TEMA 4.

CONSIDERACIONES GENERALES

I.

CONCEPTO DE FUENTES Y PLURALIDAD DE LAS

MISMAS EN EL ORDENAMIENTO JURDICO.

La expresin Fuente de Derecho alude a aquello

de dnde el Derecho procede, al origen de las normas
jurdicas. Pero se plantea el problema de que el
Derecho surge para un conglomerado muy diverso de
factores que va desde simples circunstancias de hecho,
hasta circunstancia minuciosamente reguladas por el
reglamento.
Con la expresin Fuente se alude a aquello a lo
que el ordenamiento confiere la posibilidad de crear
una norma.
No basta con que se produzca solamente determinados
factores en la realidad social, sino que se tiene que
intervenir porque quien tiene el Poder jurdico para
dar esas normas y su actuacin conforme a ciertos
requisitos
y
procedimientos
que
el
Ordenamiento
establece.
El concepto de Fuente de Derecho parte de la de
diferencia entre la realidad puramente fctica, y
aquello a lo que el ordenamiento atribuye eficacia
creadora de norma.
El trmino
sentido nico,
diversos.

Fuente de Derecho no tiene un

sino que admite dos significados

1) Fuente Material: Fuerzas Sociales con facultad

normativa creadora, esto es, aquellas instancias
que en el seno de una sociedad, tienen reconocida
la potestad de dictar normas- esto es-preceptos
obligatorios y vinculantes
A este primer sentido de fuentes, se las conoce
como Fuentes de Produccin.
Pero, no es ste el nico
expresin Fuente del Derecho

modo

de

entender

la

2) Fuente Formal: Son aquellos procedimientos o

formas de expresin a travs de las cuales, el
Derecho se manifiesta.
La Doctrina, mayoritariamente, para hablar de Fuente
del Derecho, hace referencia- principalmente a la
acepcin de Fuente Formal, pero, ambos conceptos,
estn ntimamente relacionados, y la vinculacin entre
ellos, es obvia.
Cada Poder o Sectorial con capacidad normativa
creadora (Fuente Material) exterioriza el poder de una
u otra forma, segn cul sea el procedimiento que
sigue. (Fuente Formal)

El Sistema de Fuentes del Derecho, es una de las

mejores formas de entender el rgimen poltico que hay
en un pas, porque dicho sistema, refleja:
Por un lado, las relaciones entre las distintas
fuerzas sociales polticamente organizadas y por otro
lado, las relaciones entre los distintos rganos de la
Constitucin, con capacidad normativa. As, el estudio
de las Fuentes del Derecho de la CE 1.978, confirma
esta tesis, pues refleja:
1) Por una parte, el afianzamiento- por primera vez,
del Constitucionalismo Democrtico
2) De
otra
forma,
establecer
territorial
del
Poder,
que
importante repercusin en la
Sistema de Fuentes

la
distribucin
ha
tenido
una
organizacin del

PLURALIDAD DE FUENTES
Histricamente, la nocin de Fuentes de Derecho, se
pierde en el tiempo.
Su antecedente ms remoto, surge durante la
Monarqua Absoluta, a partir de la necesidad de dar a
los Jueces, un listado de actos normativos a los que
acudir,
para
resolver,
los
casos
ante
ellos
presentados:
As, las fuentes, eran:

1) Decretos del Rey Soberano

2) Costumbres o privilegios otorgados a determinadas
poblaciones
3) Derecho Romano
4) Derecho Cannico.
Con la codificacin de las fuentes, lo que se hizo,
fue regular en el Cdigo Civil, cual era el Derecho
aplicable. Como en buena parte de los Estados
Europeos- tambin en Espaa- la ordenacin de las
fuentes, se ha contenido tradicionalmente en el Cdigo
Civil.Esta, es la razn de que el estudio de las
fuentes, se haya enmarcado normalmente en la parte del
Derecho Civil, y no en el Derecho Constitucional.
Posteriormente, junto al desarrollo del Estado y
dada su intervencin en las relaciones jurdicas, las
fuentes del derecho pblico se desarrollaron por los
administrativistas. Hasta que con la aprobacin de la
Constitucin vigente, dotada de carcter normativo, y
la
normalizacin
democrtica
del
ordenamiento
jurdico, se explica ahora la parte general de las
fuentes del derecho como parte fundamental del Derecho
Constitucional.

II. CRITERIOS QUE REGULAN LAS RELACIONES ENTRE LAS

DISTINTAS FUENTES DEL DERECHO. REGLAS PARA
RESOLVER LOS CONFLICTOS.
Los criterios que regulan las relaciones entre las
distintas fuentes del Derecho son:
1) Principio de Jerarqua
2) Principio de Competencia
3) Principio de Temporalidad
4) Principio de Especialidad

El Principio de Especialidad se refiere a que la norma

especial, se aplicar de forma preferente a la norma
general.
Aqu, no existe derogacin, slo preferencia en cuanto
a la aplicacin, pues la norma general sigue vigente.
El Principio de Temporalidad supone que la norma
posterior deroga a la norma anterior que la contradiga
El
Principio
de
Jerarqua
y
el
Principio
Competencia:
Son
dos
principios
bsicos
en
Ordenamiento Jurdico.

de
el

Principio de Jerarqua.
Este principio, se da tanto en los Ordenamientos
sencillos, como en los complejos, y supone, que las
normas inferiores deben respetar el contenido de las
normas superiores. Para definir que rango tiene una
norma, hay que estar:
1) Al rgano que la ha producido (Fuente Material)
2) Procedimiento seguido para realizarla (Fuente Formal)

En funcin de esto, a esa norma, tendr:

1) Rango Reglamentario
2) Rango Legal
3) Rango Constitucional
En relacin con el principio de Jerarqua, hay que ver
el concepto de:
1) Fuerza Activa
2) Fuerza Pasiva
La Fuerza Activa es la capacidad que tiene la Norma
Superior de modificar o derogar otra norma
Ej La Constitucin puede derogar leyes, y las Leyes pueden derogar Reglamentos.

La Fuerza Pasiva es la resistencia que tiene la Norma

Superior a ser modificada por una Norma inferior.
Ej. Un Reglamento no puede derogar una Ley, ni una Ley puede derogar la Constitucin

Estos dos conceptos, se dan en normas superiores e

inferiores, mientras que cuando hablamos de normas,
del mismo rango, existe Fuerza Activa, pero no Fuerza
Pasiva.Ej. Una Ley puede derogar un Decreto-Ley y viceversa
Hay un deber de obediencia en las normas inferiores,
con respecto a las superiores, de no contradecirlas.

Principio de Competencia
Se
da
en
ordenamientos
complejos,
y
supone,
estructurar el ordenamiento desde un punto de vista
horizontal.
En este Principio, lo que hay, es un deber de
respeto mutuo entre las normas, de tal forma, que el
rgano que no es competente para regular esta materia,
en
el
caso
de
que
lo
haga,
est
invadiendo
competencias de otro rgano.
Este principio se aplica en dos mbitos:
1) Uno de ellos, para solucionar
entre el Estado y las CCAA.

los

conflictos

2) El otro mbito, se aplica a las relaciones entre

aquellas normas a las que se les atribuye un
determinado mbito material (Leyes Orgnicas)
As, las relaciones entre las Leyes Orgnicas, y las
Leyes Ordinarias, no son de Jerarqua Normativa, sino,
de mera competencia, pues la Ley Ordinaria, no puede
regular las materias de Ley Orgnica, ni la Ley
Orgnica, regular otras materias distintas a las que
tena atribuidas. Lo mismo ocurre entre la normativa
del Estado y la de las CCAA.
Luego,
Distinto
Principio
produce

el Principio de Competencia, funciona en

mbito Material de Validez, luego, en el
de Competencia, la anulacin de la norma, se
cuando
se
regulan
materias
que
estn

atribuidas a otras normas, o la competencia que est

regulando, corresponda a otro rgano.
Las normas que distribuyen competencias especifican
las condiciones y los lmites dentro de los cuales un
rgano puede adoptar una decisin vlida. Cuando el
rgano destinatario cumple las condiciones estipuladas
en la norma que realiza la distribucin competencial
sus actos producirn plenos efectos jurdicos. Por el
contrario, si al rgano al que se le han atribuido
poderes para regular una materia concreta excede de
ese mbito, la consecuencia puede ser la nulidad del
acto.
PRINCIPIO DE RESERVA DE LEY
Otra tcnica de distribucin u organizacin de las
normas, es la Reserva de Ley que implica la atribucin
de determinadas materias a una norma en concreto que
es
la
Ley,
de
tal
forma,
que
esas
materias
obligatoriamente, tienen que ser reguladas por Ley.
por eso, no implican que la Ley no pueda regular
cualquier otra materia en la que no se seale nada.
Diferencias entre Principio de Jerarqua y Principio de
Competencia
El
es
propio
de
Ordenamientos simples en los que slo hay un
centro de poder de las normas, mientras que el
,
es
propio
de
Ordenamientos Complejos, donde existen varios
centros de Poder, productores de normas, y es
consecuencia
del
pluralismo
territorial
constitucionalmente reconocido.
Con el
, cada norma
tiene un rango, en virtud de la cual, se produce
una eficacia derogatoria de la norma superior con
respecto a la inferior. Sin embargo, en el
, hay la atribucin a un
Poder Normativo de un concreto mbito material.
En el
, se produce un deber
de obediencia de la Norma inferior, con respecto
a la Norma Superior, unido a la ausencia de

obligacin de respeto a la Norma Superior, con

respecto a la Norma inferior. Por el contrario,
en el
, existe un deber
de respeto recproco entre las normas, de no
inmiscuirse en materias que no les corresponde.
El
est
constitucionalizado en el Art. 9.3 CE, as como
su reconocimiento en el Art. 1.2 Cdigo Civil
Art. 1.2 CC: Carecern de validez, las disposiciones que contradigan otras de rango superior

y el Art. 6 LOPJ
Art.6 LOPJ: Los Jueces y Tribunales no aplicarn los Reglamentos o cualquier otra disposicin,
contraria a la Constitucin, a la Ley, o al Principio de Jerarqua Normativa.

en cambio, el
, no est
expresamente previsto en la CE, aunque puede
deducirse
de
los
diferentes
tipos
en
ella
previstos, especialmente en lo que se refiere a
la Ley Autonmica y a la Ley Estatal, y a las
relaciones entre la Ley Orgnica y la Ley
Ordinaria.
5) En el
hay una ordenacin
vertical del sistema de fuentes, mientras que en
el
,
supone
una
estructura horizontal de las mismas.
En el
, entran en
conflicto normas con un igual mbito materialesto es- estn regulando una misma materia pero
de forma distinta, y una de las normas es
superior a la otra, mientras que en el
, estamos ante normas con distinto
mbito material de validez, y lo que ocurre es
que las dos estn regulando esa materia.
En el
, la invalidez
de una Norma inferior, se produce cuando una
contradiccin con la superior. Sin embargo, en el
, la norma resulta nula
por el simple hecho de haber regulado materias
que
le
estaban
prohibidas
aun
cuando
esa
contradiccin no existe.

III.

VARIACIONES INTRODUCIDAS POR LA APROBACIN

DE LA CONSTITUCIN EN LOS TIPOS DE FUENTES.

El Sistema de Fuentes previsto antes de la CE

1978, fue cambiado por sta, pero no fue un cambio
slo de un Rgimen No Constitucional, a un Rgimen
Constitucional, sino que lo que se ha producido es una
ruptura con prcticamente toda la tradicin espaola
en materia de fuentes desde los orgenes del Estado
Constitucional.
El Sistema de Fuentes del Derecho, diseado por
la CE 1978 se diferencia ms de los actualmente
vigentes, que cualquiera de ellos entre s:
En Espaa, a lo largo de Siglo y Medio anterior a la
Constitucin, aunque hemos visto que hubo grandes
cambios poltico- constitucionales, se ha mantenido un
Sistema de Fuentes, que se podra caracterizar por las
siguientes notas:
1) Exclusin de cualquier fuente del derecho escrita
que no fuera manifestacin del Poder Central del
Estado.
Excepto contadas ocasiones, el Estado, desde el
Punto de Vista del Ordenamiento Jurdico, refleja un
carcter unitario y centralista (Estado Regional de la 2
Repblica)

2) El Ordenamiento Jurdico, se caracteriza por su

articulado, entorno a dos Fuentes
a. La Ley: Como expresin del Poder Legislativo
b. El Reglamento: Como expresin
titular del Poder Ejecutivo.

del

Gobierno

Excepcionalmente, se reconocen algunos Actos con

Fuerza de Ley, como son los Decretos-Ley y
Decretos Legislativos
El
sistema,
se
completa
con:
Costumbre,
Principios
Generales
del
Derecho
y
Jurisprudencia.
3) Como suele ocurrir en los Estados Unitarios, el
Sistema
de
Fuentes,
se
ordena
entorno
al
Principio de Jerarqua, el de Temporalidad y al

Principio de Especialidad. En ningn momento,

juega papel alguno, el Principio de Competencia.
4) Este sistema- en principio tan coherente- tena
un fallo importante, pues el punto de arranque
del Sistema, no era la Constitucin, sino la Ley.
La Constitucin perteneca al mundo de la poltica,
no era Norma Jurdica, con lo cual, el Ordenamiento se
basa en el Principio de Primaca de la Ley.
La CE 1.978, ha venido a romper con este Sistema
de Fuentes y ha configurado otro considerablemente ms
complejo
en
el
que
se
entrecruzan
novedades
importantes
con
la
reafirmacin
de
posiciones
tradicionales.
Las innovaciones, son las siguientes:
1) Introduccin de un concepto nuevo de Constitucin
considerada como Norma Jurdica, y adems, Norma
Superior del Ordenamiento.
a. Reforma Constitucional, regulada en el Ttulo
X
b. Justicia
Constitucional,
Tribunal Constitucional

travs

del

Todo esto, supone una innovacin revolucionaria, en

nuestro Sistema de Fuentes del Derecho
2) Este nuevo concepto de Constitucin, supone la
reduccin
de
la
Ley,
que
de
su
posicin
absolutamente privilegiada, pasa a una posicin
preeminente
pero
subordinada
a
la
CE
y
susceptible de ser controlada por un rgano
especficamente diseado para ello, como es el
Tribunal Constitucional.
CONCLUSIN
Luego el sistema de fuentes diseado en la CE de
1.978 es novedoso y clsico al mismo tiempo. Clsico
en lo que se refiere a las Fuentes tradicionales del
Derecho y novedoso en todo lo dems.

Espaa se ha constituido en un Estado

democrtico
(sometimiento
de
todos
los
poderes
pblicos
a
la
Constitucin
fruto
del
poder
constituyente del pueblo del que emanan los poderes
del Estado), de derecho (vigencia del principio de
legalidad) y autonmico (reconocimiento de otros entes
territoriales
distintos
del
poder
central
con
capacidad normativa creadora).