LECTURA N 3:

HABILIDADES COMUNICATIVAS DEL DEFENSOR EN EL JUICIO ORAL

Manuales de Litigacin oral Colombiano.
Captulo III
PASOS PARA ELABORAR EL DISCURSO
Para construir un discurso excelente y eficaz, que cumpla el fin de convencer a los jueces, es
necesario agotar un conjunto sistemtico de pasos, que ya desde la antigedad en las obras de
Aristteles y Cicern, comenzaron a ser explicados. Estos pasos que tienen hoy pleno vigor nos
servirn de gua para ser aplicados en las diferentes intervenciones orales de un sistema penal
acusatorio, en particular en la construccin de los alegatos de apertura y finales. En
consecuencia, este captulo persigue los siguientes objetivos:
Aprender a intervenir en un juicio pblico oral con capacidades comunicativas, narrativas,
demostrativas, argumentativas y refutativas, que le permitan elaborar sus intervenciones orales
de una manera persuasiva, organizada y eficaz.
Plantear adecuadamente los problemas jurdicos, los contenidos de la teora del caso o de las
tesis que se van a confrontar dialcticamente en el debate.
Identificar los pasos que recorre el orador desde la creacin hasta la fase final de
pronunciacin del discurso. En primer lugar debemos recordar que el fin de las alegaciones
orales es persuadir al juez, por eso para lograr ese propsito hay que ser claros. Y para lograr esa
claridad es necesario examinar los pasos que se siguen al crear la intervencin oral, pues estos
luego nos llevarn a la identificacin de la estructura de los alegatos: Los pasos o las etapas que
hay que agotar son las siguientes:
La invencin (inventio): QU DECIR. Tiene que ver con la accin y el efecto de crear el
discurso.
La disposicin (dispositio): DNDE DECIR. Tiene que ver con la organizacin, con la
construccin de la estructura del discurso.
La expresin (elocutio): CMO DECIR. Tiene que ver con la bsqueda del lenguaje
apropiado.
La memoria (memoria): Tiene que ver con la capacidad para recordar lo que se va a decir.
La prctica (praxis): Tiene que ver con el hecho de realizar ejercicios acerca del discurso que
se ha creado para llegar a pronunciarlo mejor.
El diseo de apoyos audiovisuales. Tiene que ver con el uso de medios que permitan
transmitir, comprender y recordar la informacin.
La pronunciacin (pronuntiatio). Tiene que ver con la accin concreta de hablar.
A continuacin explicaremos cada uno de esos pasos:
1. La invencin o la creacin del discurso: qu decir?
La invencin tiene que ver con la accin y el efecto de crear el discurso. En este primer paso, el
escritor o el orador busca qu es lo que va a decir. Es la parte creativa en la produccin de los
alegatos, en la cual para persuadir, el primer paso de la preparacin consiste en definir el
objetivo u objetivos que se buscan con el discurso; en segundo lugar se busca la informacin,
las fuentes que sirvan de inspiracin para alcanzar el fin propuesto. De estos dos aspectos
trataremos a continuacin:

1.1. Definir los objetivos

El discurso judicial tiene un objetivo general y uno o varios objetivos especficos, que al ser
concretados permiten construir lgicamente el discurso.
1.1.1. General y especficos
El objetivo general es persuadir, convencer. Persuadir significa ganar la adhesin a la tesis o
teora del caso que se plantea, es lo que se desea que el auditorio o pblico crea o decida. De ah
la importancia que en esta fase se procure conocer al auditorio, en particular al juez y a los
jurados que desea convencer, esto le permitir adaptarse a su pblico y precisar sus objetivos. Es
fundamental analizar el auditorio, por cuanto esto gua para determinar los objetivos, desarrollar
estrategias, seleccionar el material de apoyo, organizar el material y pronunciar el discurso.
El objetivo u objetivos especficos versan sobre lo que de manera concreta se desea que el
auditorio comprenda, haga o decida. En los discursos persuasivos cada una de las partes plantea
una hiptesis de solucin al problema debatido que permite perfilar el discurso. El proceso es
una contienda entre hiptesis en competencia que el juez tiene la tarea de dirimir. Por ejemplo,
la Fiscala pretender que se declare responsable al acusado, por homicidio intencional;
mientras que el defensor, que el juez se convenza de que el acusado actu en defensa justa. Cada
pretensin define los contenidos del discurso, por esto, para que este sea eficaz es clave que en
el proceso de creacin se tenga claro cul es la teora del caso o la hiptesis central que voy a
defender, cules son los problemas jurdicos que el asunto plantea, pues esto me va a permitir
buscar las pruebas y las razones que soportan mi teora, organizar el discurso y luego
pronunciarlo con fundamentos slidos.
1.1.2. Teora del caso
Vimos que el juicio oral es un espacio pblico mediante el cual un grupo de personas establecen
una relacin jurdica, que permite que se renan para que un juez administre justicia. Para ello
existe un fiscal que acusa y un defensor que defiende. Cada parte aparece en el proceso
respaldando su teora del caso, que orienta los objetivos y las estrategias que se han de seguir en
el desarrollo del proceso. Por eso, veamos algunos conceptos bsicos acerca de la teora del
caso.
1.1.2.1. Nocin
La teora del caso es la tesis o la propuesta de solucin que las partes dan a los hechos que son
objeto de controversia. Tal como se enuncio antes, es lo que se pretende que el juez crea; es la
versin que de los hechos ofrece cada sujeto procesal. La teora del caso supone que cada parte
toma una posicin frente a los hechos, la evaluacin de las pruebas y la calificacin jurdica de
la conducta.
La teora del caso cumple varias funciones y para que las cumpla se ha de redactar de manera
sencilla, breve y creble, en un prrafo que contenga la solucin del problema indicando de
manera especfica el tema y los hechos relevantes.
1.1.2.2. Funciones
La teora del caso cumple mltiples funciones:
Sirve de objetivo especfico para que los servidores pblicos y las partes puedan planear y
ejecutar las actividades de indagacin e investigacin y luego las propias del juicio. Es decir,
sirve para trazar el programa metodolgico de la investigacin, los cuales han de tener relacin
con las hiptesis delictivas que se van creando. Las hiptesis son objetivos especficos, que
permiten a cada parte construir su teora del caso, y que luego cada parte expondr con el
propsito de persuadir que la suya es la ms creble, por su veracidad y justicia.
Identifica la materia o el tema del asunto y los hechos jurdicamente relevantes, por eso
permite orientar y planear las estrategias de la acusacin y de la defensa.
Permite a partir del tema y de los hechos relevantes determinar las pruebas conducentes que se
deben buscar y pedir en la audiencia, excluyendo lo que pueda resultar superficial.

 Facilita a partir de los hechos jurdicamente relevantes interrogar y contrainterrogar a los

testigos.
Define los temas y la organizacin de los alegatos de apertura y finales. La teora del caso se
puede presentar en el alegato de apertura antes de la presentacin y prctica de las pruebas. En
esta oportunidad, la intervencin oral es breve y va encaminada a enterar por primera vez al juez
de las pretensiones, para lo cual las partes deben presentar una narracin convincente de los
hechos, enunciar ntidamente la posicin que se va a fundamentar y las pruebas que se van a
practicar para darle sustento a la teora del caso.
En esta parte, si bien no se han practicado todava las pruebas, se procurar ser prudente para no
hacer afirmaciones o promesas que luego no se van a poder probar o cumplir, y que si pueden
ser reprochadas por la parte contraria.
1.1.2.3. Componentes
La teora del caso se comienza a elaborar desde el primer momento de que se tiene
conocimiento del hecho. Si es la Fiscala para definir hiptesis e ir precisando cuales son los
requisitos de hecho exigidos por la norma que eventualmente habra que aplicar, para iniciar la
bsqueda de la prueba que confirme la existencia de esos hechos jurdicamente relevantes. Si es
el defensor para saber cual es su estrategia defensiva, que fundamentos tiene el asunto para
demostrar la inocencia o cul es el grado de compromiso del imputado para examinar la
posibilidad de negociar. Es decir, se deben considerar si estn reunidos los requisitos de
tipicidad, antijuridicidad y culpabilidad, recordando que cada uno de estos supuestos exige a su
vez requisitos que hay que analizar y probar. La teora del caso se compone de tres elementos:
lo jurdico, lo fctico y lo probatorio, los cuales se comentan a continuacin:
1.1.1.3.1. Lo jurdico
Lo jurdico consiste en el anlisis de los elementos de derecho de lo que queremos establecer.
Para el defensor, ello significa examinar los elementos de la conducta punible, para establecer si
hace falta alguno de ellos.
Tambin puede suceder que se plantea una teora para que se disminuya la punibilidad. Por
ejemplo, se indica que el acusado actu como cmplice o que realiz la conducta punible en
estado de ira o de intenso dolor.
1.1.1.3.2. Lo fctico (los hechos relevantes)
Lo fctico consiste en los hechos, o ms bien, tiene que ver con las afirmaciones fcticas que
queremos que acepte el juzgador para establecer lo jurdico.
El siguiente ejemplo ilustra de manera muy simplificada como se puede formular una teora del
caso para un cliente acusado de homicidio:
Lo jurdico consistira en establecer que aunque alguien mat a la vctima, no fue su cliente el
homicida. O sea, no disputaremos que alguien mat a la vctima con dolo. Nos centraremos
en demostrar que no fue el sindicado.
Esto nos lleva a lo fctico. El defensor presentara varios hechos para subsumirlos en la jurdico
(no fue el cliente): (i) El sindicado no estuvo en el lugar de los hechos; (ii) el sindicado estaba
en su casa cuando mataron a la vctima; (iii) el sindicado no tena mvil para matar a la vctima,
y (iv) la polica no encontr la pistola que mat a la vctima.
Pero estos hechos no se demuestran solos, sino a travs de pruebas, lo cual nos lleva a la
evaluacin de lo probatorio: las pruebas que establecen la existencia de los hechos que se
alegan. El primer hecho se demuestra por medio del testimonio del cliente que indica que no
mat, por el testimonio del testigo presencial que no observ bien al autor, y por la cinta de
cmara de video del lugar de los hechos que demuestra que el autor era ms alto que el
sindicado. El segundo hecho se demuestra por el testimonio de la novia del sindicado que l
estuvo con ella en la casa. El tercer hecho se demuestra por testimonio de amigos del sindicado

y vctima que eran muy amigos los dos. Y por ltimo el cuarto hecho se demuestra por
testimonio de la polica que manifiesta que nunca encontraron la pistola.
1.1.1.3.3. Lo probatorio
Cuando se sabe cuales son los hechos relevantes, viene la determinacin y la clasificacin de
las pruebas que demuestran cada supuesto. Esto me permite saber que fortalezas y debilidades
tiene la teora del caso, para definir si hay lugar a formular acusacin cuando se trata de la
Fiscala; o para saber que tan comprometida est la responsabilidad del defendido, cuando se
trata del defensor.
Es decir, lo probatorio consiste en examinar las pruebas que queremos presentar para establecer
lo fctico, tal como ya se mencion.
Los tres elementos citados estn interrelacionados as: Partiendo de lo jurdico (la parte de la
tipificacin que alegamos que no est presente), el defensor presenta lo fctico (los hechos) a
travs de lo probatorio (pruebas) para construir una historia absolutoria para su representado.
1.2. Bsqueda de la informacin
Definida de manera inicial la teora del caso, viene la bsqueda de la informacin que la apoye.
Antes de hablar o de escribir es necesario saber, tener claro qu vamos a decir, por cuanto, como
dice Ferri, lo ms importante es saber para vencer el pnico, soltar la lengua y dar eficacia a la
expresin. Un orador eficaz, para cumplir su objetivo, desarrolla una estrategia de investigacin,
que se inicia por la comprensin de los propios conocimientos y habilidades. Esto exige un
ejercicio de introspeccin para saber qu se tiene para decir y con qu habilidades se cuenta.
La oratoria necesita siempre un slido fondo de doctrina, porque sin conocimientos adecuados
del asunto por tratar, todos los esfuerzos para parecer elocuente quedan reducidos a vana
charlatanera y hojarasca verbal, a hablar mucho y no decir nada. El dominio de la oratoria se
logra por la previa preparacin y el conocimiento del tema que se desea tratar, que nunca puede
ser el fruto de la improvisacin del momento.
En consecuencia, este primer peldao es decisivo, por lo cual se debe ser muy cuidadoso en la
bsqueda de las razones que respalden nuestra tesis o nuestra teora del caso, para intervenir en
las audiencias pblicas de una manera fundamentada. Es bucear hasta lo profundo tras los
argumentos y las pruebas que permitan defender seriamente nuestra posicin.
Esas razones las vamos a encontrar en diversas fuentes, que pueden ser jurdicas o
extrajurdicas.
Las jurdicas provienen de la ley, de la jurisprudencia, de casos similares, de la doctrina, de los
principios generales del derecho, y en general en la bibliografa especializada que trate de los
temas que van a ser objeto de debate. Las extrajurdicas pueden provenir de mltiples fuentes
segn la naturaleza del asunto, psicologa, sociologa, estadstica, la opinin de expertos, etc.
Tambin sirvan para apoyar nuestra causa: las narraciones, las ilustraciones, las ancdotas y los
diversos argumentos, que enunciamos ms abajo en el captulo VIII de La argumentacin.
En suma, es esencial tener claro y tomar conciencia que convencer al juez en un proceso judicial
es tarea compleja, porque requiere no slo de un conjunto de fundamentos jurdicos y
probatorios, sino de los provenientes de otras reas del saber, que en su totalidad determinan si
se logran o no los resultados que esperamos.