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CONTRATOS DE
EMPRESAS
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CONTRATO DE EMPRESAS
PRESENTACIN
Presentamos este trabajo monogrfico
que explicara
sobre los contratos de empresa, que no es otra cosa ms que
los contratos modernos , pues entre ellos hemos ubicado a
los contratos al de fideicomisos y de riesgos compartidos ,
que tienen bastante antigedad , lo hemos hecho as
porque se trata de contratos que han cobrado notoria
importancia en nuestros das y se utilizan constantemente
en la vida moderna y dentro del rea econmica y
financiera ,principalmente y adems porque su origen
fueron contratos atpicos en tanto que en la actividad ya
estn alterados convirtindose en tpicos .
Hoy en da esta clase de contratos tiende a universalizarse ,
dentro del concepto de la globalizacin de en que se
encuentra el mundo entre los contratos ms utilizados en la
prctica se encuentra el de la franquicia (Franchising) , la
transferencia de tecnologa l (know how ) el
aparcamiento , el arrendamiento financiero ( leasing ) el
fideicomiso, l de riesgo compartido (Joint Venture ) como
se advertir hemos utilizado expresiones en castellano pues
si bien en su origen estos contratos son anglosajones es
necesario utilizar nuestro idioma para no dejarnos llevar por
extranjerismos por ultimo .
Confiamos que el proceso de investigacin de los contratos
modernos sigan desarrollndose mediante el invalorable
aporte a los juristas consagrados y de los jvenes juristas
que vienen ocupndose de un tema de tanta importancia y
futuro
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CONTRATO DE EMPRESAS
INTRODUCCIN
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CONTRATO DE EMPRESAS
esos bienes a un usuario llamado arrendatario durante un
periodo prefijado de tiempo y contra la retribucin de un
canon establecido.
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CONTRATO DE EMPRESAS
DEDICATORIA
Este trabajo
padres
que
nosotras
en
difciles.
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lo dedico a nuestros
siempre
estn
con
los
momentos
ms
CONTRATO DE EMPRESAS
INDICE
CAPITULO I
8
CONTRATOS
MODERNOS.8
I.
MARCO
HISTORICO.8
II.
ASPECTOS
GENERALES8
III.
CONCEPTO
9
IV.
CARACTERES
.10
V.
CARACTERES ESTRUCTURALES.
.11-13
CAPITULO II
CONTRATO DE JOINT VENTURE
.14
1. ANTECEDENTES HISTORICOS DEL JOINT
VENTURE14-15
2. DEFINICIONES DE JOINT
VENTURE15-16
3. CLASIFICACION
.16-18
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CONTRATO DE EMPRESAS
4.
CARACTERES
19-22
5.
ELEMENTOS
.22-23
6. NATURALEZA JURIDICA DEL JOINT VENTURE Y DIFERENCIAS
CON OTRAS FIGURAS
JURIDICAS
.23-25
CAPITULO III
I.
II.
III.
IV.
V.
VI.
VII.
VIII.
IX.
X.
XI.
XII.
XIII.
XIV.
XV.
EL CONTRATO DE
LEASING.26
ANTECEDENTES:..
..26
Vocablo
Leasing..2
7
Definicin....27-28
Clase de Bienes....28
Caso de Leasing:
....28
Leasing operacional y Leasing Financiero...29-30
Relaciones entre las partes
intervinientes..30
Derecho y Obligacin de las
Partes.30-31
Terminologa:
....31-32
Clasificacin de las Empresas de Leasing:
32
Naturaleza Jurdica:
.32-33
Elementos propios del contrato de leasing.
..34
Clases de
leasing.34
Variante del contrato de leasing.
..35
Aspectos Tributarios.
35-36
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CONTRATO DE EMPRESAS
XVI.
XVII.
CAPITULO IV
CONTRATO DE KNOW HOW..
..39
1.- Consideraciones en torno al know How y al contrato de
licencia39-43
2. La obligacin pos contractuales: Confidencialidad Y no
Competencia. .43-44
3. Proteccin jurdica en el derecho comprado; leyes
comunitarias45-46
4. tratamiento legislativo en el Per: decreto ley 26122 y decreto
legislativo 82463
5.
Regulacin
de
las
obligaciones
pos
contractuales.46-47
CAPITULO V
EL CONTRATO DE FRANCHISING (FRANQUICIA)..
48
I.
CONCEPTO
..48
II.
ESTRUCTURA
DEL
FRACHISING.
.
48
III.
EL
FRACHISING
EN
LA
DISTRIBUCION
COMERCIAL.
48-50
IV.
FRANQUICIAS
MAYORISTAS
EN
LOS
ESTADOS
UNIDSOS..50
V.
DIFERENCIA ENTRE LA FRANQUICIA DE SERVICIOS Y EL
KNOW HOW50
VI.
ASPECTOS ECONOMICOS, ADMINISTRATIVOS, CONTABLES E
IMPOSITIVOS
DEL
CONTRATO DE
FRACHISING51
VII.NATURALEZA
JURIDICA.
..
..51-52
VIII.CARACTERES
JURIDICOS.
.
..52
IX.
CLASIFICACION.
.
..52-54
X.
VENTAJAS
Y
DESVENTAJS
DEL
FRANCHISING..54-55
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CONTRATO DE EMPRESAS
XI.
DERECHOS
Y
DEBERES
55-56
DE
LAS
PARTES..
CAPITULO I
CONTRATOS MODERNOS
I.
MARCO HISTORICO.
II.
ASPECTOS GENERALES
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CONTRATO DE EMPRESAS
contratacin. En ese sentido podemos decir que la doctrina ms
reciente aplica el concepto de contrato exclusivamente respecto de
todos aquellos negocios jurdicos que inciden sobre relaciones
jurdicas patrimoniales. Visto desde esta perspectiva, "el contrato es
el negocio jurdico patrimonial de carcter bilateral cuyo efecto
consiste en construir, modificar o extinguir una relacin jurdica
patrimonial"
Corresponde a KELSEN el mrito de haber establecido la distincin
entre el contrato como acto y el contrato como norma. La palabra
contrato encierra un equvoco, pues se refiere tanto al acto que los
contratantes realizan (V. Gr., se dice celebrar un contrato) como el
resultado normativo o reglamentario que con ese acto se produce
(v.gr., se dice cumplir un contrato). Desde el primer punto de vista el
contrato se nos aparece como un acto jurdico, esto es, como
una accin de los interesados a la que el ordenamiento atribuye unos
determinados efectos jurdicos. Desde el segundo punto de vista, el
contrato se nos aparece como un precepto o una regla
de conducta (regla contractual), es decir, como una determinada
ordenacin a la cual las partes someten su propia conducta.
Nuestro ordenamiento jurdico adopta la definicin vertida en su Art.
1351 cuando estipula que el contrato es el acuerdo de dos o ms
partes para crear, regular, modificar o extinguir una relacin jurdica
patrimonial.
Dentro del sin nmero de clasificaciones de los contratos, el de tpicos
y atpicos es la que nos interesa para efectos del desarrollo de
este trabajo.
III.
CONCEPTO.-
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CONTRATO DE EMPRESAS
jurdica y en razn de la libertad contractual, inherente conjuntamente con la libertad para contratar- a la autonoma de la
voluntad,
no
han
merecido
an
recepcin
mediante
una disciplina particular".
"Son contratos atpicos aquellos que no estando definidos por la
legislacin positiva estn reconocidos por la realidad social, y en
ocasiones por Leyes especiales, basndose en la libertad contractual
y en la autonoma de la voluntad, rigindose por su afinidad con otros
contratos tpicos, por los principios generales de las obligaciones y
contratos y subsidiariamente por los principios generales del
Derecho"
El problema de los contratos atpicos ha sido objeto de detenido
estudio en el derecho espaol, conforme al cual PUIG BRUTAU ha
sealado la conveniencia de llamar la atencin sobre la diferencia que
normalmente se establece sobre dos clases de contratos atpicos.
Puede tratarse de un contrato propiamente atpico, en el sentido de
no encajar en ninguna de las figuras con especfica regulacin y que
tampoco responda a una combinacin de elementos correspondientes
a figuras contractuales tpicas. Pero tambin puede tratarse de una
figura contractual que ofrezca dudas por combinar, precisamente
elementos que correspondan a formas tpicas de la ley.
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CONTRATO DE EMPRESAS
la combinacin, que juzga aplicable al contrato mixto, un estatuto
jurdico formado por la combinacin de reglas procedentes de los
contratos cuyos elementos se hallan combinados; y, en tercer lugar,
la teora analgica que considera a los contratos mixtos sometidos al
rgimen obtenido por combinacin de las normas generales de
contratacin con las propias de aquellos contratos tpicos que pueden
aplicarse por analoga, atendiendo a la situacin de los intereses en
controversia.
IV.
CARACTERES
V.
CARACTERES ESTRUCTURALES.-
b.) CONSENSUALES.-
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CONTRATO DE EMPRESAS
formalidades, las que adems slo se exigen de manera excepcional,
esto es, como requisito o presupuesto de validez del contrato. Es ms,
hoy en da la forma se considera, por regla general, como una
proteccin suplementaria del consentimiento.
Los contratos de empresa no escapan a esta prctica; aun cuando
debemos reconocer que habitualmente ellos vienen muy
documentados; pero aqu, entre otras razones, la forma se utiliza con
la finalidad de conciliar la simplicidad y la rapidez, necesarias siempre
en el trfico empresarial tanto nacional como internacional, con la
seguridad jurdica, necesaria siempre en todo ordenamiento legal.
c.)
PRINCIPALES.-
d)
ONEROSOS.-
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CONTRATO DE EMPRESAS
Pensemos, por ejemplo, en el contrato de segregation, que viene
normalmente concluido entre una institucin bancaria o financiera y
una securities house (sociedad de intermediacin mobiliaria). Una de
las principales actividades de la securities house es aquella de
suscribir e intermediar acciones y obligaciones, al igual que especular
en el mercado burstil con ellas. Esta actividad, aun cuando realizada
con mrgenes reducidos de beneficios, nos da, pronto, una idea de lo
oneroso que resulta para cada una de las partes contractuales la
celebracin de estos noveles contratos.
e.)
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CONTRATO DE EMPRESAS
h.) CLUSULAS GENERALES.- Muchos de los autores estiman
que los contratos modernos, por ser tales, son necesariamente de
adhesin, es decir, contratos en los cuales una de las partes
establece un contenido para todos los contratos de un determinado
tipo que en el ejercicio de la empresa se realicen. En stos el
destinatario no tiene derecho alguno de modificar los trminos de la
oferta; solo le resta aceptarla o rechazarla en su totalidad. En la
adhesin, entonces, ms que una negociacin hay una imposicin del
contenido del contrato por una de las partes a la otra.
Nosotros no compartimos tal criterio; antes bien, creemos que los
contratos de empresa se caracterizan por ser celebrados a travs de
clusulas generales, es decir, clusulas que abarcan solamente
determinadas partes del contrato, de all el calificativo de generales,
dejando a los contrayentes en libertad de negociar los elementos
propios o, mejor, tpicos de cada contrato en particular.
CAPITULO II
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CONTRATO DE EMPRESAS
CONTRATO DE JOINT VENTURE
1. ANTECEDENTES
VENTURE:
HISTORICOS
DEL
JOINT
1.1. Orgenes:
Referente a la etimologa del Joint Venture, la expresin
proviene de la frase anglosajona, Joint Venture, la misma que
puede traducirse como aventura conjunta. Dicha expresin no
busca aludir al tipo de relacin existente entre las partes, sino
el riesgo que implica el proyecto de inversin que esto asume
El origen del instituto no es concepcin doctrinaria del derecho
anglosajn, sino del derecho ingles. En Inglaterra dos
instituciones bsicas para el desarrollo del derecho societario
fueron la partnerdhip y la corporation, siendo aparentemente el
desarrollo de la forma ms primitiva el de la primavera, La Joint
stock company, el instrumento ms utilizado por las grandes
compaas coloniales de los siglos XVII Y XVIII principalmente en
los contratos de navegacin en Inglaterra, para el transporte
de mercaderas y su posterior venta de ultramar.
Torres Vsquez seala que el origen est vinculado con los
legendarios Merchant Venture o gentlement aventure del
comercio de ultramar del reino unido, apareciendo en la
denominacin social de algunas compaas americanas, como
la the treasure and company o aventure and planter of the city
of London, for the colony o virginia constituida en 1603,
posteriormente existi en Escocia a principios del siglo XIX.
Continua el maestro sanmarquino diciendo que, del derecho
anglosajn
Paso al derecho francs con la denominacin
de
conentreprises y tambin el derecho belga. En Espaa La ley
18 del 26.05.1982 que modifica a la ley 196 del 28.12.1963
sobre asociaciones y uniones de empresas.
Si bien es cierto que desde la postrimera de la segunda
guerra
mundial.
Muchas
empresa
norteamericanas
incursionaron en mercados internacionales por medio de la
conformacin de empresas conjuntas , es en la dcada del 70 y
del 80 cuando se ha expandido los conceptos , de Joint
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CONTRATO DE EMPRESAS
Venture, alianzas estratgicas y cooperaciones internacional en
las areas
comerciales, financiera, tecnolgicas
y de
produccin.
Para comprender como ha sido concebido originalmente por el
derecho, nos debemos remitir a lo resuelto por los tribunales
de New York 1894. Una Joint aventure es una partnership
limitada. En cuanto a la responsabilidad , segn el sentido
legal de esta expresin , sino limitada en cuanto a su alcance
y duracin , y bajo nuestro derecho partnership y Joint
aventure estn gobernados por las misma reglas.
1.2.- LA PARTNERSHIP:
La expresin de partnership proviene del ingles top art, del
latin partiri, en espaol significa partir, compartir , designa
la relacin que existe entre dos o ms personas que realizan
un negocio en comn y la de estos con terceros. La uniform
partnership act define la partnership como la relacin que
existe entre personas que realizan un negocio comn para
obtener utilidad, pero ello siempre que tal relacin no se
encuentre registrada en una company.
3.1
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CONTRATO DE EMPRESAS
estratgica que se da entre 2 o ms empresas nacionales y/o
extranjeras, que mediante la combinacin de sus actividades y
recursos y la coordinacin de sus operaciones dan lugar a una
nueva
organizacin encargada de la ejecucin
de una
actividad especfica
3. CLASIFICACION.
3.1. DE ACUERDO ALA FORMA:
3.1.1. Joint Venture Corporation o Incorported Joint
ventrera:
El incorporated Joint ventura se presenta cuando el Joint
Venture se instrumenta mediante la creacin de una nueva
sociedad and hoc, esta ser en la mayora de los casos, una
subsidiaria comn de las partes, quienes aportaran a la
formacin de su capital accionario probablemente sobre una
base porcentual. Son emprendimiento conjuntos permanentes
(no tiene temporalidad) e implica la constitucin de un nuevo
ente societario, sino, es totalmente distinta y claramente de
naturaleza contractual, siendo la fuente de dicha sociedad o
corporacin, a travs de la cual
se ejecuta la actividad
conjunta. En otros casos, tiene su origen en una distorsin de
carcter legislativo, pues muchas legislaciones (como la
argentina y la estadounidense, por ejemplo) establecan la
prohibicin a la sociedades por acciones que formaran parte
de otra, que no fuese por acciones.
3.1.2
JOINT VENTURE O NON INCORPORATED JOINT
VENTURE:
En los aos recientes, la categora de acuerdos de
cooperacin empresarial ha sido usada ms frecuentemente
para referirse a los casos de Joint Venture contractuales o no
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CONTRATO DE EMPRESAS
societarios ( non equity Joint Venture), esos acuerdos son
esquema de corporacin empresarial formales o informales
entre dos o ms firmas , donde se acuerdan un cierto nivel de
colaboracin sobre bases contractuales, pero no societarias.
Las operaciones de estas dos o ms firmas son parcial y
funcionalmente integradas para llevar a cabo actividades en
una o ms areas. Las relaciones legales internas entre las
partes as como de esas partes y terceros, son estructuradas y
regladas sobre una base contractual. Estos acuerdos no
implica la constitucin de un nuevo ente societario. O sea que
existe corporacin empresarial, industrial o tecnolgica pero
cada parte conserve su autonoma societaria. la agrupaciones
de colaboracin empresarial ( as se distingue a los joint
venture no societarios en algunos pases) tienden a que las
empresas o empresarios individuales se asocien con el objetivo
de complementar sus actividades tales como ; la construccin
de una obra, la provisin comn de suministro ; la adquisicin
en comn de materias primas o semis elaboradas ; utilizacin
conjunta
de servicios ; actividades de investigacin y
desarrollo; mecanismo de comercializacin internacional de
bienes; la participacin conjunta en licitaciones o concursos
de precios nacionales e internacionales.
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CONTRATO DE EMPRESAS
sistemas jurdicos , por lo tanto es regulado por el
derecho internacional privado. Len Barandiaran Hart.
Seala que en caso de aplicar las normas mencionadas,
el cdigo civil en el art. 2095 reconoce principio de la
lex voluntatis, esto es, que las partes son libre de
escoger la ley aplicable a su relacin contractual; pero la
eleccin de la ley material del contrato debe ser
expresamente pactada, y no cabe, por parte del juez o
autoridad algn , la posibilidad de investigar cual pudiera
haber sido la presunta o implcita intencin para la
determinacin de la lex causae contractual, si esta no
ha sido establecida en el pacto de manera expresa.
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CONTRATO DE EMPRESAS
con una real y efectiva presencia en el proceso de
toma de decisiones.
c. Joint Venture Independientes.- Ningunos de los
socios juegan un rol activo. el papel fundamental en el
proceso
de toma de decisiones , y en la
administracin y operacin
de la empresa
o el
proyecto, recae en manos de un gerente general , que
habitualmente no proviene de ningn de los socios.
4. CARACTERES:
a. Contrato de Colaboracin Empresarial:
Es un contrato de coordinacin y cooperacin de empresas
independientes para establecer, organizar y desarrollar las
actividades econmicas en las cuales los co-ventures tienen
intereses comunes, no siendo necesarios y en no pocos
casos , evitando el surgimiento de un ente distintos al de
los miembros
integrantes. Con el fenmeno de la
globalizacin de la economa, este contrato permite el uso
de una economa de escala , al alimento del rendimiento
en escala creciente, la mayor eficacia tcnica, la economa
de costos , la penetracin de los mercados y la consecucin
de nuevos extensos recursos que se complementan , as
como la disminucin de los riesgos , es un contrato en el
cual ,
actuando conjuntamente
y con respecto a su
autonoma , cada parte contribuye
con su medio y
organizacin para tener un resultado comn; esta relacin
no es solo una inttuitu personae , sino que ms aun , se
trata que sus substrato esencial es la confianza reciproca ,
quedando vinculadas para obrar concertadamente a fin de
lograr el objetivo a fin comn . Un Joint Venture el que no
existe compresin, confianza y respeto totales entre los
socios, es un candidato seguro al fracaso.
b. No es Constitutivo de un sujeto de derecho:
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CONTRATO DE EMPRESAS
El Joint Venture n constituye sociedad- afirma el maestro
TORRES VASQUEZ- no es sujeto de derecho , aun cuando
aparentemente presenta las caractersticas de serlo como
el tener un nombre , un domicilio , libros contables , un
patrimonio integrado por el fondo comn formado por el
aporte se efecten a medida que sean necesarios , adems
, de los criterios y las deudas, un estatutos , rganos de
gobierno , un representante o representantes facultados , la
gestin del negocio puede estar a cargo de todo los
conventure o solamente de algunos de ellos , los mismos
que pueden actuar directamente o mediante representante
o representante , se trata de una relacin puramente
contractual
en la cual cada parte conserva su propia
identidad lo cual le da la agilidad necesaria para sus
miembros puedan adecuar su relacin contractual a las
circunstancias
que rodean
al negocio
que desean
emprender.
De Variada Duracin:
COLAIACOVO seala como caractersticas esencial que
el Joint Venture es de largo plazo , y que pocos tienen
sesgo de temporalidad ( construccin de obras prestacin
de servicios
especficos) , agrega adems que la
conjuncin de empresas con preservacin de autonoma
reciproca puede hacerse de manera, permanente (filial)
o temporaria (agrupamiento, consorcio) , en vista de un
proyecto determinado. Contrariamente , TORRES
VASQUEZ seala que la unin de los empresarios para
la realizacin de un proyecto
especifico
debe ser
transitoria , pero agrega
TORRES VASQUEZ
la
transitoriedad o temporalidad no quiere decir que el
contrato de Joint Venture se celebra por un periodo breve
de duracin , pues la actividad econmica objeto del
contrato
puede ser de tracto
sucesivo (periodo o
continuado) , que puede requerir de un periodo ms o
menos largo para su desarrollo.
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CONTRATO DE EMPRESAS
Especificidad:
El carcter ad hoc pensando para un negocio jurdico
nico, especifico. el que sea un negocio jurdico nico no
quiere decir que sea instantneo; por el contrario se
trata de un contrato sujeto siempre a plazo ms o menos
largo . le pera , citando una resolucin expedido por los
tribunales norteamericanos ; dice que como regla general
los Joint Venture son pensando en relacin con una
especifica aventura , una empresa individual , pero no es
necesaria
que estas empresas
sea de ejecucin
inmediata , lo que es de la naturaleza del Joint Venture
es que sea limitado a una aventura particular y que no
sea general en su operacin o duracin.
Fin Lucrativo:
Por este contrato las partes persiguen obtener un lucro
o beneficio
econmico;
con participacin de las
perdidas. los contratantes
asumen las probables
perdidas, pero nada impide que se pacte participan d
las utilidades , pero que solamente algunos o algunos
asumen las perdidas , segn la pera , existe una lnea
de decisiones judiciales que consideran que no es
esencial para la existencia de un Joint Venture que las
partes acuerden dividirse las perdidas ; ellas pueden
incluso pactar fue todos participen en las utilidades
pero que solo algunos soporten las perdidas.
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CONTRATO DE EMPRESAS
contribuciones se han unificado para los fines de una
aventura en particular , y los entrecruzados bienes e
intereses han sido aportados en la confianza de que
cada uno de ellos actuara para beneficio comn y como
motivacin para que lo hagan. Pero cmo podramos
calificar a la relacin existente entre las partes y lo
aportado a la Joint Venture? , a esta interrogante la pena
magistralmente explica que, a mas de tener una relacin
con los bienes comunes, los partners tienen un inters en
el partnership, este inters es descrito por la uniform
partnership act como el derecho del partner a su parte
en la utilidad y al surplus. La expresin de surplus puede
ser traducida como patrimonio neto.
Contrato Plurilateral.
Oneroso:
Es cuando cada co-venture debe aportar algo que tenga o
al cual se asigne un valor econmico y de otro lado , todo
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CONTRATO DE EMPRESAS
los miembros integrantes participan de los beneficios y en
su caso de las perdidas.
Conmutativo:
Es cuando existe equivalencia en las prestaciones que
debe realizar los co-venture , como que por el hecho que
las partes contratantes pueden conocer desde el
momento mismo del perfeccionamiento del contrato las
ventajas y los sacrificios que adquiere o soportan ,
diferencindose as el contrato aleatorio o riesgoso.
5. ELEMENTOS
1.- Sujetos Del Contrato.Las partes contratantes puede ser de dos o ms
empresas nacionales o extranjeras, publicas privadas, ya
sea que se trate de sociedades, (personas jurdicas) o
empresarios individual 8 personas naturales), igualmente
puede integrar este contrato las sociedades irregulares
normadas en el articulo 423 inc. 6 de la ley general de
sociedades (las sociedades que continan en actividad no
obstante haber incurrido en causal de disolucin, pues
tienen personalidad jurdica y son sujetos de derecho. Se
requiere que los contratistas estn inscritos como personas
jurdicas, por tanto las sociedades contratistas irregulares
(las sociedades no inscritas) no pueden formar parte
integrante del Joint Venture, como el Joint Venture no es
sujeto de derecho no puede ser parte integrante de
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CONTRATO DE EMPRESAS
una serie de negocios genricos , sino que su objeto esta
previsto en forma tal que individualiza un solo negocio ,
aunque es preferible decir un negocio especifico.
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CONTRATO DE EMPRESAS
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CONTRATO DE EMPRESAS
Segn la cual las partes se comprometen
a la
realizacin del proyecto especifico objeto del Joint
Venture y la factibilidad del estudio en un periodo
dado.
Los conflictos
y los medios de solucin de
disputas.Los conflictos suscitado por la inejecucin de los
contratos, o por su interpretacin o dudas en su
cumplimiento , tiene como primera
fuente
de
divergencia , a la aspiracin a aumentar la propia ,
otro recurso es la propia disposicin contractual
como la conciliacin y el arbitraje.
3. La administracin en el Joint Venture.Cada uno de los co-venture tienen igual aptitud para
la administracin y conduccin del negocio comn; las
decisin de las cuestiones ordinarias vinculadas con
este es tomada por l mayora de los co-venture.
En principio , el control y administracin del negocio en
el Joint Venture , est a cargo de toda las partes ,
actuando cada una de ellas como principal frente a los
terceros , con la presuncin de haber recibido poder
suficiente para obligar a sus cooparticipantes en los
contratos o elaciones que son razonables necesarias
para ejecutar la empresa conjunta.
CAPITULO III
EL CONTRATO DE LEASING
I.
ANTECEDENTES:
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CONTRATO DE EMPRESAS
Si bien el contrato de leasing se le considera como uno de los
contratos modernos,
Sus antecedentes se remota a las antiguas culturas del oriente
medio , de los pueblos sumerios, hace 5,000 aos , situado entre los
ros tigres y ufrates , donde los propietarios de las tierras cedan
el uso de las mismas puesto que ellos no podran cultivar bajo su
propia administracin.
As mismo el cdigo de HAMURABI (1,800 a.c), contiene artculos
que regulan al arrendamiento de tierras y de barcos.
Como antecedentes en los tiempos modernos se puede citar las
operaciones desarrolladas
en el siglo XIX por las empresas
explotadoras de los ferrocarriles norteamericanos, a travs del
sistema de alquiler venta de locomotora.
Si bien algunos autores consideran antecedentes de leasing en la
antigedad su desarrollo como manifiesta contractual practica, es
una expres del siglo XX.
El desarrollo industrial y tecnolgico no ha hecho ms que
acrecentar las necesidades de separacin entre propiedad y uso
con un fin econmico segn la agudizacin de tres factores de la
actividad econmica:
1. El alto precio de los bienes , es especial de equipos
2. La carencia de recursos para su adquisicin
3. La conveniencia de renovar los equipos desacuerdo al
cambio tecnolgico.
Puede afirmarse que el rpido desarrollo de leasing ha estado
estrechamente ligado a la accin conjunta de los factores antes
mencionados.
En este sentido se hace referencia a la situacin jurdica por la cual
la Bell telephone system no vendan los aparatos telefnicos , sino
que los arrendaban para su uso por los aos 1920 , este contrato
celebrado por las compaas telefnicas en realidad no se trataba
de un contrato de leasing sino la aplicacin del contrato de renting.
Generalmente se considera como punto de iniciacin de la actividad
financiera de leasing en los estados unidos, a comienzo de la dcada
de los 50, con la creacin por parte de boothe (jr) de la united state
leasing Corporation.
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CONTRATO DE EMPRESAS
El vocablo leasing se comienza a emplear dentro de las
actividades mercantiles en los estados unidos en el ao de 1952,
para denominar las operaciones de arrendamiento de bienes que
renen determinadas condiciones.
La palabra leasing , es de origen sajn , proviene del verbo to lase
que significa arrendar, aplicar al campo econmico se le utiliza
para distinguir un tipo de arrendamiento que rene caractersticas
especiales.
En el caso de que el contrato se refiera propiamente a un alquiler
la denominacin en dicho idioma es renting que procede del verbo
rent (arrendar)
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CONTRATO DE EMPRESAS
IV. Clase de Bienes.-
V.Caso de Leasing:
El caso de leasing intentando una reduccin conceptual a un
comn denominador, se puede agrupar de la siguiente forma:
a) Cada clida es asumida por una persona distinta, estamos
ante el leasing financiero in discutido.
b) Dos calidades son asumidas por una sola persona ,
presentndose la siguiente:
En el leasing operativo, provee y financia una misma
persona, todo se desarrolla entre primus y tertius.
En el leasing back la calidad de proveedor es asumida
por el tomador, todo se desarrolla entre primus y
secundus.
Queda un caso dudoso, cuando la calidad de proveedor
es asumida por la entidad financiera, de tal modo que
se desarrolle tambin entre primus y secundus.
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CONTRATO DE EMPRESAS
Se distingue entre el leasing operacional u operativo y el leasing
financiero. en el primero , l misma empresa coloca sus equipos tal
como el alquiler de telfonos que se han ,mencionado o de
maquinas copiadoras . En este tipo de leasing se asimila al contrato
de arrendamiento. El bien se desenvuelve no hay opcin de compra.
En el segundo una empresa especializada es la encargada de
comparar los equipos que requiere el usuario a efecto de
alquilrselo.
La diferencia entre leasing operativo y el financiero , es que en el
primero , solo aparece en escena dos protagonistas , el tomador de
leasing y el proveedor, en tanto que en el leasing financiero
comparece un tercero: la entidad financiera.
VI.1. Leasing Operativo:
Es el contrato que en virtud
del cual una
persona( arrendador) que generalmente es el fabricante o
distribuir el material, cede a otro ( arrendatario) , el uso
prefijado y limitado de un determinado tipo de bien , contra
el pago de un canon de arrendamiento que comprende tanto
la financiacin de la puesta a disposicin del equipo como de
los gastos de entrenamiento y reparacin .
Caractersticas del leasing operativo;
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CONTRATO DE EMPRESAS
Caracterstica del leasing financiero;
VII. Terminologa:
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CONTRATO DE EMPRESAS
de leasing) y el usuario ( empresa usuaria) y en el segundo caso
de las mencionada a las persona de quien se adquiere el bien.
IX.
IX.2
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CONTRATO DE EMPRESAS
Devolver el bien al trmino del plazo sealado.
X.
de Leasing:
XI.
Naturaleza Jurdica:
La explicacin de la naturaleza jurdica del contrato de leasing
ha dado lugar a diversas teoras que tratan de enmarcar dentro
de algunos de los contratos conocidos, para otro se trata de un
contrato que contiene elementos de contrato diferentes y
finalmente lo que sostiene que es un contrato atpico.
1. Compraventa .- segn este criterio las partes estn de
acuerdo sobre el bien y el precio siendo la voluntad de las
mismas celebrar un contrato de compraventa , los alquileres
al sobrepasar el valor del bien , proporciona un beneficio a
la sociedad de leasing , por otro lado existe la clausula de
compra a favor del usuario.
Se seala que en el caso que el usuario efectu un nuevo
contrato de leasing lo que hara posponer la compraventa.
2. Compraventa a plazo.Se sostiene que el contrato de leasing es una compraventa
a plazo sin embargo debe tenerse presente que la
adquisicin del bien al termino del contrato es una opcin
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CONTRATO DE EMPRESAS
que puede ejercerla o
durante el contrato.
no quien
ha utilizado
el bien
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CONTRATO DE EMPRESAS
XII.
Clases de leasing
El leasing puede clasificarse por su finalidad, en operativo
financiero, lo mismo que ya ha sido tratado:
XIII.
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CONTRATO DE EMPRESAS
f)
XIV.
XV.
Aspectos Tributarios.
Impuesto a la Renta :
En los que se refiere al tratamiento tributario hay que
considerar la aplicacin del impuesto a la renta el que
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CONTRATO DE EMPRESAS
grava
el ingreso
arrendamiento.
del
arrendador
proveniente
del
Depreciacin:
Por otra parte, el arrendador tendr derecho a deducir
como gasto la depreciacin ocasionada por el uso y
desgaste de los bienes entregados en leasing.
En primer
aspecto a determinar
es si los bienes
corresponden al activo fijo y por lo tanto susceptible de
depreciacin y correccin monetaria.
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CONTRATO DE EMPRESAS
XVI.
Disposiciones sobre
legislacin peruana.
el
leasing
en
la
1. Norma que regula el arrendamiento financiero.En cuanto a la legislacin peruana se puede mencionar
como antecedentes de la normativa del arrendamiento
financiero, el decreto- ley n 18957, que
norma las
actividades de las empresas financieras, aunque no se ocupa
del leasing, el decreto ley 22738, que sustituye el inc. N)
del artculo 13 del decreto ley n 18957 que define el
arrendamiento financiero y el decreto legislativo n 212.
La legislacin actual comprende:
2. Requisitos:
De acuerdo a legislacin es requisito esencial que en el
contrato de leasing, se exprese el acuerdo que la empresa
locadora se obliga a adquirir el bien y la arrendataria a
recibirlo en uso y pagar las cuotas respectivas.
Entre los elementos que la legislacin contempla se pueden
mencionar:
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CONTRATO DE EMPRESAS
La no embargabilidad ni afectacin de los bienes
dados en arrendamiento financiero.
La restitucin de los bienes por incumplimiento de la
usuaria.
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CONTRATO DE EMPRESAS
CAPITULO IV
CONTRATO DE KNOW HOW
Consideraciones
contrato de licencia.
1.-
y al
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CONTRATO DE EMPRESAS
comercial
pero, que de modo
general , reviste importancia
empresarial , tal afirmacin nos lleva a admitir la existencia de aquel
know
how comercial , constituido por tecnologa aplicada
el
establecimiento de poltica de organizacin empresarial de ventas,
administracin , etc., que hoy en da puede tener incluso mayor
importancia
que los conocimientos
puramente tcnicos , sin
embargo el legislador peruano ha considerado como objeto de
proteccin jurdica solo a lo que hemos identificado como know
how tcnico , mediante la figura de la patente una vez que es
conocimiento pblico , as como el secreto industrial . Dejando al
know how comercial en el lmite de la indefensin, pues
algunos aplican por analogas el articulo N 117 y el ltimo prrafo
del artculo 116 del decreto legislativo 823 el cual refiere.
que la informacin de un secreto industrial necesariamente
deber estar referida a (.) los mtodos o formas de distribucin o
comercializacin de productos o prestacin de servicios.
a. Naturaleza Jurdica:
Muchos se han discutido en doctrina acerca
de la
naturaleza jurdica, know how, uno lo consideran un
derecho de propiedad y otros no. En el tal sentido, nos
parece pertinente analizar las tesis formuladas, por los
doctrinarios y compararla con la posicin adoptada por
nuestro legislador en el decreto legislativo 823.
1.2. EL know how es un bien
Gomes segade, se opone a que quienes afirme que el
know how es una simple situacin de hecho. Segn la
opinin de este autor estaramos frente a bien que posee
valor patrimonial y aptitud, para ser objeto de negocio
jurdicos; extraamos en presencia de un autentico bien y
material, de una idea fruto de la mente humana que se
plasma en objetos corpreos (formulas, diseos, apuntes,
esquemas, etc), pero sobre el cual no recae un derecho
de exclusiva. Este bien material se identifica con la figura
del decreto u industrial el cual est protegido por norma
de competencia desleal que no otorga derecho de
exclusiva,
constituyndose
en
una
proteccin
fundamenta, a diferencia de otros bienes inmateriales.
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CONTRATO DE EMPRESAS
1.3. No es bien susceptible de dominio
Tras esta posicin se encuentra correa, para quien
dispone de un conocimiento tcnico secreto no es dueo
de este, porque se trata de un bien susceptible de un
derecho de dominio de propiedad. Todo lo que existe de
un monopolio de hecho fundado en el secreto guardado
por su beneficiario, ante cuya violacin nacen cierto
derechos que no se refieren a los conocimientos tcnicos
entre si, en estos sentidos, no puede hablarse de ni de
sesin ni menos de venta.
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CONTRATO DE EMPRESAS
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CONTRATO DE EMPRESAS
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CONTRATO DE EMPRESAS
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Obligacin de confidencialidad.
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CONTRATO DE EMPRESAS
La clausula que tiene la obligacin de confidencialidad
es introducida a menudo en contratos de licencia, de
franquicia y de colaboracin empresarial en general.
Desemontet
la
denomina
acuerdo
de
confidencialidad y la define como el convenio entre
dos o ms partes para establecer las condiciones por
medio de las cuales se preservara el secreto de la
informacin que en ella se comuniquen . Segn este
autor, el convenio de narras puede presentarse como
clausula inserta en otro contrato o como un acuerdo
minucioso y autnomo.
2.2
Obligacin
Ocurrencia.
de
no
competencia
no
3. Proteccin
jurdica
en
el
comprado; leyes comunitarias.
derecho
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CONTRATO DE EMPRESAS
garantizarle a su creador la absorcin de los beneficios econmicos
que esta produce.
El reglamento comunitario 556 / 1989, aplicable a ciertas
categoras de acuerdos de licencia de know how, seala que el
objeto de know how es una informacin tcnica no protegida por
patente, como descripciones del procedimiento de fabricacin,
recetas, formulas, diseos o dibujos. La calificacin de las
informaciones objeto del know how con el trmino tcnico,
evidencia que solo el know how industrial se considera relevante
para los efectos en el reglamento. Sin embargo esta afirmacin
segn mas Massaguer no significa que la licencia de un know
how comercial, al lado de una licencia know how industrial es un
mismo contrato, impida la aplicacin de la excepcin en bloque.
Este reglamento permite que ciertas prcticas restrictivas de la
competencia se utilicen en contrato de know how. Esta es:
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CONTRATO DE EMPRESAS
4.
5.
Regulacin
contractuales
5.1
de
las
obligaciones
pos
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CONTRATO DE EMPRESAS
Desconocemos las razones por la cuales el legislador no
se ocupo del tema , sin embargo pensamos que luego del
trascurso de casi 8 aos de vigencia de la ley de
competencia desleal es necesaria una revisin toda vez
que ya sean presentado algunos casos de incumplimiento
pos contractual .
La solucin ms adecuada sera en principio, la regulacin
legar; sin embargo aun cuando somos partidarios de esta
posicin, en necesario analizar sus ventajas y
desventajas. Todos sabemos que en aras de la libertad
contractual podemos obligarnos a los cumplimientos de
determinadas prestaciones, las cuales son establecidas y
reguladas por las partes tantos si se trata de contratos
tpicos cuando ms si son atpicos. Este es precisamente
el caso del contrato de licencia del know how el cual al
igual que otro contratos de transferencia de tecnologa
con una forma de garantizar la permanencia en secretos y
la no utilizacin de la informacin una vez vencido el
contrato, obliga al licenciatario a mantener reserva sobre
lo adquirido ya no competir, asiendo uso de la tecnologa
licenciada.
CAPITULO V
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CONTRATO DE EMPRESAS
I.
CONCEPTO:
II.
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CONTRATO DE EMPRESAS
vender negocios. Inexistentes tomadores de buena fe. por
ende lo que se reglamento en estados unidos son las
condiciones mnimas
que debe tener cualquier
oferta
pblica
de frachising , la reglamentacin
federal
estadunidense regula la oferta de franquicia y establece las
reglas que debe proporcionar el que vende una franquicia
sin haber conocido exactamente las condiciones del
negocio en que se embarca. Con sanciones civiles y con
multa de carcter penal, se reprime las transgresiones o la
normatividad federal , por tanto lo que debe hacer quien
ofrece una franquicia que afecte el comercio interestatal ,
o que usa el sistema de correos que es federal , es
registrar su oferta de franquicia ante una comisin federal.
Esto se manifiesta en una carta de intencin y luego en el
contrato de franquicia comercial que es su resultado. El
contrato est definido y hay tres tipos de definiciones en
los estados unidos, aquellas que siguen a la legislacin de
Minessota aquellas que siguen a la legislacin de New York.
a los efectos prcticos los dos conceptos principales que
tienen una y otra , son que la legislacin de Minessota
hablan de la relacin
continua
como el rasgo
ms
importante de la franquicia significa cualquier relacin
comercial continua creada por un acuerdo o acuerdos por
el cual:
III.
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CONTRATO DE EMPRESAS
debe existir un mtodo que ha de transmitirse , y el mtodo
consiste en la descripcin del sistema , un manual de
operaciones y el entrenamiento.
El hecho de tener un sistema de distribuciones basado en
las circunstancias de quienes le entrego a alguien un
producto para su venta , constituye para los americanos
una franquicia , pero la circunstancia de tener un sistema
de transmisin de un mtodo para operar un negocio , que
no est distinguido
especialmente
en la legislacin
americana , ha sido desarrollada por los autores , que
llegaron a la conclusin de que haba una bifurcacin de
las franquicias en los estados unidos lo que se llama el
product frachising (franquicia de producto) y el Formal
frachising en el que no solo se da un producto a distribuir
o se ensea como prestar un servicio , sino que se entrega
una informacin completa para operar un negocio de venta
de productos o para operar un negocio de prestacin de
servicios.
Los europeos distinguen tres tipos de franquicias.
La de productos.
La de servicios. Y
A industrial.
IV.
V.
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CONTRATO DE EMPRESAS
pone su publicidad y dice: vendo el derecho de franquear tal
producto y tal negocio para un estado , entonces exige la
apertura de 15 negocios en ese estado, lo que se puede
hacer bajo el master franchisee, con la facultades su
licenciadas a terceros respecto del cual es franquiciante o
por va propia .
VI.
VII.
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CONTRATO DE EMPRESAS
referido al volumen de produccin/ venta en que se verifica
la igualdad, ingreso total, tomando dentro del costo total lo
que se seria el retiro del empresario . Lo citado est
relacionado con el flujo de fondos.
El franchisor gana , por el solo hecho de colocar el
franchising ya empieza a cobrar a percibir sus ganancias ,
mientras que el franchisee tiene una etapa en que va
incurrir en costo pero ya arranca con ventaja , que es un
producto o servicio ya conocido de fama o de xito , en
definitiva , el franchisor es el que va cobrando , de cada
una de las
partes que abre un porcentaje
pequeo
comparado con el que le toca al franchisee, el franchisee
en este tipo de negocios se queda con la parte del len y
as debe ser el franchisee debe ganar mucho dinero ,
porque de eso se trata y el franchisor debe tratar de
repetir su experiencia la mayor cantidad de veces posible.
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CONTRATO DE EMPRESAS
derechos
y deberes , sus responsabilidades
funcionamiento
del
propio
,
contrato
necesariamente considerar las regularizaciones
referenciales.
y el
deben
legales
CARACTERES JURIDICOS.
Los principales caracteres jurdicos que enmarca el
franchising son los siguientes.
a. Es un contrato complejo, presenta elementos que
son propios de la concesin el know how, etc.
b. Es bilateral, ya que en sus relaciones existen dos
sujetos que son el franquiciante y el franquiciado.
c. Es un contrato atpico, pues en el Per no est
regido por una normativa legal. mas en trminos
generales, este contrato se sujeta a las disposiciones
generales establecidas en el cdigo civil.
d. Es un negocio jurdico especial, con tendencia a ser
ubicado dentro de la contratacin mercantil.
e. Es un contrato principal, pues no depende de otro
contrato que le sea precedente y tiene lo que se
llama vida propia , puede suceder en cambio que
vaya acompaado por contratos accesorios , como
serian garantas personales o reales.
f. Es constitutivos, pues crea una situacin jurdica
determinada y no tiene los caracteres singulares de
los contratos
modificativos, regulatorios y
resolutivos.
g. Es de prestacin reciprocar, ya que cada uno de los
sujetos estn obligado con reaccin al otro.
h. Es oneroso, pues cada una de las partes sufre un
sacrificio compensado por una ventaja y genera
por
consiguiente,
enriquecimiento
y
empobrecimiento correlativos.
i. Es conmutativo, ya que cada uno de los sujetos
intervinientes es consciente al momento de crearse
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CONTRATO DE EMPRESAS
la relacin obligacional que se parte de hechos
ciertos y concretos , estimado anticipadamente el
sacrificio y la ventaja que correlativamente puedan
producirse.
j.
Es de duracin y ejecucin continua,
ya que
funciona sin interrupcin y est destinado a surtir
efecto durante un tiempo ms o menos prolongado.
k. Comporta en cierta forma una operacin de cambio,
dado que su objetivo es propiciar la transferencia de
bienes y servicios y en su suma , la circulacin de
la riqueza y la multiplicidad del trabajo .
l. Es consensual, por aplicacin de lo dispuesto en el
artculo 1352 del cdigo civil. pero en la prctica se
celebra por escrito, dada su trascendencia
econmica y los diferentes derechos y obligaciones
que nacen como consecuencia de su formalizacin.
m. Es intuito personae, en efecto , el factor confianza
es fundamental en este contrato , generalmente los
franquiciadas , ya que esperan de ellos lealtad,
trabajo , espritu de empresa y en suma capacidad
e idoneidad , uno de los factores
ms
transcendentes para lograr xito en esta especie de
distribucin
es la capacidad de gerencia
del
franquiciado.
n. Es un contrato sinalagmtico puesto que existen
generalmente contraprestacin bilateral.
o. Es un contrato moderno, puesto que su aplicacin
en estricto cens recin hoy en
da se est
patentizando difanamente en nuestro pas.
X.
CLASIFICACION.
Segn Nicols zullo el franchising se divide en dos
grandes categoras como son
Franchising de productos y marcas registradas.
Se presenta cuando el franchising se contrae a la
distribucin
y venta de
productos con marcas
registradas.
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ce
CONTRATO DE EMPRESAS
El mismo autor menciona
que en la prctica
se puede
presentar diferentes tipos de franchising como son:
Franchising de servicio.
Mediante este tipo de franchising se a suministra un
servicio organizado a travs de una tcnica o de una
normativa determinada.
Franchising de distribucin.
En esto caso el franquiciado le indica al franquiciado
los productos que tienen que vender, con el aporte de
una marca.
Franchising individual.
Que se da cuando cede el derecho de implantar y
operar una unidad especfica, en un determinado y
exclusivo local.
Franchising regional.
Se presenta cuando se cede el derecho de implantar
y operar el nmero de unidades que determinan
regin puede soportar.
XI.
Franchising de supervisin.
En esta modalidad de franchising se cede el derecho
de instalar y supervisar en nombre del franquiciante,
las unidades que previamente aprob.
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CONTRATO DE EMPRESAS
Propicia la expansin de sus productos y servicios en el
mbito internacional.
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CONTRATO DE EMPRESAS
El riesgo de quiebra es bastante ms reducido que si se
lanza en un negocio propio.
El negocio.
EL franquiciado tiene menor libertad de accin en la
gestin de su negocio.
Hay una menor flexibilidad para transferir, vender o
cerrar el negocio .
XII.
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CONTRATO DE EMPRESAS
Exigir que el franquiciado se sujete a las disposiciones
contempladas en los manuales de operacin.
Tener acceso a la documentacin del franquiciado.
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CONTRATO DE EMPRESAS
Correr con el riesgo de la empresa y con todo sus
costos del personal y diversos.
No hacer uso indebido de las marcas y nombres
a la que tienen acceso en virtud del contrato.
RECOMENDACIN
Recomendamos este trabajo monogrfico a los estudiantes
interesados en saber sobre contratos de empresas ya que hemos
especificado,
los contratos ms usados , dado que hemos
estudiado y buscado material de muy buena calidad como para
que le sea til en su investigacin de contrato de empresa .
Los autores que hemos citado; Ulises Montoya Alberti; Jorge
Aventao Valdez; Daniel Echaiz moreno entre otros esperamos
que el lector de este trabajo monogrfico le sirva para un buen
conocimiento de este tema citado ; tambin recomendamos leer
los libros de los mencionados autores para que se haga un idea de
los que son los contratos modernos .
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CONTRATO DE EMPRESAS
BIBLIOGRAFIA
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CONTRATO DE EMPRESAS
ANEXOS
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