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Mara Tortajada Pastor

mercantil

Derecho

TEMA 1: FORMACIN HISTRICA, CONCEPTO Y FUENTES DEL


DERECHO MERCANTIL
A. EL DERECHO MERCANTIL COMO CATEGORA HISTRICA
El DM naci como derecho especial frente al Derecho comn o civil. Se afirma que
constituye una categora histrica por varias razones:
- Porque el DM como disciplina autnoma no ha existido siempre, sino que, su
aparicin se produce en un momento histrico determinado.
- Porque nace por circunstancias y exigencias histricas.
- Porque su transformacin hasta alcanzar su contenido actual es el resultado
de una serie de factores (econmicos, y poltico-sociales) de gran relevancia.

Origen de la disciplina en la Edad Media

El Derecho Mercantil en la etapa del mercantilismo econmico.


Las ordenanzas y los Consulados Espaoles

El derecho mercantil surge en la edad media como derecho especial de los


comerciantes. En los OJ de los pueblos se encuentran manifestaciones de
instituciones jurdico-mercantiles, pero ni en roma, donde el derecho privado llego a
una perfeccin admirable, existi un verdadero derecho mercantil.
Fue a partir del siglo X y XI cuando bajo la presin de los mercaderes, que asociados
en corporaciones, dictaron las normas que creyeron convenientes para ejercer el
comercio.
Se dotaron de tribunales que fueron los primeros en crear colecciones de normas de
DM.

En Espaa existi un trfico mercantil comercial a travs del Cantbrico y del


mediterrneo. Fueron las ciudades de Barcelona y valencia las que gozaron de una
jurisdiccin consular, cuya competencia se fue ampliando con el tiempo, ya que en
un principio se ocupaba de las causas martimas y posteriormente se extendieron a
las mercantiles.
El libro del consulado del mar recoge las costumbres del derecho martimo del
mediterrneo.

La objetivacin del Derecho Mercantil. La codificacin del siglo


XIX

El siglo XIX es el siglo de los cdigos. El Cdigo es, ante todo, una nueva tcnica
legislativa que vena casi exigida por los nuevos acontecimientos. Constituyeron un
instrumento esencial de la revolucin poltica del siglo pasado.
As, el Cdigo frente a las recopilaciones anteriores aparecer como un cuerpo
trabado de normas, como un sistema, con pretensiones de atemporalidad y
perpetuidad.
Merece atencin especial el Cdigo de Comercio francs de 1807 (objeto de una
importante reforma en el 2000).
Se afirma por la doctrina que con este Cdigo se inicia una nueva etapa en la
concepcin del Derecho mercantil porque con l nuestra disciplina se convierte en
el Derecho regulador de determinados actos (actos objetivos) que a l se
someten, cualquiera que sea la condicin personal del sujeto que los realiza. En
definitiva, de un derecho que se aplica y delimita subjetivamente se ha pasado a
otro donde la delimitacin y aplicacin se realiza objetivamente.
Como consecuencia de esta interpretacin objetivadora, los cdigos europeos
posteriores van a asumir tales ideas.
Ello es as en el Cdigo de comercio alemn de 1861, el Codice di comercio italiano
de 1882 y sobre todo el Cdigo de comercio espaol de 1885 (obra de Pedro Sainz
de Andino), parte vigente. Dichos textos acentan la tendencia objetiva del DM.
As, irrumpe en los cdigos decimonnicos el acto objetivo de comercio. Se trata
de actos que habran pasado a ser de uso general. La generalizacin del DM se
convirti en objetivacin legislativa del mismo.

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Derecho

El proceso de descodificacin y la Unificacin del Derecho


Privado.

Si la codificacin fue una forma de legislar que responda al cumplimiento de los


ideales que inspiraron la ilustracin. La descodificacin es simplemente la
descripcin de un fenmeno que se produce en la realidad de nuestro siglo ante la
dificultad de poder alcanzar, dada la creciente complejidad de la realidad social y su
mutacin.
La descodificacin no responde a un ideal de poltica legislativa, si no al hecho de
que la nueva realidad se afronta de forma ocasional y aislada, seguramente porque
no puede afrontarse de otra forma sin un extraordinario esfuerzo legislativo.

B. CONSTITUCIN ECONMICA
A este conjunto de principios y normas de origen bsicamente constitucional que
delimitan el marco o modelo econmico de una nacin se le conoce como
Constitucin Econmica.
La Constitucin de 1978 establece el conjunto de derechos y principios sobre los
que debe desarrollarse la vida econmica y la actividad empresarial en Espaa.
(art.38CE)
En este sentido se afirma que la Constitucin espaola no es neutral ante la
Economa, y que adems dibuja un modelo econmico (y no un sistema
econmico), concretamente un modelo de economa social de mercado. Este se
caracteriza por respetar la propiedad y la iniciativa privadas y sometidas a las
exigencias implcitas en la clusula de Estado social y democrtico de Derecho.
La Constitucin consagra los siguientes principios fundamentales en materia
econmica:
- La propiedad privada. (33.1)
- La libertad de empresa en el sistema de economa de mercado
- Derecho de fundacin y de asociacin
- Derecho a la libre eleccin de profesin. (35.1)
Tambin existen principios y normas que actan como lmite de los principios
citados:
- La funcin social de la propiedad. (art. 33.2)
- La libertad de empresa se somete a las exigencias de la economa general
- La iniciativa y la empresa pblica: debe operar al lado de la iniciativa de
las empresas privadas
- Fomento de las sociedades cooperativas. (129.2).

C. EL CONCEPTO Y CONTENIDO DEL DERECHO MERCANTIL

Concepto
Derecho mercantil: la parte del derecho privado que comprende un conjunto de
normas jurdicas relativas a los empresarios y a los actos que surgen del
ejercicio de su actividad profesional en el mercado.
Derecho mercantil: es el ordenamiento privado propio de los empresarios y de
sus estatutos, as como de la actividad externa que estos realizan por medio de
una empresa.

El derecho mercantil en la realidad econmica: contenido.

Su contenido se estructura, grosso modo, en torno tres elementos:


1. El empresario: Es la persona fsica o jurdica que en nombre propio y por s o por
medio de otro, ejercita organizada y profesionalmente, una actividad econmica
dirigida a la produccin o a la mediacin de bienes o servicios para el mercado.
2. La empresa: es la organizacin de capital y de trabajo destinada a la produccin
o mediacin de bienes o de servicios para el mercado. Es por tanto un medio del
que el empresario se sirve para realizar una actividad econmica.
3. La actividad econmica: Desde la perspectiva econmica, se concreta en la
actividad de produccin o mediacin de bienes y servicios que con la empresa se
realiza. Segn la perspectiva jurdica, la actividad del empresario es relevante
porque al ser realizada profesionalmente atribuye al sujeto agente un status espec

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Derecho

D. FUENTES DEL DERECHO MERCANTIL

La Constitucin y el Derecho Mercantil. Competencias del Estado


y de las Comunidades autnomas

Esta potestad legislativa de las CCAA y del Estado afecta profundamente al sistema
de fuentes y obliga a precisar la distribucin de competencias legislativas y de
ejecucin en esta materia entre el Estado y las CCAA.
1. La ley mercantil del Estado debern ser aplicables con preferencia en caso de
conflicto con la normativa de las CCAA como se desprende del art. 149.3.

Fuentes de produccin del Derecho Mercantil

El artculo 2 del Cdigo de Comercio enumera las fuentes el DM. Adems establece
el orden jerrquico que ha de seguirse: en primer lugar se aplica la Ley mercantil,
en su defecto, los usos (costumbres) de comercio, y tan slo cuando ninguna de
ambas normas exista, deber acudirse a las reglas del Derecho comn.
Excepcin: en materia de contratos, cuando para ellos no existan disposiciones
legales mercantiles, se acudir al derecho comn
civil o foral, sin aplicar
previamente los usos mercantiles

La Ley mercantil

Entendida esta en su sentido amplio, o sea, como el conjunto de disposiciones


promulgadas, que cualquiera que sea su rango, resulten de aplicacin a la materia
mercantil.
Intervencin de la CCAA en el desarrollo y ejecucin de algunas leyes mercantiles
La Constitucin espaola configura un Estado de Autonomas garantizando una
potestad legislativa a las CCAA. Pero los art.148 y 149 CE no otorgan a las CCAA
ninguna competencia en el mbito mercantil. Es ms el art. 149.1, 6 atribuye al
Estado competencia exclusiva sobre lo que denomina legislacin mercantil.
Sin embargo, y pese a ello, lo cierto es que son diversos los Estatutos de
Autonoma que atribuyen a las CCAA determinadas competencias sobre materias
propias del DM. Del estudio conjunto de la Constitucin y de los Estatutos de
Autonoma pueden extraerse las siguientes conclusiones:
1. El contenido del DM es competencia exclusiva del Estado.
2. En determinados sectores concretos y en virtud de lo dispuesto por los Estatutos
de Autonoma, existe una potestad legislativa y de ejecucin compartida sobre
materias jurdico-mercantiles.
3. en algunas materias las CCAA solo tienen potestad ejecutiva art.150 y 2 CE.
4. si hubiese conflicto normativo prevalecera la norma estatal art.149.3 CE.

Los usos de comercio

El DM tiene un claro origen consuetudinario al haber sido formado por los propios
comerciantes, quienes con su conducta crearon las instituciones y las normas
necesarias. Las funciones de los usos de comercio son:
1. establecer normas que colmen el total silencio de la ley.
2. concretar el mandato abstracto contenido en la ley.
3. fijar el contenido del contrato, cuando ni las partes ni la ley lo hacen
expresamente.
4. resolver las dudas en la interpretacin de los contratos.
Por otro lado, cualquier practica repetida, por reiterada que sea, no constituye
necesariamente un uso de comercio. Para su existencia es indispensable que la
prctica haya creado la conciencia general de su existencia y obligatoriedad: opinio
iuris. Deben ser orales (ahora ya no tiene porque), deben de poderse probar y no
pueden ser contrarios a la ley.

El derecho comn o civil

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Derecho

El ordenamiento jurdico de la UE y su incidencia en el Derecho


Mercantil

La UE ha dado lugar a la creacin de un nuevo y autnomo ordenamiento jurdico


comunitario, cuyas fuentes son por un lado, los Tratados constitutivos de la CE
(derecho originario) y, por otro, los diversos actos jurdicos de sus instituciones
(derecho derivado). El ordenamiento se caracteriza por los siguientes principios
fundamentales:
1. primaca del derecho comunitario sobre las disposiciones nacionales.
2. aplicabilidad directa en los Estados miembros ( para las directivas deja libertad
de medios para lograr el objetivo y aplicar la norma)
3. carcter vinculante de las normas.
En virtud de la adhesin de Espaa se han convertido en parte integrante y, en
ocasiones, preeminente de nuestro ordenamiento jurdico. Por este motivo se habla
a nivel doctrinal de la aparicin de un DM comunitario que afecta especialmente
al derecho de competencia y al derecho de sociedades. Por el contrario, la
incidencia del derecho comunitario en materia de contratos no ha sido tan
significativa.

La nueva lex mercatoria


comercio internacional

el

derecho

uniforme

del

Al intensificarse las relaciones econmicas internacionales, ha renacido la tendencia


unificadora del derecho mercantil, tanto en la UE como en una proyeccin ms
amplia. Se habla de una nueva lex mercatoria.
Caractersticas:
- Es un derecho universal.
- Es autnomo, tanto en el plano de fuentes de produccin (constituidas por las
formas estandarizadas de la contratacin internacional, o por los formulados
de prctica internacional) como en el de la jurisdiccin (Cortes o Cmaras
arbitrales de carcter privado).

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Derecho

TEMA 2: EL EMPRESARIO MERCANTIL Y LA EMPRESA. ESTATUTO


JURDICO DEL EMPRESARIO MERCANTIL (I)
A. CONCEPTO Y CLASES DE EMPRESARIO
Desde un punto de vista jurdico, el empresario es la persona fsica o jurdica
que en nombre propio por s o por medio de otro y ejerce organizada y
profesionalmente una actividad comercial, industrial o de servicios. (El
cdigo de comercio sigue denominando a este sujeto comerciante y no
empresario por mero arrastre histrico).
El empresario se caracteriza por corresponderle:
la iniciativa: porque decide su creacin, y normalmente, salvo excepciones
porque asume su organizacin y su direccin.
El riesgo de la empresa: no slo porque al empresario le son jurdicamente
imputables todas las relaciones establecidas en su nombre con terceros para
la adecuada explotacin de su empresa, sino porque es l quien
patrimonialmente soporta el riesgo, favorable o desfavorable, que puede
surgir del ejercicio de su actividad econmica.
La especial posicin que dentro del Derecho privado adopta el empresario mercantil
le es atribuida por realizar para el mercado una actividad econmica por medio de
una empresa y, por tanto, una actividad en masa y racionalmente organizada.

Empresario mercantil y empresario no mercantil

En el Derecho positivo espaol se echa en falta:


- una delimitacin clara de cules son los sujetos que, por ser
considerados comerciantes (o empresarios) van a ser los
destinatarios ordinarios de los preceptos mercantiles;
- una distincin entre grandes y pequeos empresarios ;
- una actualizacin del catlogo de sujetos sometidos al Derecho
mercantil.
Cabe afirmar la existencia de empresarios mercantiles en sentido estricto, al lado
de otros empresarios de los que no puede predicarse su mercantilidad.

1. Empresario mercantil
Persona fsica o jurdica de naturaleza privada que acta en nombre propio por s o
por medio de otros y realiza para el mercado una actividad comercial, industrial o
de servicios. Queda sometido a un estatuto jurdico especial por poseer las dos
circunstancias sealadas. Dicho estatuto implica la facultad o el deber de inscribirse
en el Registro Mercantil; la obligacin de llevanza de una contabilidad ordenada; y
el sometimiento a un rgimen concursal especial.

2. Empresarios no mercantiles
Empresarios no mercantiles, aun cuando realicen en nombre propio una actividad
econmica para el mercado.
Estos empresarios son civiles no mercantiles. son:
-Algunos pequeos empresarios. Son quienes realizan en nombre propio una
actividad econmica para el mercado sin disponer de una verdadera empresa.
Artesanos, agricultoresetc.
-Empresarios civiles por la naturaleza civil y no mercantil de la actividad
econmica que realizan. Es el caso de los empresarios agrcolasetc.
Art. 1 CDC Son comerciantes para los efectos de este Cdigo:
1. Los que, teniendo capacidad legal para ejercer el comercio, se dedican a l habitualmente.
2.

Las Compaas mercantiles o industriales que se constituyeren con arreglo a este Cdigo.

Art.326 CDC No se reputarn mercantiles:

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1.

Las compras de efectos destinados al consumo del comprador o de las personas por cuyo
encargo se adquieren.

2.

Las ventas que hicieren los propietarios y los labradores o ganaderos de los frutos o productos
de sus cosechas o ganado, o de las especies en que se les paguen las rentas.

3.

Las ventas que de los objetos construidos o fabricados por los artesanos hicieren stos en sus
talleres.

4.

La reventa que haga cualquier persona no comerciante del resto de los acopios que hizo para
su consumo.

B. Clases de empresarios mercantiles


1. Empresarios individuales y sociales
Empresario mercantil individual: persona fsica realiza en nombre propio y por
medio de una empresa una actividad comercial, industrial o de servicios con su
responsabilidad personal e ilimitada frente a terceros.
Empresario social: existe cuando dos o ms personas acuerdan poner en comn
dinero, bienes o trabajo para explotar una actividad econmica comercial o
industrial, con el fin de distribuir entre s las ganancias que se obtengan. En este
caso el empresario mercantil es la persona jurdica nueva y distinta que se crea
para realizar aquella actividad.

2. Pequeos y grandes empresarios


El Cdigo de comercio no establece una distincin clara entre los empresarios o
comerciantes en funcin de su dimensin, de forma que el estatuto jurdico del
empresario es nico para todos ellos.

3. Empresarios privados y pblicos


Entidades de Derecho pblico: dependen de la administracin o de algn organismo
perteneciente al estado.
Entidades privadas: ejercen la actividad econmica sin formad parte del estado.

El comerciante o empresario mercantil individual en el cdigo de


comercio
Comerciante lo sern los que teniendo capacidad legal para ejercer el comercio, se
dediquen a l habitualmente. Depende, por tanto, de la concurrencia de dos
requisitos: capacidad y habitualidad.
No obstante, se olvida el requisito de obrar en nombre propio, que es esencial al
concepto de empresario y adems, olvida que son comerciantes quienes no
poseyendo la capacidad legal (menores y mayores incapacitados) ejercen el
comercio por medio de representantes, aunque se sometan, en ciertos aspectos, a
un rgimen distinto. Art4 CDC. Art 5CDC
Por ello se distingue entre:
-Capacidad para ser comerciante: menores y mayores de edad incapacitados.
-Capacidad para actuar como comerciante: es necesario haber alcanzado la
mayora de edad y no haber sido incapacitado.
Por lo que en el resto de los casos (menor de edad, mayor incapacitado) podrn
continuar (no iniciar) el comercio que ejercan sus padres (para los menores) o el
que ejercan antes de ser incapacitados (los mayores) siempre que lo hagan a
travs de sus representantes legales. Los menores emancipados no pueden ejercer
por s mismos el comercio.
sta es la capacidad exigida para el ejercicio del comercio en nombre propio.

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C.
CONCEPTO
ORGANIZACIN

Derecho

DE

EMPRESA

ASPECTOS

JURDICOS

DE

SU

Introduccin
Es la empresa un elemento indispensable para llevar a cabo actividades mercantiles
e industriales en masa.
Para el Derecho mercantil la empresa resulta de inters, bsicamente porque su
explotacin confiere a su titular la condicin de empresario mercantil; porque su
relacin econmica de relacin con el mercado est sometida a nuestra disciplina;
porque en la empresa existen elementos regulados por el Derecho mercantil y,
finalmente, porque la empresa es objeto frecuente de trfico o de negocio jurdico.

Concepto de empresa

El Cdigo de comercio no la define, pero la empresa se encuentra mencionada en


varios preceptos legales, incluso por el artculo 38 de la Constitucin.
Por ello es necesario definirla. Desde un punto de vista econmico, la empresa es
un conjunto organizado de capital y de trabajo destinado a la produccin o
a la mediacin de bienes o de servicios para el mercado. Este es el concepto
que en lneas generales siguen la mayora de los economistas. Siguiendo el mismo
sentido, un jurista la describe como organismo econmico formado por la
aportacin de capital y de trabajo.

Elementos integrantes de la empresa

La empresa es un conjunto de elementos de variada condicin y naturaleza que,


debidamente organizados, posee como finalidad la explotacin de una determinada
actividad econmica.

Los elementos personales (aspecto laboral), personas fsicas por las que
se lleva a cabo el trabajo.

Elementos materiales muebles e inmuebles (utillaje y edificios (aspecto


objetivo), cuyo rgimen corresponde al Derecho civil. En ella existen ciertos
derechos de propiedad industrial como las patentes, marcas y secretos
industriales protegidos por el Derecho Mercantil, pero tambin forman parte
de la empresa ciertas relaciones jurdicas de origen contractual que permiten
al empresario la disponibilidad de elementos esenciales para la empresa
(arrendamiento de los locales de negocio).

Esta organizacin es la que explica, de la relacin de la empresa en funcionamiento


con el mercado, surjan dos concretas relaciones o situaciones de hecho: la
clientela y las expectativas de ganancias o de beneficios. La clientela es el
conjunto de las personas que en forma estable demandan los servicios o productos
de la empresa; Las expectativas, por su parte, no solo dependen de la organizacin
del empresario, sino a menudo de variables externas.

D. ESTATUTO JURDICO DEL EMPRESARIO MERCANTIL


1. Adquisicin y prdida de la condicin de empresario mercantil
Adquisicin
La condicin de empresario mercantil se adquiere por: el ejercicio profesional
por s o por medio de otro, pero en nombre propio, de una actividad
econmica mercantil o industrial.
PF: no necesitan de ms datos formales que la capacidad legal para ejercer el
comercio (capacidad jurdica) art. 1 CDC. Art. 3 CDC
PJ: As pues, en nuestro Derecho la adquisicin de este status no depende de
ningn dato formal (al menos en el caso de los empresarios individuales). La
inscripcin en el Registro Mercantil o la certificacin de contribuir o tributar por

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Derecho

licencia fiscal, son medios de prueba que establecen una presuncin iuris
tantum de mercantilidad sobre un sujeto.
Perdida art. 5 CDC
PJ: La prdida de esta condicin depender de la cesacin de la
explotacin de estas actividades econmicas. Tratndose de una
persona jurdica, la prdida de la condicin de empresario se produce
con su extincin, tras la oportuna cancelacin registral.
PF: las circunstancias que determinan la desaparicin de tal estatuto,
son las siguientes:
- La muerte de la persona fsica.
- La transmisin temporal o definitiva de la empresa.
- La terminacin del procedimiento de quiebra.

2. Prohibiciones
empresarial

restricciones

al

ejercicio

de

la

actividad

El principio de libertad de competencia vigente en nuestro ordenamiento positivo


permite afirmar que cualquier persona mayor de edad que no haya sido
incapacitada, puede iniciar el ejercicio profesional de las actividades econmicas
mercantiles o industriales. No obstante, existen supuestos establecidos por la Ley,
en virtud de los cuales personas fsicas en pleno disfrute de su capacidad de obrar
no pueden dedicarse al ejercicio profesional del comercio o de la industria.
Por regla general, estas prohibiciones lo son, tanto para dedicarse en nombre propio
al ejercicio del comercio, como para el desempeo del cargo de administrador de
una sociedad, y abarcan tanto el ejercicio de esas actividades de forma directa,
como de forma indirecta.
Estos supuestos son:
La prohibicin de ejercer profesionalmente una determinada actividad
econmica, en atencin a la ilcita competencia que ello producira a otros
empresarios mercantiles. Art. 136/137/288 CDC.
La incompatibilidad para dedicarse al comercio o a la industria por razn del
cargo, la funcin o la condicin de determinadas personas. A ellas aluden los
artculos 13 y 14 del Cdigo de comercio.
La inhabilitacin. tampoco podrn ejercer profesionalmente las actividades
mencionadas los empresarios declarados en quiebra mientras no hayan sido
rehabilitados o autorizados en virtud de convenio de sus acreedores. Sus actos
jurdicos, sern nulas.

3.
El ejercicio
patrimoniales

del

comercio

por

persona

casada.

Efectos

Introduccin
Durante largo tiempo la mujer casa no poda iniciar el comercio, durante el
matrimonio, ni continuar el ejercicio del que desarrollaba soltera, sin la autorizacin
marital o, en defecto de sta si le era abusivamente denegada, sin la autorizacin
judicial. Dichas restricciones quedaron eliminadas por la Ley de 2 de mayo de 1975
y la Ley 11/1981, de 13 de mayo.

El rgimen jurdico vigente


Para el ejercicio del comercio por persona casada. (Art. 66 del Cdigo civil y 6- 11
del Cdigo de comercio)
Artculo 66 del Cdigo civil: el marido y la mujer son iguales en derechos y
deberes.
De los artculos 6-11CDC y del art. 4 CDC se desprenden:
- El marido y la mujer son iguales y libres ante la Ley para adoptar la decisin
de iniciar el ejercicio de comercio y para proseguir su actividad durante el
matrimonio, sin que para ello ninguno necesite la autorizacin del otro;
- En consecuencia, ni el marido ni la mujer pueden impedir a posteriori,
mediante prohibicin ni revocacin, que el otro cnyuge contine ejerciendo
el comercio;

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mercantil
-

Derecho

Para determinar los efectos patrimoniales que el ejercicio del comercio


puede generar sobre los bienes del matrimonio o sobre los del otro cnyuge
no comerciante, se consagra el principio de libertad de pactos entre marido
y mujer.
El consentimiento del cnyuge del comerciante no es necesario para que
ste comercie, pero, sin embargo, determina el conjunto de los bienes que
quedan afectos a las responsabilidades frente a terceros del ejercicio del
comercio, adems de los propios del comerciante y de los que haya
obtenido de su ejercicio.
El consentimiento del cnyuge del comerciante, o de ambos cnyuges, slo
posee, pues, sentido y repercusiones patrimoniales.

El rgimen de responsabilidad patrimonial y el consentimiento


de los cnyuges
El problema de las responsabilidades patrimoniales que pueden surgir del
ejercicio del comercio por persona casada se plantea cuando entre los
cnyuges rige el sistema econmico del matrimonio denominado de
sociedad de gananciales.
Para seguridad de los acreedores debera inscribirse en el RM el sistema
econmico matrimonial, pero como el EM individual no tiene obligacin de
inscripcin, sino est inscrito no puede inscribir su sistema econmico
matrimonial. (Art. 22 y 19 CDC).
Conviene distinguir diversas situaciones de responsabilidad:
1.
la regla general de que del comercio de un cnyuge slo
responden todos sus bienes privativos y los que haya adquirido
de esa actividad comercial.
2.
slo puede producirse por el consentimiento de ambos
cnyuges. Mediante ese consentimiento la responsabilidad del
comercio puede extenderse sobre los dems bienes comunes o
gananciales del matrimonio o sobre los bienes privativos del
cnyuge del comerciante que expresamente lo consienta.
Art.9CDC.
o

consentimiento:

- Clases del consentimiento


1. Consentimiento presunto: cuando no se opone al ejercicio del comercio
expresamente. Art.7/8 CDC, no requiere formalidades art. 6 CDC.
2. Consentimiento expreso: es el que se presta mediante forma escrita o
mediante escritura pblica inscrita en el Registro Mercantil. Art. 9/11/12
CDC.

- Cese del consentimiento


1. Oposicin del cnyuge del comerciante: declaracin formal, escritura pblica
y RM.
2. Revocacin del consentimiento: escritura y RM, art. 11CDC.

4. La representacin mercantil. Los colaboradores dependientes o


independientes del empresario
La complejidad, la intensidad y la masificacin del moderno trfico econmico, son
circunstancias que obligan a los empresarios mercantiles a solicitar colaboracin.
Pueden clasificarse:
Colaboradores dependientes del empresario

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Derecho

Son, en general, los que de modo permanente, desde dentro de la empresa, en


rgimen de dependencia y subordinacin realizan o ayudan a realizar la actividad
econmica de la empresa.
a) El gerente o factor mercantil (apoderado general)
- Lo decisivo es el mbito de facultades que tenga conferidas, que tienen que
ser suficientes para administrar, dirigir y contratar. stas son las facultades
mnimas de todo apoderado general, de modo que al privarle de alguna,
podra llegar a perder tal condicin. Art. 281 y 283 CDC.
Del mismo modo que pueden ser introducidas algunas limitaciones, nada impide
tampoco que el empresario confiera al factor poderes ms amplios que los
indispensables.
Contrato oneroso de arrendamiento de servicios.
carcter de representante del empresario que caracteriza al apoderado
general o gerente, lo cual significa que ha de contratar en nombre de ste,
de modo que, actuando de esta forma el factor, los resultados de sus actos y
contratos realizados en nombre del empresario recaern sobre l, asumiendo
as todas las responsabilidades. art. 284/285 CDC.
- nombramiento y el otorgamiento de los correspondientes poderes generales
puede realizarse de una doble manera: de manera escrita o tcita.
En forma escrita sera mediante escritura pblica que ser inscrita en el Registro
Mercantil en los casos en que, por estar previamente inscrito el empresario, puedan
tener acceso al Registro documentos relativos al mismo. En forma tcita, permite
presumir a los terceros que lo ven actuar como tal, que lo realizado por el factor
notorio aun en su propio nombre, siempre que recaiga dentro del giro o trfico de la
empresa a la que sirve, lo ha sido por cuneta y en nombre del empresario principal,
al cual podrn dirigirse para exigir su cumplimiento.
-

requisitos y deberes del factor, se exige:


1. que posea la capacidad necesaria para actuar como comerciante. Art.
282 CDC
2. el gerente soporta una especial prohibicin de competencia en beneficio
de su principal: no podr realizar para s ni para otras actividades
econmicas del mismo gnero que las que deba realizar por cuenta e
inters de aquel. Art. 288 CDC
3. sus poderes no se extinguen simplemente por la muerte de su
poderdante, sino que subsistirn hasta que le sean expresamente
revocados. Art. 290CDC

b) Los apoderados singulares


- Los apoderados singulares slo estn facultados para realizar alguna o
algunas gestiones propias del mismo.
-

desempea sus funciones tambin de forma permanente, en nombre y por


cuenta del empresario que los nombr y en virtud de un poder que se les
otorga por pacto escrito o verbal. Art. 292 CDC

Podemos distinguir varias figuras:


-Dependientes de comercio.
El Cdigo les denomina mancebos.
En todo caso, son dependientes auxiliares representantes del empresario con
limitadas facultades representativas. Estn ligados al empresario por un contrato de
trabajo de carcter ordinario. Art. 294/295 CDC.
-Los representantes de comercio.
Esta actividad suele ser llevada a cabo por colaboradores denominados
comerciales. Sin embargo, esta actividad es susceptible de llevarse a cabo
mediante dos figuras distintas: los agentes comerciales (auxiliares e
independientes, PJ y no ligados por contrato) y los viajantes o representantes de

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Derecho

comercio (auxiliares dependientes del empresario y ligados por relacin laboral


especial).
Colaboradores independientes del empresario
Son una categora de sujetos que sin pertenecer a una empresa mercantil, sin
subordinacin ni dependencia jerrquica del empresario, colaboran con l para
fomentar su actividad externa de relacin con la clientela. Son pues, verdaderos
empresarios mercantiles, cuya actividad consiste en poner su organizacin y sus
servicios a disposicin del empresario representado. Ambos empresarios no estn
ligados por ningn contrato de trabajo, sino por un contrato de agencia, de
comisin o de corretaje.
a) Los agentes comerciales
Su misin consiste, en funcin de cmo se haya redactado el contrato, o bien en
captar clientes para que el empresario contrate directamente con ellos, o bien en
buscar clientes para contratar con ellos en nombre del empresario representado, en
virtud del poder de representacin que a tal efecto le haya sido en su caso
concedido. Su actividad es normalmente retribuida.
b) Los agentes mediadores colegiados
En el primer caso, actuaban como simples corredores o mediadores, mientras que lo
hacan como verdaderos comisionistas en el segundo. Ms tarde, apareci la figura
de quienes a la funcin de mediador o de comisionista aadan la de fedatario
pblico.
As, el Cdigo mismo recoga la existencia de tres figuras: agentes de cambio y
Bolsa, corredores colegiados de comercio y corredores intrpretes de buques. Ms
tarde aadieron sus funciones la de fedatarios pblicos.

5. La obligacin de contabilidad de los empresarios


Por razn de su actividad, al empresario mercantil, formando parte de su singular
status, se le imponen las siguientes obligaciones:

1. Obligacin de llevar una contabilidad ordenada


Todo empresario mercantil est obligado a llevar una contabilidad ordenada y
adecuada a la actividad de su empresa, que permita un seguimiento cronolgico de
sus operaciones mercantiles o industriales, a la elaboracin peridica de sus
balances e inventarios y, especialmente, a que ello permita conocer con claridad la
imagen fiel de su patrimonio, de su situacin financiera y de los resultados de la
explotacin.
Se le exige dicha obligacin en inters propio, en el de los terceros y, adems, en la
del propio Estado.
Por su parte, el Cdigo Penal sanciona a los empresarios que incumplen las
obligaciones contables.
Regulacin art.25-49 CDC.
a) Enumeracin de los libros de contabilidad:
Son comunes y obligatorios para todos los empresarios: libro de inventarios,
cuentas anuales y libro diario art. 28 CDC.
La ley exige, tan solo a determinados empresarios, la llevanza de libros adicionales:
el libro de actas art. 26 CDC, el libro registro de acciones nominativas y el libro
registro de socios art. 27 CDC, exigidos a sociedades.
b) Formalidades y requisitos de la llevanza de libros:
El Cdigo de comercio se preocupa por que el contenido de los libros contables no
sea fcilmente falseado ni falseable. Establece para ello dos mandatos imperativos:
- garantas extrnsecas establece el Cdigo art.27: inscripcin en el registro
del domicilio, libros de sociedad y EM sociales, para la legalidad.
- garantas intrnsecas: art.29 CDC libros de contabilidad deben ser
llevados, , con claridad, por orden de fechas, sin espacios en blanco,
interpolaciones, tachaduras ni raspaduras. Debern salvarse a continuacin,

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inmediatamente que se adviertan, los errores u omisiones padecidos en las


anotaciones contables.
Art. 30.1 CDC conservar los libros y toda la documentacin relativa al
negocio, debidamente ordenada, durante un plazo de seis aos, e incluso
aunque cese su condicin de empresario.

c) Intereses protegidos por la exigencia de llevanza de una contabilidad ordenada:


La contabilidad es un elemento por medio del cual se puede ver la situacin de su
patrimonio y la marcha de sus negocios, y adems, puede incluso proyectar su
actuacin y decisiones.
La contabilidad de los empresarios es secreta art. 32 CDC; pero no absoluta, sino
con excepciones legalmente previstas art. 32.2 CDC y con requisitos art. 33.1 CDC.

2. Obligacin de redactar las cuentas anuales


a) Documentos que integran las cuentas anuales:
- El Balance comprende y enumera el valor de los bienes y derechos que
constituyen el activo de la empresa; art.35.1/36.1 CDC.
- La Cuenta de prdidas y ganancias constituye, en realidad un complemento
del balance. Comprender, con la debida separacin, los ingresos y los
gastos del ejercicio anual. Art. 35.2/36.2 CDC
- Memoria sirve para facilitar una serie de datos o criterios que ayuden a
interpretar los datos numricos del balance y la cuenta.
b) Redaccin de las cuentas anuales:
Las cuentas anuales habrn de redactarse por el empresario art. 37 CDC. Habrn de
redactarse con claridad y tendrn que mostrar la imagen fiel del patrimonio, de la
situacin financiera y de los resultados de la empresa art. 34.2 CDC. Firmadas
art.37 CDC
c) Verificacin y depsito de las cuentas:
Al establecer la intervencin sobre las cuentas anuales por parte de los auditores,
tiende a dotar de la mxima transparencia a la informacin econmico-contable de
la empresa. La actividad de auditora puede ejercerse por aquella persona fsica o
jurdica, que reuniendo una serie de requisitos de capacitacin, se encuentre
inscrita en el Registro Oficial de Auditores de Cuentas del ICAC y la principal nota
que caracteriza su actuacin es la independencia respecto de la empresa auditada.
Art. 40.1 CDC
El objetivo de la auditora es determinar si las cuentas anuales expresan la imagen
fiel del patrimonio, de la situacin financiera y de los resultados de la empresa, para
lo cual el auditor emite un informe. Esta puede ser favorable: informe favorable
pero con salvedades; desfavorable o infiel o opinin denegada.
Una vez elaboradas y adoptadas las cuentas anuales, los empresarios sociales se
encuentran obligados a depositar dichas cuentas, as como el informe de gestin y,
en su caso, el informe de los auditores, en el Registro Mercantil.

6. El Registro Mercantil

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Registro pblico bajo la dependencia del Ministerio de Justicia, concretamente de la


Direccin General de los Registros y del Notario. Formado por RM territoriales y un
RM central. Regulacin: art. 16-24 CDC y Reglamento del registro mercantil

Funciones

La funcin fundamental del Registro Mercantil consiste en dotar de publicidad legal


a determinadas situaciones y actos que afectan a los empresarios en l inscrito. La
publicidad legal constituye una obligacin que se impone al empresario mercantil y
cuya finalidad es la de dotar de seguridad al trfico y proteger a quienes se
relacionan o puedan relacionarse con aquel sujeto de la actividad econmica.
Se establece as, una presuncin legal de conocimiento de los hechos inscritos, por
cuya virtud los actos sujetos a inscripcin se consideran conocidos por todos desde
la publicacin del acto en el Boletn Oficial del Registro Mercantil. Los actos
inscribibles y no inscritos no producirn efectos respecto a terceros.
Objeto de inscripcin art. 16 CDC y 2 RRM
Obligatoriedad art.19 CDC y 4 RRM
Inscripcin en virtud de documento pblico art. 5 RRM

7. La responsabilidad civil del empresario. Tendencias actuales

Principio general

El empresario mercantil responde, como cualquier persona, del cumplimiento de sus


obligaciones con todos sus bienes presentes y futuros art. 1911 CC. Este rgimen se
aplica a cualquier empresario, sea persona fsica o jurdica. No obstante, se admite
que una persona fsica pueda constituir una sociedad de capitales (SA o SRL)
unipersonal, salvando con ello, su patrimonio personal.
Problema distinto es el de la fuente de responsabilidad. Esta responsabilidad del
empresario puede tener un doble origen:
1.
Incurre en responsabilidad por el fiel e ntegro cumplimiento de sus
contratos (responsabilidad contractual), a menos que demuestre que su
incumplimiento se debe a causa fortuita o fuerza mayor.
2.
Frente a los terceros con los que no estipul contrato alguno y, por tanto,
con quienes no le liga ninguna relacin contractual, responder el
empresario (responsabilidad extracontractual) si el tercero demuestra
que el dao que sufre proviene del empresario por accin u omisin
ilcitas, interviniendo culpa o negligencia.

Tendencia a la objetivacin

Tendencia a la limitacin de responsabilidad

Frente a las reglas expuestas, las modernas tendencias tienden a afirmar que el
empresario debe responder incluso objetivamente ante sus contratantes y aun
frente a terceros, aunque no concurran las circunstancias anteriores, pues la simple
explotacin de su actividad econmica con nimo lucrativo crea un estado de riesgo
del que debe responder el empresario, aun cuando no concurra ni su culpa ni su
negligencia, ni le sea imputable el dao causado segn las reglas del Derecho de
responsabilidad clsico.
Otra de las modernas tendencias en materia de responsabilidad del empresario, es
la de su limitacin. Lo que se limita es propiamente la cuanta de la indemnizacin a
satisfacer por el empresario deudor.

TEMA 3: DERECHO DE LA COMPETENCIA. DEFENSA DE LA


COMPETENCIA

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TEMA 4: DERECHO DE LA COMPETENCIA. COMPETENCIA DESLEAL.


DERECHO DE PUBLICIDAD
Textos
-

legales tiles:
Ley 15/2007 ley de defensa de la competencia RD 261/88
Ley 3/91 ley de competencia desleal
Ley general de publicidad 34/88

Competencia: consiste en conseguir ventaja en el mercado mediante la mejora de


las condiciones de oferta y demanda dirigidas a clientes y proveedores.
La competencia se da dentro de la libertad de empresa, consagrada en el art.38 CE.
La libertad de empresa tiene tres vertientes:
1. Libertad de acceder al mercado de bienes y servicios. Es la libertad para
adquirir la condicin de empresario.
2. Libertad de ejercicio de la actividad. Se manifiesta en la libertad de
decisiones referido a la libertad de establecer por el propio empresario los
fines u objetivos que persigue; tambin significa orientar la organizacin de
la empresa como considere oportuno y libertad de competencia.
3. Libertad de terminar o cesar el ejercicio de la actividad.
La libertad de empresa tiene lmites.
- Por la CE tiene lmites a travs de tres instrumentos:
1. Reserva al sector pblico de determinados recursos. (art.128.2CE).
2. La intervencin estatal de la empresa cuando as lo exija el inters
general (art.128CE). la facultad de intervencin en concepto se
regula por varias leyes.
3. Mediante procedimientos de expropiacin. La empresa se puede
expropiar siempre que sea por utilidad pblica o inters general, por
una compensacin econmica. (art.33.3CE).
Cualquier economa de mercado se asienta sobre la libre competencia o
concurrencia.
Pero la competencia en trminos jurdicos es un bien protegido, por lo que debe
estar regulada, si no lo estuviese, las empresas grandes acabaran con las ms
pequeas.
Sistemas legislativos UE y Espaa
En funcin del territorio tenemos la legislacin comunitaria y la nacional, sobre la
materia. No hay muchas diferencias entre ellas, ya que la nacional se tuvo que
adaptar a la comunitaria.
DERECHO COMUNITARIO: La finalidad del Tratado de Roma era la creacin de un
mercado comn regido por el principio de libre competencia. Se parte, del principio
de que, siendo el sistema de economa de mercado el que asegura una distribucin
ms eficiente de los recursos, hay que garantizar la libre competencia en el
mercado. Naturalmente, para que exista un mercado de libre competencia, en todo
su mbito geogrfico deben regir las mismas normas protectoras de la libre
competencia. Por ello, las normas comunitarias europeas constituyen un factor
indispensable para la implantacin y funcionamiento del mercado comunitario.
- Derecho comunitario. El rgimen de libertad de empresa se regula en el
art.101-103 TFUE.
-

Derecho nacional. Tenemos leyes:


Ley 15/2007 de 3 de julio, ley de defensa de la competencia.

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Derecho
Reglamento aprobado por RD, 261/08 de 22
de febrero.
Ley 3/91 de 10 de enero, ley de la competencia desleal.
Regula la materia de competencias en general para
protegerla.
Ley general de publicidad 34/88 (publicidad ilcita).
o

La primera legislacin sobre la competencia proviene de EEUU y luego paso a


Europa. En EEUU se conoce como el derecho al antitrust y en Espaa el derecho
de defensa en materia de competencia.
-

Ley 15/2007. Caractersticas:


Es una regulacin o derecho que acta sobre materias
administrativas.
Regula operaciones que tengan una considerable magnitud, que
pueden afectar al mercado.
Objeto: proteger la competencia sobre lo ataques de operadores
econmicos.
Ley 3/91. Caractersticas:
Recae sobre instituciones jurdico-privadas, no sobre materia
administrativa; los tribunales competentes son: los juzgados
de lo mercantil.
Regula prcticas de menor relevancia adems de los intereses
privados de los empresarios y los consumidores.
Objeto: que la actitud de los operadores econmicos se
desarrolle en un marco de lealtad o correccin.

Aunque estas dos leyes son distintas hay una convergencia entre ellas, por que
persiguen un bien comn, que es, el mantenimiento de la estructura competencial
no falseada.
- La ley de defensa de la competencia 12/2007 establece:
Una serie de conductas prohibidas:
Practicas colusorias. Reguladas en el art.1 de la ley de
defensa. El art.1 ley 15/2007 formula una lista de lo que
son prcticas colusoria y tambin define lo que son estas
prcticas.
En derecho comunitario estas prcticas se regulan en el
art.101 del TFUE.
Lo que no se puede hacer es una prohibicin absoluta de
estas prcticas, porque se daran resultados econmicos
incongruentes y resultados contrarios a lo que la ley
protege.
Por lo que la ley estable un sistema de autorizaciones:
o Conductas autorizadas por ley (art.1.2ley de
defensa).
o Conductas autorizables por la ley (art.1.3ley
de defensa).
Actualmente
las
autorizaciones
se
dan
automticamente, siempre que la conducta sea
legal. En derecho comunitario pasa lo mismo.

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Derecho

Abusos de posicin de dominio. Regula en el art.2 ley


12/2007. En derecho comunitario regulado en el
art.102TFUE.
Para saber si existe abuso y posicin de poder es
imprescindible un anlisis econmico de la situacin. Con
carcter general el criterio lo constituye el hecho de la
empresa no est sometida a competencia y la
consecuencia pueda ser su influencia en el mercado,
adems de manera decisiva.
La finalidad: impedir que las empresas que se encuentren
en la posicin dominante puedan perjudicar a los dems
operadores del mercado.

Las conductas desleales. Regulada en el art.7 de la ley


de defensa de la competencia.
Se da competencia desleal siempre que se distorsionen
gravemente las condiciones de competencia en el
mercado y quede afectado el sector pblico.
Se puede imponer sanciones tanto a las practicas
colusorias como a los abusos y se les puede requerir a las
empresas que cesen en esas prcticas e incluso obligar la
remocin de efectos.
Se imponen multas a las empresas, esto es competencia
de la comisin general de la competencia (art.19 y ss ley
de defensa) y los perjudicados pueden accionar con
indemnizacin de daos y perjuicios.

Pretende controlar las concentraciones empresariales.


Regulado en el art.7 de la ley de defensa 15/2007 y en los
art.4-5-6 del reglamento 261/08.
El art.8 ley 15/07 indica una serie de requisitos para
controlar las concentraciones econmicas. Y da una
excepcin: no afectan a las concentraciones econmicas
que tengan dimensin comunitaria.
El art.9 ley 15/07 regula la obligacin de notificas
cualquier concentracin a la comisin, si no hay
manifestacin no se pueden dar acuerdos. La solucin es
la imposicin de multas por la comisin.
Art.10 ley 15/07 da criterios de valoracin a los que hay
que atender para valorar las concentraciones econmicas.
Las concentraciones econmicas en derecho comunitario
estn reguladas de diferente forma, pero se llega a la
misma conclusin.
La regulacin comunitaria en cuanto a concentraciones
econmicas se da en el TFUE pero tambin en la CEA
(2004) mediante reglamento del consejo. La finalidad de
estas regulaciones es el control de las concentraciones
econmicas.
Al igual que en la regulacin nacional de lo que se trata es
de garantizar que las concentraciones econmicas no
supongan un obstculo pata la competencia en el
mercado comn. El control viene referido a las
operaciones de gran envergadura. Ejemplo: volumen de
negocio de ms de 5.000millones a nivel mundial.
El art. 7 de esta misma ley indica que uniones no se
consideran concentraciones econmicas.
Regula las ayudas pblicas a las empresas.

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Derecho
Regulado en el art.11 de la ley de defensa de la
competencia.
La comisin debe realizar informes anuales sobre las
ayudas pblicas.
Las ayudas pblicas afectan a la competencia por que se
favorece a unos y a otros no; por eso afectan al principio
de libertad e igualdad en materia de competencia con
respecto de otras empresas.
Cualquier tipo de ayudas de gran envergadura se ha de
comunicar a la comisin de la competencia.
Hay CCAA que tienen competencia de dar ayudas en
materia de competencia, a travs de la STC 1979. La
comunidad valenciana tiene esta competencia a travs del
decreto 52/2012 por el que se crea la comisin de defensa
de la competencia en la comunidad valenciana.
Los rganos que se encargan en las CCAA de regular la
competencia se encuentran regulados en el art.11.5 ley
15/2007.
La regulacin de ayudas en derecho comunitario se
encuentra en el TFUE, es muy estricto en cuanto a
igualdad de trato entre empresas pblicas y privadas.
El derecho comunitario prohbe las ayudas pblicas de los
pases nacionales a las empresas privadas o pblicas, que
favorezcan a unas empresas y a otras no. Se prohbe por
que supone una discriminacin entre empresas
art.107TFUE. No es una prohibicin expresa porque si hay
ayudas, pero esta clusula da la posibilidad de que haya
ayudas que se declaren incompatibles con el mercado
comn por que favorecen a unas empresas y a otras no
creando discriminacin.
Los estados miembro deben de informar a la comisin,
que tiene la funcin de fiscalizar, y puede obligar a la
devolucin de la ayuda, adems de inspeccionar las
ayudas e imponer sanciones.
Para que actue el derecho comunitario debe verse
afectado el mercado comn.

rganos de aplicacin
En cuanto a los rganos de aplicacin del derecho comunitario en materia de
competencia son los tribunales nacionales.
En el mbito nacional en materia de competencia el rgano principal es:
la comisin de defensa de la competencia; regulada en los art.19 y ss ley
15/2007. (Art.20composicion/ art.24 funciones/art.36-60 procedimiento
/art.61rgimen sancionador/art.70regula el procedimiento contra las decisiones
de la comisin por el contencioso administrativo).
rganos competentes de las CCAA art.13 LDC
Consejo de ministros art. 14LDC
Tribunal de defensa de la competencia

Ley de competencia desleal 3/91


Protege la competencia (art.1) en inters de todos los que
participan en el mercado, es decir, para empresas y consumidores;
protege tanto el inters pblico como el privado.

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Derecho

La ley se aplica a todos los actos de competencia (art.2) y a todos


los operadores econmicos (art.3).
El art.4 establece una clausula general que consiste en que reputa
desleal todo comportamiento objetivamente contrario a las
exigencias de buena fe.
De los art.5-17 se enumeran los actos que se toman como
competencia desleal.
Las acciones derivadas de la competencia desleal estn reguladas
en el art.32, son:
- Declarativa que es la ms usual y se le pide al tribunal de
lo mercantil
- Cesacin, se pide que cese la competencia desleal.
- Remocin, eliminacin de los objetos por los que se da el
abuso.
- Resarcimiento (art.1902CC)
- Rectificacin
- Enriquecimiento injusto, solo proceder cuando se daa
una posicin jurdica protegida por derecho exclusivo.
-

Ley general de publicidad 34/88


Se considera ilcita la publicidad que atenta contra la dignidad
humana o valores de la CE tambin la engaosa o desleal;
tambin la subliminal y la publicidad que infrinja lo que dice la ley.
Cualquier persona titular de un derecho subjetivo puede pedir al
anunciante la remocin.

Regulacin: art. 1 objeto/art.2 conceptos/art.3 concepto de publicidad ilcita.

TEMA 5: DERECHO DE LA PROPIEDAD INTELECTUAL O DE LOS


BIENES INMATERIALES.
- Proteccin de la Invenciones, Diseo industrial, Know how y secretos
empresariales.
- Regulacin de las patentes: Ley de patentes, ley 11/86 de 20 de marzo y el
reglamento de 1996.

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Derecho

Le ley pretende armonizar el derecho comunitario, compensar al inventor y


la aparicin de avances para el inters general, ya que el inventor tiene la
obligacin de explotarlo.
Regulacin de las creaciones industriales:
De forma: ley 7 de julio de 2003, protege el diseo industrial.
De fondo: ley de patentes de 86 y modelos de utilidad.

El concepto de patente tiene dos significados:


1. Derecho que garantiza al inventor el disfrute exclusivo de los resultados
industriales de la invencin.
2. Es el propio ttulo que se le da al inventor.
La patente a de referirse a un invento, que cumpla los requisitos que se marcan en
el art.4 de la ley 11/86, patentes.
Requisitos:
- Novedad (art.6 ley 11/86)
- Implicar actividad inventiva, que no resulte evidente por un experto en la
materia. (art.8 ley 11/86)
- Tenga aplicacin industrial (art.9 ley 11/86)
La ley 11/86 en los art.4.4 y 5 hace referencia a aquellos inventos que no son
patentables.
El derecho de la patente corresponde a su inventor y a sus causabientes, pero
tambin puede pertenecer a aquella persona a la que el inventor le haya
transmitido el ttulo de la patente, art.10, 14 y 49 ley 11/86. Por lo que se deduce
que el ttulo de la patente, no es personalsimo.
Si es personalsimo el derecho a la paternidad del invento (art.14 ley 11/86);
aunque el inventor no tenga el ttulo de la patente, siempre tendr el ttulo de
inventor.
Las invenciones laborales estn reguladas en los artculos del 15-20 de la ley
11/86. Se refiere a las invenciones que hacen los trabajadores en las empresas; se
dan dos casos:
1. Que la investigacin y por tanto la invencin sea objeto del contrato del
trabajador, caso en la que la patente de la invencin ser para el
empresario.
2. Que la investigacin o innovacin no sea objeto de contrato del trabajador, y
en este caso la patente corresponde al trabajador.
Proceso a seguir para la patente:
1. Solicitud con los datos a la oficina: instancia con los datos, descripcin del
invento, reivindicaciones, dibujos, planos y resumen.(art.21 ley 11/86)
2. Procedimiento (art.33yss ley 11/86):
Generales mas rpido y supone menos tramite
Especiales mas costoso pero mas seguro.
El titular de la patente tiene un derecho exclusivo de la patente que se manifiesta
en dos facultades:
1. obligacin de explotar la invencin.
2. Impedir que un tercero la explote sin consentimiento.
Cuando se da, que por un tercero sin consentimiento explota la invencin, el titular
de la patente tiene dos acciones (art.62 ley 11/86):
1. Cesacin, dirigida a que cese la explotacin de la invencin por el tercero sin
consentimiento.
2. Indemnizacin de daos y perjuicios.

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Derecho

Lo lmites de la patente:
- El tiempo de explotacin en exclusiva es de 20 aos improrrogables. (art.49
ley 11/86)
- Solo se tiene la patente en territorio espaol.
Obligaciones del titular de la patente:
- Explotar el invento (art.83 ley 11/86).
- Pagar las tasas anuales para el mantenimiento del derecho de patente.
Cuando se incumple por el titular, alguna de sus obligaciones, o pasan los 20 aos,
todo el mundo puede explotar el invento.
La nulidad de la patente esta regula en los art.112 y ss. De la ley 11/86.
-

Se puede tener la patente entre varias personas (art.72 ley 11/86)


Se pueden dar derechos reales sobre la patente ( art.74 de la ley 11/86)
Las licencias de explotacin estn reguladas en los artculos 75 y ss. de la
ley 11/86.

DISEO: apariencia de la totalidad o de una parte de un producto, que se derive de


las caractersticas de en particular, las lneas, contornos, colores, forma, textura del
producto en s o de su ornamentacin.
Incluye dibujos y modelos
No se consideran diseos las creaciones de forma funcionales: modelos de utilidad.
DISEO Y MARCA TRIDIMENSIONAL, DIFERENCIAS:
Es posible obtener las dos formas de proteccin:
El registro de una marca tridimensional lo que protege es el carcter distintivo del
signo.
Los dibujos y modelos protegen la novedad y el carcter singular de los productos.
Las marcas pueden renovarse indefinidamente por periodos de 10 aos.
Los dibujos y modelos registrados tiene una proteccin renovable cada 5 aos con
un limite mximo de 25 aos.
En cuanto a la normativa hay 3 niveles de proteccin:
-Nacional (diseo nacional ley 20/2003): se podrn registrar:
Aquellos diseos que sean nuevos y que posean un carcter singular.
-Regional (diseo comunitario) reglamento, protege no solo el diseo registrado,
sino que tambin protege el diseo no registrado, en el reglamento 6/2002.
Requisitos para obtener la proteccin:
novedad y carcter singular
Duracin de la proteccin:
Registrado5 aos prorrogables hasta un mximo de 25
No registrado3 aos
Contenido del derecho:
Registradoderecho exclusivo de utilizacin y a prohibir q otros usen el
diseo
No registradoproteccin frente a copias.
Limites del derecho:
Actos en privado y con fines no comerciales
agotamiento
-Internacional (diseo internacional) arreglo de la haya relativo al deposito
internacional de los diseos industriales.

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Derecho

En el diseo nacional existe el registro mltiple, es decir, en una misma solicitud, se


puede pedir el registro e hasta 50 diseos. El procedimiento para ello se encuentra
en los art.27 y ss.
El contenido de la proteccin dura 5 aos renovables hasta un mximo de 25 aos,
y se consigue un derecho de exclusiva, con derecho a utilizar y a prohibir el uso por
terceros sin su consentimiento.
Como limite incluye el agotamiento.
Para proteger el diseo existen una serie de acciones civiles(art.53)
Licencias (art.60 y ss.): se pueden dar licencias de todo tipo segn el principio de
autonoma de las partes, pueden ser exclusivas o no exclusivas, se puede pactar la
duracin, en principio son no exclusiva.

TEMA 6: DERECHO DE LA PROPIEDAD INTELECTUAL. SIGNOS


DISTINTIVOS
A. LOS SIGNOS DISTINTIVOS. FUNCIN Y CLASES

Concepto: Son medios a los que recurre el empresario para dar nombre y
diferenciarse a s mismo como titular de una empresa (nombre comercial) y
a sus productos o servicios (marca), frente a los competidores.
Principios bsicos:
o Principio de novedad: el signo ha de ser distinto a cualquier otro ya
usado.
o Principio de especialidad.
Regulacin: ley 17/2001 ley de marcas.

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Derecho

Funcin econmica: estos SD tienen como funcin principal distinguir al


empresario en la actividad de sus competidores.
Funcin jurdica: es la proteccin del inters legtimo del empresario. Las
marcas tambin sirven para la proteccin de los consumidores. Por tanto
hay una funcin jurdica dual: empresarios/ consumidores.
Distincin entre los signos distintivos y creaciones industriales:

Objeto protegido

Contenido del derecho de exclusiva: cuando tenemos una marca, el


derecho de exclusiva consiste en impedir que se usen los signos en
productos que no sean nuestros.

Duracin: las patentes duran 20 aos y no se prorrogan para


precisamente tener ese derecho de exclusiva en el producto. Las
marcas se dan por 10 aos y se pueden renovar indefinidamente
mientras se comercialice el producto, porque de ser as caducan.

Fuentes y sistemas de proteccin


Espaa: ley 17/2001 de marcas: regula las marcas y el nombre comercial
que distingue al empresario. Tambin se pueden proteger los signos
distintivos por va de competencia desleal.
UE: - reglamento 2007/2009CE sobre las marcas comunitarias.
Internacional: - acuerdo de Madrid sobre registro internacional de marcas
1891
Clases de signos distintivos: no tiene una transcendencia jurdica sino
organizativa.
A. LAS MARCAS
Art. 4.1 LM: Es todo signo susceptible de representacin grfica que sirva para
distinguir en el mercado los productos o servicios de una empresa de los de otra.
Su nota esencial es la fuerza diferenciadora.
El Derecho de marcas tiene la funcin de proteger los derechos de los empresarios,
y a los consumidores mitigando las confusiones de stos entre la diversidad de los
productos. Tiene funciones de dar buen nombre, funciones publicitarias y determina
la calidad del producto. El derecho de marcas es un derecho registral, nace con el
registro, mediante un procedimiento a una instancia con la nica excepcin del
diseo no registrado y las marcas notorias o renombrables. Una marca no registrada
tiene la proteccin de la competencia desleal
quin puede pedir una marca?

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Derecho

Registro de marcas?? ART 11 y 12 de la ley: (nacimiento de marcas importante)


En el mbito internacional, se solicita a la OAMI.
En el mbito nacional se acude a la Oficina Espaola de patentes y marcas.
prohibiciones absolutas y relativas para el registro de marcas
Existe una gran libertad a la hora de elegir un signo como marca pero no se trata de
una libertad absoluta. Existen dos clases de prohibiciones (si se incumplen son
causa de nulidad de la marca):

Composicin: Art 4.2: podemos crear una marca con alguno de los
aspectos enumerados en la lista del artculo, o combinando varios
Clases de marcas: Art 8
a. Por su composicin.
b. por su relacin con otras marcas.
c. por el objeto protegido.
d. Por su titularidad: individual/colectiva.
e. Por el grado de difusin:
marca notoria: marca que es conocida por el sector al que
pertenece. Ejemplo: ( Apple)
Marca renombrada: es conocida por los consumidores y pblico
en general. La marca renombrada es a la nica que no le rige
el principio de especialidad. Ejemplo: no se puede registrar la
marca el corte ingls para percheros.
La notoriedad y el renombre sirven para oponerse a
registro y para sancin Art 34 y 40. Si se prueba la
notoriedad y el renombre sin necesidad de registro se pueden
prohibir art 89. La renombrada tiene mayor proteccin. Hay
que probar un aprovechamiento indebido de la reputacin de la
marca
f.

Referencia a algunas clases de marcas reguladas en la LM:


colectivas, de garanta, comunitarias e internacionales.

IMPORTANTE
Prohibiciones para el registro de marcas:
a) Prohibiciones absolutas de registro de marcas: los signos que en ningn
caso pueden ser constitutivos de marca (formas genricas del producto). (art. 5
LM). Su razn de ser son problemas que tiene el signo en s mismo considerado
que hace que no se pueda registrar: Ejemplo: signos que no tienen capacidades
distintivas. Las controla de oficio La oficina espaolas de patentes y marcas
Art 5 de la LDM: No

podrn registrarse como marca los signos siguientes(por falta de


capacidad diferenciadora del signo):

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a) Los que no puedan constituir marca por no ser conformes al artculo 4.1 de la
presente Ley.
b) Los que carezcan de carcter distintivo: (signos genricos).
c) Los que se compongan exclusivamente de signos o indicaciones que puedan servir en
el comercio para designar la especie, la calidad, la cantidad, el destino, el valor, la
procedencia geogrfica, la poca de obtencin del producto o de la prestacin del
servicio u otras caractersticas del producto o del servicio.
d) Los que se compongan exclusivamente de signos o indicaciones que se hayan
convertido en habituales para designar los productos o los servicios en el lenguaje
comn o en las costumbres leales y constantes del comercio.
* En las letras c y d se especifica la prohibicin de inscribir en el registro signos
descriptivos y usuales por ser demasiado genricos. Por otra parte, s que se permiten
los signos evocativos: palabras que podran ser descriptivas pero se cambia para que
tenga otro sentido. Ejemplo: Don algodn.
e) Los constituidos exclusivamente por la forma impuesta por la naturaleza del propio
producto o por la forma del producto necesaria para obtener un resultado tcnico, o
por la forma que da un valor sustancial al producto. (no se le puede dar exclusividad a
un empresario, en cosas que son necesarias para el trfico del comercio: hay que ver si
esa forma tiene un carcter diferenciador del resto para eximirla de esta prohibicin)
f) Los que sean contrarios a la Ley, al orden pblico o a las buenas costumbres: ( se
valora el signo y la conexin con los productos, se utiliza el consumidor medio para
valorar si cabe la prohibicin o no. Se prohbe registrar las expresiones peyorativas
como sudaca.
g) Los que puedan inducir al pblico a error, por ejemplo sobre la naturaleza, la
calidad o la procedencia geogrfica del producto o servicio. (No se puede poner la
marca + caf para incluir en ella tambin sucedneos)
h) Los que aplicados a identificar vinos o bebidas espirituosas contengan o consistan
en indicaciones de procedencia geogrfica que identifiquen vinos o bebidas
espirituosas que no tengan esa procedencia, incluso cuando se indique el verdadero
origen del producto o se utilice la indicacin geogrfica traducida o acompaada de
expresiones tales como clase, tipo, estilo, imitacin u otras anlogas.
Ejemplo: marca tipo rueda
i) Los que reproduzcan o imiten el escudo, la bandera, las condecoraciones y otros
emblemas de Espaa, sus Comunidades Autnomas, sus municipios, provincias u otras
entidades locales, a menos que medie la debida autorizacin.
j) Los que no hayan sido autorizados por las autoridades competentes y deban ser
denegados en virtud del artculo 6 ter del Convenio de Pars.

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k) Los que incluyan insignias, emblemas o escudos distintos de los contemplados en el


artculo 6 ter del Convenio de Pars y que sean de inters pblico, salvo que su registro
sea autorizado por la autoridad competente.
.
* Las letras i, j y k hacen referencia a prohibiciones relacionadas con la utilizacin
de signos oficiales: no se pueden registrar signos con la bandera de Espaa
excepciones a la prohibicin:

Lo dispuesto en las letras b), c) y d) del apartado


1 no se aplicar cuando la marca haya adquirido, para los productos o servicios para
los cuales se solicite el registro, un carcter distintivo como consecuencia del uso que
se hubiera hecho de la misma.
-Art 5.2 : distintividad adquirida: 2.

* Hay que valorar si se ha adquirido ese carcter distintivo y si esa distintividad ha sido
gracias al esfuerzo de la empresa: la empresa tiene que alegar un uso real y efectivo
Podr ser registrada como
marca la conjuncin de varios signos de los mencionados en las letras b), c) y d) del
apartado 1, siempre que dicha conjuncin tenga la distintividad requerida por el
apartado 1 del artculo 4 de la presente Ley
y 5.3: conjuncin de signos genricos( art 5.1 b, c y d):

Prohibiciones relativas: signos perfectamente aptos, en abstracto, para ser


empleados como marca, pero que, en el caso concreto no pueden serlo
(normalmente por existir ya un derecho previo sobre el mismo signo a favor de otra
persona) (arts.6 a 10 LM). Art 6.1: Aquellos en los que hay que comparar. Rige
el principio de especialidad No podrn registrarse como marcas los signos:

a) Que sean idnticos a una marca anterior que designe productos o servicios
idnticos. (riesgo de confusin para el consumidor, porque hay una coincidencia exacta
en todos los elementos o una diferencia imperceptible)
b) Que, por ser idnticos o semejantes a una marca anterior y por ser idnticos o
similares los productos o servicios que designan, exista un riesgo de confusin en el
pblico; el riesgo de confusin incluye el riesgo de asociacin con la marca anterior.
- Confusin directa: se cree que la marca es la misma.
- Riesgo de asociacin: se distingue que no es la misma marca pero se asocia con
sta.

Problemas que tiene el signo cuando lo comparamos con otro que ya est registrado. Se
parece a un signo que ya est registrado (riesgo de confusin) se comparan con signos
anteriores. No se pueden registrar marcas ni nombres comerciales idnticos a otro.
Segn la jurisprudencia esto es que tienen los mismos elementos o cuando en conjunto
las diferencias son tan imperceptibles que pasan desapercibidas por un consumidor
medio. las prohibiciones relativas se rigen por el principio de especialidad (Art 6.2 y
7.2):
Art 6.2 LDM (marcas anteriores):

Por marcas anteriores se entender a los efectos del

apartado 1:

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a) Las marcas registradas cuya solicitud de registro tenga una fecha de presentacin o
de prioridad anterior a la de la solicitud objeto de examen, y que pertenezcan a las
siguientes categoras: i) marcas espaolas; ii) marcas que hayan sido objeto de un
registro internacional que surta efectos en Espaa; iii) marcas comunitarias.
b) Las marcas comunitarias registradas que, con arreglo a su Reglamento, reivindiquen
vlidamente la antigedad de una de las marcas mencionadas en los puntos i) y ii) de
la letra a), aun cuando esta ltima marca haya sido objeto de renuncia o se haya
extinguido.
c) Las solicitudes de marca a las que hacen referencia las letras a) y b), a condicin de
que sean finalmente registradas.
d) Las marcas no registradas que en la fecha de presentacin o prioridad de la
solicitud de la marca en examen sean notoriamente conocidas en Espaa en el
sentido del artculo 6 bis del Convenio de Pars
- Art 7.2 LDC (nombres comerciales): A los efectos de este artculo se entender por
nombres comerciales anteriores:
a) Los nombres comerciales registrados en Espaa cuya solicitud de registro tenga una
fecha de presentacin o de prioridad anterior a la de la solicitud objeto de examen.
b) Las solicitudes de los nombres comerciales a los que hace referencia la letra
anterior, a condicin de que sean finalmente registradas.
.
Tutelan un inters privado, cuando interviene un tercero,. Se controlan a instancia
de parte.
Se establece una prohibicin de registrar como marca para los propios productos o
servicios el nombre civil, o la imagen que identifique a una persona distinta de la
del solicitante, ni el nombre, apellido seudnimo, o cualquier otro signo que
identifique a persona distinta del solicitante de la marca. Todo ello salvo que medie
la debida autorizacin.
Procedimiento y concesin de la marca
Regulacin art. 11-30LM.
Presentacin de la solicitud en el rgano competente de la CCAA donde se tenga el
domicilio (art.11LM).Requisitos de solicitud (art.12 LM).
Se debe hacer un examen de los requisitos para admitir la marca (art.16 LM). La
solicitud que supere el examen se remite al OEPM y se publica en el BOPI
(art.18LM). Una vez publicada cualquier persona puede oponerse o dar
observaciones art. 19 LM.
Nacimiento y duracin
Nacimiento: art. 2.1 LM, se adquiere por el registro debidamente efectuado.
Duracin: El derecho y el Registro sobre una marca se otorga por diez aos y podr
renovarse indefinidamente por perodos sucesivos de diez aos, siempre que se
abone la correspondiente tasa de renovacin (art.31 y 32 LM).
obligacin de uso de la marca art.39 LM.
La Ley vigente exige que la marca sea objeto de un uso efectivo y real en Espaa
para los productos y servicios para los cuales est registrada dentro del plazo de
cinco aos desde la fecha de publicacin de su concesin, sin que pueda
suspenderse dicho uso durante un plazo ininterrumpido de cinco aos.

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Derecho

No obstante, valdr como uso de la maraca en Espaa el efectuado por un tercero


con el consentimiento del titular y tambin el efectuado en Espaa pero para
productos que van a ser destinados en su integridad a la exportacin; o el empleo
de la marca que difiera en elementos no sustanciales de la marca registrada.
Nulidad de la marca art. 51-54 LM
Caducidad de la marca art. 55-58 LM
contenido y lmites del derecho sobre marca
Contenido
La marca confiere a su titular un derecho sobre ella configurado como un monopolio
de uso. Este monopolio tiene una vertiente positiva por la cual el titular de la
marca podr utilizarla en el trfico econmico con carcter exclusivo. Y una
vertiente negativa, el titula podr oponerse al posterior intento de registrar en la
OEPM esa misma marca para productos o servicios idnticos o similares.
Para tutelar el derecho de marca se disponen una serie de acciones a favor del
titular lesionado, habindose reforzado notablemente la tutela del titular de la
marca. Dichas acciones civiles sometidas a plazo de prescripcin de cinco aos son
art.41 LM:
Cesacin
Indemnizacin (abarca tanto prdidas sufridas como ganancias dejadas de
obtener por el titular, como innovacin tambin se puede exigir indemnizacin por
prdida de prestigio de la marca)
Adopcin de medidas para evitar o impedir que prosiga la violacin
(retirada de los productos, envoltorios, etiquetas)
Destruccin o cesin con fines humanitarios, a eleccin del demandante y a
costa del condenado, de los productos ilcitamente identificados con la marca, salvo
que le resulte posible la eliminacin del signo sin afectar al producto o que la
destruccin produzca un perjuicio desproporcionado al infractor.
- Publicacin de la sentencia a costa del demandado.
La demanda se decidir por los trmites del juicio ordinario, salvo que versen
exclusivamente sobre reclamaciones de cantidad. Cuando el titular de una marca
que lleve ms de cinco aos inscrita ejercite alguno de los derechos propios de la
marca por medio de las acciones anteriores, el demandado puede exigir, por medio
de excepcin, que el titular demandante pruebe que la marca ha sido objeto de uso
efectivo y real en Espaa.
o

Lmites Art. 37 LM

1. NOMBRE COMERCIAL
Regulacin: 87-91 LM

2. NOMBRES DE DOMINIO EN INTERNET


Los nombres de dominio constituyen la clave para el funcionamiento de Internet.
Desde el punto de vista tcnico, a la vez que identifican los equipos conectados a la
red ya que resuelven las direcciones IP, permiten su fcil localizacin y hacen
amigable el uso de Internet.
Precisamente esta amigabilidad ha potenciado el crecimiento de Internet en todo el
mundo y por tanto, ha contribuido a que Internet se haya constituido en una
herramienta para el desarrollo econmico, social y cultural de los pueblos.
Desde el punto de vista comercial, los nombres de dominio, como marca, sirven
para identificar todo tipo de entidades como Organismos, Empresas, personas
fsicas... junto con los servicios que prestan.
Existen nombre de dominio de:
- Primer nivel
Genricos (.com) que se solicitan en entidades de registro o asignacin en
EEUU, en la actualidad ICANN es la organizacin encargada de la gestin de
nombre de dominio. Se inscriben en INTERNIC por medio de ICANN.

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Territoriales (.es, .de) que se gestionan por entidades delegadas a nivel


nacional. En el caso de Espaa, la entidad es red.es, tiene la labor de
asignacin de nombres de dominio.

Segundo nivel: es todo lo que precede al .com o .es.

Tercer nivel: es una posibilidad (.org.es).


Pueden solicitarlo art. 6LM, limites art. 5/7/11LM.

TEMA 7: DERECHO DE SOCIEDADES. LAS SOCIEDADES MERCANTILES.


LA SOCIEDAD COLECTIVA Y LA COMANDITARIA
B. DERECHO
MBITO

DE

SOCIEDADES:

CONCEPTO,

FUNDAMENTO

La Sociedad es un contrato por el que dos o mas personas se obligan a poner en


comn dinero, bienes o industria (trabajo) para realizar una actividad con el fin de
repartir entre s las ganancias que de ella se obtengan (art.1665 CC y 116 C. de c).

Por tanto, la distincin entre asociacin y sociedad reside en el nimo de lucro.

La sociedad excluye la cotitularidad de los socios, puesto que las cosas o


derechos por ellos aportados pertenecen a la persona jurdica que nace de su
regular constitucin. Diferencia con la comunidad.

La sociedad no posee un capital variable, y est, como ya hemos dicho,


adornada con un especial nimo de lucro que ingrese en el patrimonio social y
que posteriormente se reparta entre los socios. Diferencia con la cooperativa.

As pues, la sociedad es un contrato por el cual dos o mas personas se obligan a


poner en comn dinero, bienes o industria para realizar una actividad econmica
con el fin de obtener un lucro que sea repartible entre todas ellas .

C. CONCEPTO LEGAL DE SOCIEDAD. TEORA DEL CONTRATO DE


SOCIEDAD
1. Elementos del contrato de sociedad
a) Perfeccin: consentimiento o acuerdo entre las partes
De acuerdo con la concepcin contractual, la perfeccin del contrato de sociedad se
produce cuando concurra el consentimiento de los socios en torno a los elementos
esenciales del contrato. Es cierto que el ordenamiento exige para la constitucin de
sociedades mercantiles determinados requisitos de forma (escritura pblica) y
publicidad (inscripcin en el Registro Mercantil), ahora bien, los mismos no revisten
carcter constitutivo, salvo en el caso de los SA y SL. Se necesita adems capacidad
de obrar.
b) El Objeto del contrato de sociedad y el Objeto de las obligaciones de los socios
Es imprescindible distinguir claramente entre el objeto del contrato de sociedad y el
objeto de las obligaciones de los socios.
Por Objeto del contrato de sociedad hay que entender las obligaciones que
engendra para los socios, es decir, se reduce fundamentalmente a la obligacin de
aportar al fondo comn (art 116 c de c.) para constituir un patrimonio social con el
que explotar una actividad econmica.
En cuanto al Objeto de la Obligacin de los Socios es la aportacin (en dinero,
bienes, derechos o trabajo) que deben realizar al patrimonio social, con el fin de que
la sociedad pueda realizar la actividad para cuya consecucin se constituye.
c) Causa del contrato de sociedad
Entendiendo la causa del negocio jurdico como la finalidad econmico-social que
las partes persiguen al estipularlo, la causa del contrato de sociedad ser el fin
comn que se proponen los socios con la constitucin de la sociedad, que no tiene
por qu ser, siempre, lucrativo.

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Objeto de la sociedad (objeto social) puede definirse diciendo que es la actividad o


actividades que realizar la sociedad para la consecucin del fin comn (que es la
causa del contrato de sociedad).
La causa del contrato de sociedad ha de ser lcita (art.1666 CC) sin que pueda
resultar contraria a la Ley, a la moral o a las buenas costumbres, adems la Ley
exige que el objeto social sea determinado.
d) Forma y publicidad en la constitucin de Sociedades Mercantiles
Los arts. 116 y 119 C. de c imponen a las sociedades mercantiles la obligacin de
que el contrato de sociedad se otorgue en escritura pblica y que la escritura se
inscriba en el Registro Mercantil. No obstante estos requisitos de forma y publicidad
no revisten naturaleza constitutiva (la excepcin viene dada por las sociedades de
capital, en las que la inscripcin registral adquiere eficacia constitutiva -art. 7.1 LSA
o art. 11.1 LSRL- al menos en lo que se refiere a la creacin de la SA o SL).

C. SOCIEDAD Y SUS FIGURAS AFINES: COMUNIDAD DE BIENES Y


CUENTAS EN PARTICIPACIN
1. Comunidad de Bienes
a) Concepto
La Comunidad de Bienes es un conjunto de propiedades que pertenecen a
diferentes personas que hacen uso conjunto de los bienes que integran la
comunidad.
b) Caractersticas
1-Uso y disfrute: cada uno de sus miembros deber utilizar los bienes de la
comunidad de manera que su uso no perjudique los intereses de los dems
miembros, ni impida al resto utilizarlos igualmente.
2-Administracin de los bienes: A la hora de establecer las reglas sobre el uso de
las cosas en comn, es obligatorio que los acuerdos se alcancen por el sistema de
mayoras.
3-Conservacin: Toda conservacin supone una serie de gastos y los integrantes de
la comunidad han de contribuir al mantenimiento de las instalaciones o de bienes
propiedad de la comunidad.
4-Alteraciones en los bienes comunes: un miembro de la comunidad no puede
hacer alteraciones en los bienes comunes a pesar de que sean ventajosas para el
resto sin el consentimiento de todos los componentes de la comunidad.
c) Derechos de los miembros sobre los bienes de la Comunidad
Cada miembro puede hacer uso de las facultades que tienen como comuneros de
forma aislada, de manera que todo miembro de la comunidad tendr la plena
propiedad de la parte que le corresponde. Como consecuencia de ello, cada
propietario puede vender su derecho, cederlo o incluso hipotecarlo, pero el nuevo
beneficiario no ingresa en el grupo comunitario, sino que simplemente tendr
derecho de los beneficios que tenia el anterior propietario.
d) Momento de extincin de la sociedad
La comunidad puede desaparecer por destruccin la cosa objeto de uso, por
renuncia de todos los comuneros o por divisin de la cosa comn.
En caso de que la cosa sea indivisible se puede disolver la comunidad de dos
formas:
-Adjudicando la cosa a uno de los condueos pero cada uno de ellos deber pagar al
resto de los miembros la parte adquirida.
-A travs de la realizacin de una subasta y lo obtenido por la venta de la misma se
repartir entre el resto de los miembros que integran la comunidad.

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2. Cuentas en Participacin
a) Concepto Legal y notas caractersticas
Nuestro cdigo de comercio describe el contrato de cuentas en participacin
diciendo literalmente que podrn los comerciantes interesarse los unos en las
operaciones de los otros, contribuyendo para ellas con la parte del capital que
convinieren y hacindose partcipes de sus resultados prsperos o adversos en la
proporcin que determinen (art.239 c de c).
De este concepto podemos destacar las siguientes notas:
1-No es necesario que ambas partes (gestor y partcipe o partcipes) sean
comerciantes.
2-No es necesario que entre las partes las participaciones sean recprocas, aunque
as lo parece segn el art.239 c de c); las participaciones podrn ser unilaterales o
bilaterales.
3-El contrato puede estipularse tanto para la realizacin de un solo acto como para
la explotacin de actividades econmicas duraderas por tiempo determinado o
indeterminado.
4-La aportacin del partcipe debe ser destinada o adscrita al objeto en cuya
atencin se estipulan las cuentas en participacin (siguiendo art. 239 c de c
contribuyendo para ellas)
5-La aportacin del partcipe puede consistir en cualquier bien patrimonial que
posea valor econmico y sea aprovechable para el objeto del contrato, aunque el
art. 239 parece restringirlo a la aportacin de capital, parece pues que no son
admisibles las aportaciones de trabajo o de servicios.
6-Las aportaciones realizadas pasan a integrarse en el patrimonio del gestor, quien
adquiere su titularidad.
7-Los elementos personales que intervienen en el contrato participan tanto en los
resultados prsperos como en los adversos, el partcipe soporta las prdidas hasta
el lmite de su aportacin.

D.SOCIEDADES CIVILES Y MERCANTILES


La existencia de una doble regulacin del contrato de sociedad en el CC y en el de
comercio, obligan a sealar las diferencias entre Sociedad Civil y las Mercantiles.
Segn el art. 116 y 122 CDC sern mercantiles las sociedades que tiene forma
mercantil o desarrollen un objeto mercantil. El art. 1670 CC dice que las sociedades
civiles pueden revestir todas las formas reconocidas en el CDC, es decir, lo que nos
va a dar la respuesta es el objeto de la sociedad, si es civil la sociedad ser civil, si
es mercantil esta ser mercantil.
Dentro de las sociedades mercantiles podemos distinguir:
-

Personalistas: responden personal e ilimitadamente de las deudas sociales,


importancia a la PF y sus capacidades: sociedad colectiva y sociedad
comanditaria simple.

Capitalistas: los socios no responden de las deudas sociales, importancia al


capital: SRL, SA y sociedad comanditaria por acciones.
Toda sociedad sea civil o mercantil es una PJ, pero la responsabilidad cambia:
sociedad civil, la responsabilidad ante la deuda es limitada a la aportacin de
cada socio, responden la deuda mancomunadamente, pero subsidiariamente, es
decir, ante la deuda los socios responden con su aportacin. En las personalistas
mercantiles cuando no hay suficiente patrimonio para hacer frente a la deuda de
la sociedad responden subsidiariamente y solidariamente los socios, incluso con
su patrimonio personal. SRL Y SA tienen responsabilidad limitada.

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1. REQUISITOS PARA LA CONSTITUCIN DE LAS


SOCIEDADES MERCANTILES
Por lo general, para constituir una sociedad mercantil en Espaa es necesario seguir
los trmites.

Solicitud de Certificacin Negativa de Nombre ante el Registro Mercantil


Antes de crear una sociedad, debemos decidir cmo se va a llamar, esto es, su
denominacin.
Solicitud del C.I.F. (Cdigo de Identificacin Fiscal)
La solicitud se efecta ante la Delegacin de Hacienda.

El Depsito Bancario
Puede constituirse en cualquier Banco o Caja de Ahorros y el importe variar
dependiendo del tipo de sociedad que se constituya, por ejemplo, ser como
mnimo de 3.005,06 para las SRL, mnimo de 60.000 para el caso de las SA
y no se exigir mnimo en los supuestos de Sociedades Comanditarias o
Colectivas Simples.

Escritura de Constitucin ante el Notario


La constitucin de la sociedad debe figurar, en su caso, en Escritura Pblica y ser
firmada por los socios ante Notario.
Inscripcin y Publicacin en el Registro Mercantil
Una vez liquidado el Impuesto de Transmisiones Patrimoniales y Actos Jurdicos
Documentados, podremos inscribir a la sociedad en el Registro Mercantil.
Para ello deberemos aportar la primera copia de la escritura de constitucin que nos
ser devuelta tras la inscripcin, una copia simple de la Escritura que se unir a los
archivos del Registro, y el resguardo de haber liquidado el Impuesto de
Transmisiones Patrimoniales y Actos Jurdicos Documentados.
Declaracin de inicio de actividad (Modelos 036 037)
Se presenta en la correspondiente Delegacin de Hacienda. En este impreso se
indica el sistema por el que est obligada a tributar nuestra sociedad.
Inscripcin de la empresa en la Seguridad Social
Se realiza en la Tesorera General de la Seguridad Social con la cumplimentacin del
impreso correspondiente. Ser necesario aportar, entre otros documentos, el CIF de
la empresa y se realiza en el acto.

Alta en autnomos
Libros de matrcula y visitas y su legalizacin
Se adquieren en establecimientos especializados y para su validez es necesario que
estn sellados por la Inspeccin de trabajo.
En estos libros se registrarn todas las altas y las bajas de trabajadores que la
empresa realice as como las visitas que al centro de trabajo realice, en su caso, la
Inspeccin de Trabajo.
Legalizacin de los libros exigidos por la legislacin mercantil
Dependiendo del tipo de sociedad de que se trate, le ser o no exigible reflejar su
contabilidad en los llamados libros contables que han de ser legalizados en el
Registro Mercantil, previo abono de la tasa correspondiente.

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Los libros han de tener un formato determinado y se adquieren en estancos y


establecimientos especializados.

F. PERSONALIDAD JURDICA DE LAS SOCIEDADES: SIGNIFICADO Y


LMITES
1. Adquisicin de la Personalidad Jurdica
Tradicionalmente se ha mantenido que la sociedad mercantil adquiere personalidad
jurdica una vez cumplidos los requisitos del otorgamiento del contrato en escritura
pblica y su posterior inscripcin en el Registro Mercantil. No obstante ha de
mantenerse que para que la sociedad mercantil obtenga cierto grado de
personalidad jurdica basta con la mera exteriorizacin en la sociedad en el trfico
(publicidad de hecho) aunque no exista una publicidad registral. Tan slo se
establece una excepcin, para las sociedades annimas y limitadas, que solo con la
inscripcin adquirirn su personalidad jurdica.
La constitucin de una sociedad mercantil implica la adquisicin por parte de sta
de la personalidad jurdica distinta e independiente de la de los socios (art. 116 del
C de C) dando lugar a la creacin de una esfera patrimonial mas o menos separada
de las de los socios.
La PJ atribuye a los socios un determinado rgimen jurdico:
-

Dota a la sociedad de individualidad .

Dota a la sociedad de capacidad y autonoma jurdica para actuar y contratar


en su nombre, con terceros o con sus propios socios.

Dota a la sociedad de patrimonio autnomo, constituido con las aportaciones


de sus socios.

Separacin de responsabilidades entre la sociedad y los socios.

Nacionalidad y nombre.

Necesidad de definir rganos para el ejercicio de su capacidad jurdica.

PJ: es aquella por la que se le reconoce a una persona, entidad, asociacin,


capacidad suficiente para contraer obligaciones y realizar actividades que
generan plena responsabilidad jurdica.

2. Lmites y abuso de la personalidad jurdica


Pese a todo ello, no puede ocultarse que el expediente de la personalidad jurdica
perfecta (la propia de las sociedades capitales) se utiliza con frecuencia para
evadir la propia responsabilidad. Se ha hablado, al respecto, de abuso de la
personalidad jurdica; La jurisprudencia y la doctrina moderna estn reaccionando
contra alguna de estas formas de uso y abuso de la personalidad jurdica a travs
de la doctrina del levantamiento del velo. (Pj : STS del 1984)
Levantamiento de velo: tcnica empleada por la jurisprudencia contra las formas de
uso y abuso de la personalidad jurdica. El fundamento dogmtico (principios
generales del derecho) ha de buscarse en el deber de ejercitar los derechos de
buena fe t en la interdiccin del abuso de derecho, as como en el fraude de ley. Lo
que busca es acudir contra lo que se esconde detrs de la personalidad jurdica en
defensa de terceros. Se aplicaras: en casos de confusin de esferas patrimoniales,
o de control o direccin efectiva externa, infracapitalizacion material de sociedades
y por ltimo, abuso de PJ en fraude de ley o incumplimiento de obligaciones.

G. SOCIEDAD COLECTIVA
1. Regulacin art. 125 144 CDC
2. Notas caractersticas y concepto

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El Cdigo de Comercio no define expresamente la sociedad colectiva. No obstante,


sus notas caractersticas pueden fcilmente obtenerse de los preceptos que el
Cdigo dedica a esta figura (arts.125-144). Son las siguientes:
1-Sociedad de trabajo, arts.129 y ss. C de c, en los que se reitera la idea de que
la sociedad colectiva constituye una comunidad de trabajo que faculta a todos los
socios para concurrir a la direccin y manejo de asuntos sociales. Adems, es una
sociedad que, por su propia estructura, puede recibir aportaciones de industria o
trabajo.
2-Sociedad personalista, porque la consideracin de la personalidad de cada
socio, de sus cualidades personales o patrimoniales es la causa determinante del
consentimiento de los dems para constituir la sociedad. (la identidad del socio es
importante para que adquiera relevancia social)
3-Sociedad de responsabilidad ilimitada para sus socios,
responden personal y solidariamente de las obligaciones sociales.

los

cuales

En conclusin, puede definirse la sociedad colectiva como la sociedad organizada


sobre una base personalista, para el ejercicio en nombre colectivo de una actividad
mercantil, de cuyas consecuencias responden subsidiariamente frente a terceros
todos los socios (art 127 CCom), personal, subsidiariamente, solidariamente e
ilimitadamente. Proviene de la sociedad general formada por los herederos de los
comerciantes, sus normas se aplican a las sociedades irregulares y a las
agrupaciones de inters econmico.

3. Relaciones jurdicas internas

Aportaciones
Los socios se obligan a poner en comn: bienes, industria o alguna de estas
cosas en la forma establecida e la escritura como medios necesarios para
obtener el fin social: la razn social debe llevar el nombre de alguno de los
socios, y tiene que especificarse que se trata de una sociedad colectiva, si se
incluye el nombre de quien no es socio, este responde de las deudas como los
socios sin tener la condicin de socio. Cuando los socios solo aportan industria,
se califican socios industriales, tienen un rgimen especial.
Administracin
o Designacin: Todos los socios estn llamados a gestionar la sociedad, pero el
uso de la firma social se tiene que conferir a aquellos que se hayan
determinado en la escritura social, son los nicos que tienen la facultad de
obligar a la sociedad frente a terceros. 127 y 128. C. comercio. Se puede
designar a un administrador si se le reconoce la condicin en el contrato
social.
o Actuacin: la relacin con la sociedad es orgnica, su responsabilidad no
deriva de la simple culpa si no de la malicia o abuso de facultades, y ha de
indemnizar a la sociedad por tales actos. (art 144 CCom) El cargo de
administrador es de forma general retribuido).

Obligaciones de los socios

Participacin en los resultados


El capital social se forma por las aportaciones de los socios (bienes o industria,
es decir trabajo: socio industrial). Este capital puede aumentar o disminuir. Los
socios habrn de participas de los resultados en la forma que se haya
establecido en la escritura social. Ser nulo un pacto que excluye un socio de las
ganancias, y el nico pacto valido es el que excluye de las prdidas al socio
industrial.
El reparto se hace en proporcin al valor de la aportacin.
Las prdidas se imputaran entre los socios capitalistas en la misma proporcin
que las ganancias.

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Obligacin de no competencia: socio industrial art 138 CCom y dems socios


art 136 y 137 CCom
DERECHOS DE LOS SOCIOS
o Derecho de informacin y reclamacin: art 133 CCom
Derecho a participar en los resiltados:
- segn lo pactado en la escritura
- si la escritura no dice nada art 140 y 141 CCom: lo explica aplicndose en la
misma proporcin que el socio capitalista que menos aportara en el capital
inicial

4. Relaciones jurdicas externas (art 127 y 128 CCom)

Representacin de la Sociedad (uso de la firma social): se puede establecer en


la escritura que ese poder de representacin se le confiere slo a uno o varios
socios art 132
Supone la manifestacin a los terceros de la voluntad social. Solo la pueden
representar aquellos socios que estn autorizados para el uso de la firma social. Art.
128 CDC. Abuso de poder de representacin (art 135): si de este negocio se deriban
beneficios, estos recaen sobre toda la sociedad pero si son perjuicios deriban sobre
uno slo de los socios.
o mbito de poder
El poder de representacin se extiende a todos los asuntos comprendidos en el giro
y trfico de la empresa, por ello, ha de estimarse que se trata de un poder de
contenido prcticamente ilimitado.

Responsabilidad de la sociedad y de los socios


La Sociedad responde de las obligaciones que le incumben con todos sus bienes
presentes y futuros. La responsabilidad de los Socios tiene un carcter subsidiario.
No se puede pactar la ausencia de responsabilidad pero si se puede pactar el
agravar las penas.
Los socios industriales: responden de forma personal e ilimitada, y subsidiaria.

H. SOCIEDAD COMANDITARIA SIMPLE

Regulacin: art. 145-150 CDC

Concepto y notas caractersticas

Se regula la sociedad comanditaria como una subespecie de la sociedad colectiva,


de la cual se diferencia por la existencia de dos clases de socios: los colectivos (que
desempean en exclusiva la direccin y la gestin de la sociedad y responden
ilimitadamente a las deudas sociales) y los comanditarios (que separados de la
gestin social: no tienen derecho a participar en la gestin, responden frente a
terceros de dichas obligaciones en forma limitada, hasta una cantidad que coincide
con la cifra de su aportacin a la sociedad).
Esta sociedad mercantil se puede definir como la sociedad personalista dedicada en
nombre colectivo y con responsabilidad limitada para unos socios e ilimitada para
otros a la explotacin de la industria mercantil. Se constituye como el resto de
sociedesdes mediante escritura pblica e inscripcin en el registro. En la razn
social como mnimo ha de ir el nombre de uno de los socios colectivos
Aportaciones
La aportacin del socio comanditario (la cual no puede consistir en trabajo) est
destinada a integrar el capital de explotacin de la sociedad y queda sometida al
principio de la libertad de pactos. Como suma de responsabilidad, constituye el
lmite de responsabilidad del socio comanditario. La obligacin de no competencia
rige slo para los comanditarios

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Derecho

Gestin de la Sociedad
Corresponde exclusivamente a los socios colectivos que la desempean conforme a
las reglas examinadas para la sociedad colectiva. El art. 148.4 del C de c prohbe a
los socios comanditarios hacer acto alguno de administracin de los intereses de la
sociedad
Participacin en ganancias y prdidas
Rigen los principios antes examinados en relacin a la sociedad colectiva, pero aqu
se percibe con mayor intensidad la necesidad de no distribuir beneficios mientras
no este cubierta la cifra de capital. La participacin del socio comanditario en las
prdidas de la sociedad esta limitada hasta la cuanta de su aportacin
Relaciones jurdicas externas
Corresponde a los socios autorizados para el uso de la firma social y solo pueden
serlo los socios colectivos
Responsabilidad de los socios comanditarios y los colectivos
Si el socio comanditario ha realizado ntegramente su aportacin no queda obligado
personalmente respecto a terceros. Los acreedores sociales slo pueden dirigirse
contra el patrimonio de la sociedad, y en su defecto, contra los socios colectivos
que responden personal, solidaria e ilimitadamente de sus deudas.

Derechos de los socios:


-

informacin y reclamacin
participar en las juntas en proporcin a lo que hayan aportado en el
capital. Salvo que en la escritura diga lo contrario.

Participar en los resultados del ejercicio. Salvo que en la escritura


diga lo
contrario.
I. SOCIEDAD COMANDITARIA POR ACCIONES
-

Es una Sociedad de carcter mercantil y capitalista regulada en la ley de sociedades


de capital y subsidiaramente la ley de sociedades annimas cuyo capital social
est dividido en acciones (art 1.4 LSC), que se formar por las aportaciones de
los socios, que pueden ser colectivos o comanditarios uno de los cuales, al menos,
se encargar de la administracin de la sociedad y responder personalmente de
las deudas sociales como socio colectivo asume responsabilidades ilimitadas,
mientras que los socios comanditarios no tendrn esa responsabilidad.
Constitucin:
- escritura e inscripcin como una SA
- la razn social se tiene q formar con el nombre del socio colectivo o con
denominaciones sociales.
- -La gestin social la llevan los socios colectivos que tienen la consideracin de
administrador
- Las aportaciones rigen como en las SA y no existe la obligacin de no
competencia
- -Los derechos de los socios son los mismos que en la comanditaria

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TEMA 8. LAS SOCIEDADES DE CAPITAL: LA SOCIEDAD ANNIMA Y LA


SOCIEDAD DE RESPONSABILIDAD LIMITADA

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CONCEPTO. PRINCIPIOS Y CARACTERSTICAS DE LA SA Y DE LA SRL


A. SA regulacin de las sociedades de capital : ley de sociedades de
capital. Real Decreto legislativo 1/2010 de 2 de julio. Reformada por la
ley 31/2014 de 3 de diciembre.

Origen: El origen de la SA se encuentra en las Compaas de Indias que


surgen en el siglo XVII al servicio del expansionismo ligado a la actividad y
comercio coloniales. Fueron la primera gran expresin de la empresa de
grandes dimensiones. Su creacin responde a la alianza entre la incipiente
burguesa industrial y comercial y a las monarquas.
Concepto: La Ley de no contiene en sentido estricto un concepto de SA sino
se limita a establecer una serie de requisitos necesarios:
1- Tener dividido el capital, lo que pone de manifiesto que nos encontramos
ante una sociedad capitalista, lo cual se traduce en el hecho de que las
aportaciones de sus socios solo pueden constituirse en dinero, bienes o
derechos valorables en dinero, pero no en trabajo. (tiene que tener un
capital mnimo de 60000 euros).
2- Que el capital se forme o integre necesariamente por las aportaciones de
los socios. La SA es una institucin que sirve para acumular el capital
aportado por los socios para explotar una actividad; aportacin que,
incorporndose a acciones, permite una fcil transmisin de la condicin de
socio. Se precisa as que la SA sea una sociedad abierta en la que la
condicin de socio es extremadamente fungible.
3- Que los socios no respondan personalmente de las deudas sociales. Es
decir, los socios no responden personalmente de las deudas, sino que toda
SA responde frente a sus acreedores ilimitadamente con todos sus bienes
presentes y futuros, segn art 1911 CC. Por ello, la responsabilidad de los
socios se caracteriza por:
Por ser limitada a la cuanta prometida en el momento constitutivo
Por responder frente a la sociedad del cumplimiento de su limitada
obligacin con todos sus bienes presentes y futuros.
Por no responder directamente frente a los terceros acreedores de la
sociedad, por lo que stos no podrn dirigirse contra los accionistas en
reclamacin de las deudas que tenga contrada la sociedad con ellos.
Concepto: es la sociedad de naturaleza mercantil, cualquiera que sea su
objeto, cuyo capital sesta dividido en acciones trasmisibles que atribuyen
a su titular la condicin de socio, el cual disfruta del beneficio de la
responsabilidad limitada frente a la sociedad y no responde
personalmente de las deudas sociales.
Caractersticas
Responsabilidad de los socios
Los socios no responden personalmente de las deudas sociales, vienen
limitada est a la cuanta prometida en el momento constitutivo. Toda SA
responde frente a sus acreedores ilimitadamente con todos sus bienes
presentes y futuros (art.1911 CC). Art.77 LSC.
Denominacin art.6 y 7 LSC
La sociedades tienen una amplia libertad para elegir la composicin de la
denominacin, con 2 restricciones: 1. En la denominacin deber hacerse
constar la indicacin SA o sociedad annima. 2. Que no puede adoptar
una denominacin idntica a la de otra sociedad preexistente.
Por idntica se entiende: coincidencia total, a. cuando se utilicen las
mismas palabras en diferente orden, b. utilizacin de las mismas palabras
aadiendo palabras accesorias de escasa significacin o c. la utilizacin de
palabras distintas con la misma semejanza fontica.
Para averiguar si la denominacin que se pretende inscribir coincide o no
con otra, debe solicitarse al registrador mercantil central una certificacin
acreditativa de que no figura registrada la denominacin elegida (tiene
una vigencia de 6 meses), antes de otorgarse escritura de constitucin.

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Derecho

No podr autorizarse la escritura de constitucin de sociedades sin que


previamente se presente al notario la oportuna certificacin negativa que
acredita la inexistencia de previo registro de la denominacin elegida.El
nombre comercial se inscribe en un registro distinto OEPM, y la
inscripcin es puramente potestativa.
Nacionalidad art. 8 LSC
Independientemente del lugar de constitucin, sern espaolas las
sociedades que tengan el domicilio en territorio espaol. Tendrn domicilio
espaol las sociedades cuyo principal establecimiento o explotacin
radique en Espaa.
Domicilio art.9-11 LSC
El domicilio constituye una mencin obligatoria de los estatutos. La ley
ordena que la sociedad fije su domicilio dentro del territorio espaol en el
lugar en el que se halle el centro de su efectiva administracin y direccin
o en el que radique su principal establecimiento o explotacin. El domicilio
deber, pues estar, donde se ejerza el poder o radique su mayor centro
empresarial.
Constitucin
Constitucin: conjunto de formalidades que, son indispensables para que la
sociedad posea existencia legal.
Los requisitos constitutivos genricos y comunes son: escritura pblica e
inscripcin en el registro mercantil, art.31-35.
La Escritura es el documento pblico otorgado ante notario que
fundamentalmente consiste en la declaracin de voluntad de los socios
dirigida a constituir una sociedad annima. La escritura pblica posee un
contenido mnimo inderogable establecido en el art.22 de la LSC.
Los estatutos constituyen la norma bsica que ha de regir el
funcionamiento de la sociedad. Ha de constar necesariamente una serie de
menciones art. 23LSC, sin perjuicio de la posibilidad de ampliar ese
contenido mnimo por medio de clusulas adicionales.
Mientras que la finalidad de la escritura es plasmar el contrato de sociedad
(o en su caso, declaracin unilateral de voluntad del socio nico), crear la
sociedad y establecer una relacin jurdica entre los socios; los estatutos
tienen la finalidad bsica de establecer las reglas imprescindibles para el
funcionamiento corporativo de la sociedad.
Para la SA la ley (art.19LSC) da dos posibilidades de constitucin:
1. Mediante contrato entre 2 o ms personas- constitucin simultnea:
comparecencia ante Notario de los socios y otorgamiento de escritura
pblica. Art.21LSC. art 19.1 LRP
2. Constitucin sucesiva: se aplica para aquellos supuestos en que, con
anterioridad al otorgamiento de la escritura de constitucin, se haga una
promocin pblica de la suscripcin de las acciones por cualquier medio
de publicidad o por la actuacin de intermediarios financieros. Consta de
4 fases:
a. Redaccin, depsito y publicidad del programa de fundacin.
b. La suscripcin de acciones y desembolso mnimo de un 25% del
capital
c. La convocatoria y la celebracin de la junta constituyente.
d. Otorgamiento y la inscripcin de la escritura de constitucin en el
registro mercantil.
Elemento indispensable para la valida constitucin de la SA es segn el
art. 79LSC la integra suscripcin de su capital social y el desembolso
mnimo de una cuarta parte del mismo. La ley exige que este
desembolso se refiera al valor de cada una de las acciones no
meramente de su valor nominal = los suscriptores de acciones pueden
aportar en el momento constitutivo la totalidad del capital social, o
bien una parte no inferior al 25% del valor nominal de sus acciones
siempre que se comprometan a desembolsar el resto ms adelante.

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capital mnimo de 60.000 euros


desembolso mnimo del 25 %

Nulidad
La sociedad annima, una vez constituida, es decir, inscrita en el Registro
Mercantil, slo puede anularse por declaracin judicial en virtud de unas
causas muy restringidas, que se enumeran en el art. 56 LSC.
La accin de nulidad deber ejercitarse por va judicial y solo podr alegarse,
como se ha dicho, la concurrencia de algn a de las causas del art.56.
Las causas de nulidad previstas en la Ley sern ciertamente muy poco
frecuentes, por su gravedad y por el hecho de existir en nuestro derecho un
doble filtro de legalidad, constituido por la intervencin del Notario y el
Registrador, que hacen poco verosmil que vayan a escaprsele tales causas.
La nulidad de la sociedad annima produce efectos, reconocidos en el art.57
LSC.
Capital social y patrimonio
El capital es una cifra contable que figura en el balance, como una de las
cuentas dentro del patrimonio neto, en la partida de fondos propios. La
cuanta de capital ha de coincidir con el valor de las aportaciones realizadas
por los socios.
El patrimonio es el conjunto efectivo de bienes, derechos y obligaciones de la
sociedad en un determinado momento (art.4, 67 y ss, 90 y 273.2 LSC), este en
momentos posteriores a la fundacin ya ser mayor o menor que el capital
social.
La gran diferencia entre los dos es que el patrimonio flucta mientras que la
cifra de capital se mantiene invariable.
El capital social es la nica garanta con la que en principio cuentan los
terceros.
Reservas
Las reservas se caracterizan por ser valores patrimoniales obtenidos por la sociedad
que no se han repartido a los accionistas, sino que se acumulan al patrimonio.
(art.273.3 LSC)Las reservas son:
fondos propios de la sociedad.
cifras que se aaden a la del capital en el pasivo del balance de la
sociedad, para evitar el reparto de beneficios mientras el valor del
patrimonio no cubra todas estas cifras.
Son cifras de retencin al igual que el capital.
El origen de las reservas suele provenir:
beneficios obtenidos y no distribuidos a los accionistas (art.274 LSC).
primas de emisin de acciones (art.298 LSC)
infravaloracin contable del activo o una sobrevaloracin del pasivo.
Su finalidad:
crear un fondo de previsin para hacer frente a las contingencias del
negocio.
Aseguran la estabilidad de la empresa.
Logran la autofinanciacin
Acrecentar la confianza de los acreedores
Por ltimo las reservas pueden ser:
- Legales comunes (art. 273/274 LSC y 39.4 CDC) (imperativamente
establecidas por la LSC).
- Legales especiales (establecidas fuera de la LSC)
- Estatutarias (establecidas por los estatutos de la sociedad)
- Voluntarias o de libre disposicin ( cuando la junta crea un fondo de
previsin) (art. 273 LSC)
- Tcitas u ocultas (las que provienen de plusvalas, infravaloracin del activo
o sobrevaloracin del pasivo)
Divisin del capital y transmisibilidad

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Derecho

El capital social se divide en acciones (art.1LSC), representando estas


srt.90LSC partes alcuotas, indivisibles y acumulables del capital social.
La condicin de socio se transmite con la accin, sin necesitar para ello el
consentimiento de los restantes accionistas ni la inscripcin del nuevo socio
en el Registro Mercantil. La sociedad no puede oponerse ni desconocer estas
transmisiones. Esto determina la fungibilidad de la condicin de socio.
La transmisibilidad de la accin es un principio connatural a toda sociedad
annima (art.34, 116,120 y 123 LSC).
Dos restricciones: El art.34LSC impide la transmisin de las acciones antes
de la inscripcin y el art.123LSC estipula varias restricciones a la libre
transmisibilidad.
Aportaciones
Como en toda sociedad, los socios de la S.A. aportan en el momento de su
incorporacin a la sociedad o se comprometen a aportar a ella dinero, bienes o
derechos patrimoniales de muy diversa naturaleza. El dinero o los bienes
aportados por los socios constituyen el capital social recogido en los estatutos
de la S.A.
Art. 58 y 61 LSC, se afirma que, slo podrn ser objeto de aportacin el dinero
en moneda nacional o extranjera y los bienes o derechos patrimoniales
susceptibles de valoracin econmica, de modo que nunca podrn ser objeto
de aportacin el trabajo o los servicios.
De lo anterior se deduce que existen dos tipos de aportaciones, dinerarias y no
dinerarias.
- Dinerarias: Las primeras no presentan problema por su fcil identificacin
y cuantificacin, no obstante, la Ley exige que se acredite la realidad de las
aportaciones dinerarias a fin de evitar abusos. Art. 61 art. 62 LSC
- No dinerarias son todas aquellas cuyo objeto es distinto del dinero.
Pueden ser de mltiple naturaleza, pero valorables patrimonialmente en
una cantidad determinada. Reguladas en los art.63-66 LSC.
En cuanto a su valoracin, se pueden dar tres casos diferentes: que la
valoracin sea la justa y adecuada, que sea inferior al valor real del bien o
que sea superior a ste. Si se produce uno de los dos primeros supuestos,
esto no preocupa al legislador; en cambio, lo que s sanciona ste es que se
exagere el valor de la aportacin art.67 LSC.
Para garantizar que la valoracin es la adecuada, se exige que las
aportaciones no dinerarias sean objeto de un informe elaborado por uno o
varios expertos designados por el Registrador mercantil, para fijar el valor
de los bienes o derechos aportados y el nmero y valor de las acciones
recibidas como contrapartida, informe que deber ser incorporado a la
escritura de constitucin debiendo depositarla en el RM (art. 71 LSC).
Responsabilidad regulada en el art.77 LSC.
La Ley utiliza la dicotoma de acciones no liberadas/liberadas para referirse
a la existencia o no de dividendos pasivos 1. Las acciones no liberadas no
resultan intransmisibles, aunque en caso de transmisin la ley establece una
importante cautela, la responsabilidad solidaria del adquirente, junto con
todos los accionistas transmitentes que le precedan.
Prestaciones accesorias
Se admiten en las S.A. las denominadas prestaciones accesorias. A ellas se
refieren los artculos 86-89 LSC.
Los estatutos de la sociedad necesariamente habrn de contener, en caso de
que se opte por establecer prestaciones accesorias, el rgimen de las
mismas.
Dado el carcter especial de estas acciones se explica que las acciones que
lleven aparejada la obligacin de realizar prestaciones accesorias no sean,
en principio, libremente transmisibles, sino que su transmisin a un tercero

1 Es cuando se ha desembolsado el 25% del valor nominal de las acciones, en este caso la

SA se convierte en acreedora de sus accionistas y estos deudores de ella, el importe de esta


deuda es lo denominado dividendo pasivo.

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quede condicionada a la autorizacin de la sociedad que en el caso de las SA


se dar por parte de los administradores. Art. 88.2 LSC.
El contenido de estas prestaciones puede ser muy variado: puede tratarse
de una obligacin de hacer, o de una obligacin de no hacer. Pueden ser
gratuitas o retribuidas, en los trminos que previstos en los estatutos.
Finalmente, pueden afectar a todos o parte de los accionistas, segn
prevean los estatutos.

B. SRL

Concepto: En la SRL el capital est dividido en participaciones sociales, se


integrara por las aportaciones de los socios, quienes no respondern
personalmente de las deudas sociales.
Un rasgo peculiar de la SRL es la divisin del capital en participaciones, no
podrn ser representadas por medio de ttulos o de anotaciones en cuentas, ni
denominarse acciones y en ningn caso tendrn el carcter de valores. Dichas
participaciones sern divisibles y acumulables, pero no requieren que sean
iguales.
Otros rasgos importantes en este tipo de sociedades que se comparten con las
dems sociedades de capital, son: en lo relativo a su denominacin (art.6 LSRL),
nacionalidad (art.8LSRL) y domicilio (art.9).
Caractersticas
Responsabilidad de los socios Los socios no responden personalmente de
las deudas sociales, estando limitada su responsabilidad al capital aportado.
Art.73-76 LSC.
Denominacin art. 6-7 LSC Igual que la SA, salvo que debe ponerse SRL o
sociedad de responsabilidad limitada.
Nacionalidad art.8LSC igual SA
Domicilio art.9-11LSC igual SA
Constitucin
Para la SRL tan solo prev la ley el procedimiento de fundacin simultnea. El
tipo social que nos ocupa podr ser constituido por uno o varios fundadores.
La ley exige que la constitucin se lleve a cabo mediante escritura pblica, que
deber ser inscrita en el registro mercantil. Tal inscripcin tiene eficacia
constitutiva, permitir a la SRL adquirir su personalidad jurdica.
Elemento indispensable para la valida constitucin de la SRL es segn el art.
78LSC que las participaciones estn ntegramente asumidas por los socios e
ntegramente desembolsado el valor nominal de cada una de ellas en el
momento de otorgar la escritura pblica.
Nulidad
Los artculos 56 y 57 de la LSC determinan las causas que permiten declarar la
nulidad y los efectos. Son iguales que las de la SA. Salvo una particularidad
derivada de la peculiar naturaleza y rgimen de la SRL. As, destaca el art.56. g)
LSC que contempla como causa de nulidad la falta de desembolso ntegro del
capital social en la sociedad de responsabilidad limitada. Si tal cosa sucediera,
declarada judicialmente la nulidad, estarn obligados los socios a desembolsar
la parte del capital social suscrita y no desembolsada ntegramente.
Capital social Igual todo SA Reservas = SA
Divisin de capital y transmisibilidad
Capital mnimo art.4.1 LSC; El capital mnimo a desembolsar es de 3006 euros, a
desembolsar desde el momento de su constitucin art.78 LSC.
El capital est dividido en participaciones, representando estas, art. 90LSC. No
se requiere que las participaciones sean iguales, as el art.94LSC.
Las participaciones no tendrn el carcter de valores, no podrn estar
representadas por medio de ttulos o anotaciones en cuenta, ni denominarse
acciones. Art.92LSC
Dichas participaciones sern indivisibles y acumulables, pero no se requiere que
sean iguales, ya que se atribuirn a los socios los mismos derechos, con las
excepciones expresamente establecidas en la presente Ley.
La transmisin de las participaciones

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La SL se sita en la visin del legislador dentro de la idea clsica de una


sociedad cerrada, sin que los estatutos puedan convertirla en una sociedad
abierta, pues se declara la nulidad de las clusulas estatutarias que hagan
prcticamente libre la transmisin voluntaria de las participaciones sociales por
actos inter vivos (art.108.1 LSC); pero en otro extremo, la posibilidad de cerrarla
totalmente (prohibiendo en los estatutos la transmisin voluntaria de las
participaciones) slo se permite a condicin de reconocer en los estatutos un
generoso derecho de separacin ad nutum (art.108.3 LSC).
En cuanto a la forma de transmisin se exige documento pblico
(art.106.1 LSC), es decir, escritura pblica o pliza intervenida por notario.
De otra parte, se regula con detalle el libro de registro de los socios,
destinado a recoger las titularidades, originarias y derivadas, sobre las
participaciones sociales, as como la constitucin de derechos reales y otros
gravmenes sobre ellas.
Tambin se prohbe en el caso de las participaciones le transmisibilidad
antes de la inscripcin (art.34 LSC).
Aportaciones
El contenido posible de la aportacin abarca bienes o derechos
patrimoniales susceptibles de valoracin econmica, sin que quepan el
trabajo o los servicios art. 58.1 LSC;
Incluyendo la significativa inclusin del control notarial para verificar la
realidad de la aportacin (art. 62 LSC).
A diferencia de lo establecido para la SA, en la SRL se prescinde de la
intervencin de expertos independientes en los supuestos de aportaciones
no dinerarias (sin perjuicio de su intervencin facultativa). De forma que la
ley convierte a todos los socios (hubieran o no realizado aportaciones
dinerarias) en responsables solidarios frente a la sociedad y frente a
terceros por la valoracin y realidad de dichas aportaciones. Art. 73 LSC.
Esta responsabilidad recaer sobre todos los socios fundadores a excepcin
del art.76 LSC.
Sin embargo, podrn quedar exentos de responsabilidad los socios que
hagan constar en el acta su oposicin al acuerdo de aumento de capital, as
como aqullos cuyas aportaciones sean voluntariamente sometidas a la
valoracin por expertos independientes art. 73.2 LSC.
Estar legitimado para ejercitar la accin de responsabilidad el
administrador o administradores exentos, as como cualquier socio que haya
votado en contra del aumento de capital y represente, al menos, el 5% del
capital social; cualquier acreedor podr interponer la accin de
responsabilidad en caso de insolvencia de la sociedad. art. 74 LSC. La
responsabilidad frente a la sociedad y frente acreedores prescribir e los 5
aos art. 75 LSC.
Prestaciones accesorias
Regulacin art. 86-89 LSC.
Estas prestaciones son obligaciones de los socios, distintas de las
aportaciones de capital, que pueden ser retribuidas o no, y cuyo
establecimiento depende, esencialmente, de su mencin expresa en los
estatutos.
La prestacin accesoria es uno de los elementos de personalizacin de la
SRL, y a travs de sta se puede canalizar la realizacin de trabajos o
servicios en favor de la sociedad. Se admite como prestacin accesoria
cualquier comportamiento consistente en un dar, un hacer o un no hacer.
Art. 86.1 LSC
Adems de su admisin, a los estatutos corresponde fijar la retribucin a
satisfacer (en caso de haber alguna) y el contenido determinado. Tambin
habr de constar si la realizacin de tales prestaciones se entiende
vinculada a la titularidad de una o varias prestaciones sociales
concretamente determinadas. Art. 86.3 LSC
Por ltimo, las circunstancias relativas al rgimen especial de las
prestaciones (su creacin, modificacin y extincin) se acordarn con los

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Derecho

requisitos tpicos de la modificacin de los estatutos, requerirn, adems, el


consentimiento individual de los obligados y darn derecho a separarse de
la sociedad a aquellos socios que no hubieran votado a favor del acuerdo
salvo disposicin contraria de los estatutos (art. 89.1 y 346.1 d) LSC).
Art. 88.1 diferencia entre SA y SRL, SRL: se necesita autorizacin para la
transmisin de las prestaciones accesorias, que salvo disposicin contraria
en los estatutos se ara por la junta general.
C. Sociedad en formacin
Se denomina as a la situacin jurdica de interinidad que surge desde el
otorgamiento de la escritura pblica de constitucin hasta que, transcurrido
como mximo un ao desde ese momento, se inscribe la sociedad en el RM.
(art.36 LSC)
Para los actos y contratos realizados en nombre de la sociedad dentro de este
periodo de tiempo la LSC establece:
Con carcter general, de las consecuencias de los actos respondern
solidariamente quienes los hayan estipulado a no ser que la eficacia de los
mismos se hubiera hecho depender expresamente a la inscripcin, y en su
caso, posterior asuncin por parte de la sociedad.
Hay ciertos actos y contratos indispensables para la inscripcin de la
sociedad de los que responde la propia sociedad en formacin, con su
patrimonio, as como los socios hasta el lmite de aquello que se hubiesen
comprometido a aportar a la sociedad. Salvo que los estatutos o la propia
escritura disponga lo contrario, que los administradores ya se hallan
facultados para el pleno desarrollo del objeto social y para la realizar toda
clase de actos y contratos. (art.37.3 LSC)
Si se alcanza la inscripcin en el RM la sociedad asume ope legis para si la
eficacia y la responsabilidad de los actos y contratos descritos antes. Art.38
LSC.
Los actos restantes y contratos solo obligaran a la sociedad si los acepta en
un plazo de tres meses desde su inscripcin.
D. Sociedad devenida irregular
Art. 39 LSC segn este se puede afirmar que se encuentra en situacin de
irregularidad aquella sociedad en la que es posible verificar la voluntad de no
inscribirse. Consiste en considerar devenida irregular a la sociedad
transcurrido un ao desde el otorgamiento de la escritura sin que se haya
solicitado su inscripcin.
En estos casos cualquier socio podr pedir al juez a disolucin de la sociedad
hasta entonces en formacin, y exigir la restitucin de sus aportaciones.
Cuando esa sociedad contine o inicie sus operaciones sociales, se le aplicara
el rgimen de la sociedad Colectiva si su objeto es mercantil o de la Sociedad
civil si su objeto es civil.

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TEMA 9: LAS ACCIONES Y LAS PARTICIPACIONES SOCIALES. LAS


OBLIGACIONES. LOS DERECHOS DE LOS SOCIOS
A. LA ACCIN COMO PARTE DEL CAPITAL SOCIAL: VALOR NOMINAL,
VALOR CONTABLE, VALOR REAL Y VALOR DE EMISIN

las participaciones sociales en la sociedad de


responsabilidad limitada y las acciones en la sociedad annima
son partes alcuotas, indivisibles y acumulables del capital
social. la accin es una parte alcuota, indivisible y acumulable del capital social.
Art.

90

LSC:

Regulacin art. 90- 92 LSC.


Es un instrumento que se utiliza para reunir en favor de la sociedad las
aportaciones de capital de los socios y, de otra parte, y sobre todo, al entregar a
estos ttulos que representa lo aportado, es un medio que incorpora la condicin de
socio accionista y adems, determina la intensidad con que este participa en la
sociedad y su capital.
El valor de la accin: la accin es un ttulo de participacin que posee un valor
nominal fijo y, a la vez, un valor fluctuante que depende de la situacin econmica
de la sociedad.
- Valor nominal: importe aritmtico de cada accin, expresado en euros, que
supone un submltiplo de la cifra total del capital social. Debe estar
mencionado en la propia accin o en las supuestas acciones representadas
mediante anotaciones en cuenta, en la escritura de emisin,, constar
necesariamente en los estatutos y en el tenor literal de los ttulos, y es
invariable, a menos que se modifique por el procedimiento legalmente
previsto para la modificacin de estatutos. No tiene porqu coincidir con otros
valores como por ejemplo con el valor real de la accin, valor contable o
terico de la accin (valor neto patrimonial), valor de bolsa (precio de
cotizacin,), valor de emisin LSC permite que se emitan acciones a un valor
superior al nominal
Prima de emisin: desembolso suplementario adicional al valor nominal.
-

Valor real: aumenta o disminuye segn cul sea la situacin del patrimonio
social, fluctuaciones que son generalmente independientes de su valor
nominal. Junto a este valor est el valor de cotizacin en bolsa.
Valor razonable: el valor de las acciones determinado por un auditor distinto
del de la sociedad.
Valor contable.
Valor de emisin.

B. CLASES DE ACCIONES
En la SA podrn existir distintas clases o series de acciones, teniendo las acciones
de la misma clase el mismo contenido de derechos y las acciones de cada
serie igual valor nominal art.94 LSC: diversidad de derechos.

Series de acciones: dentro de cada clase se pueden emitir distintas series ,


cuyas acciones deben tener un mismo valor nominal.
1. las participaciones sociales y las acciones atribuyen a los socios los
mismos derechos, con las excepciones establecidas al amparo de la ley.
las participaciones sociales y las acciones pueden otorgar derechos
diferentes. las acciones que tengan el mismo contenido de derechos

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Derecho

constituyen una misma clase. cuando dentro de una clase se constituyan


varias series, todas las que integren una serie debern tener igual valor
nominal.
2. para la creacin de participaciones sociales y la emisin de acciones que
confieran algn privilegio frente a las ordinarias, habrn de observarse las
formalidades prescritas para la modificacin de estatutos.
Acciones ordinarias y acciones privilegiadas
Las acciones ordinarias son aquellas que atribuyen a sus titulares respectivos el
rgimen normal de derechos que integran la condicin de socio.
Las acciones privilegiadas son aqullas que conceden particulares ventajas o
privilegios con respecto a las ordinarias. El contenido del privilegio podr consistir
en la atribucin de un derecho especial, o en una mayor intensidad en el ejercicio
de los derechos sociales. Limites art. 96 LSC.
Acciones de goce o disfrute
Acciones de goce y disfrute son aquellas que vienen reguladas en el art. 341 LSC, el
cual las denomina bonos de disfrute. Estos ttulos suelen entregarse a los titulares
de acciones amortizadas en virtud de reembolso, y pueden conferir a sus titulares
todos los derechos contenido patrimonial que integran la condicin de accionista.
Sin embargo, los particulares que ostenten este tipo de acciones tendrn vetado los
derechos de carcter poltico que ofrece la condicin de accionista, no podrn votar
ni tendrn el derecho de asistencia e informacin.
Las acciones sin voto
Se regulan en el art. 98 LSC. Se consideran como privilegiadas. Son ttulos que no
reconocen a su titular el derecho de voto en las juntas generales, a cambio de
otorgarles una ventaja patrimonial consistente en un dividendo mnimo preferente,
al margen del ordinario de toda accin. Su finalidad es la de otorgar a la sociedad
una alternativa para su financiacin, de modo que sta dispondra de un especfico
instrumento financiero. El accionista inversor que suscribe estas acciones busca
unos ttulos que se caractericen por una ms alta rentabilidad a cambio de
renunciar a aquello q menos le interesa, el voto.
Las acciones rescatables
Se trata de acciones emitidas por las sociedades cotizadas, que se caracterizan
por nacer de antemano con la posibilidad de ser rescatadas (amortizadas), ya sea
por la sociedad, ya sea por el accionista, ya sea por cualquiera de ellos. Estn
sometidas a un lmite cuantitativo, dado que su importe nominal no podr ser
superior a la cuarta parte del capital social. Adems se tiene que encontrar
ntegramente desembolsadas en el momento de la suscripcin, art. 500.1 y 2 LSC,
puesto que se ignora cundo se har uso de dicho rescate.
Finalidad: dotar a la sociedad de nuevas vas de financiacin ms agiles y eficaces.
El rescate, en caso de estar atribuido exclusivamente a la sociedad, no podr
ejercitarse antes del transcurso de tres aos desde su emisin art. 501.1 de la LSC.
Para el ejercicio de este derecho de rescate deben establecerse con claridad en el
acuerdo de emisin de las acciones.

C. REPRESENTACIN DE LAS ACCIONES. TTULOS Y ANOTACIONES


EN CUENTA
Una de las mayores novedades de la LSA consiste en el reconocimiento de que las
acciones representativas del capital de la SA podrn estar representadas por medio
de ttulos, o por medio de meras anotaciones en cuenta. Ahora art. 92 LSC.
Las acciones representadas por ttulos-valores
La incorporacin de la condicin de socio a un ttulo, y la participacin de ste en el
capital de la SA ha convertido a la accin en un documento apto para la circulacin,
facilitando as la transmisin, la prueba y, por tanto, la legitimacin de la condicin
de socio.
De su rgimen jurdico conviene destacar lo siguiente:

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Derecho

1. las acciones representadas por medio de ttulos podrn ser nominativas o al


portador, pero que revestirn necesariamente la forma nominativa mientras no
haya sido completamente desembolsado su importe, cuando su transmisibilidad
est sujeta a restricciones, cuando lleven aparejadas prestaciones accesorias o
cuando as lo exijan las disposiciones especiales.
2. El accionista tiene derecho a exigir y obtener de la sociedad que le expidan y
entreguen los ttulos y documentos que incorporan las acciones que le
correspondan libres de todo gasto (art.113 LSC).
3. Cada ttulo nominativo o al portador estar numerado correlativamente y habr
de contener, como mnimo, las menciones que exige la Ley (art.114 LSC).
4. Las sociedades pueden emitir unos documentos provisionales en los que se
acredita la condicin de socio hasta que las acciones sean emitidas, se trata de
los resguardos provisionales y los certificados de inscripcin. (art. 115/116 LSC)
Clases de acciones:
- Acciones al portador: son ttulos de legitimacin annima, porque no consta en
ellos el nombre de su titular. La legitimacin es conferida por el mero hecho de
poseer el ttulo. Para el ejercicio de los derechos ser suficiente la exhibicin, o en
su caso, el depsito del ttulo en una entidad autorizada por la sociedad para
expedir el certificado acreditativo del depsito. Art. 122 LSC.
- Acciones nominativas: son aqullas que en su tenor literal mencionan los datos
de identificacin de su titular. Habrn de figurar en un libro registro que llevar la
propia sociedad (art. 116LSC). En Dicho libro habr que inscribirse las sucesivas
transferencias de las acciones.

Las acciones representadas por anotaciones en cuenta


Las acciones de la SA pueden no incorporarse ni representarse por documentos o
ttulos, sino por medio de anotaciones en cuenta (art.118 LSC), es decir, por meras
individualizaciones numricas debidamente inscritas a favor de su titular en un
Registro especial.
Del rgimen jurdico de las acciones incorporadas en anotaciones en cuenta
resaltamos:

Que dichas anotaciones tendrn la condicin de valores mobiliarios. Art. 92.1


LSC.
El contenido y las caractersticas de estas acciones depende de lo que diga
su escritura pblica de emisin;
su constitucin como tales acciones depender de su inscripcin en el
registro contable.
el ejercicio de los derechos sociales frente a la sociedad depender del
contenido de la inscripcin contable, y de los certificados expedidos por las
entidades encargadas de los registros contables.
Esta forma de representacin no es nominativa aunque el nombre del titular
figura en el registro contable. Adems, son valores fungibles para su
compensacin y liquidacin y son irreversibles, es decir, no podrn pasar a
ser representadas o incorporadas a ttulos,
Podr ejercitar todos los derechos del accionista, lo cual le resulta mucho,
ms sencillo si ha obtenido el certificado acreditativo de las acciones que
posee.

a. LA TRANSMISIN DE LAS ACCIONES. RESTRICCIONES A LA


LIBRE TRANSMISIBILIDAD

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Derecho

Se puede afirmar que la libre transmisibilidad de la accin es un principio


connatural a toda sociedad annima (arts. 34, 116,120 y 123 LSC). De hecho, una
de las razones de su xito radica en la posibilidad de una rpida y fcil desinversin.
La condicin de socio se transmite, por tanto, con la accin, sin necesidad para ello
del consentimiento de los dems accionistas ni la inscripcin del nuevo socio en el
RM. La sociedad no puede oponerse ni desconocer estas transmisiones. Art. 34 y
123 LSC.

Acciones al portador: En cuanto a la transmisin de los ttulos al portador,


distingue la Ley entre los que no han sido an impresos y entregados (en
cuyo caso se proceder de acuerdo con las normas sobre cesin de crditos)
o que s que lo hayan sido, en cuyo caso la transmisin de las acciones al
portador se sujetar a lo dispuesto en el art. 545 del CC, que determina la
trasmisin por la simple tradicin, siempre que venga precedida de un
contrato con eficacia traslativa del dominio. Art. 120 LSC.
Acciones nominativas: La transmisin de acciones nominativas, requiere la
concurrencia de un negocio causal, acompaado de la tradicin o entrega de
los ttulos.
Acciones en cuenta: establece la Ley del Mercado de Valores que tendr
lugar por transferencia contable, lo que significa que la inscripcin de la
transmisin a favor del adquirente constituye a ste como propietario pleno
de las acciones enajenadas.

Restricciones a la libre transmisibilidad

Las restricciones estatutarias son aquellas que contienen los estatutos sociales de
una sociedad. As restricciones estatutarias consisten en una prescripcin de los
estatutos en virtud de la cual se derogan el principio de a libre transmisibilidad de la
accin. En consecuencia, se excluye la libre transmisibilidad de la accin.
Transmisibilidad, puesto que es inderogable art. 123 LSC. Esto significa que son
transmisibles, pero ser necesario respetar un determinado procedimiento.
Existen tres clases bsicas de restricciones estatutarias lcitas:
clusulas de tanteo
clusulas de consentimiento o autorizacin
clusulas que solo permiten la transmisin a personas que renan o
carezcan de determinadas circunstancias.
Estas restricciones son normalmente introducidas en los estatutos de la sociedad en
el momento constitutivo, pero el artculo 123 LSC, admite que tambin pueda
restringirse la transmisibilidad de las acciones nominativas, siempre que al
acordarlo as la Junta general respete el procedimiento establecido a tal efecto por
la Ley.
Transmisin mortis causa y por enajenacin forzosa
Se trata de dos supuestos especiales. La ley admite la posibilidad de extender la
eficacia de estas restricciones estatutarias a ambos supuestos, siempre que
expresamente lo establezcan los estatutos. En el supuesto de fallecimiento de un
socio, para rechazar la inscripcin de la transmisin en el libro de registro de las
acciones nominativas a favor de heredero, la sociedad deber presentar a este
adquiriente de las acciones u ofrecerse a adquirirlas ella misma por su valor
razonable en el momento en que se solicit la inscripcin. El mimo rgimen se
aplica cuando la adquisicin de las acciones se hay producido como consecuencia
de un procedimiento judicial o administrativo de ejecucin.
Trasmisin de acciones con prestaciones accesorias, esta trasmisin requiere la
autorizacin de la sociedad cambia ya sea una SA o una SRL. Art. 88.2LSC.

E. LAS PARTICIPACIONES SOCIALES: CONFIGURACIN LEGAL

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Art. 90 LSC la participacin es una parte alcuota, indivisible y acumulable del


capital social.
A diferencia de las acciones estn no pueden estar representadas por ttulos o
anotaciones en cuenta, ni denominarse acciones y en ningn caso tendrn carcter
de valores. Art. 92 LSC.

F. TRANSMISIN DE LAS PARTICIPACIONES SOCIALES


Existen algunas reglas generales en torno a la transmisin de participaciones que la
Ley establece con carcter imperativo.

Se parte de la intransmisibilidad de las participaciones antes de la


inscripcin de la sociedad (art. 34 LSC).
En cuanto a la forma de la transmisin se exige documento pblico (art.106
LSC).
se regula con detalle el libro de registro de socios (art. 104 LSC), destinado a
recoger las titularidades, originaria y derivadas, sobre las participaciones
sociales, as como la constitucin de derechos reales y otros gravmenes
sobre ellas.

En cuanto al rgimen de transmisin, debemos distinguir los supuestos de


transmisin inter vivos y mortis causa.
Son nulas las clusulas que hagan prcticamente libre la transmisin voluntaria de
las participaciones sociales por actos inter vivos (art. 108 LSC). Son igualmente
nulas las clusulas por las que se obligue a un socio a transmitir un nmero de
participaciones distintas de las que l desee transmitir (art. Art. 108.2 LSC).
No se permite que los estatutos prohban la transmisin ni que establezcan
restricciones. Como excepcin, se permite que los estatutos prohban la transmisin
voluntaria de las participaciones inter vivo durante un plazo de 5 aos desde la
constitucin de la sociedad, en la SA son 2 aos.
La Ley vigente declara libre, esto es, no sometida a restriccin alguna (siempre que
los estatutos no dispongan otra cosa), la transmisin entre socios, as como las
realizadas a favor de familiares del socio o a favor de sociedades pertenecientes al
mismo grupo que la transmitente. Art. 107.1 LSC.
En el supuesto de transmisin mortis causa, quien adquiera alguna participacin
social por va de herencia adquiere, en cuanto heredero o legatario, la condicin de
socio (art.110.1 LSC). No obstante, los estatutos podrn establecer a favor de los
socios sobrevivientes el derecho de adquirir con preferencia las participaciones del
socio fallecido, segn el valor real que tuvieran en la fecha del fallecimiento.

G. RGIMEN DE LOS NEGOCIOS SOBRE LAS ACCIONES Y LAS


PARTICIPACIONES SOCIALES PROPIAS
La ley contemple con desconfianza la adquisicin por una sociedad de sus propias
acciones. Porque pueden perjudicar seriamente a la sociedad, a los terceros
acreedores y a los propios accionistas.
Nos obstante, tambin cabe destacar algunas ventajas que puede entraar la
adquisicin de acciones propias (facilitar la reduccin del capital, facilitar la liquidez
burstil...etc.).
Por ello la LSC ha flexibilizado en cierta manera esta figura. Se debe diferenciar
entre:

Adquisicin originaria:
Art.135 LSC para SRL
Art. 136 LSC para SA
No se admite en ningn caso la suscripcin de acciones propias o emitidas
por la sociedad dominante art. 134 LSC. El incumplimiento de lo dispuesto

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en el art. 134, SRL sern nulas de pleno derecho, SA no se sanciona con la


nulidad de la adquisicin. La sociedad adquiere vlidamente las acciones
pero, si son acciones propias, los socios fundadores, los promotores o los
administradores tienen la obligacin de liberarlas, y si son acciones de la
dominante, tal obligacin recae, solidariamente, sobre los administradores
de la adquirente y de la dominante. En todo caso, quedan exentos de la
responsabilidad quienes demuestren no haber incurrido en culpa (art. 136
LSC).
Adquisicin derivativa:
Reguladas en el art. 140 para SRL
Reguladas en el art. 146 para la SA
Para los dos casos la adquisicin derivativa se ver condicionada al
cumplimiento de unos requisitos.

Acciones derivativas libres:


Regulacin en el art. 144 para la SA.

H. COPROPIEDAD Y DERECHOS REALES SOBRE LAS ACCIONES Y LAS


PARTICIPACIONES SOCIALES art. 126/133 LSC
Copropiedad
Es perfectamente posible que una o varias acciones sean objeto de un derecho de
copropiedad de dos o ms titulares, personas fsicas o jurdicas. Esta situacin
puede constituirse mediante un negocio jurdico inter vivos o mortis causa.
La LSC nicamente se preocupa de establecer unas reglas mnimas:
1. La accin es indivisible (art.90LSC), de forma que si es copropiedad de dos o ms
personas, ninguna de ellas ostenta la mitad de la accin, sino que todas en comn
ostentan esa condicin.
2. Para el ejercicio de los derechos sociales, los copropietarios debern nombrar o
designar una sola persona para el ejercicio de tales derechos frente a la sociedad.
(art.126LSC).
3. Todos los copropietarios respondern solidariamente frente a la sociedad de
cuantas obligaciones se deriven de la condicin de accionista. (Art. 126 LSC)
Si las acciones en copropiedad son nominativas, deber inscribirse en el libro
registro de acciones nominativas, as como el nombre de la persona elegida para el
ejercicio de los derechos sociales. En el caso de que la copropiedad este constituida
sobre un paquete de acciones podr aquella extinguirse mediante el ejercicio de la
accin communi dividundo o mediante la correspondiente particin hereditaria
segn la reglas del derecho comn.
Prenda y embargo de acciones art. 132 y 133 LSC
Corresponder al propietario, salvo disposicin contraria de los estatutos, el
ejercicio de los derechos de accionista, para lo cual, como es el acreedor

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pignoraticio quien posee las acciones pignoradas, habr de facilitar al propietario el


ejercicio de tales derechos (art. 132LSC), especialmente en el caso de acciones al
portador.
La constitucin del derecho real de prenda, depender de la forma de representar
las acciones. Las acciones al portador se darn en prenda por medio del negocio de
prenda ms la correspondiente entrega o tradicin de los ttulos. Tratndose de
acciones nominativas, el derecho de prenda se constituir, o bien de acuerdo con
las normas de derecho comn, o bien a travs de un endoso limitado, incluyendo en
el propio ttulo la clusula valor en garanta. Dicha constitucin habr de
inscribirse en el libro registro de acciones nominativas.
El derecho de prenda sobre acciones representadas por anotaciones en cuenta se
constituye mediante su inscripcin en la cuenta correspondiente del libro de
registro, momento a partir del cual se entiende verificado el desplazamiento
posesorio del ttulo a favor del acreedor pignoraticio.
El acreedor pignoraticio puede instar la ejecucin de la prenda, si su deudor
incumple la obligacin garantizada. En cuanto al embargo de acciones, se
observarn las disposiciones relativas a la prenda, siempre que sean compatibles
con el rgimen especfico del embargo.
Usufructo art. 127 LSC
La cualidad de socio reside en el nudo propietario y nunca en el usufructuario. ste
tiene derecho a los eventuales incrementos de valor que se hayan obtenido en la
sociedad durante la vigencia del usufructo en proporcin al valor desembolsado de
sus acciones.
Cuando el usufructo recae en acciones no liberadas aborda la Ley el problema de
determinar a quin corresponde el pago de los dividendos pasivos derivados de
ellas, al nudo propietario, pero slo como mximo hasta un importe igual al de los
frutos que produzcan las acciones del usufructo.
Si el nudo propietario no hubiera cumplido la obligacin de desembolsar los
dividendos pasivos cinco das antes del vencimiento del plazo para realizar el pago,
podr hacerlo el usufructuario.
A quin corresponder el ejercicio de los derechos: el usufructuario slo tiene
derecho a los rendimientos econmicos que corresponden a dicha condicin
durante la vigencia del usufructo, y los restantes derechos corresponden al nudo
propietario. Los estatutos pueden expresamente alterar esta regla.
El usufructo puede constituirse sobre acciones representadas por ttulos
nominativas y al portador- o por anotaciones en cuenta.
I. DERECHOS DE LOS SOCIOS
Art. 93 LSC marca dos tipos de derechos, unos econmicos y otros polticospersonales.
J. DERECHOS DE LA MINORA
Una de las caractersticas de esta ley (LSC) es reforzar los derechos de los
accionistas minoritarios dentro de la SA.

Derecho a exigir de los administradores un complemento en la convocatoria


de la junta. Art. 172.

Derecho a pedir convocatoria de la junta general extraordinaria siempre que


lo respalden los accionistas con ms de 5% del capital. Art. 168.

Derecho a impugnar acuerdos nulos o anulables. Art. 251.1.

Derechos en relacin al nombramiento de los auditores de cuentas.

TEMA 10: RGANOS DE LA SA Y EN LA SRL. LA JUNTA GENERAL

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Derecho

LSC art. 159 a 252 la regulacin de os rganos sociales. Principio de separacin


orgnica. En las sociedades de capital han de existir dos rganos sociales: la junta
general y el rgano de administracin. En ocasiones se aade la figura de los
auditores como rgano, aunque se tratara ms bien de una instancia de control
externo a la sociedad.

JUNTA GENERAL

Regulacin : art. 159- 208 LSC


Concepto: reunin de los socios debidamente convocado por el rgano de
administracin, para deliberar y decidir por mayora sobre determinados
asuntos sociales propios de su competencia. rgano deliberante, discontinuo y
de carcter interno.
Una reunin de accionistas, que quedar vlidamente constituida cuando
concurra en primera convocatoria un determinado nmero de accionistas art.
193 y 194 LSC o el ms elevado previsto en los Estatutos; mientras que en
segunda convocatoria quedar vlidamente constituida cualquiera que sea el
capital concurrente en el caso del artculo 193.2 LSC.
Competencias: competencia mnimas legales estn reguladas en el arrt.160
LSC.
Y cualesquiera otros asuntos que determinen la ley o los estatutos. En la ley
se contempla para las SRL, lo dispuesto en los art. 161 y 162 LSC, siempre
que no afecten al poder de representacin.
Clases de juntas

1. Junta General Ordinaria art. 164 LSC:

1. La junta general ordinaria, previamente convocada al efecto, se reunir


necesariamente dentro de los seis primeros meses de cada ejercicio, para, en su caso,
aprobar la gestin social, las cuentas del ejercicio anterior y resolver sobre la aplicacin
del resultado.
2. La junta general ordinaria ser vlida aunque haya sido convocada o se celebre fuera
de plazo.
Junta general ordinaria es la que rene un doble requisito peridico-temporal
(debe realizarse dentro de seis primeros meses de cada ejercicio) y objetivo
(con un orden temporal concreto: censurar la gestin social, aprobar las
cuentas del ejercicio anterior y resolver sobre la aplicacin del resultado). No
obstante, tambin podrn tratarse otros temas adems de los mencionados
siempre que hayan sido anunciados en el orden del da.

Toda junta que no sea la


prevista en el artculo anterior tendr la consideracin de junta general
extraordinaria.
2. Junta General Extraordinaria art.165LSC:

Toda Junta que no rena los dos requisitos del artculo 164 tendr la
consideracin de Junta general extraordinaria.
La Junta extraordinaria puede convocarse por los administradores cuando lo
estimen conveniente para los intereses sociales. Esta facultad se convertir en
obligacin cuando lo requieran accionistas que representen un 5% del capital social.
3. junta universal art. 178 LSC:

1. La junta general quedar vlidamente constituida para tratar cualquier asunto, sin
necesidad de previa convocatoria, siempre que est presente o representada la totalidad
del capital social y los concurrentes acepten por unanimidad la celebracin de la
reunin.

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Derecho

2. La junta universal podr reunirse en cualquier lugar del territorio nacional o del
extranjero.

Quien puede convocar juntas: art. 166LSC, los administradores y en caso


de liquidacin de la sociedad los liquidadores.
Los administradores la convocaran cuando lo digan los estatutos o la ley; lo
harn tambin cuando lo vean conveniente y cuando lo soliciten uno o varios
socios.
los administradores obligatoriamente deben convocar la Junta general
cuando lo soliciten uno o varios socios que al menos representen el 5% del
capital social, lo harn dentro de los dos meses siguientes a la fecha en que
se hubiese requerido notarialmente a los administradores para convocarla
para tratar los asuntos que los socios hayan incluido en la solicitud. Art. 168
LSC
La segunda hiptesis se refiere a la convocatoria judicial de la Junta,
ordinaria o extraordinaria. Para solicitarla, basta con que los administradores
no la hayan convocado dentro del plazo legal, en cuyo caso podr pedirla
cualquier socio. Para el Juez es facultativo y no obligatorio convocarla.
Si lo que se solicita es la Junta general extraordinaria, bastar con que lo
soliciten al Juez socios que representen el 5% del capital. Art. 169 170 LSC.
Convocatoria:
Es un requisito esencial para la vlida constitucin de la Junta general:
- Convocatoria previa, excepto para la junta universal. Art. 173.LSC,
convocada mediante pgina web si tiene la sociedad, sino anuncio
publicado en el Boletn Oficial del R. Mercantil y en un diario de relevante
circulacin, por lo menos 15 das antes de la fecha fijada para su
celebracin.
Deber incluir:
- Nombre de la sociedad, la fecha y hora de la reunin de la Junta, el orden
del da, el cargo de la persona que la convoque (art. 174 LSC).
Para las SA si puede constar la fecha de la segunda convocatoria, en las
SRL no. Art. 177 LSC. Entre estas dos (primera y segunda convocatoria),
habr de mediar un espacio de 24 horas.
Lugar: art. 175 LSC, en el trmino municipal donde tenga su domicilio.
si no contuviese lugar la convocatoria se entender que es en el
domicilio social, todo salvo disposicin contraria en los estatutos.
Plazo previo de convocatoria: art.176 LSC, SA al menos un plazo de un
mes SRL 15 das.
2 excepciones: art. 171 172 LSC, por muerte de administradores se e
solicita al juez la convocatoria para el nombramiento de otro administrador y
en las SA los socios que representen ms de un 5%, podrn pedir que se
publique un complemento a la convocatoria, respectivamente.
Requisitos para la valida constitucin de la junta:
- Debidamente convocada
- Lugar da y hora sealados
- Concurrencia del qurum necesario segn el caso. Art. 193-194LSC.
SA: 1 convocatoria: los socios presentes o representados sean al menos el 25 %
del capital social. 2 convocatoria: no hay un mnimo salvo que lo dispongan los
estatutos.
Para casos especiales (cambio de estatutos, emisin de obligaciones, fusin
etc.) en la SA ser necesario un 50% del capital social en 1convocatoria y un
25% en segunda convocatoria. Los estatutos lo pueden cambiar.
- Que se forma la lista de asistentes
- Que este presidida por la persona correspondiente.
Constitucin:

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Derecho

Mesa de la junta, compuesta por un presidente y por un secretario. Primero


realiza el acta de asistentes (art. 192 LSC) Excepcin SRL que la lista se
incluye en el acta del da.
Derecho de asistencia
Art.179 LSC. Hace distincin entre las SRL y las SA.
En la SRL no puede establecerse un mnimo.
En la SA la ley reconoce a todo accionista este derecho, peor los estatutos
pueden limitar el derecho, como exigir un nmero mnimo de acciones para
asistir, que en ningn caso podr ser superior al 1 por mil de capital social.
Art. 181 los administradores debern asistir.
Art.182 para las SRL, los estatutos y el presidente podrn autorizar para que
asista ms gente.
Representacin para asistir a la junta general
SRL, art. 183 LSC podr representarse cualquier socio por cualquier persona
al que se le haya conferido un poder general por documento pblico para
administrar todo el patrimonio o por otro socio cnyuge o pariente.
SA, art. 184 LSC la representacin se puede hacer por cualquier persona
aunque no sea accionista, ha de hacerse por escrito. Art. 186 LSC en las SA
se puede dar representacin pblica.
Art. 185 LSC la representacin es siempre revocable.

Derecho de voto
Art. 188 LSC distingue entre:
SRL: cada participacin social concede a su titular el derecho de emitir un voto.
SA: los estatutos podrn fijar con carcter general el nmero mximo de votos que
pueden emitir un mismo accionista.
Derecho de informacin
SRL, art. 196 LSC.
SA, art. 197 LSC.
Acta de la junta
Toda Junta General ha de ir seguida de la elaboracin de un acta. Se trata de un
documento que, una vez aprobado, tiene fuerza ejecutiva. El acta podr ser
aprobada por la propia Junta al final de la misma o dentro del plazo de quince das,
por el Presidente y dos interventores, uno en representacin de la mayora y otro de
la minora art. 202 LSC.
Una vez aprobada, deber ser firmada por el Secretario del rgano o de la sesin,
con el visto bueno del Presidente, debiendo incorporarse al libro de actas de los
rganos colegiados que debe llevar toda sociedad mercantil. Dentro de los ocho
das siguientes a su aprobacin, los administradores estn obligados a presentar en
el Registro Mercantil testimonio notarial de los acuerdos inscribibles.
En cuanto a su contenido, en el acta debern figurar, como mnimo, los extremos a
que alude el artculo 26.1 del C de c.
Se podr requerir por los administradores la presencia de notario para que levante
acta, es lo que se llama acta notarial. Art. 203 LSC.
Rgimen jurdico de la aprobacin de acuerdos
o SA:
Art. 201 mayoras
o SRL:
Art. 198 mayora ordinaria
Art. 199 mayora legal reforzada
Art. 200 mayora estatutaria reforzada
El art. 159.1 LSC los sociosdecidirn por mayora. Del precepto se deduce que
est prohibido que los acuerdos se adopten por unanimidad. Para salir aprobado un
acuerdo se necesita que voten a favor la mitad ms uno de los asistentes. Aunque
estas mayoras se pueden reforzar por los estatutos, peor nunca pueden llegar al
lmite de la exigencia de unanimidad.
Impugnacin acuerdos
o Acuerdos impugnables: art. 204 LSC.

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Derecho

Los acuerdos que adopte la Junta General pueden ser impugnables por una de estas
tres causas:
- por ser contrarios a la Ley;
- por oponerse o infringir lo establecido en los estatutos; o
- por lesionar, en beneficio de uno o varios accionistas o terceros, los intereses de
la sociedad.
La Ley distingue entre acuerdos nulos (aquellos acuerdos contrarios a la Ley) y
anulables (los que infrinjan los estatutos o lesionen en la forma descrita los
intereses de la sociedad). Ambos podrn ser impugnados ante el Juez de
Primera Instancia del domicilio de la sociedad.
o Legitimacin: art.206
- Cuando se trate de acuerdos nulos, estn legitimados para impugnarlos todos
los accionistas, los administradores y cualquier tercero que acredite un inters
legtimo.
- Cuando por el contrario, se trate de acuerdos anulables, estn legitimados los
accionistas asistentes a la Junta que hubiesen hecho constar en acta su
oposicin al acuerdo, los accionistas ausentes
los que hubiesen sido
ilegtimamente privados del voto, as como los administradores.

o Caducidad de la accin: art.205


La accin de impugnacin de acuerdos nulos caducara en el plazo de un ao,
salvo cuando el acuerdo no resultare, por su causa o contenido, contrario al
orden pblico.
La accin de impugnacin de acuerdos anulables caducara en 40 das.

El sometimiento a arbitraje de las divergencias o litigios entre socios.


Artculo 11 bis Arbitraje estatutario
1. Las sociedades de capital podrn someter a arbitraje los conflictos que en ellas
se planteen.
2. La introduccin en los estatutos sociales de una clusula de sumisin a arbitraje
requerir el voto favorable de, al menos, dos tercios de los votos correspondientes
a las acciones o a las participaciones en que se divida el capital social.
3. Los estatutos sociales podrn establecer que la impugnacin de los acuerdos
sociales por los socios o administradores quede sometida a la decisin de uno o
varios rbitros, encomendndose la administracin del arbitraje y la designacin de
los rbitros a una institucin arbitral.
Artculo 11 bis introducido por el nmero tres del artculo nico de Ley 11/2011, 20
mayo, de reforma de la Ley 60/2003, de 23 de diciembre, de Arbitraje y de
regulacin del arbitraje institucional en la Administracin General del Estado
(B.O.E. 21 mayo).Vigencia: 10 junio 2011
Artculo 11 ter Anulacin por laudo de acuerdos societarios inscribibles
1. El laudo que declare la nulidad de un acuerdo inscribible habr de inscribirse en
el Registro Mercantil. El Boletn Oficial del Registro Mercantil publicar un
extracto.
2. En el caso de que el acuerdo impugnado estuviese inscrito en el Registro
Mercantil, el laudo determinar, adems, la cancelacin de su inscripcin, as como
la de los asientos posteriores que resulten contradictorios con ella.
Artculo 11 ter introducido por el nmero tres del artculo nico de Ley 11/2011, 20
mayo, de reforma de la Ley 60/2003, de 23 de diciembre, de Arbitraje y de
regulacin del arbitraje institucional en la Administracin General del Estado
(B.O.E. 21 mayo).Vigencia: 10 junio 2011

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TEMA 11: EL RGANO DE ADMINISTRACIN EN LA SA Y EN LA SRL


A. ADMINISTRACION DE LA SOCIEDAD
Regulacin art. 209- 252 LSC
Concepto: es el rgano de gestin y representacin de las sociedades,
adems de ser necesario y permanente. Art. 209LSC.
Segn la Ley, el rgano de administracin est sometido a la voluntad y al control
de la Junta general. Pero la realidad, especialmente de las grandes SA, ha
consagrado de facto un fortalecimiento del poder personal de los administradores
en detrimento del poder y del control de la Junta general, hasta el punto de que son
los administradores quienes controlan aqulla.
El fenmeno se debe a varias causas:
1.
A los administradores corresponde la direccin de la explotacin de la
empresa.
2.
La complejidad de la gestin y de las competencias econmicas privan a
los miembros de la Junta de los conocimientos tcnicos que les
permitiran ejercer una labor de fiscalizacin eficiente de la marcha de la
sociedad y de la labor de los administradores.
3.
El progresivo abastecimiento de los pequeos accionistas inversores que
no asisten a las Juntas generales deja en manos de los grupos
accionariales de control las decisiones relativas a la explotacin
econmica y al normal funcionamiento de la sociedad.
Es necesario constatar que el fenmeno de robustecimiento del poder personal de
los administradores ha transformado paralelamente las atribuciones y las funciones
de los administradores organizados bajo la forma de Consejos de Administracin,
pues mientras la Ley atribuye a ste preponderantemente la gestin y
representacin de la sociedad, la experiencia demuestra que esta funcin es
delegada por el rgano colegiado en consejeros-delegados y en comisiones
ejecutivas, reduciendo prcticamente sus funciones, en el mejor de los casos, a ser
instancia de control de los realizado por delegados.
Funciones: llevar a cabo el objeto social de la sociedad, gestionar, representar
y hacer que funcionen los dems rgano (son los administradores los que
convocan la junta general...etc.)
Formas del rgano de administracin: En cuanto a su estructura, puede
adoptar alguna de las previstas en el art. 210 LSC. Son las siguientes:
1.

Administrador nico, en cuyo caso la gestin o representacin social se


confa a una sola persona.

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2.

Varios administradores solidarios, en cuyo caso cada uno de sus


miembros posee todas las facultades del rgano y puede usar el nombre
de la sociedad obligndola frente a terceros.
3.
Dos administradores mancomunados o conjuntos, en cuyo caso slo la
totalidad de sus miembros puede por unanimidad adoptar sus acuerdos y
usar el nombre social frente a terceros.
4.
Consejo de Administracin, rgano pluripersonal de funcionamiento
colegiado, en el que ninguno de sus miembros posee per se facultades de
gestin ni representacin, las cuales corresponden colectivamente a sus
miembros, actuando en rgimen de mayoras.
SA art.210.2 LSC: cuando se confe a dos administradores ser de forma
mancomunada, cuando se confe a ms de dos ser consejo de administracin.
SRL art.210.3 LSC: los estatutos podrn establecer varias formas dejando la
eleccin a la junta de socios.
Todo cambio que altere el modo de organizacin de este rgano se debe hacer por
escritura pblica y debe inscribirse en el RM. Art. 210.4 LSC.
mbito de representacin del rgano art.233-235 LSC
Se seala que el poder de representacin abarca a todos los actos
integrados o comprendidos en el objeto social, de modo que cualquier
limitacin de estas facultades ser ineficaz frente a terceros aunque est
inscrita en el Registro Mercantil, con lo que se da a entender que las
limitaciones s son vlidas en las relaciones internas pero no en las
externas.
Adems, se establece que la sociedad quedar igualmente vinculada por los
actos contratos celebrados por los administradores al margen del objeto
social, con terceros que acten de buena fe y sin culpa grave, aun cuando
su extravagancia del objeto social se desprenda de los estatutos inscritos en
el Registro Mercantil.
Administradores art. 212 a 224
o Requisitos: art. 212-213
Podrn ser PF o PJ, salvo disposicin contraria en los estatutos, los
administradores no tienen por qu ser socios. Si es PJ necesita nombrar a
una PF para que realice las funciones, esta PF se inscribir en el RM
art.215 LSC.
Los administradores estn sujetos a prohibiciones art.213 LSC.
o Nombramiento: Los primeros administradores, cualquiera que sea su
forma de organizacin interna, pueden ser designados en el momento
constitutivo art.22.e LSC. Los nombramientos que se produzcan en el
momento posterior de la vida social se realizarn en el seno de la Junta
general art.214 LSC. Cuando la administracin se confa a una pluralidad
de personas, los estatutos pueden designar exactamente su nmero o
limitarse a establecer su mximo y mnimo. En este caso, corresponde a
los Junta determinar el nmero concreto de puestos que deben ser
cubiertos entre aquellos dos lmites art.211 LSC.
El nombramiento tiene efecto desde su aceptacin. Una vez
aceptado debe, en un plazo de 10 das, inscribirse en el RM, art. 215 LSC.
La Junta general puede designar asimismo administradores suplentes
art.216 LSC, para cubrir las eventuales vacantes anticipadas que se
puedan producir en el rgano de administracin. Tambin se precisa la
aceptacin del suplente y la inscripcin.
EXCEPCIONES: Aunque la Junta general es la facultada para nombrar a los
administradores, la Ley contempla dos supuestos especiales. Se trata del
nombramiento con arreglo al sistema de representacin proporcional,
art.243 LSC y el nombramiento por cooptacin, art.244LSC. Ambos
expedientes se refieren, nica y exclusivamente, al Consejo de
Administracin.
o Duracin: art. 221 LSC
SA: plazos que no excedan de 6 aos, y podrn ser reelegidos por
periodos de la misma duracin.

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SRL: por tiempo indefinido y puede ser reelegido por periodos de misma
duracin.
Caducara cuando vencido el plazo se haya celebrado junta o haya
trascurrido el plazo para la celebracin de la junta.
o Cese: art. 223 LSC. se dar en cualquier momento por la junta por
mayora ordinaria. SRL los estatutos podrn exigir una mayora reforzada.
Supuestos especiales art.224 LSC solo SA.
o Deberes: art. 225-232 LSC.
Deber de diligente administrador, de lealtad y de secreto.
Prohibicin de utilizar el nombre de la sociedad y de invocar la condicin
de administrador, de aprovechar oportunidades de negocio y de
competencia.
o Responsabilidad: art.236-241 LSC.
Los administradores realizan multitud de actos y operaciones en nombre
de la sociedad. En su actuacin orgnica pueden eventualmente causar un
dao a los intereses de la sociedad.
Pero tambin pueden causar un dao directo a los accionistas o a los
terceros. Ello explica que la Ley prevea, para tales hiptesis, un sistema de
responsabilidad civil de los administradores. Art. 236 LSC. Todos los
miembros del rgano respondern solidariamente salvo que desconocieran
su existencia o hiciesen todo lo posible por que no pasase. Art. 237 LSC.
La Ley distingue entre la accin social e individual de responsabilidad, en
funcin de que el patrimonio directamente daado por el acto de los
administradores sea el de la sociedad o el de accionista o terceros.
a) Accin social de responsabilidad art. 238-240 LSC
La legitimacin para ejercitar la accin social contra los administradores se atribuye
a la propia sociedad, previo acuerdo de la Junta general, aun cuando no conste en el
orden del da. El acuerdo se adoptar por la mayora ordinaria de los estatutos y
determinar automticamente la destitucin de los administradores afectados.
Art.238 LSC
No obstante, la Ley establece un sistema de legitimacin subsidiaria de la minora,
art. 239 LSC. As, los accionistas que sean titulares, al menos de un 5 por 100 del
capital social, podrn solicitar la convocatoria de la Junta general para que sta
decida sobre el ejercicio de la accin de responsabilidad; tambin podrn ejercitar
conjuntamente dicha accin social en estos tres casos: cuando los administradores
no convoquen la Junta general solicitada por aqullos, cuando la sociedad no
entable la accin dentro del plazo de un mes desde que la Junta general hubiese
acordado hacerlo, o cuando el acuerdo de la Junta general hubiera sido contrario al
ejercicio de la accin de responsabilidad.art.239.2 LSC.
Por ltimo, tambin podrn ejercitar la accin social los acreedores de la sociedad.
No obstante, dicha posibilidad se somete a rgidos requisitos. Art.240 LSC.
b) Accin individual de responsabilidad art.241 LSC
Es la que se ejercita separadamente por los accionistas o por los acreedores, contra
los administradores para buscar la reparacin de la lesin directa que estos hayan
causado en sus intereses individuales.
o Remuneracin: art.217-220 LSC.
La Ley parte del principio de gratuidad del cargo, salvo que se diga lo
contrario en los estatutos, art. 217 LSC. Los estatutos debern, adems
establecer cul es el concreto sistema de retribucin por el que opta la
sociedad. SRL cuando la retribucin no tenga como base una participacin
en los beneficios, se establecer en junta general.
a. Remuneracin mediante participacin en beneficios art. 218 LSC:
SRL: los estatutos en este tipo de retribucin debern determinar la participacin o
el porcentaje mximo de las mismas, que en ningn caso podr ser superior al 10%
de los beneficios.
Art.220 LSC: para las SRL todo cambio en las relaciones de prestacin de servicio
y obra requieren acuerdo en junta general.
SA: este tipi de retribucin podr ser extrado de los beneficios lquidos despus de
estar cubiertas las atenciones de la reserva legal y de la estatutaria y de haberse

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reconocido a los accionistas un dividendo del 4% o el tipo ms alto que establezcan


los estatutos.
b. Remuneracin mediante entrega de acciones art.219 LSC:
Se da en las SA, este tipo de retribucin debe constar en los estatutos y su
aplicacin debe acordarse en junta general.
En la junta debe acordarse el nmero de acciones, el precio de ejercicio de los
derechos, el valor de las acciones que se tomen como referencia y el plazo de
duracin de este sistema de retribucin.

Consejo de administracin art.242 a 251 LSC


Esta forma de organizar la administracin es, probablemente, la ms frecuente, y se
da siempre que la administracin se confe, conjuntamente a ms de dos personas,
de modo que ninguna de ellas, per se y separadamente, ostente poderes o
facultades de gestin, funciones que solo son asumidas colegiadamente por todos
los miembros del rgano debidamente constituido y actuando en rgimen de
mayoras.
o Composicin: art. 242LSC, como mnimo debe tener tres miembros, los
estatutos pueden marcar el numero o un mximo y un mnimo y en junta
general determinar el nmero entre los dos lmites marcados en los
estatutos. SRL el nmero mximo es de 12 miembros. La ley no prev un
nmero mximo de miembros del consejo.
o Organizacin y funcionamiento art.245 LSC.
SRL deben los estatutos marcar tanto su organizacin como su
funcionamiento.
SA salvo disposicin contraria ser el propio consejo quien se organice.
o Convocatoria art. 246 LSC, ser convocado por su presidente y por los
administradores que sumen al menos un tercio del consejo.
o Constitucin art.247 LSC:
SRL: correctamente convocado cuando concurran el nmero de
consejeros previstos en los estatutos.
SA: deben concurrir la mayora de los vocales para que este bien
constituida.
o Adopcin de acuerdos art.248 LSC:
SA: por mayora absoluta, votacin por escrito, y solo ser admitida
cuando ningn consejero se oponga. Art. 250 los acuerdos y discusiones se
llevaran en un libro de actas.
o Impugnacin art. 251 LSC: los administradores podrn impugnar los
acuerdos nulos y anulables en el plazo de 30 das desde su adopcin. Los
socios que al menos representen un 5% del capital social, tambin lo
podrn hacer en el plazo de 30dias desde su conocimiento con un mximo
de 1 ao desde su adopcin.
o Delegacin de facultades art. 249 LSC: el consejo, salvo disposicin
contraria en los estatutos podrn tener a uno o ms consejeros delegados.
En este artculo se estipulan las materias que no pueden ser delegadas.
Especial referencia a los sistemas de gobierno en las SA cotizadas: art.495
LSC, las SA cotizadas tienen la obligacin de que la administracin sea por consejo
de administradores y de dotarse de un reglamento de rgimen interno y
funcionamiento del mismo, con informe previo de la junta general.
Art.529 LSC, la publicacin del reglamento en este tipo de sociedades se dar por la
comisin nacional del mercado de valores.

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TEMA 12: CUENTAS ANULAES, MODIFICACIN DE LOS ESTATUTOS EN


LA SA Y EN LA SRL Y SEPARACION Y EXCLUSION DE LOS SOCIOS.
A. CUENTAS ANULES.
-

Regulacin art.253 a 284 LSC

Concepto: Las Cuentas Anuales son unos estados que tienen por objeto
permitir un conocimiento de la realidad econmica y financiera de una empresa.

Contenido, art.254 LSC, comprendern el balance, la cuenta de prdidas y


ganancias, un estado que refleje los cambios en el patrimonio neto el ejercicio,
un estado de flujos de efectivo y la memoria.
o

Balance, constituye un resumen del inventario de los elementos que formas


el patrimonio social. El contenido se desglosa en dos grandes partidas: el
activo (bienes y derechos de los que es titular la sociedad) y el pasivo (el
capital, las reservas, las deudas, el resultado el ejercicioetc.), a los que
debe aadirse el patrimonio neto.
Necesariamente habr que separar las partidas y debern redactarse segn
los modelos aprobados reglamentariamente. Art.255 LSC. Solo se podrn
agrupar las partidas cuando representen un importe irrelevante, art.256 LSC.
El balance pleno es en el que se debera separar todas las partidas, y la ley
dice que corresponde a grandes y medianas sociedades. La ley en el art.257
LSC prev la formulacin de un balance simple o ms sencillo, para las
sociedades que durante dos aos consecutivos renan al menos dos
circunstancias de las establecidas en el mismo.

Cuenta de prdidas y ganancias, es el elemento contable que recoge, dividido


por partidas, los beneficios o prdidas de cada ejercicio social, mostrando el
resultado contable del mismo.
Son dos las partidas que componen la cuenta de prdidas y ganancias: los
ingresos y los gastos. A partir del saldo que se obtenga por la diferencia entre
una y otra partida es posible determinar si en el ejercicio ha existido un
beneficio neto o bien una perdida.
Como en el balance, el art.258 LSC prev la posibilidad de formular una
cuenta de prdidas y ganancias abreviada para aquellas sociedades que
durante dos aos consecutivos cumplan al menos dos de las circunstancias
en l descritas.
La memoria, La memoria completar, ampliar y comentar el contenido de
los otros documentos que integran las cuentas anuales. Art.259 LSC y 35.5
C.de.C.
La Memoria facilita informacin adicional sobre la empresa, que no se recoge
en las cuentas anteriores, o que lo hace de forma que se considera
insuficiente. Su contenido se encuentra desarrollado en el art.260 LSC.
Las sociedades que puedan formular el balance abreviado y el estado de
cambios del patrimonio abreviado, podrn formular la memoria abreviada
art.261 LSC.
Debern ser todos ellos redactados con claridad y mostrar la imagen fiel
del patrimonio, de la situacin financiera y de los resultados de la

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Derecho

sociedad, de conformidad con esta ley y con lo previsto en el Cdigo de


Comercio.
-

Formulacin de las cuentas anuales, art.253 LSC; sern los administradores


en los que en un plazo de 3 meses desde el cierre del ejercicio social los
obligados a formular las cuentas anuales.

Informe de gestin, se regula en el art.262 LSC.

Verificacin de cuentas, es recomendable y en algunos casos obligatorios el


sistema de control de auditora de cuentas, para comprobar si la contabilidad
es llevada con la regularidad formal y la exactitud que pretende a ley.
No todas las sociedades estn obligadas a someter sus cuentas a verificacin.
La ley reserva la verificacin de las cuentas a aquellas sociedades que superan
determinados lmites marcados por ley. Art 257LSC.
Cometido de la autora, sern revisados tanto el informe de gestin como las
cuentas anuales por el auditor externo, art.263 LSC.
o Auditor: profesional independiente.
Nombramiento, art.264- 266 LSC. Los auditores deben ser nombrados por
la junta general; el plazo por el que pueden ser nombrados es mnimo de
tres aos mximo de 9 aos, pueden ser reelegidos pero por periodos no
de ms de tres aos.
o

Si la junta no nombra a un auditor o la persona nombrada no acepta el


cargo, los socios o los administradores podrn solicitar al RM la
designacin de un auditor. En las SA la solicitud al RM tambin la puede
hacer el comisario del sindicato obligacionista. En las sociedades en la que
no sea obligatoria la auditoria, los socios que representen al menos un 5%
podrn solicitarlo al RM. Art.265 LSC.

El art.266 LSC prev que los administradores o las personas designadas en


el art.265 LSC puedan solicitar al juez la revocacin del auditor y el
nombramiento de otro.
Remuneracin art.267 LSC.
Objeto de la auditoria, El objeto de la intervencin consiste en comprobar
si las cuentas anuales ofrecen la imagen fiel del patrimonio, de la situacin
financiera y de los resultados de la sociedad, debern comprobar la
regularidad, exactitud y veracidad de la contabilidad. Art.268LSC.
Informe, debern los auditores emitir un informe detallado sobre el
resultado de su actuacin. Art.269 LSC. Tienen un plazo mnimo de 3
meses para presentar el informe, desde que le fueron entregadas las
cuentas por los administradores. Art.270LSC.
Accin social de responsabilidad art.271LSC.

Aprobacin de cuentas art.272-278 LSC. Las cuentas anuales se aprobaran en


junta general ordinaria. A partir de la convocatoria de la misma los socios
podrn obtener los documentos contables que han de ser sometidos a la
aprobacin, este derecho como las cuentas anuales, la gestin social y la
aplicacin del resultado del ejercicio deben estar obligatoriamente en el orden
del da.

Aplicacin del resultado art.273 LSC, corresponde a la junta general decidir


qu debe hacerse con el resultado del ejercicio. La propuesta de la aplicacin
del resultado no es libre, sino que ha de tener en cuenta una serie de
condiciones legales y estatutarias. As, cuando haya prdidas, habrn de
compensarse con las reservas que tenga la sociedad. Cuando el resultado sea
prospero, ha de seguirse un orden, primero habr que dotar la reserva legal
art.274 LSC, segundo las dems reservas, (estatutarias, voluntarias). Una vez
cubiertas, la cantidad resultante ya es repartible, pero tambin se debe seguir
un orden, primero se retribuir el dividendo privilegiado de las acciones sin voto,
las ventajas de fundadores y promotores y la participacin de beneficios de los
administradores. La cantidad que resulte de esto ya es repartible.

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Distribucin de dividendos art. 275-278 LSC, solo pueden repartirse


dividendos cuando el valor del patrimonio neto contable no sea o, a
consecuencia del reparto, no resulte ser inferior al capital social art.273.2 LSC.
SRL, salvo disposicin contraria en los estatutos, la distribucin del dividendo se
realizara en proporcin a su participacin en el capital social.
SA, la distribucin de dividendos de acciones ordinarias se realizara en proporcin
al capital que hubieran desembolsado.
El lugar y la forma sern acordados en la junta, a falta de acuerdo, se pagara en el
domicilio social a partir del da siguiente al acuerdo.
-

Depsito y publicidad de las cuentas anuales art.279- 284 LSC.


Una vez aprobadas las cuentas se tiene un mes para depositarlas en el RM. El
registrador tiene 15 das para hacer una calificacin registral de las cuentas. Si
no aprecia defectos el registrador se tendr por efectuado el depsito y lo
anotara en el libro de depsito de cuentas. Si hubiese errores se le comunica al
interesado para que subsane el error. Si pasado el plazo legal para el depsito
de cuentas la sociedad no las ha entregado se da el cierre registral. Publicidad
art.284 LSC.

B. MODIFICACION DE ESTATUTOS.
1. Regulacin: art.285-294 LSC
2. Concepto: Supone la alteracin de los estatutos inicialmente pactados en la
escritura de constitucin de la sociedad mediante la inclusin o exclusin de
clusulas o pactos o la modificacin de las existentes, siempre en cuestiones
no imperativas.
3. Competencia: nicamente la Junta General, salvo traslado del domicilio social
dentro del mismo municipio, que puede ser decidido por el rgano de
administracin (285), el otorgamiento de escritura de reduccin de capital por
separacin o exclusin (SRL) de socios (358.1) y el supuesto de aumento de
capital autorizado en la SA (297) que tambin se ejecutan por los
administradores sin necesidad de acuerdo de JG para ello.
4. Procedimiento:
CONVOCATORIA: debe expresarse claramente los extremos a modificar,
derecho a examinar el texto ntegro (287) y en la SA informe justificativo de la
reforma formulado por los administradores o los accionistas que la postulan
(286)
ACUERDO: en SA con el quorum (194.1 y 2) y en su caso mayora (201.2)
sealado (288.2); en SRL segn lo prevenido en el art. 199 a): voto favorable
de ms de la mitad de las participaciones en que se divide el capital social
(288.1)
DOCUMENTACIN Y PUBLICIDAD: el acuerdo se har constar en escritura
pblica (protocolizacin de la certificacin del acuerdo) y se inscribir en el RM;
siendo que ste lo remite al BORME para su publicacin (290)
La proteccin de los accionistas en algunos supuestos de modificacin
estatutaria. El derecho de separacin.art.291-294LSC.
Si bien los acuerdos de la JG obligan a todos los accionistas, en determinados
supuestos y en atencin al contenido de dichos acuerdos, se establecen unas
normas de proteccin de las minoras.
1.- Imposicin de nuevas obligaciones: requiere el consentimiento de los afectados
(291, 292), y como ejemplo concreto las relativas a prestaciones accesorias (89.1);
tambin la modificacin que afecte a los derechos individuales del socio de la SRL,
requiere su consentimiento.
2.- Alteracin de los derechos de una clase de acciones: adems del acuerdo de la
JG, acuerdo de la mayora de las acciones afectadas (en Junta especial o en votacin
separada si as consta en el orden del da de la JG) 293.
3.- Establecimiento de restricciones a la libre transmisibilidad de las acciones: los
que no hayan votado a favor, no quedan sujetos a la restriccin en un plazo de 3
meses desde la publicacin del acuerdo en el BORME (123.1)

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Derecho

Adems existen otros acuerdos que facultan a los socios que no votaron a favor de
los mismos, para ejercitar el derecho de separacin de la sociedad, esto es, para
tener el derecho de entregar sus ttulos a la sociedad a cambio de su importe
valorado razonablemente.

Aumento de capital. Derecho de suscripcin preferente

Funcin econmica: Las razones para aumentar la cifra del capital social son:
conveniencia de aumentar los recursos financieros de la sociedad
necesidad de obtener bienes de equipo nacionales o extranjeros u otros
elementos patrimoniales distintos al dinero
o voluntad de dar entrada a nuevos socios
o adecuar la cifra del capital al superior valor real del patrimonio
o reducir el pasivo social convirtiendo a ciertos acreedores en accionistas
o
o

Modalidades art.295 LSC: el aumento de capital se puede dar por creacin de


nuevas participaciones/acciones o por elevacin del valor nominal de las
existentes.
Derecho de suscripcin preferente art.304-312 LSC.
o Emisin de nuevas acciones/participaciones y el derecho de suscripcin
preferente: En estos aumentos de capital social con emisin de
acciones/participaciones nace el derecho de suscripcin preferente, a favor
de los antiguos accionistas y de los titulares de las obligaciones
convertibles, por el que pueden asumir un nmero de
acciones/participaciones proporcional al valor nominal de las que posean,
art.304 LSC.
El plazo para ejercitar el derecho es en las SRL, el que se haya marcado al
adoptar el acuerdo de aumento y en las SA, el que marquen los
administradores; en cualquier caso no ser a un mes desde la publicacin
en el BORME, art. 305LSC.
Si son acciones/participaciones nominativas, el rgano de administracin
podr cambiar la publicacin por una comunicacin escrita a cada socio o
usufructuario, computndose el plazo desde el envi de la comunicacin,
art.305 LSC.

Fundamento: trata de evitar el debilitamiento de la posicin del accionista.

Caractersticas, art.306 LSC: Se trata de un derecho renunciable,


transmisible y excluible.
o En las SA puede transmitirse en las mismas condiciones que las
acciones de que derive, por lo que si la transmisibilidad est sujeta a
restricciones tambin lo estar el derecho.
o En las SRL se ara transmisin voluntaria por actos inter vivos.

Exclusin del derecho, art.308 LSC: En los casos en los que el inters de la
sociedad lo exija, la Junta general, al decidir el aumento del capital, podr
acordar la supresin total o parcial del derecho de suscripcin preferente,
siempre que se cumplan unos requisitos a favor de los accionistas a los
que se quiere privar de este derecho.

Art.309 LSC, SA, si las acciones se publican para su suscripcin, la oferta


quedara sujeta a los requisitos establecidos por las normas reguladoras del
mercado de valores y la suscripcin se har constar en un documento, bajo el
ttulo boletn de suscripcin.

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Aumento incompleto, art. 310-311 LSC: SRL, salvo pacto en contrario, cuando
aumente el capital y en el plazo correspondiente no se haya desembolsado
ntegramente, el capital quedara aumentado en la cuanta desembolsada. Si se
pactase que quedara sin efecto el aumento, el rgano administrativo, dentro del
mes siguiente al vencimiento deber restituir las aportaciones. SA, si no se ha
desembolsado la cuanta del aumento, el capital solo aumentara en la cuanta
de las suscripciones, si en la emisin se prevea esta posibilidad. Si se quedase
sin efecto el aumento del capital, los administradores, lo publicaran en el
BORME y en el plazo de un mes debern restituir las aportaciones.

El acuerdo de aumento, art.296 LSC, habr de acordarse en junta general y con


los requisitos exigidos para la modificacin de los estatutos.
Si se eleva el valor nominal de las participaciones/ acciones ser necesario
el consentimiento de todos los socios. En las SA, una vez aumentado el
capital, habr que desembolsar como mnimo un cuarta parte.

Contravalor del aumento, art.295.2 LSC, La Ley establece que el aumento podr
realizarse con cargo a:
o

Aportaciones dinerarias art. 299 LSC: En las SA ser requisito previo, salvo
para las sociedades de seguros, el total del desembolso de las acciones
emitidas, que deber ser inscrito en el Registro Mercantil. Podr realizarse el
aumento si existe una cantidad pendiente de desembolso que no exceda del
3% del capital social.
Aportaciones no dinerarias art. 300LSC: En el momento de convocar la Junta,
debe ponerse a disposicin de los socios por los administradores de un
informe en el que se describan con detalle las aportaciones proyectadas, las
personas que hayan de efectuarlas, el nmero y valor nominal de las
acciones que hayan de entregarse y las garantas adoptadas segn la
naturaleza de los bienes en que la aportacin consista. Deber constar en l
convocatoria el derecho de los socios a examinar el informe.
Por compensacin de crditos art.301LSC: SA: Al menos un 25% de los
crditos a compensar deben ser lquidos, vencidos y exigibles, y que el
vencimiento de los restantes no sea superior a cinco aos. Puesta a
disposicin de los accionistas en el momento de la convocatoria, de una
certificacin del auditor sobre la veracidad de los datos ofrecidos por los
administradores sobre los crditos. SRL: deben ser totalmente lquidos y
exigibles.
Aumento con cargo a reservas art.303LSC: podrn utilizarse las reservas
disponibles, las reservas por prima2 de asuncin de participaciones sociales o
de emisin de acciones y la reserva legal en su totalidad, para las SRL y para
las SA, la parte que exceda del 10% del capital aumentado. Las reservas
deben figurar en el balance, verificado por el auditor y aprobado en los
posteriores seis meses del acuerdo.

Delegacin, art. 297 LSC: en las SA, la junta podrn siempre que se den unos
requisitos, delegar en el rgano de administracin: 1. la facultad de acordar el
aumento del capital social. Por el hecho de la delegacin podrn los
administradores dar nueva redaccin a la correspondiente clusula de estatutos.
2. delegar en los administradores la fijacin de la fecha exacta en la que
ejecutar el acuerdo adoptado de aumentar el capital en la cifra acordada, dentro
del ao desde la toma del acuerdo.

Inscripcin del aumento art. 313-316LSC.


Art. 313 LSC, una vez ejecutado el acuerdo debe redactarse por los
administradores, los estatutos con el cambio.

2 Art.289 LSC, es licito el emitir acciones o crear participaciones con


prima.

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mercantil

Derecho

En la escritura de ejecucin debe constar los bienes y derechos aportados, si se


tratase de sociedades no cotizadas, adems debera constar: nombre del titular,
numeracin de las acciones /participaciones...etc. art.314LSC.
El acuerdo y la ejecucin del aumento debern inscribirse simultneamente en
el Registro Mercantil, EXCEPCION, SA, pueden inscribir antes de la ejecucin el
acuerdo de aumento, siempre que se den dos requisitos: que la emisin de las
nuevas acciones hubiera sido autorizada o verificada por la CNMV y que en el
acuerdo se hubiera previsto expresamente la suscripcin incompleta, art. 315
LSC.
Transcurridos seis meses, si no se han presentado los documentos acreditativos
de la ejecucin del aumento, los suscriptores podrn pedir la restitucin de las
aportaciones. Art.316 LSC.

Reduccin del capital social. Proteccin acreedores

o
o
o

o
o
o

Finalidad: La reduccin del capital puede tener por causa, art.317 LSC:
La devolucin de aportaciones o la condonacin (SA) de dividendos
pasivos.
La constitucin o el incremento de la reserva legal o de reservas
voluntarias
El restablecimiento del equilibrio entre el capital y el patrimonio de la
sociedad disminuido por prdidas.
Modalidades: art.317.2 LSC:
Disminuir el valor nominal de las acciones/participaciones.
Disminuir su amortizacin.
Disminuir su agrupacin.
Acuerdo de reduccin, art.318 LSC: Es el procedimiento propio de la
modificacin estatutaria, que presupone la convocatoria de la Junta, su
vlida constitucin y la adopcin del acuerdo por mayora, al que la Ley
aade una serie de exigencias:
El acuerdo de la Junta expresar, como mnimo, la cifra de reduccin del
capital, la finalidad, la modalidad mediante la que se ha de llevar a cabo, el
plazo de la ejecucin y la suma que ha de abonarse a los accionistas, en su
caso. (Art. 318.2)
Para las SA, art.319 LSC, El acuerdo de reduccin del capital habr de
publicarse en el BORME y en la pgina web, si no tuviese, en un peridico
de los de mayor circulacin de la provincia.

Reduccin por prdidas, art.320-327 LSC.


Reduccin para dotar la reserva legal, art.328 LSC.
Reduccin para la devolucin del valor de las aportaciones, art.328-330LSC.
Reduccin mediante la adquisicin de participaciones o acciones propias
para su amortizacin. Art.338-342 LSC.
Tutela de los acreedores, art.331-337 LSC.

SRL: art.331-333 LSC. Los socios a los que se les hubiera restituido el valor
de sus aportaciones respondern solidariamente entre s y con la sociedad.
La responsabilidad tendr como limite el importe de lo percibido como
restitucin. Esta responsabilidad prescribe a los 5 aos.
No habr responsabilidad cuando al acordarse la reduccin se creara una
reserva con cargo a beneficios o reservas libres.
Los acreedores en el plazo de tres meses desde que se les comunica el
acuerdo de reduccin, pueden ejercer el derecho de oposicin a la ejecucin
del acuerdo, si sus crditos no son satisfechos o la sociedad no presta
garanta.

SA: art.334-337 LSC. Como el acuerdo de reduccin del capital puede


disminuir las garantas patrimoniales de la sociedad en perjuicio de sus

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mercantil

Derecho

acreedores, la Ley reconoce a ciertos acreedores el derecho de oposicin a


la ejecucin de dicho acuerdo de reduccin.
Los acreedores carecen de este derecho en los supuestos en los que no hay
una reduccin del patrimonio neto de la sociedad, art.335LSC:
Cuando la reduccin tenga por objeto restablecer el equilibrio entre el
capital y el patrimonio social disminuido como consecuencia de prdidas
Cuando tenga por finalidad la constitucin o el incremento de la reserva
legal
Cuando la reduccin se realice con cargo a beneficios o reservas libres o
por va de amortizacin de acciones adquiridas a ttulo gratuito.
Este derecho de oposicin no ser de aplicacin de los acreedores Art. 334LSC:
-cuyos crditos nacieron despus del ltimo anuncio de la reduccin
-cuyos crditos estuviesen garantizados
-que no viesen reducidas sus garantas patrimoniales
Deber ejercitarse en el plazo de un mes a partir de este ltimo anuncio y
paralizar la reduccin del capital hasta que se garantice al acreedor sus crditos.
art.336LSC.

Reduccin y aumento simultneos del capital social. Art.343345 LSC


La Ley prev una operacin conocida como acorden, que consiste en que la
sociedad afectada, prcticamente en quiebra, reduce su capital hasta dejar en una
peseta el valor de cada una de sus acciones, con lo que sus accionistas perdan el
total valor de su inversin.
Simultneamente se adoptaba el acuerdo de elevar el capital social en la cifra
necesaria para reflotar la sociedad mediante las aportaciones de los socios,
recuperando los recursos propios de la sociedad para hacer posible la continuidad
de sta y la explotacin de la empresa.

C. SEPARACION Y EXCLUSION DE SOCIOS.


Separacin art.346-349 LSC.
El art. 346 LSC reconoce el derecho de separacin de los socios disconformes con el
acuerdo de la mayora adoptado en Junta central, en los tres supuestos siguientes:
1. sustitucin o modificacin del objeto social;
2. Prrroga de la sociedad;
3. Reactivacin de la sociedad;
4. Creacin, modificacin o extincin de las prestaciones accesorias.
5. traslado del domicilio social al extranjero o transformacin de la sociedad.
6. SRL tambin cuando no hubiesen votado a favor del acuerdo de
modificacin del rgimen de transmisin de las participaciones.
Los estatutos podrn establecer otras causas, art.347 LSC.
Los acuerdos por los que se d el derecho de separacin se publicaran en el
BORME, en el plazo de un mes desde la recepcin de la comunicacin.
Exclusin art.350-352 LSC.
El art. 350LSC, marca las causas de exclusin de las SRL .El artculo.351 LSC dice
que los estatutos por acuerdo de los socios pueden contemplar otras causas de
exclusin.
El art.352 LSC establece el procedimiento para la exclusin. Corresponde a la junta
general acordar el acuerdo de exclusin; El artculo legitima para el ejercicio del
derecho de separacin a aquellos socios que no hubieran votado a favor de tales

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mercantil

Derecho

acuerdos, dispondrn de un plazo de un mes a partir de la fecha de adopcin del


acuerdo.
Normas comunes a la separacin y a la exclusin art.353-359 LSC.
En todos caso, la salida del socio de la sociedad (sea por exclusin o por
separacin) debe ir acompaada del reembolso del valor de sus participaciones,
dicha valoracin exigir la intervencin del auditor de la sociedad sino se hubiera
llegado a un acuerdo. Por ltimo, como efectos de la salida del socio debemos
referirnos a la necesaria reduccin del capital, previa amortizacin de las
participaciones.

TEMA
13:
MODIFICACIONES
ESTRUCTURALES.
DISOLUCIN,
LIQUIDACIN Y EXTINCIN DE LAS SOCIEDADES MERCANTILES
Son los cambios en la esfera patrimonial y persona de la sociedad. Regulacin
en la ley 3/2009 de modificaciones estructurales . Incluye el domicilio al
extranjero como una modificacin estructural.

A. LA TRANSFORMACIN DE LAS SOCIEDADES MERCANTILES

Concepto y supuestos

Transformacin de cualquier tipo mercantil a cualquier otro tipo.


Transformacin de SM en agrupacin de inters econmico.
Transformacin de SC a SM.
transformacin de SA a SA europea.
transformacin de una cooperativa a una SM
Transformacin de SM en liquidacin.

Cambio del tipo social a otro tipo social, conservando su personalidad jurdica, se
modifica su organizacin originaria. Art.4 ley 3/2009

Los socios
La regla general es que los socios que siguen se sometan al nuevo tipo societario y
las acciones o participaciones tienen que ser proporcionales a las que tenan en el
otro tipo social. Art.21 ley 3/2009 responsabilidad de los socios.

B. LA FUSIN DE LAS SOCIEDADES MERCANTILES

Concepto y funcin econmica

Transcurre sta a travs de distintas fases. La finalidad es el fortalecimiento de las


sociedades en fusin.
Pueden participar tanto SM tanto las que no lo son, siempre que la ley lo permita.
Para su aprobacin le corresponde a la junta general y se sigue el proceso de una
modificacin estatutaria.
La ley contempla dos tipos de fusin:
-

Constitutiva: crea una nueva sociedad. Los patrimonios de la que se extingue


pasan en bloque a la nueva.
Por absorcin: una sociedad se fusiona absorbiendo a otras, que se extinguen
quedndose la absorbente. El patrimonio de las absorbidas se pasa en bloque a
la absorbente.

Caracteres:
-

Extincin de alguna de las sociedades que se fusionan.


Transmisin en bloque de todos los patrimonios a la que se crea o absorbe.
La absorbente integra a los socios de la que se extingue, y les atribuye acciones
y participacin en la misma proporcin que las tenan en la otra sociedad.

C. LA ESCISIN DE LAS SOCIEDADES MERCANTILES

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mercantil

Concepto y funcin econmica

Clases y procedimiento y nulidad de la escisin

Derecho

Es la divisin del patrimonio de una sociedad en todo o en parte para integrarse


en una nueva sociedad ya existente.
Regulacin art.68-80 ley 3/2009.
La regla general es que la escisin ha de ser acordada por la JG, siempre y
cuando las acciones estn desembolsadas ntegramente.

- Escisin total la extincin de una sociedad annima, con divisin de todo su


patrimonio en dos o ms partes, cada una de las cuales se traspasa en bloque a
una sociedad de nueva creacin o es absorbida por una sociedad ya existente. Los
socios reciben en la misma proporcin acciones y participaciones. Art.69 ley
3/2009.
- Escisin parcial la segregacin de una o varias partes del patrimonio de una
sociedad annima sin extinguirse, traspasando en bloque lo segregado a una o
varias sociedades de nueva creacin o ya existentes, los socios reciben en la
misma proporcin accione y participaciones.
- segregacin, art.71 ley 3/2009.

D. LA CESIN GLOBAL DE ACTIVO Y PASIVO


Regulada: art.81-91 ley 3/2009
Es la trasmisin en bloque de todo el patrimonio de una sociedad, derechos y
obligaciones al cesionario en un solo acto y sin que ello implique la disolucin
liquidacin o extincin de la sociedad cedente.
Los beneficiarios de la cesin pueden ser uno o varios socios o un tercero, el
beneficio va a consistir en dinero o activos.
Caractersticas:
- Trasmisin en bloque de todo el patrimonio.
- Por Sucesin universal.
- No disolucin de la sociedad cedente.
- la prestacin solo puede ser dinero o activos.

E. DISOLUCIN, LIQUIDACIN Y EXTINCIN DE LAS SOCIEDADES


MERCANTILES

El proceso extintivo consta de dos fases:

Disolucin art.360-370LSC

Implica la resolucin del contrato social inicial. Se puede hacer por voluntad de los
socios en junta general, por alguna de las causas legalmente previstas o por alguna
causa prevista en los estatutos.
LSC, art.363, causas para disolver.

Liquidacin art.371-394 LSC

Conjunto de actos dirigidos a la satisfaccin del pago de las deudas y cobro de los
crditos y al reparto de patrimonio restante.
Una vez hecho esto se debe cancelar los asientos del RM por los liquidadores, se
debe hacer por escritura pblica.
Administradores y liquidadores art.374-390LSC.

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Derecho

TEMA 14: SUBTIPOS DE LA SA Y LA SRL Y SOCIEDADES ESPECIALES,


GRUPOS DE EMPRESAS Y OTROS INSTRUMENTOS ASOCIATIVOS DE
CONSTITUCION.
A.
-

LA SOCIEDAD UNIPERSONAL
Regulacin: art.12-17 LSC.
Puede revestir la forma de sociedad annima o limitada.
Tipos:
1. Unipersonalidad originaria: sociedad constituida por un nico
fundador o socio (persona fsica o jurdica) que asume todas las
participaciones.
2.

B.
-

Unipersonalidad sobrevenida: sociedad que llega a ser


unipersonal con posterioridad a su fundacin por dos o ms
fundadores o socios.
Se debe dar escritura pblica y registrar en el registro mercantil, la
sobrevenida.
Respecto del poder de decisin del socio nico, ste ejercer las
competencias de la Junta General, consignndose sus decisiones en acta,
cuya ejecucin y formalizacin podrn ser asumidas por el propio socio.
Por otro lado, la Ley obliga a reflejar documentalmente los contratos
concluidos entre socio nico y sociedad unipersonal. En caso de
insolvencia del socio o de la sociedad, no sern oponibles a la masa los
contratos no transcritos en el libro-registro y no mencionados en la
Memoria.
SOCIEDAD NUEVA EMPRESA
Regulacin: 434-455 LSC.
Objeto: actos genricos
Socios: PF, no pueden ser ms de 5 socios.
Capital mnimo: 3000-12000 euros. Aportaciones solo dinerarias.
Todos los trmites se realizan de forma telemtica. Rgimen simplificado
de contabilidad.
El rgano da administracin no puede ser consejo.

C. SOCIEDAD ANONIMA EUROPEA (SE)


- Regulacin: 455-494 LSC
- Se trata de una figura societaria de dimensin europea, especialmente
apropiada para llevar a cabo operaciones de concentracin, fusin entre
sociedades de distintos Estados miembros, as como la transferencia de
sede social de un Estado miembro a otro.
- En cuanto a su constitucin, se distingue entre una SE mediante fusin,
una SE holding, una filial o una transformacin de una previa sociedad
annima nacional (siempre que previamente hubiera tenido una filial en
un Estado miembro distinto).
- El capital mnimo asciende a 120.000, debiendo establecer su domicilio
en el Estado de la UE en que tenga su administracin central. De igual

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manera, se permite la eleccin entre el sistema monista y dualista de


administracin.

D. LAS SOCIEDADES LABORALES


- La regulacin especfica de estas sociedades se recoge en la Ley 4/1997,
de 24 de marzo, de Sociedades Laborales.
- Segn el artculo 1 de esta Ley se permite la constitucin tanto de
sociedades laborales annimas como limitadas; y se conciben como un
medio de creacin de empleo, fomentando la participacin de los
trabajadores en la empresa. Es por ello que la mayora de acciones
deber estar en manos de los socios trabajadores que presten servicios
retribuidos mediante relacin laboral por tiempo indefinido.
E.
-

SOCIEDADES PROFESIONALES
Regulacin: ley 2/2007.
Objeto: una actividad profesional.
Se requiere titulacin y colegiacin.
La mayora del capital debe corresponder a los socios profesionales.
Se inscriben en el registro mercantil aunque sea civil, y tambin en el
registro del colegio correspondiente.
La administracin le corresponde a los socios.

F. UTE
- Regulacin: ley 18/82.
- Sus rasgos son:
1. Relacin contractual estipulada en escritura pblica. (No se debe
inscribir en el Registro Mercantil)
2. No tienen personalidad jurdica
3. Objeto: colaboracin entre empresas para hacer posible la ejecucin
de una obra, servicio o suministro, que aisladamente cada una de ellas
no podra desarrollar o desarrollara en peores condiciones.
(Frecuentemente en el sector de la contratacin con la Administracin)
4. Tiempo determinado para su finalidad: 25 aos
5. Gerente nico: con poderes suficiente de cada miembro, que se obliga
a aportar o a realizar la parte asignada en la escritura de formalizacin
de la UTE.
6. Responsabilidad frente a terceros: solidaria e ilimitada

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Derecho

G. AIE
- Regulacin: Ley 12/1991, de 29 de Abril
- Rasgos:
1. Socios fundadores: sociedades (o personas fsicas) que desempean
actividades empresariales, agrcolas, artesanales o profesionales.
2. Objeto: auxiliarles por medio de la agrupacin, para el mejor desarrollo de
la actividad empresarial de cada fundador.
3. Constitucin: verificada por escritura pblica otorgada por todos los
fundadores, con el contenido predeterminado por la Ley
4. Escritura: se debe inscribir en el Registro Mercantil
5. Personalidad jurdica
6. Asamblea de socios: rgano deliberante
Administradores: facultades de direccin, representacin y responsabilidad
7. Acuerdos: se adoptan por unanimidad.
Excepcin: si la escritura establece un rgimen de mayora.
8. La agrupacin no posee finalidad lucrativa
9. Responsabilidad personal y solidaria de los socios entre s por las deudas
de la agrupacin, pero siempre subsidiariamente, frente a terceros de la
responsabilidad de la agrupacin.
10. Rgimen jurdico supletorio: sociedad colectiva

H. COOPERATIVAS
- Regulacin: ley 27/99.
- Las CCAA tienen su propia regulacin.
- Se aplica la legislacin autonmica, si la actividad se desarrolla en varias
CCAA se da la estatal, salvo que el desarrollo sea con carcter principal
en una CCAA.
- Caractersticas:
1. Libre adhesin y baja voluntaria.
2. Iguales derechos polticos para todos los socios, y gestin
democrtica.
3. Los resultados se imputan a partir de la actividad que se
haya desarrollado.
4. Se inscriben en el registro de cooperativas.
- Existen de 1 grado: mnimo de tres socios. Y de 2 grado: formadas por
varias cooperativas mnimo dos.

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