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NOES
PRELIMINARES
DO
DIREITO
ADMINISTRATIVO
CONCEITO
DE
DIREITO
ADMINISTRATIVO
Das
vrias
teorias,
a
que
prevalece
no
Brasil
a
teoria
do
CRITRIO
DA
ADMINISTRAO
PBLICA
(Hely
Lopes
Meirelles).
Segundo
esse
critrio
o
Direito
Administrativo
se
preocupa
com
a
atividade
de
administrar.
PARA
Hely
DIREITO
ADMINISTRATIVO
O
CONJUNTO
HARMNICO
DE
REGRAS
E
PRINCPIOS
QUE
REGEM
OS
RGOS
PBLICOS,
AGENTES
PBLICOS
E
A
ATIVIDADE
ADMINISTRATIVA.
E
ESSA
ATIVIDADE
ADMINISTRATIVA
SIGNIFICA
REALIZAR
DE
FORMA
DIRETA,
CONCRETA
E
IMEDIATA
OS
FINS
DESEJADOS
PELO
ESTADO.
O
que
que
a
gente
tem
que
entender
dentro
desse
conceito?
1
-
o
que
precisa
uma
disciplina
autnoma?
-
tem
que
ter
um
conjunto
prprio
de
regras
e
princpios
=
regime
jurdico
administrativo.
Logo,
disciplina
autnoma.
OBS:
ASSIM,
REGIME
JURDICO
ADMINISTRATIVO
O
CONJUNTO
DE
REGRAS
E
PRINCPIOS
QUE
REGEM
OS
RGOS,
OS
AGENTES
E
A
ATIVIDADE
ADMINISTRATIVA,
E
QUE
GUARDAM
ENTRE
SI
UMA
CORRELAO
LGICA.
regime
presente
em
todos
os
Poderes,
e
no
s
no
Executivo.
Est
administrando,
Direito
Administrativo,
independente
do
Poder.
2
-
PERGUNTA:
e
quem
que
dita
quais
so
os
fins
do
Estado?
o
Direito
Constitucional.
O
DIREITO
CONSTITUCIONAL
DEFINE
OS
FINS
DO
ESTADO,
E
O
DIREITO
ADMINISTRATIVO
REALIZA
ESSES
FINS.
POR
ISSO
QUE
CONSTITUCIONAL
E
ADMINISTRATIVO
ANDAM
SEMPRE
ABRAADOS.
3
-
Como
visto,
a
realizao
da
atividade
administrativa
possui
trs
caractersticas
distintas:
direta,
concreta
e
imediata.
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A
RESPONSABILIDADE
CIVIL
DA
ADMINISTRAO
PBLICA
NO
BRASIL
EST
SUJEITA
TEORIA
DA
RESPONSABILIDADE
OBJETIVA.
Verdadeiro
ou
falso
essa
afirmao?
J
caiu
que
est
errado,
pois
o
correto
seria
a
responsabilidade
civil
do
Estado.
O
CESPE
ADORA
ESSA
DISTINO!
ESTADO
GOVERNO
ADMINISTRAO
PBLICA
Pessoa
jurdica
de
direito
pblico
-
aquela
que
tem
personalidade
jurdica.
Ter
personalidade
jurdica
ter
aptido
para
ser
sujeito
de
direitos
e
obrigaes.
GOVERNO
=
GOVERNO
O
COMANDO
DO
ESTADO,
A
DIREO.
Para
que
exista
um
Estado
independente
o
governo
precisa
ser
soberano.
ADMINISTRAO PBLICA
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CERTO.
A
administrao,
enquanto
governo,
constitui
atividade
poltica
de
ndole
discricionria.
Administrao
pblica
uma
atividade
exercida
nos
limites
da
lei
ou
da
norma
tcnica.
(utilizou-se
o
critrio
objetivo)
-
MAGISTRATURA
DO
AMAP
QUESTO
DISCURSIVA:
GOVERNO
E
ADMINISTRAO
SO
TERMOS
QUE
ANDAM
JUNTOS
E
MUITAS
VEZES
SO
CONFUNDIDOS.
FAA
A
DISTINO
ENTRE
GOVERNO
E
ADMINISTRAO.
s
copiar
o
ensinado.
Como
visto,
essa
matria
cai
em
prova,
pode
confiar.
Com
isso
fechamos
a
introduo
e
passamos
para
o
prximo
tema
que
bem
mais
tranquilo:
Regime
jurdico
administrativo.
REGIME
JURDICO
ADMINISTRATIVO
-
PRINCPIOS
ATENO!
S
EST
NA
LISTA
O
PRINCPO
QUEM
TEM
CORRELAO
COM
OS
DEMAIS.
Mas,
antes
de
comear,
o
que
regime
jurdico
administrativo?
Voc
j
viu.
REGIME
JURDICO
ADMINISTRATIVO
O
CONJUNTO
DE
REGRAS
E
PRINCPIOS
QUE
REGEM
OS
RGOS,
OS
AGENTES
E
A
ATIVIDADE
ADMINISTRATIVA,
E
QUE
GUARDAM
ENTRE
SI
UMA
CORRELAO
LGICA.
Ex.
Empregar
parente
sem
concurso
viola
legalidade,
impessoalidade,
moralidade
e
eficincia.
OBS:
PEDRAS
DE
TOQUE
DO
DIREITO
ADMINISTRATIVO,
SEGUNDO
CELSO
ANTONIO,
SO
OS
SEGUINTES
PRINCPIOS:
-
PRINCPIOS
IMPLCITOS
SUPREMACIA
DO
INTERESSE
PBLICO
e
INDISPONIBILIDADE
DO
INTERESSE
PBLICO.
1. SUPREMACIA
DO
INTERESSE
PBLICO
Significa
superioridade
do
interesse
pblico
em
face
do
interesse
individual.
O
que
significa
interesse
pblico?
INTERESSE
PBLICO
A
SOMA
DOS
INTERESSES
INDIVIDUAIS
DE
CADA
MEMBRO
DA
SOCIEDADE,
DESDE
QUE
ISSO
REPRESENTE
A
MAIORIA
DENTRO
DESSA
SOCIEDADE
(interesse
pblico
primrio).
A
doutrina
italiana
(RENATO
ALEX)
faz
uma
distino
entre
o
interesse
pblico
primrio
e
o
secundrio.
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Em
regra
deveriam
(o
interesse
primrio
e
o
secundrio)
ser
convergentes,
porm,
caso
haja
divergncia
entre
esses
interesses,
dever
prevalecer
o
interesse
primrio.
Vale
lembrar
que
este
princpio
indispensvel
para
a
vida
em
sociedade.
pressuposto
para
o
convvio
social.
Mas
onde
aparece
o
princpio
da
supremacia
no
nosso
ordenamento?
Este
princpio
est
implcito
na
CF,
mas
de
fcil
identificao.
Exemplo:
desapropriao,
requisio
(galpo
para
os
desabrigados
da
chuva),
fechamento
de
local
por
inobservncia
das
normas
sanitrias.
Ampliar
a
exemplificao
com
os
atributos
do
ato
administrativo
(fechamento
de
padaria
por
baratas),
e
poder
de
polcia
(fechamento
de
boate
por
desrespeito
aos
limites
sonoros
em
bairros
residenciais).
OBS:
H
UMA
CORRENTE
MINORITRIA
(MARAL
JUSTEN)
QUE
ENTENDE
O
PRINCPIO
DA
SUPREMACIA
COMO
UMA
DESCULPA
PARA
O
ADMINISTRADOR
PRATICAR
ABUSOS
E
ILEGALIDADES.
PARA
ESSES
AUTORES,
ESSE
PRINCPIO
DEVE
DESAPARECER
DO
SISTEMA.
NO
A
POSIO
DA
MAIORIA,
PARA
QUEM
A
SUPREMACIA
DEVE
SER
APLICADA
DE
VERDADE,
SEM
ABUSOS,
SEM
ENGANOS.
PARA
A
MAIORIA,
S
APAGAR
O
PRINCPIO
NO
RESOLVE
O
PROLEMA.
2. INDISPONIBILIDADE
DO
INTERESSE
PBLICO
Assim,
em
nome
da
supremacia,
a
administrao
pode
quase
tudo.
Mas
porque
no
pode
tudo?
No
pode
tudo
porque
no
pode
dispor
desse
interesse.
A
primeira
base
desse
princpio
que
o
administrador
exerce
funo
pblica.
Exercer
funo
exercer
atividade
em
nome
e
no
interesse
de
outrem.
O
interesse
pblico
do
povo,
e
no
do
administrador.
Ele
exerce
funo
pblica
em
nome
dos
administrados.
Por
isso,
j
que
o
interesse
pblico
no
seu,
ele
no
pode
dispor
desse
interesse.
Alm
disso,
h
outro
princpio
geral
do
Direito
Administrativo
segundo
o
qual
o
administrador
de
hoje
no
pode
criar
entraves,
no
pode
criar
obstculos
para
a
futura
administrao.
A
lei
de
responsabilidade
fiscal
traz
vrios
mecanismos
para
coibir
essa
conduta.
Exemplificar
com
situaes
de
fraude
nas
licitaes
e
nos
concursos
pblicos.
OBS:
SEMPRE
QUE
O
ADMINISTRADOR
COLOCA
EM
CHEQUE
O
INTERESSE
PBLICO
(contratao
sem
concurso
ou
sem
licitao,
por
exemplo)
ELE
VAI
COLOCAR
EM
CHEQUE
O
4
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PRINCPIO
DA
INDISPONIBILIDADE
DO
INTERESSE
PBLICO
E,
POR
CONSEQUNCIA,
VIOLAR
PRECEITO
CONSTITUCIONAL
(implcito!)
-
PRINCPIOS
EXPRESSOS
DO
ART.37
Est
previsto
expressamente
no
artigo
37
da
CF/88,
que
abrange
a
administrao
direta
e
indireta,
os
trs
poderes
e
todos
os
entes
da
Federao.
LIMPE
(exemplificativamente).
3. LEGALIDADE
A
repetio
desnecessria
mostra
a
preocupao
do
constituinte
com
esse
princpio.
Art.
5,
II,
37
e
150.
Veja
que
no
havia
necessidade
disso.
O
art.
5,
II
j
era
suficiente.
Para
o
direito
pblico
a
legalidade
estabelece
o
CRITRIO
DE
SUBORDINAO
LEI,
assim
o
administrador
pblico
s
pode
fazer
aquilo
que
a
lei
permite.
Ex.
sano,
gratificao,
etc.
Para
o
direito
privado
a
legalidade
estabelece
o
CRITRIO
DE
NO
CONTRADIO
LEI,
ou
seja,
o
particular
pode
tudo,
desde
que
no
esteja
proibido
por
lei
(PRAA
e
JARDIM).
OBS:
HOJE
O
PRINCPIO
DA
LEGALIDADE
INTERPRETADO
EM
SENTIDO
AMPLO,
OU
SEJA,
EM
OBEDINCIA
LEI
E
NORMA
CONSTITUCIONAL.
SEMPRE
QUE
EU
VIOLO
UM
PRINCPIO
CONSTITUCIONAL,
AINDA
QUE
IMPLCITO,
EU
VIOLO
O
PRINCPIO
DA
LEGALIDADE.
PROVA:
princpio
da
legalidade
sinnimo
de
princpio
da
reserva
de
lei.
CERTO
OU
ERRADO?
ERRADO!
Legalidade
=
fazer
o
que
a
lei
determina.
Reserva
de
lei
=
situao
onde
o
constituinte
estabelece
que
determinada
matria
ser
regulada
por
uma
determinada
espcie
normativa
(exemplo:
matria
tributria
ser
regulada
por
LC).
4. IMPESSOALIDADE
A
ideia
que
o
administrador
no
poder
buscar
interesses
pessoais,
dos
parentes
ou
amigos
=
ausncia
de
subjetividade.
Os
atos
administrativos
so
impessoais,
porque
so
da
pessoa
jurdica
a
que
pertence
o
agente,
e
no
do
prprio
agente.
Tanto
impessoal,
que
a
responsabilidade
pelo
ato
do
agente
da
pessoa
jurdica.
PROVA:
QUAIS
SO
OS
DOIS
INSTITUTOS
DO
TEXTO
CONSTITUCIONAL
QUE
REPRESENTAM
O
EXERCCIO
DA
IMPESSOALIDADE?
Concurso
pblico
e
a
licitao
(concurso
pblico
concurso
modalidade
de
licitao).
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PROVA:
o
princpio
da
impessoalidade
traduz
a
idia
de
que
a
administrao
tem
que
tratar
a
todos
os
administrados
sem
discriminaes
benficas
ou
detrimentosas,
nem
favoritismos,
nem
perseguies
so
tolerveis;
simpatias
ou
animosidades
pessoais,
polticas
ou
ideolgicas
no
podem
interferir
na
atuao
administrativa.
CERTO
OU
ERRADO?
CERTO
(conceito
de
CELSO
ANTNIO).
Isso
reflete
o
princpio
da
impessoalidade,
muito
embora
tambm
esteja
ligado
isonomia.
MP/MG
-
O
princpio
da
impessoalidade
est
ligado
ao
princpio
da
igualdade
ou
isonomia
constitucional,
enquanto
que
o
princpio
da
moralidade
relaciona-se
com
os
princpios
da
lealdade
e
boa-f.
CERTO
OU
ERRADO?
CERTSSIMO.
MP/PE
DISSERTE
SOBRE
A
DIVERGNCIA
NO
PRINCPIO
DA
IMPESSOALIDADE.
A
DIVERGNCIA
ENTRE
IMPESSOALIDADE
e
FINALIDADE.
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A
moralidade
administrativa
mais
rigorosa
do
que
a
moralidade
comum
e
vai
alm
desse
simples
certo
e
errado.
AQUI
SE
EXIGE
DO
ADMINISTRADOR
A
BOA
ADMINISTRAO
=
EFICINCIA
(co-relao).
6. PUBLICIDADE
Significa
conhecimento,
dar
cincia.
dar
ao
titular
do
direito
(povo)
o
conhecimento
do
que
est
acontecendo
com
o
seu
direito.
Os
nossos
atos
s
comeam
a
PRODUZIR
EFEITOS
a
partir
do
momento
que
se
publica,
que
se
d
cincia.
Assim,
publicidade
tambm
significa
incio
de
produo
de
efeitos,
CONDIO
DE
EFICCIA.
Ento,
como
visto,
nossa
lei
expressa
em
atribuir
eficcia
aos
contratos
administrativos
a
partir
da
publicidade.
Ex:
artigo
61,
pargrafo
nico,
da
lei
8.666/93.
A
publicidade
tambm
o
marco
inicial
para
a
CONTAGEM
DOS
PRAZOS
(defesa
de
multa
no
da
expedio)
e
tambm
para
o
CONTROLE
DOS
ATOS
administrativos.
a
partir
da
publicidade
que
os
atos
passam
a
ser
exigveis.
OBS:
PUBLICAO
NO
SE
CONFUNDE
COM
PUBLICIDADE.
PUBLICAO
UMA
DAS
ESPCIES,
UMA
DAS
MODALIDADES
DE
PUBLICIDADE.
Ex.
modalidade
licitatria
do
convite.
Excees
constitucionais
publicidade:
art.
5,
X
(comprometimento
da
privacidade,
a
intimidade,
imagem
e
a
honra
da
pessoa
humana),
XXXIII
(necessidade
de
segurana
da
sociedade
e
do
Estado),
LX
(atos
processuais
sero
sigilosos
na
forma
da
lei).
O
artigo
37,
em
seu
pargrafo
1,
est
caindo
muito
em
prova
de
concurso
e
estabelece:
1
-
A
publicidade
dos
atos,
programas,
obras,
servios
e
campanhas
dos
rgos
pblicos
dever
ter
carter
educativo,
informativo
ou
de
orientao
social,
dela
no
podendo
constar
nomes,
smbolos
ou
imagens
que
caracterizem
promoo
pessoal
de
autoridades
ou
servidores
pblicos.
Visa
proibir
a
promoo
pessoal,
que
tambm
reconhecida
como
improbidade
administrativa
e
est
na
lei
8.429/92.
DEFENSORIA
DO
ES
-
Considere
que
determinado
governador
de
estado
promoveu
a
veiculao
de
propaganda
publicitria
de
realizao
de
obra
pblica
vinculada
ao
seu
nome
pessoal.
Nessa
situao,
essa
conduta
fere,
precipuamente,
o
princpio
da
publicidade
da
administrao
pblica.
CERTO
OU
ERRADO?
ERRADO,
POIS
PRECIPUAMENTE
NO
FOI
A
PUBLICIDADE,
MAS
SIM
A
IMPESSOALIDADE.
STJ
-
O
simples
fato
de
constar
o
nome
nem
sempre
significa
que
vai
constar
violao
a
princpio.
Deve-se
analisar
o
caso
concreto
para
ver
se
houve
intuito
de
promoo
pessoal.
s
7
Portal: www.edemnapoli.com.vc
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vezes
pode
constar
o
nome,
mas
ter
carter
informativo.
Ex.
a
obra
foi
construda
no
ano
tal,
administrao
Jos
da
Silva.
PROVA
ORAL
MAGISTRATURA
DE
SP:
A
DIVULGAO
POR
RDIO
E
TV,
SOMENTE,
SUFICIENTE
PARA
CUMPRIR
O
PRINCPIO
DA
PUBLICIDADE?
No.
Por
vezes
a
lei
estabelece
requisitos
especiais
como
a
notificao
pessoal,
publicao
no
dirio
oficial,
etc.
Em
algumas
situaes
at
estaria
cumprida
a
exigncia,
mas
no
em
todas.
7. EFICINCIA
Era
princpio
implcito
na
Constituio
at
o
advento
da
EC
19/98,
quando
passou
a
ser
expresso.
Antes
disso
vinha
explcito
na
lei
8.987/95
(concesso
e
permisso
de
servio
pblico).
Falar
em
eficincia
lembrar
4
elementos
fundamentais
que
a
caracterizam:
1
-
ausncia
de
desperdcios.
2
-
economia
(economicidade).
3
-
produtividade.
4
-
agilidade
(presteza).
Ser
que
eficiente
gastar
tudo
que
arrecada
com
folha
de
pagamento?
E
o
resto?
Infra-
estrutura,
obras
novas,
etc.
Assim,
nosso
reformador
tambm
se
preocupou
com
isso.
Preocupou-se
com
a
racionalizao
da
mquina
administrativa,
art.
169
da
CF.
Este
artigo
diz
que
s
se
pode
gastar
com
folha
de
pagamento,
o
limite
previsto
na
Lei
Complementar.
Essa
lei
a
LC
101/00
Lei
de
Responsabilidade
Fiscal.
Essa
lei
traz
no
art.
19
esses
limites
afirmando
que
s
se
pode
gastar
com
folha
de
pagamento:
UNIO 50%
Se
o
ente
poltico
gasta
100%
de
folha
de
pagamento
tem
que
cortar.
Mas
como
vai
cortar?
O
constituinte
tambm
se
preocupou
com
isso
e
disse
que
o
corte
se
d
por
meio
da
exonerao
(que
no
se
confunde
com
demisso,
que
pressupes
o
PAD).
1. CARGO
EM
COMISSO
-
baseado
na
confiana,
de
livre
nomeao
e
livre
exonerao.
2. FUNO
DE
CONFIANA
s
ocupada
por
efetivo.
um
plus
na
remunerao.
3. NO
ESTVEIS
4. SERVIDORES
ESTVEIS
somente
esses
fazem
jus
indenizao.
8
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-
DEMIAS
PRINCPIOS
8. ISONOMIA
a
isonomia
substancial
(ARISTTELES).
Conceituar
o
princpio
da
isonomia
fcil.
Difcil
preencher
o
seu
contedo.
Quem
so
os
iguais,
quem
so
os
desiguais
e
quais
so
as
medidas
das
suas
desigualdades?
Se
aparecer
um
caso
envolvendo
princpio
da
isonomia,
tem-se
que:
Primeiramente
necessrio
analisar
o
fator
de
discriminao
ou
excluso,
e
se
este
est
compatvel
com
o
objetivo
da
norma.
Se
o
fator
de
excluso
estiver
compatvel
com
o
objetivo
da
norma,
no
h
violao
isonomia.
Do
contrrio
haver.
Ex.
concurso
de
salva-vidas
X
anes.
Ex.
polcia
feminina
onde
se
veda
a
presena
masculina.
Concurso
de
gari
em
2007.
X
dentes
na
arcada
superior
e
Y
na
arcada
inferior.
A
viola,
frontalmente,
o
princpio
da
isonomia.
NO
EST
DE
ACORDO
COM
O
OBJETIVO
DA
NORMA.
Assim,
peso,
altura
e
idade
em
concurso
pblico:
1. Tem
que
est
compatvel
com
a
natureza
do
cargo
a
ser
exercido.
2. Nossa
jurisprudncia
diz
que
tem
que
ter
lei
autorizando
(at
exame
psicotcnico).
A
lei
da
carreira
tem
que
disciplinar,
mesmo
a
exigncia
par
limite
de
idade,
no
basta
constar
do
edital.
Nesse
sentido,
Smula
683
do
STF.
Para
finalizar,
duas
observaes
mais.
9. AMPLA
DEFESA
E
CONTRADITRIO
So
princpios
que
andam
sempre
juntos.
Esses
princpios
esto
no
artigo
5,
LV
da
CF/88.
Na
via
judicial,
no
estudo
do
Direito
Processual,
esses
princpios
j
esto
sedimentados
h
muito
tempo.
O
que
no
acontece
na
via
administrativa.
Antes
de
88,
os
processos
administrativos
aconteciam
sem
contraditrio
e
ampla
defesa.
Na
via
administrativa
ainda
acontece
muito
de
servidores
serem
processados,
demitidos,
e
nunca
terem
sido
citados
ou
chamados
ao
processo.
ASSIM,
SE
APARECER
ALGO
DE
PROCESSO
NA
PROVA,
PODE
TER
CERTEZA,
TEM
QUE
TER
CONTRADITRIO
E
AMPLA
DEFESA.
-
CONTRADITRIO
9
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O
princpio
do
contraditrio
aquele
que
permite
que
a
parte
tenha
cincia
do
processo,
formando
a
bilateralidade
da
relao
jurdica.
-
AMPLA
DEFESA
Ampla
defesa
significa
que
a
parte
deve
ter
oportunidade
de
se
defender,
possibilidade
de
se
manifestar.
Ns
sabemos
que
o
princpio
da
ampla
defesa
vai
muito
alm
do
que
uma
simples
oportunidade.
Basta
dar
o
prazo
para
a
pessoa
se
defender?
Basta
dar
a
oportunidade
de
se
defender?
No.
Temos
que
lembrar
alguns
desdobramentos
(ODETE
MEDAUAR),
algumas
exigncias
que
representam
o
exerccio
da
ampla
defesa:
produo
de
provas;
acesso
a
informaes;
defesa
tcnica;
recursos.
Exigncias:
a) Defesa
prvia
(com
procedimento
prvio
e
com
penas
pr-determinadas).
b) Informaes
do
processo
(direito
de
cpia).
c) Produo
de
provas
(no
s
o
direito
de
produzir,
mas
tambm
o
direito
avaliao
da
prova
participando
do
convencimento
do
julgador).
So
possveis
todas
as
provas
admitidas
em
direito
(ds
que
provas
lcitas).
d) Defesa
tcnica
(Advogado).
Hoje
facultativa,
segundo
o
STF.
OBS:
COMO
O
STF
EDITOU
UMA
SMULA
VINCULANTE
N
5,
A
SMULA
343
DO
STJ
PERDE
SEU
SENTIDO
E
A
DEFESA
TCNICA
COM
A
PRESENA
DO
ADVOGADO
FACULTATIVA.
Isso
no
significa
que
a
administrao
possa
boicotar
o
advogado,
mas,
ao
contrrio,
caso
ele
exista,
deve
a
administrao
viabilizar
a
sua
atuao.
Afinal,
a
presena
dele,
sendo
facultativa
(e
no
vedada),
uma
deciso
da
parte.
e) Direito
de
recurso
Proibir
recurso
no
concurso
inconstitucional.
Para
que
o
recurso
seja
viabilizado,
necessrio
motivao
para
o
ato.
Para
recorrer
de
uma
correo,
preciso
o
espelho
da
prova.
Alm
disso,
temos
a
questo
do
depsito
prvio.
Inicialmente
havia
o
entendimento
de
que
o
recurso
na
seara
tributria
exigia
o
depsito
prvio.
Smula
vinculante
n
21:
inconstitucional
a
exigncia
de
depsito
ou
arrolamento
prvios
de
dinheiro
ou
bens
para
admissibilidade
de
recurso
administrativo.
Isso
para
qualquer
recurso,
no
s
para
a
seara
tributria.
10
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OBS:
NA
SEARA
ADMINISTRATIVA
POSSVEL
QUE
O
RECURSO
DESGUE
NA
REFORMATIO
IN
PEJUS?
SIM.
Inclusive
em
concurso
pblico.
Pode
ocorrer
de
abaixar
a
nota.
CUIDADO!
A
reviso
no
processo
administrativo
(quando
surgir
um
fato
novo
como
se
fosse
uma
ao
rescisria
ou
reviso
criminal)
no
admite
reformatio
in
pejus.
S
no
recurso.
Para
fechar
vamos
analisar
importante
discusso
sobre
a
SMULA
VINCULANTE
N
3:
Esta
smula
est
despencando
em
provas
de
concurso.
Vamos
dividi-la
em
duas
partes
para
facilitar
o
entendimento.
1
parte:
obrigatrio,
nos
processo
perante
o
TCU,
o
contraditrio
e
a
ampla
defesa,
quando
da
deciso
puder
resultar
anulao
ou
revogao
de
ato
que
beneficie
o
interessado.
CASO
DO
CONCURSO.
Se
o
ato
vai
lhe
atingir,
voc
tem
que
ser
chamado
para
o
processo.
2
parte:
o
que
acontece
na
parte
final?
Vejam.
A
parte
final
diz:
excetuada
a
anlise
de
legalidade
do
ato
de
concesso
inicial
de
aposentadoria,
reforma
ou
penso.
Neste
caso,
a
atuao
do
TC
no
como
fiscal,
mas
como
parte
na
elaborao
do
ato,
que,
por
ser
complexo,
depende
de
conduta
administrador
e
do
TC.
Como
o
ato
ainda
est
sendo
formado,
nesse
momento,
no
h
ao
contraditrio
e
ampla
defesa,
mas
h
direito
a
recurso
no
mbito
da
administrao,
e
no
do
Tribunal
de
Contas.
OBS:
O
CONTRADITRIO
E
A
AMPLA
DEFESA,
PELA
SMULA
VINCULANTE
N
3,
NO
VO
ACONTECER
NO
TC,
MAS
DA
DECISO
CABER
RECURSO
PARA
A
PRPRIA
ADMINISTRAO.
ASSIM,
EM
SEDE
DE
RECURSO,
NA
ADMINISTRAO,
PODER
HAVER
CONTRADITRIO
E
AMPLA
DEFEDESA.
10. RAZOABILIDADE
E
PROPORCIONALIDADE
Significa
agir
de
forma
razovel.
Mas
idia
substituir
por
um
sinnimo:
agir
de
forma
coerente,
lgica,
congruente.
RAZOABILIDADE
LGICA,
COERNCIA,
CONGRUNCIA.
A
DOUTRINA
BRASILEIRA
DIZ
QUE
DENTRO
DO
PRINCPIO
DA
RAZOABILIDADE
ENCONTRA-SE
O
PRINCPIO
DA
PROPORCIONALIDADE.
PROPORCIONALIDADE
SIGNIFICA
EQUILBRIO.
PERGUNTA:
Se
o
administrador
age
de
forma
equilibrada,
ele
est
agindo
tambm
de
forma
coerente,
lgica
e
razovel?
COM
CERTEZA.
11
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por
isso
que
a
doutrina
diz
que
o
princpio
da
proporcionalidade
est
embutido
no
princpio
da
razoabilidade.
AGIR
DE
MODO
PROPORCIONAL
TAMBM
SIGNIFICA
AGIR
DE
MODO
RAZOVEL.
Vice-versa.
Deve
haver
um
equilbrio
entre
ato
praticado
e
a
medida
conseqente
a
ele.
Ex.
da
passeata
tumultuosa
e
do
servidor
que
pratica
infrao
leve
e
punido
com
demisso.
PROPORCIONALIDADE
O
EQUILBRIO
ENTRE
O
ATO
PRATICADO
vs.
A
MEDIDA.
PROVA:
RAZOABILIDADE
E
PROPORCIONALIDADE
SO
PRINCPIOS
IMPLCITOS
NA
CF
E
EXPLCITOS
NA
LEGISLAO
INFRACONSTITUCIONAL.
CERTO
OU
ERRADO?
CERTO!
Esto
implcitos
na
CF/88
e
expressos
no
art.
2
da
Lei
9.784/99
(Lei
de
processo).
OBS:
O
SIMPLES
FATO
DE
ESTAR
ESCRITO
NO
ARTIGO
5,
LXXVIII,
A
EXPRESSO
PRAZO
RAZOVEL,
NO
SIGNIFICA
RAZOABILIDADE
E
SIM
CELERIDADE.
Ns
sabemos,
ainda,
que
no
Direito
Administrativo
existem
dois
conceitos
que
so
fundamentais,
so
eles:
deciso
discricionria
e
vinculada.
Discricionria
a
deciso
em
que
o
julgador
pode
dispor
de
convenincia
e
oportunidade,
e
isso
que
chamado
de
mrito
administrativo.
Quando
se
fala
em
deciso
vinculada,
dizemos
que
o
administrador
no
tem
liberdade;
ele
no
tem
juzo
de
valor,
ele
no
tem
convenincia
e
oportunidade.
Preenchidos
os
requisitos
legais
ele
obrigado
a
praticar
o
ato.
MRITO
CONVENINCIA
E
OPORTUNIDADE.
Assim,
quando
ns
falamos
em
uma
deciso
vinculada,
essa
deciso
no
tem
mrito,
pois
ela
no
tem
juzo
de
valor,
no
tem
convenincia
e
oportunidade.
Verificados
os
requisitos,
ele
no
tem
liberdade;
ele
concede.
Essa
deciso
vinculada
pode
ser
revista
pelo
poder
judicirio?
Claro
que
pode.
Se
essa
deciso
vinculada
s
tem
legalidade,
o
judicirio
vai
fazer
controle
de
legalidade
dessa
medida.
Na
deciso
vinculada,
tem
legalidade,
mas
no
tem
mrito.
Na
deciso
discricionria,
tem
legalidade
e
tambm
tem
mrito,
porque
eu
tenho
os
limites
da
lei,
e
tambm
tenho
convenincia
e
oportunidade.
Se
eu
falo
de
uma
deciso
discricionria,
o
Poder
Judicirio
pode
rever
essa
deciso?
Sim.
Mas
o
judicirio
pode
rever
o
que
dessa
deciso?
O
que
ele
pode
controlar?
QUESTO
DISCURSIVA
DA
MAGISTRATURA
DE
SERGIPE
legalidade
ou
mrito?
12
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VOCS
J
ESTUDARAM
QUE
O
PRINCPIO
DA
LEGALIDADE
DEVE
SER
ENTENDIDO
NO
SEU
SENTIDO
AMPLO.
Seja
ele
controle
de
lei,
seja
ele
controle
de
Constituio.
SE
EU
CONTROLO
A
RAZOABILIDADE
E
CONTROLO
A
PROPORCIONALIDADE
EU
ESTOU
CONTROLANDO
UM
PRINCPIO
CONSTITUCIONAL
(ainda
que
implcito),
LOGO,
FAO
CONTROLE
DE
LEGALIDADE.
Assim,
do
quanto
exposto,
podemos
concluir
que
O
JUDICIRIO
FAZ
CONTROLE
DE
LEGALIDADE!
RAZOABILIDADE
E
PROPORCIONALIDADE
SO
MUITO
IMPORTANTES
PORQUE
PERMITEM
O
CONTROLE
DE
LEGALIDADE
PELO
JUDICIRIO,
APESAR
DE
TAMBM
LIMITAREM
A
LIBERDADE
DO
ADMINISTRADOR.
NO
SE
TRATA
DE
CONTROLE
DE
MRITO,
MAS
SIM
DE
LEGALIDADE
(sentido
amplo),
APESAR
DE
ATINGIR
O
MRITO.
CONCURSO
DE
ADVOGADO
DA
CAIXA:
A
regra
segundo
a
qual
o
poder
judicirio
no
pode
imiscuir-se
no
mrito
do
ato
administrativo
tem
sido
cada
vez
mais
flexibilizada
para
assegurar,
de
modo
mais
efetivo,
a
legalidade
dos
atos
administrativos,
ainda
que
se
trate
de
ato
discricionrio.
CERTO
OU
ERRADO?
CERTSSIMO.
UMA
LEGALIDADE
QUE
ATINGE
O
MRITO.
11. CONTINUIDADE
Segundo
CELSO
ANTNIO
o
princpio
da
continuidade
desdobramento
do
exerccio
obrigatrio
da
prestao
de
servio
pblico.
O
FATO
DO
PODER
PBLICO
TER
A
OBRIGAO
DE
PRESTAR
O
SERVIO
TRAZ
COMO
CONSEQNCIA
O
PRINCPIO
DA
CONTINUIDADE
(CELSO).
Ento
a
posio
de
CELSO
ANTONIO,
que
parte
da
doutrina
reconhece,
diz
que
o
princpio
da
continuidade
decorre
do
dever
do
Estado
de
presta
o
servio,
s
que
no
de
qualquer
jeito,
e
sim
de
forma
contnua.
Os
servios
pblicos
no
podem
ser
interrompidos.
Portanto,
sendo
servio
de
prestao
do
Estado,
e
sendo
prestao
obrigatria,
essa
prestao
ter
de
ser
feita
de
forma
ininterrupta.
12. AUTOTUTELA
Esse
princpio
tem
duas
aplicaes
diferentes.
A
primeira
delas
a
mais
utilizada
pela
doutrina.
PRIMEIRO
TEMOS
QUE
ESSE
PRINCPIO
PERMITE
A
ADMINISTRAO
PBLICA
REVISAR
SEUS
PRPRIOS
ATOS.
Mas
como
a
administrao
pode
rever
esses
atos?
Se
eles
so
ilegais,
ela
pode
rever
pelo
instituto
da
anulao.
Mas
se
os
atos
so
inconvenientes
ela
pode
rever
pelo
instituto
da
revogao.
Nesse
sentido
temos
as
seguintes
smulas
do
STF:
SMULA
346
E
SMULA
473.
13
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A
segunda
aplicao
desse
princpio
definida
por
MARIA
SYLVIA
ZANELA
DI
PIETRO
e
diz
que
autotutela
o
dever
de
zelo
e
cuidado
que
a
administrao
possui
com
ela
mesma.
13. ESPECIALIDADE
Como
se
sabe,
a
administrao
direta
composta
pelos
entes
polticos,
que
so
os
entes
federativos
(Unio,
Estados,
Municpios
e
DF).
Porm,
para
uma
melhor
eficincia,
a
administrao
direta
decide
criar
a
administrao
indireta,
que
composta
pelas
autarquias,
fundaes
pblicas,
empresas
pblicas
e
sociedade
de
economia
mista.
Para
que
a
administrao
direta
crie
a
administrao
indireta,
sempre
necessria
a
existncia
de
uma
lei.
Essa
lei
tem
como
dever
definir
a
finalidade
dessas
pessoas
jurdicas
e
essas
pessoas
ficam
vinculadas
a
essa
finalidade
que
a
lei
estabeleceu.
O
PRINCPIO
DA
ESPECIALIDADE
PRENDE
A
ADMINISTRAO
INDIRETA
SUA
FINALIDADE
ESPECFICA
PARA
A
QUAL
FOI
CRIADA.
Se
eu
crio
uma
autarquia
para
prestar
o
servio
X,
ela
est
presa
ao
servio
X.
TUDO
O
QUE
A
LEI
FAZ
O
ADMINISTRADOR
NO
PODE
DERRUBRA
E
S
PODER
SER
ALTERADO
PELA
LEI.
Isso
o
que
estabelece
esse
princpio
da
especialidade:
que
a
administrao
indireta
est
vinculada
a
finalidade
para
a
qual
ela
foi
criada,
e
sua
finalidade
s
pode
ser
alterada
se
a
lei
assim
estabelecer
(se
a
lei
for
modificada).
OBS:
OS
RGOS
PBLICOS
ESTO
PRESOS
A
ESSA
FINALIDADE?
Sim,
esse
princpio
tambm
abrange
esses
rgos.
14
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ORGANIZAO
DA
ADMINISTRAO
PBLICA
FORMAS
DE
PRESTAO
DA
ATIVIDADE
ADMINISTRATIVA
Muitas
atividades
administrativas
so
prestadas
pelo
ncleo
(centro)
da
administrao.
Sempre
que
um
servio
pblico
prestado
pelo
ncleo
ou
pelo
centro
da
administrao
(administrao
direita),
ns
chamamos
essa
prestao
de
prestao
centralizada.
Assim,
a
prestao
centralizada
aquela
que
est
no
ncleo,
na
administrao
direta
(U,
E,
DF,
M).
Ocorre
que
nossa
estrutura
estatal
passou
por
um
estudo
de
eficincia
dos
servios
e
o
Estado
decidiu
que,
para
melhor
aperfeio-los,
esses
servios
deveriam
ser
transferidos
para
outras
pessoas
jurdicas.
Pessoas
especializadas
prestariam
os
servios
de
modo
mais
eficiente.
Ento
o
Estado
retira
do
centro
(prestao
centralizada),
passando
para
outras
pessoas
jurdicas
(descentralizao).
Essa
descentralizao
pode
acontecer
para
os
entes
da
administrao
indireta
bem
como
para
particulares.
No
se
deve
confundir,
contudo,
deslocamento
para
outra
pessoa
jurdica
(descentralizao),
com
deslocamento
dentro
do
prprio
centro
(desconcentrao).
DESCONCENTRAO
mesma
pessoa
jurdica
/
hierarquia
e
subordinao.
Ex.
ministrio.
DESCENTRALIZAO
nova
pessoa
jurdica
/
controle
e
fiscalizao.
Ex.
empresa
de
telefonia.
A
descentralizao
administrativa
(que
o
nosso
objeto
de
estudo),
por
sua
vez,
pode
se
d:
1. POR
OUTORGA
Transfere
a
titularidade
e
execuo.
como
se
transferisse
a
propriedade
do
servio,
portanto,
modalidade
drstica
de
transferncia.
Se
a
titularidade
do
servio
no
pode
sair
das
mos
do
poder
pblico,
quem
pode
receber
por
outorga?
S
a
administrao
indireta.
O
particular
ente
privado
no.
S
que
a
doutrina
majoritria
vai
alm
e
diz
que
s
quem
pode
receber
a
administrao
indireta
de
direito
pblico
(autarquias
e
fundaes
pblicas),
pois
no
se
pode
dar
titularidade
ao
particular.
Essa
a
posio
que
prevalece.
O
instrumento
utilizado
para
essa
transferncia
(drstica)
a
lei.
Dica:
drstico,
por
lei.
2. POR
DELEGAO
O
Poder
Pblico
detm
a
titularidade
e
transfere
apenas
a
execuo.
Pode
ser
feita
por
lei
(quem
pode
o
mais
execuo
e
titularidade
-,
pode
o
menos
s
execuo),
por
contrato,
ou
por
ato
administrativo.
15
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LEI
ADMINISTRAO
INDIRETA
(privada
-
empresa
pblica
e
sociedade
de
economia
mista).
CONTRATO
PARTICULARES
(concessionrias
e
permissionrias.
Ex.
empresa
nibus,
telefonia)
ATO
ADMINISTRATIVO
PARTICULARES
(autorizadas.
Ex.
txi
e
despachante).
CESPE
-
A
regra
a
descentralizao
para
a
pessoa
jurdica,
mas,
excepcionalmente,
possvel
para
a
pessoa
fsica.
Ex.
a
pessoa
fsica
pode
ter
permisso
de
servio
pblico
(por
contrato),
e
tambm
atravs
da
autorizao
de
servio
(servio
de
txi).
ADMINISTRAO
DIRETA
As
pessoas
que
compem
a
administrao
direta
so
estudadas
na
seara
do
Direito
Constitucional.
O
Direito
Administrativo
estuda
apenas
a
prestao
da
atividade
administrativa
rgos
pblicos.
S
que
antes
de
entrar
no
estudo
de
rgo
vamos
analisar
uma
situao:
Um
servidor
pblico
preenche
um
cargo
pblico,
passa
a
exercer
uma
funo
pblica
e
age
como
se
fosse
o
Estado,
como
o
prprio
ente
federativo.
Da
se
pergunta:
como
se
constitui
essa
relao
entre
o
Estado
e
os
seus
agentes?
Como
se
constitui
o
poder
que
tem
o
agente
de
representar
o
Estado?
OBS:
Na
relao
Estado
x
agente
o
direito
brasileiro
adotou
a
TEORIA
DO
RGO
OU
IMPUTAO,
pois
a
relao
decorre
de
previso
legal
e
a
vontade
do
Estado
se
mistura
com
a
vontade
do
agente.
RGOS
PBLICOS
O
prprio
nome
rgo
pblico
deriva
da
idia
de
diviso
do
corpo
humano,
onde
se
divide
em
pedacinhos
a
administrao
pblica
para
que
cada
rgo
cuide
de
uma
especialidade.
rgo
pblico,
portanto,
definido
como
um
centro
(ncleo)
especializado
de
competncia.
PROVA:
Os
rgos
pblicos
esto
presentes
tanto
na
administrao
direta
como
indireta.
E
essa
ideia
tem
preciso
expressa
no
art.
1
da
lei
de
processo.
Ok.
As
caractersticas
dos
rgos
pblicos
so:
-
No
tem
personalidade
jurdica
=
no
tem
aptido
para
ser
sujeito
de
direito
e
obrigaes.
-
No
responde
por
seus
atos
=
e
sim
a
pessoa
jurdica
a
qual
ele
pertence.
-
No
pode
assinar
contrato
=
ele
licita,
mas
quem
assina
o
contrato
a
pessoa
jurdica.
PARA
PROVA:
Contrato
entre
rgos
possvel?
A
nica
possibilidade
a
do
art.
37,
8.
Est
autorizada
pela
constituio.
Mas
a
doutrina
diz
que
hiptese
absurda
e
no
tem
como
ser
aplicada.
16
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-
Pode
ir
a
juzo
=
no
tem
personalidade
jurdica,
mas
tem
personalidade
judiciria.
Para
doutrina,
em
regra
vai
como
sujeito
ativo
e
em
busca
de
prerrogativas
funcionais
(ex.
cmara
de
vereadores
em
busca
do
repasse
do
duodcimo).
-
Tem
CNPJ
=
a
receita
reconhece
a
ausncia
de
personalidade
jurdica,
mas
atribui
CNPJ
para
facilitar
a
fiscalizao
do
fluxo
de
recursos.
Antes
a
previso
era
do
Art.
11
da
instruo
normativa
748/07
da
RF.
Hoje
o
nmero
mudou,
mas
esse
contedo
continua
o
mesmo.
Agora
instruo
normativa
a
1005/2010.
ADMINISTRAO
INDIRETA
So
entes
da
administrao
pblica
indireta:
AUTARQUIAS
FUNDAES
EMPRESAS
PBLICAS
SOCIEDADES
DE
ECONOMIA
MISTA
No
so
entes
da
administrao
pblica
indireta:
OS,
OSCIP,
entidade
de
apoio,
servio
social
autnomo,
concessionrias
e
permissionrias
de
servios
pblicos.
CARACTERSTICAS
COMUNS
AOS
ENTES
DA
ADMINISTRAO
INDIRETA
1.
Personalidade
jurdica
prpria
=
responde
pelos
seus
atos.
Essa
caracterstica
traz:
-
Patrimnio
prprio
=
com
este
patrimnio
que
ela
vai
arcar
com
as
responsabilidades.
-
Autonomia
administrativa,
tcnica
e
financeira
=
liberdade
na
sua
gesto.
-
No
tm
capacidade
poltica
=
no
tm
aptido
para
legislar.
Agncias
reguladoras
apenas
complementam
a
previso
legal
regulamentando
com
normas
tcnicas.
2.
Criao
atravs
de
lei
=
ora
a
lei
cria,
ora
autoriza
a
criao.
Art.
37,
XIX
somente
por
lei
especfica
(Lei
ordinria.
Cada
autarquia
-
tambm
a
fundao
pblica
de
direito
pblico,
que
uma
espcie
de
autarquia
-
ter
a
sua
prpria
lei.
Uma
lei
vai
criar
apenas
um
ente
especfico)
poder
ser
criada
autarquia
e
autorizada
a
instituio
de
empresa
pblica,
de
sociedade
de
economia
mista
e
de
fundao
(pblica
de
regime
privado),
cabendo
lei
complementar,
neste
ltimo
caso,
definir
as
reas
de
sua
atuao;
(Redao
dada
pela
Emenda
Constitucional
n
19,
de
1998).
Lei
(ordinria)
cria
=
basta
a
lei
existir
que
a
autarquia
j
vai
estar
criada.
Lei
(ordinria)
autoriza
a
criao
=
alm
da
lei,
ser
necessrio
um
registro
no
rgo
competente
junta
comercial
(empresa
pblica,
natureza
empresarial)
ou
cartrio
(fundao,
natureza
civil),
a
depender
da
natureza
da
pessoa
jurdica.
No
final
o
dispositivo
diz:
lei
complementar
definir
as
finalidades
desta
ltima.
Esta
ltima
a
fundao.
17
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CUIDADO.
LEI
ORDINRIA
AUTORIZA
A
CRIAO
DA
FUNDAO,
MAS
A
LEI
COMPLEMENTAR
QUE
VAI
DEFINIR
AS
SUAS
POSSVEIS
FINALIDADES.
Mas
fundao
pblica
ou
privada.
Se
pblica,
de
direito
pblico
ou
privado?
Prevalece
o
entendimento
de
que
a
LC
se
refere
fundao
pblica
de
direito
privado.
J
vimos
que
quando
a
administrao
direta
cria
a
indireta
ela
precisa
definir
a
sua
finalidade.
3.
Finalidade
especfica
=
definida
por
lei
consagrando
o
princpio
da
especialidade.
Se
a
lei
define,
s
a
lei
muda.
4.
No
podem
ter
fins
lucrativos
=
ser
criada
para
o
lucro,
buscando
o
lucro.
CUIDADO!
O
lucro
pode
acontecer,
mas
o
ente
no
pode
ser
criado
visando
o
fim
lucrativo.
So
situaes
diferentes.
O
Estado
quando
vai
criar
uma
pessoa
jurdica
tem
que
olhar
aquela
que
ir
satisfazer
o
interesse
pblico,
e
no
a
que
d
mais
lucro
(muito
embora
o
lucro
possa
acontecer).
5.
No
sofrem
hierarquia
=
mas
sofrem
controle
e
fiscalizao
da
administrao
direta.
Ex.
de
controle
e
fiscalizao:
-de
legalidade,
feito
pelo
judicirio
em
relao
aos
atos
praticados
pela
administrao
indireta.
-pelo
legislativo:
TC
(longa
manus
do
Legislativo,
controlando
as
contas
do
administrador),
CPI
(dos
correios).
-pelo
executivo:
via
superviso
ministerial
realizada
pelo
ministrio
correspondente
finalidade
(autarquia
na
sade,
ministrio
da
sade,
na
educao,
ministrio
da
educao).
Essa
superviso
ministerial
envolve
controle
finalstico,
de
recursos
e
nomeao
de
dirigentes.
OBS:
a
nomeao
dos
dirigentes
livremente
feita
pelo
chefe
do
Executivo.
Contudo,
a
nomeao
de
dirigente
do
Banco
Central
e
de
agncia
reguladora
depende
de
aprovao
do
Senado
Federal.
ENTES
DA
ADMINISTRAO
PBLICA
INDIRETA
FUNDAO
O
conceito
o
mesmo
do
Direito
Civil:
o
patrimnio
personalizado,
destacado
por
um
fundador,
para
uma
finalidade
especfica.
O
importante
saber
quem
o
fundador,
quem
destacou
esse
patrimnio.
Se
for
particular
(Ayrton
Senna,
Xuxa
Meneghel),
ela
uma
fundao
privada.
Se
for
o
poder
pblico,
ser
uma
fundao
pblica.
18
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A
privada
estudada
pelo
Direito
Civil
e
no
compe
a
Administrao
Pblica.
No
interessa.
Ficamos
com
a
fundao
pblica.
Mas
esta
possui
que
regime
jurdico:
pblico
ou
privado?
CELSO
-
toda
fundao
pblica
tem
que
ter
regime
pblico.
HELY
-
toda
fundao
pblica
tem
que
ter
regime
privado.
STF
e
doutrina
majoritria
(DIGENES
GASPARINI,
DI
PIETRO
e
RAQUEL
CARVALHO)
pode
tanto
regime
pblico
quanto
privado.
Foi
chamada
no
nosso
sistema
de
fundao
governamental
e,
mesmo
no
sendo
uma
espcie
de
EP
e
SEM,
segue
o
mesmo
regime
aplicado
a
esses
entes.
pessoa
jurdica
de
direito
privado,
mas
como
compe
a
administrao,
no
pode
ter
um
regime
inteiramente
privado,
por
isso
seu
regime
hbrido
(mesmo
das
EP
e
SEM).
Esta
fundao
a
lei
no
cria,
apenas
autoriza
a
sua
criao.
O
constituinte
no
falou
da
fundao
pblica
de
direito
pblico
porque
ela
espcie
de
autarquia,
mas
falou
da
fundao
pblica
de
direito
privado
porque
ela
no
uma
espcie
de
empresa
pblica
e
de
sociedade
de
economia
mista
(segue
o
mesmo
regime
hbrido
mas
no
espcie).
AUTARQUIA
DICA:
para
prova,
dominar
conceito
e
regime
jurdico
mais
de
meio
caminho.
CONCEITO
pessoa
jurdica
de
direito
pblico
que
tem
como
finalidade
prestar
servios
pblicos
desenvolvendo
atividades
tpicas
de
Estado,
vale
dizer,
as
atividades
mais
importantes,
que
no
posso
dar
a
qualquer
pessoa
(ex.
atividade
de
previdncia
social
que
dada
ao
INSS).
Alm
disso,
possuem
personalidade
jurdica
prpria,
so
criadas
por
lei,
possuem
finalidade
especfica,
no
tem
fim
lucrativo,
no
sofrem
hierarquia
da
direta.
REGIME
JURDICO
Sendo
pessoa
jurdica
de
direito
pblico,
o
seu
regime
de
fazenda
pblica,
praticamente
o
mesmo
aplicvel
administrao
direta
regime
de
direito
pblico
interno,
muito
prximo
do
regime
da
administrao
direta
(no
igual
por
falta
da
capacidade
poltica).
19
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Sistematizando
o
regime
jurdico
temos:
1. ATOS
E
CONTRATOS
Seguem
as
regras
dos
atos
e
contratos
administrativos
com
todos
os
atributos
e
prerrogativas
inerentes.
Conseqentemente
tm
o
dever
de
licitar
e
seguem
as
regras
da
lei
8.666/93
(o
art.
37,
XXI,
da
CF,
expresso
quanto
a
essa
sujeio).
2. RESPONSABILIDADE
CIVIL
Segue
a
regra
da
responsabilidade
objetiva
do
Estado
prevista
no
art.
37,
6
da
CF
enquadradas
na
categoria
de
pessoas
jurdicas
de
direito
pblico.
Se
motorista
da
autarquia
atropela,
a
autarquia
responde.
Se
no
tiver
dinheiro,
subsidiariamente
o
Estado
responde.
Mas
a
responsabilidade
objetiva.
3. REGIME
DE
BENS
Bem
autrquico
bem
pblico.
Como
tal,
so
relativamente
inalienveis
(satisfeitas
as
condies
podem
ser
alienados:
autorizao
legislativa,
desafetao,
interesse
pblico,
licitao,
etc.)
4. REGIME
DE
PRECATRIOS
Cada
autarquia
tem
sua
fila
prpria
de
precatrios.
A
fila
da
autarquia
at
menor,
mas
o
dinheiro
tambm
menor
5. PRIVILGIOS
TRIBUTRIOS
O
art.
150,
VI,
a,
CF
consagra
a
imunidade
recproca
entre
a
U,
E,
DF
e
M.
Esta
imunidade
estendida
s
autarquias
em
face
do
art.
150,
2.
Ateno!
Essa
imunidade
s
para
os
impostos.
Tais
entes
esto
sujeitos
ao
pagamento
de
taxas
e
contribuies.
Alm
disso,
esta
imunidade
para
as
autarquias
diz
respeito
apenas
sua
finalidade
especfica.
Assim,
autarquia
paga
taxa,
contribuies
e
ainda
poder
pagar
imposto
(ex.
IPTU
de
casa
que
recebeu
em
doao
e
que
no
utilizada
em
suas
finalidades).
6. PRIVILGIOS
PROCESSUAIS
Art.
188
do
CPC
=
prazo
em
qudruplo
para
contestar
e
dobro
para
recorrer.
Cuidado.
Alm
disso,
goza
de
reexame
necessrio,
salvo
valor
pequeno
(at
60
salrios
mnimos)
ou
se
a
matria
j
foi
apreciada
pelo
pleno
do
tribunal.
Se
o
processo
no
for
levado
ao
tribunal
a
deciso
no
transita
em
julgado.
20
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7. PROCEDIMENTOS
FINANCEIROS
Sendo
pessoa
jurdica
de
direito
pblico,
seus
procedimentos
financeiros
so
pblicos
e,
por
isso,
a
autarquia
est
sujeita
LRF
(LC
101/00)
e
lei
de
Contabilidade
Pblica
(4.320/64).
8. REGIME
DE
PESSOAL
Servidor
pblico
o
que
trabalha
em
pessoa
pblica,
pessoa
jurdica
de
direito
pblico
(empresa
pblica
e
sociedade
de
economia
mista
esto
fora).
O
sujeito
que
trabalha
em
uma
autarquia
servidor
pblico,
pois
a
autarquia
pessoa
jurdica
de
direito
pblico.
Agora;
servidor
pblico
regulado
pelo
regime
celetista
ou
estatutrio?
PERGUNTA:
QUAL
O
REGIME
JURDICO
QUE
DEVE
SER
APLICADO
AOS
SERVIDORES
DAS
AUTARQUIAS
HOJE?
O
REGIME
QUE
DEVE
SER
APLICADO
AOS
SERVIDORES
DAS
AUTARQUIAS
HOJE
O
REGIME
JURDICO
NICO
(COMBINANDO
COM
A
ADMINISTRAO
DIRETA).
VERIFICAR
ADIN.
Lembrando
que,
preferencialmente,
na
administrao
direta,
foi
escolhido
o
regime
estatutrio.
Mas
se
a
direta
tiver
celetista,
a
autarquia
tambm
vai
ter
que
ter
celetista
(ex.
autarquia
municipal
cujo
regime
dos
servidores
do
municpio
o
celetista).
Essa
a
posio
tranqila
hoje.
EXEMPLOS
DE
AUTARQUIAS:
universidades
federais;
INSS;
IBAMA;
INCRA;
Agncias
Reguladoras,
Conselhos
de
Classe.
Sobre
o
CONSELHO
DE
CLASSE
preciso
lembrar:
Inicialmente,
nascem
com
natureza
de
autarquia.
Em
seguida,
a
Lei
9.649/98
confere
a
eles
a
natureza
jurdica
de
pessoa
privada.
Mais
adiante,
em
sede
de
ADI
(1717),
o
STF
devolve
a
natureza
autrquica
aos
conselhos,
afirmado
que
o
poder
de
polcia
no
pode
estar
nas
mos
do
particular.
que
quando
o
conselho
cassa
a
carteira
de
um
profissional,
por
exemplo,
isso
exerccio
do
poder
de
polcia,
e
no
pode
estar
nas
mos
do
particular.
Sendo
autarquia,
tem-se
que
tais
conselhos
sujeitam-se
lei
de
contabilidade
pblica
(4.320/64),
sofrem
controle
do
tribunal
de
contas
da
unio,
sua
cobrana
tem
natureza
tributria
(contribuio),
logo,
cabe
execuo
fiscal,
e
o
ingresso
deve
se
d
mediante
concurso
pblico.
A
OAB
no
pode
seguir
o
mesmo
raciocnio
dos
outros
conselhos.
A
execuo
comum,
a
anuidade
no
tem
natureza
tributria
(STJ,
STF),
a
contabilidade
privada,
a
rigor
no
sofre
controle
pelo
tribunal
de
contas,
alm
disso,
diz
o
Supremo,
no
se
exige
o
concurso
pblico
para
os
seus
contratados
(lembrando
que
o
regime
trabalhista).
21
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Ainda,
temos
que
a
OAB
no
autarquia,
mas
tem
privilgios
de
autarquia:
continua
com
a
competncia
na
justia
federal,
imunidade
tributria,
privilgios
processuais,
etc.
OBS:
No
se
pode,
portanto,
dizer
que
a
OAB
autarquia
sui
generis.
Para
o
STF,
tem
natureza
jurdica
mpar.
OBS:
territrio
no
ente
poltico,
mas,
sim,
uma
autarquia
territorial
(doutrina
critica
muito).
AUTARQUIAS
EM
REGIME
ESPECIAL
Essa
expresso
surgiu
no
nosso
ordenamento,
inicialmente,
para
falar
de
universidade
pblica.
Isso
em
decorrncia
de
duas
especialidades:
eleio
para
escolha
de
dirigentes
e
autonomia
no
gerenciamento
da
grade
curricular.
Da
em
diante
a
terminologia
passou
a
ser
utilizada
em
outras
situaes,
e,
dentre
elas,
a
mais
importante
:
agncia
reguladora
(mas
tambm
veremos
a
situao
das
agncias
executivas).
AGNICAS
REGULADORAS
De
sada
preciso
lembrar
que
autarquia
em
regime
especial
uma
autarquia,
com
todas
as
regras
normais,
s
que
com
algumas
peculiaridades
inerentes.
As
peculiaridades
que
do
agncia
reguladora
esse
regime
especial
so
basicamente
trs:
1. FUNO
Serve
para
regular,
normatizar
e
fiscalizar
os
diversos
servios
pblicos.
Essa
necessidade
surge
no
contexto
da
poltica
nacional
da
desestatizao,
que
tinha
como
base
transferir
o
servio
para
a
iniciativa
privada,
o
que,
muitas
vezes,
foi
feito
via
concesso
e
permisso.
Da
surgiu
a
necessidade
de
controle
e
de
regulao
desse
servio.
O
nome
agncia
veio
do
Direito
norte
americano
e
veio
para
o
Brasil
para
tentar
dar
mais
credibilidade
a
essas
pessoas
jurdicas.
Essa
funo
de
fiscalizar
antiga,
mas
ele
decide
criar
uma
nova
pessoa
jurdica
com
a
desculpa
de
que
a
fiscalizao
ser
mais
eficiente.
Tem
mais
autonomia,
mas
continua
no
tendo
capacidade
poltica
=
capacidade
de
legislar.
Sua
normatizao
sempre
para
normas
tcnicas,
e
sempre
complementar
previso
legal.
2. NOMEAO
DE
DIRIGENTES
Feita
pelo
Presidente
da
Repblica,
com
prvia
aprovao
do
Senado
Federal.
3. DIRIGENTES
COM
MANDATOS
FIXOS
(PRAZO
DETERMINADO)
22
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Mas
qual
o
prazo?
Depende
da
lei
de
cada
agncia
reguladora.
H
um
projeto
de
lei
que
tenta
unificar
em
4
anos
no
coincidentes
com
o
do
Presidente.
Mas
ainda
s
projeto.
O
que
ns
temos
hoje
mandato
para
todo
gosto,
de
acordo
com
a
lei
da
agncia.
Pergunta:
o
dirigente
pode
sair
antes
de
encerrar
esse
prazo?
A
lei
9.986/00
(norma
geral
das
agncias
reguladoras)
estabelece
que
o
dirigente
pode
sair
antes
de
encerrar
o
mandato
em
caso
de:
renncia
(ANAC),
deciso
judicial
transitada
em
julgado
e
processo
administrativo
disciplinar.
Quando
o
cara
sai
(normalmente
pelo
trmino
do
mandato)
o
dirigente
fica
impedido
de
trabalhar
na
iniciativa
privada
naquele
ramo
de
atividade.
o
prazo
de
quarentena.
Esse
prazo
de
quarentena,
normalmente,
de
4
meses.
Excepcionalmente,
h
duas
ou
trs
agncias
que
esto
com
prazo
de
12
meses.
Pronto.
Tudo
o
mais
segue
as
regras
da
autarquia.
S
h
duas
especialidades
a
mais.
-
a
modalidade
prpria
de
licitao
das
agncias
reguladoras
a
consulta,
lembrando
que
ainda
no
h
lei
definindo
esse
procedimento.
-
segundo
o
STF,
o
regime
de
pessoal
da
agncia
reguladora
deve
ser
estatutrio
com
cargo
e
concurso
(cautelar
na
ADIN
2310).
Todavia,
o
que
temos
na
prtica
um
quadro
de
contratao
temporria,
o
que
um
absurdo.
Exemplos
de
agncias
reguladoras:
ANATEL,
ANEEL,
ANCINE,
ANTAQ,
ANTT,
ANA,
ANVISA,
ANS,
ANP.
Cuidado!
Nem
tudo
que
tem
nome
de
agncia
verdadeiramente
agncia
reguladora:
Ex.
ADA
(Agncia
de
Desenvolvimento
da
Amaznia),
ADENE
(Agncia
de
Desenvolvimento
do
Nordeste).
Antigas
SUDAN
e
SUDENE.
Tm
natureza
de
agncia
executiva,
e
no
de
agncia
reguladora.
A
AEB
(Agncia
Espacial
Brasileira)
autarquia.
A
ABIN
(Agncia
Brasileira
de
Inteligncia),
apenas
um
rgo,
no
tem
personalidade
jurdica.
CUIDADO!
A
CVM
(comisso
de
valores
mobilirios)
tem
natureza
de
agncia
reguladora,
apesar
de
no
ter
nome
de
agncia
reguladora.
Foi
alterada
em
2002,
mas
a
lei
no
mudou
o
nome.
AGNCIAS
EXECUTIVAS
A
agncia
executiva
tem
respaldo
na
Lei
9.649/98.
Dentro
da
administrao
havia
algumas
pessoas
jurdicas
(autarquias,
fundaes),
que
estavam
velhas
e
sucateadas,
e
que
precisavam
de
uma
modernizao.
Para
modernizar
essas
pessoas
o
Estado
d
a
elas
a
possibilidade
de
modernizao
via
contrato
de
gesto.
Com
o
contrato
o
Estado
d
a
elas
mais
recursos
(dinheiro)
e
mais
liberdade
(autonomia).
Em
contrapartida
ela
vai
cumprir
a
to
desejada
eficincia.
23
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Dentro
desse
contexto
ns
encontramos
agncias
executivas
como
a
ADA
(velha
SUDAN)
e
a
ADENE
(velha
SUDENE).
O
nome
agncia
era
para
ver
se
conseguiam
dar
mais
credibilidade
as
pessoas.
S
que
para
a
pessoa
ser
declarada
efetivamente
uma
agncia
executiva,
necessrio
um
decreto
do
Presidente
da
Repblica.
como
se
fosse
um
ato
declaratrio
da
natureza
dessa
pessoa.
Ento,
ela
celebra
o
contrato
de
gesto,
mas
o
que
d
a
ela
o
status
de
agncia
executiva
o
decreto
do
Presidente
da
Repblica.
Esse
status
temporrio,
pois
a
agncia
ser
executiva
enquanto
estiver
em
andamento
o
contrato
de
gesto.
Ex.
de
agncia
executiva,
hoje,
o
IMETRO.
S
que
necessrio
lembrar
que
para
que
a
autarquia
ou
fundao
celebre
esse
contrato
de
gesto
ela
precisa
ter
um
plano
estratgico
de
reestruturao
e
de
modernizao.
Assim,
a
finalidade
do
contrato
de
gesto
por
em
prtica
o
plano
estratgico
de
reestruturao
e
modernizao.
Sintetizando,
os
passos
so:
autarquias
e
fundaes
(pblicas
de
direito
pblico),
possuindo
plano
estratgico
de
reestruturao
e
modernizao,
celebraro
contrato
de
gesto
com
o
ministrio
supervisor,
e,
por
Decreto
Federal
do
Presidente,
adquiriro
o
status
de
agncia
executiva.
Como
a
doutrina
critica
muito,
deixou
de
aparecer
em
provas.
CONSRCIOS
PBLICOS
ASSOCIAES
Foram
introduzidos
a
partir
da
Lei
11.107/05.
Essa
lei
introduziu
os
novos
consrcios
pblicos.
No
se
confundem
com
os
velhos
convnios
e
consrcios
enquanto
reunio
para
finalidade
comum.
Estes
no
criam
nova
pessoa
jurdica
e
esto
l
na
lei
8.666.
Os
velhos
consrcios
traduziam
a
reunio
de
esforos
de
entes
da
mesma
natureza:
dois
municpios,
dois
estados.
No
deveriam
ter
usado
o
mesmo
nome,
todavia,
infelizmente
usaram,
mas
so
institutos
com
natureza
diferente.
A
nica
coincidncia
que
o
consrcio
pblico
tambm
tem
por
finalidade
a
gesto
associada.
Ele
tambm
busca
reunio
de
esforos.
Ele
tambm
busca
interesses
comuns.
Mas
como
funciona?
1.
S
se
admite
o
consrcio
pblico
da
lei
11.107/05,
com
a
reunio
de
entes
polticos.
24
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Para
a
constituio
de
um
consrcio
pblico,
os
entes
polticos
da
administrao
direta
celebram
um
contrato.
Esses
consrcios
tm
natureza
de
contrato
administrativo.
Unio,
estados,
municpios
e
DF
podem
se
reunir
em
uma
gesto
associada,
e
buscando
essa
gesto
associada
eles
celebram
um
contrato
de
consrcio
pblico.
Ateno!
Deste
contrato
de
consrcio
pblico
vai
ser
criada
uma
nova
pessoa
jurdica.
Da
surge
uma
nova
pessoa
jurdica
que
chamada
de
associao.
A
associao
no
se
confunde
com
o
ente
poltico.
uma
nova
pessoa
jurdica.
Essa
associao
poder
ser
de
direito
pblico
ou
de
direito
privado.
Sendo
entes
polticos,
logo,
pessoas
pblicas
se
reunindo,
o
ideal
que
essa
nova
pessoa
tambm
seja
uma
pessoa
pblica,
pessoa
jurdica
de
direito
pblico.
S
que
a
Lei
11.107
disse
que
a
associao
tambm
pode
ter
natureza
de
direito
privado.
Se
ela
uma
associao
de
direito
pblico,
o
entendimento
que
a
natureza
de
autarquia.
Inclusive,
alteraram
o
art.
41
do
CC
para
incluir
a
associao
pblica
do
lado
da
autarquia.
espcie,
modalidade
de
autarquia
(autarquia
intergorvenamental,
nas
palavras
de
CELSO
ANTNIO).
(SE
MODALIDADE
DE
AUTARQUIA,
ESPCIE
DE
AUTARQUIA,
AUTARQUIA
INTERGOVERNAMENTAL,
NAS
PALVRAS
DE
CELSO,
NO
H
QUE
SE
FALAR
EM
ENTE
DA
ADMINISTRAO
INDIRETA
DOTADO
DE
AUTONOMIA)
Mas
se
ela
uma
associao
de
direito
privado,
o
seu
regime
o
mesmo
da
empresa
pblica
e
da
sociedade
de
economia
mista.
o
tal
regime
hbrido
que
ns
vamos
explicar
daqui
em
diante.
A
prpria
lei
traz
uma
natureza
hbrida
para
essa
situao.
Esses
novos
consrcios
pblicos
esto
sendo
bastante
utilizados
para
a
preservao
ambiental.
Tambm
j
se
idealizou
consrcio
pblico
para
montar
indstria
de
reciclagem
de
lixo.
Os
municpios
esto
se
reunindo
e
montando,
em
conjunto,
uma
indstria
de
reciclagem
de
lixo.
S
que
quem
vai
gerir
e
administrar
essa
indstria
de
reciclagem
a
associao.
EMPRESAS
ESTATAIS
EMPRESAS
PBLICAS
E
SOCIEDADES
DE
ECONOMIA
MISTA
Ateno!
Eu
no
utilizei
a
expresso
empresas
parestatais.
Cuidado,
porque
tem
autor
ainda
falando
de
paraestatal.
Lembrando
que,
na
expresso
paraestatal,
esse
prefixo
PARA
significa
AQUILO
QUE
EST
AO
LADO
DE.
E
essas
pessoas
no
esto
ao
lado
da
administrao,
mas
sim
dentro.
Cuidado,
nem
toda
empresa
de
que
o
Estado
faa
parte
uma
EP
ou
SEM.
Para
ser
uma
EP
ou
SEM
ela
tem
que
ter
natureza
de,
tem
que
ser
criada
para
isto,
com
essa
finalidade.
25
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Feito
isso,
ns
vamos
conceituar,
marcar
as
diferenas,
e
depois
analisaremos
o
regime
jurdico
das
duas
ao
mesmo
tempo
(afinal,
hoje
o
mesmo).
EMPRESA
PBLICA
Inicia-se
o
conceito
com
o
regime
jurdico,
logo,
trata-se
de
pessoa
jurdica
de
direito
privado.
Cuidado.
O
nome
empresa
pblica
em
razo
do
capital,
que,
neste
caso,
exclusivamente
pblico.
Mas
pessoa
privada.
Regime
de
direito
privado
que
sofre
derrogao
(parcial)
por
normas
de
direito
pblico;
por
isso
se
diz
que
seu
regime
jurdico
hbrido.
Outro
cuidado.
O
fato
de
ter
capital
exclusivamente
pblico
no
significa
de
um
s
ente,
no
significa
que
ela
pertena
a
uma
mesma
pessoa.
Ento
eu
posso
ter
a
Unio
com
o
estado,
um
estado
com
municpio,
dois
estados,
um
estado
com
uma
autarquia,
etc.
Uma
EP
pode
ter
duas
finalidades:
prestao
de
servio
pblico
ou
explorao
de
atividade
econmica.
Deve-se
lembrar,
ainda,
que
essa
empresa
pode
ser
constituda
de
qualquer
modalidade
empresarial.
Exemplos
de
EP:
Correios,
Caixa,
BNDES,
Casa
da
Moeda.
SOCIEDADE
DE
ECONOMIA
MISTA
Tambm
pessoa
jurdica
de
direito
privado,
s
que
o
seu
capital
misto
(parte
pblica
e
parte
privada),
sendo
que
a
parte
pblica
tem
que
representar
a
maioria
votante
desse
capital.
A
administrao
dessa
empresa,
o
poder
de
deciso,
tem
que
estar
nas
mos
do
poder
pblico,
por
isso
que
a
maioria
do
capital
votante
tem
que
estar
nas
mos
do
poder
pblico.
Vale
lembrar
que
as
finalidades
so
as
mesmas,
pois
a
SEM
tambm
tem
como
papel,
prestao
de
servio
pblico
e
explorao
de
atividade
econmica.
E
por
ltimo,
a
sociedade
de
economia
mista
s
pode
ser
constituda
na
forma
de
S/A.
Exemplos
de
SEM:
Petrobras,
Banco
do
Brasil.
PONTOS
DISTINTIVOS
ENTRE
EMPRESA
PBLICA
E
SOCIEDADE
DE
ECONOMIA
MISTA
1. CAPITAL
EP
exclusivamente
pblico
/
SEM
misto.
2. CONSTITUIO
EP
qualquer
modalidade
empresarial
/
SEM
s
S/A.
3. COMPETNCIA
EP
federal
=
justia
federal
/
SEM
federal
=
justia
estadual.
Em
sendo
EP
ou
SEM
estadual,
naturalmente
a
competncia
ser
da
justia
estadual.
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FINALIDADE
muito
comum
escutarmos
que
a
EP
e
a
SEM
seguem
o
regime
hbrido,
ora
pblico,
ora
privado.
Mas
na
hora
da
prova,
como
voc
vai
saber
se
naquele
ponto
especfico
o
regime
mais
pblico
ou
mais
privado?
A
ideia
:
ora
eu
tenho
servio
pblico,
e,
em
decorrncia
disso,
eu
tenho
um
regime
mais
pblico
que
privado.
Ora
eu
tenho
atividade
econmica,
e
esse
regime
vai
ser
mais
privado
do
que
pblico.
Com
isso
percebemos
que
a
finalidade
diz
muito
sobre
a
empresa.
Se
a
finalidade
prestar
servio
pblico,
o
regime
quase
se
iguala
ao
das
autarquias.
J
se
a
finalidade
explorar
atividade
econmica,
o
regime
vai
se
aproximar
mais
do
da
iniciativa
privada.
REGIME
JURDICO
Vamos
seguir
com
as
duas
pessoas
ao
mesmo
tempo,
e
ns
vamos
marcando
algumas
diferenas
se
acontecer
no
caminho,
ok?
1. PROCESSO
FALIMENTAR
A
lei
11.101/05,
no
art.
2,
afirma
categoricamente
que
EP
e
SEM
no
se
sujeitam
falncia,
nem
se
prestam
servios
pblicos,
e
nem
se
exploram
atividade
econmica.
Para
CELSO,
se
explora
atividade
econmica
cabe
falncia.
NO
ADOTAR
EM
PROVA.
2. RESPONSABILIDADE
CIVIL
EP/SEM
PREST.
SERVIO
PBLICO
R.
OBJETIVA
ESTADO
RESPONDE
SUBSIDIRIAMENTE.
EP/SEM
EXPL.
ATIVIDADE
ECONMICA
R.
SUBJETIVA
(D.
CIVIL)
ESTADO
NO
RESPONDE.
Essa
a
regra,
salvo
alguns
contratos
de
consumo
em
bancos
SEM
que
atraem
a
responsabilidade
objetiva.
3. LICITAO
EP
e
SEM
prestadora
de
servio
pblico,
se
submete
Lei
8.666
sem
nenhuma
dvida.
EP
e
SEM
exploradora
de
atividade
econmica,
poderiam
ter
estatuto
prprio
(art.
173,
1,
III),
com
a
lei
no
veio,
aplica-se
a
norma
geral
da
lei
8.666.
que,
luz
do
art.
173,
1,
III,
CF,
EP
e
SEM
exploradora
de
atividade
econmica
podero
ter
estatuto
prprio,
por
lei
especfica,
para
licitaes
e
contratos.
Como
a
lei
ainda
no
veio,
no
s
as
prestadoras
de
servio
pblico,
mas
tambm
as
exploradoras
de
atividades
econmicas
se
sujeitam
8.666.
AGU
EP
e
SEM,
na
atividade
fim,
no
precisa
licitar.
CERTO
ou
ERRADO?
CERTO.
O
art.
25
da
lei
diz
que
a
licitao
ser
inexigvel
quando
invivel,
e
elenca
um
rol
exemplificativo.
27
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A
licitao,
como
se
sabe,
visa
proteger
o
interesse
pblico,
mas
quando
a
mesma
prejudicar
esse
interesse,
ela
no
dever
acontecer,
logo,
ser
invivel.
pressuposto
jurdico
da
licitao
o
interesse
pblico,
e
se
licitar
prejudicar
esse
interesse,
faltar
pressuposto
de
viabilidade
para
licitao.
Em
decorrncia
disso,
se
diz
que
se
a
EP
e
SEM
forem
licitar
na
atividade
fim
haver
prejuzo
ao
interesse
pblico,
afinal,
a
licitao
se
tornar
invivel.
Como
conseqncia,
se
diz
que,
neste
caso,
a
licitao
inexigvel.
Ex.
empresa
grfica
para
rodar
panfleto
de
determinada
empresa
(atividade
fim
=
atividade
grfica)
no
precisa
licitar,
pois
se
o
fizesse
para
comprar
papel
e
tinta
demoraria
tanto
que
a
empresa
iria
desistir.
Logo,
a
licitao
na
atividade
fim
inexigvel
por
ser
invivel.
Se
fosse
construo
de
nova
sede
tinha
que
licitar,
pois
construo
no
sua
atividade
fim.
OBS:
A
Petrobras,
e
s
ela,
tem
procedimento
simplificado
conferido
pela
lei
9.478/97
(Lei
que
instituiu
a
ANP).
Essa
lei
foi
objeto
de
ADI,
mas
estranhamente
o
STF
declarou
a
constitucionalidade
de
procedimento
simplificado.
4. TRIBUTRIO
Se
EP
e
SEM
prestadora
de
servio
pblico,
aplica-se
o
art.
150,
3.
Diz
o
dispositivo:
se
ela
for
prestadora
de
servio
pblico
e
o
preo
do
tributo
no
for
embutido
no
preo
do
servio,
ela
goza
de
imunidade
recproca.
Se
o
valor
for
repassado
no
preo
do
servio,
ela
no
tem
o
privilgio
da
imunidade
recproca.
Na
prtica
h
imunidade
hoje
em
relao
aos
servios
exclusivos
do
Estado,
como
o
servio
postal
pelos
Correios
e
a
administrao
dos
aeroportos
pela
Infraero.
Se
EP
e
SEM
exploradora
de
atividade
econmica,
aplica-se
o
art.
173,
2.
Diz
o
dispositivo:
tais
pessoas
no
tm
privilgios
no
extensveis
iniciativa
privada.
Logo,
tem
de
pagar.
5. REGIME
DE
PESSOAL
Como
servidor
s
quem
trabalha
em
pessoa
pblica,
os
que
trabalham
em
EP
e
SEM
no
so
servidores
pblicos.
At
agente
pblico
(como
mesrio
tb.
),
mas
no
servidor
pblico.
Para
a
doutrina,
quem
trabalha
nessas
empresas
chamado
de
servidor
de
ente
governamental
de
direito
privado.
O
regime
de
emprego.
Esse
sujeito
um
empregado,
e
segue
o
regime
contratual,
o
regime
celetista.
Cuidado.
No
so
servidores
pblicos,
mas
se
equiparam
em
alguns
aspectos.
Ex.
tem
que
prestar
concurso;
no-acumulao
de
cargo
ou
emprego;
esto
sujeitos
ao
teto
(salvo
quando
essas
pessoas
jurdicas
no
receberem
dinheiro
para
custeio
-
art.
37,
9),
lei
de
improbidade,
autoridade
para
fins
de
remdios
constitucionais,
funcionrios
pblicos
para
fins
penais,
etc.
28
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Na
dispensa
no
h
equiparao,
pois
sua
dispensa
imotivada
salvo
no
caso
dos
Correios
(S
390
+
OJ
247
do
TST).
Assim,
na
dispensa
o
empregado
diferente
do
servidor.
Ademais,
uem
julga
o
empregado
a
justia
do
trabalho,
quem
julga
servidor
(estatutrio)
a
comum.
6. REGIME
DE
BENS
Como
o
regime
privado,
os
bens
dessas
pessoas
so
penhorveis
(prestadoras
de
servio
ou
exploradoras
de
atividade).
Entretanto,
os
bens
seguiro
o
regime
de
bens
pblicos
se
eles
estiverem
diretamente
ligados
prestao
dos
servios
pblicos.
O
fundamento
o
princpio
da
continuidade.
Doutrina
majoritria.
OBS:
Os
bens
dos
correios
so
impenhorveis.
Isso
porque,
pelo
fato
de
ele
prestar
servio
exclusivo
do
Estado,
a
ele
foi
atribudo
tratamento
de
fazenda
pblica.
29
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PODERES
DA
ADMINISTRAO
So
instrumentos
e
prerrogativas
que
tem
o
Estado
para
a
busca
de
seus
interesses.
O
poder
enquanto
prerrogativa
algo
abstrato,
mas
esse
poder
materializado
atravs
de
atos
administrativos
(demisso,
aplicao
de
multas
de
trnsito...).
No
se
deve
confundir
poderes
da
administrao
(prerrogativas,
instrumentos,
objeto
do
nosso
estudo),
como
poderes
do
Estado
(Executivo,
Legislativo
e
Judicirio
-
elementos
estruturais,
orgnicos
ou
organizacionais
do
Estado,
objeto
de
Estudo
do
Direito
Constitucional).
S
mais
um
alerta.
Quando
ns
estudamos
poderes
da
administrao,
alguns
autores
chegam
a
fazer
referncia
aos
chamados
poderes
do
administrador.
Poderes
do
administrador
so
as
prerrogativas
do
agente
enquanto
pessoa
fsica,
na
qualidade
de
agente.
Em
aula
seguinte,
ns
vamos
estudar
o
abuso
desse
poder,
nas
figuras
do
excesso
de
poder
e
desvio
de
finalidade.
Esses
defeitos
sero
estudados
dentro
de
atos
administrativos.
CARACTERSTICAS
a) PODER-DEVER
Os
poderes
da
administrao
so
de
exerccio
obrigatrio.
Em
decorrncia
dessa
obrigatoriedade,
para
CELSO
melhor
seria
falar
em
DEVER-PODER.
CELSO
diz:
olha,
para
evitar
os
abusos,
o
dever
mais
importante,
ento
ele
deveria
aparecer
em
primeiro
lugar.
E
a
CELSO
vem
falando
de
no
mais
poder-dever,
mas
sim
dever-poder.
a
mesma
coisa.
Apenas
para
voc
saber
do
posicionamento.
b) IRRENUNCIABILIDADE
O
administrador
no
pode
abrir
mo
do
instrumento,
da
prerrogativa.
A
irrenunciabilidade
decorre:
-
da
indisponibilidade
do
interesse
pblico.
-
do
princpio
geral
do
direito
que
diz:
o
administrador
de
hoje
no
pode
criar
entraves
para
o
administrador
de
amanh;
a
renncia
de
hoje
significa
prejudicar
o
futuro
administrador.
c) LIMITABILIDADE
O
exerccio
dessas
prerrogativas,
apesar
de
obrigatrio,
possui
limites
estabelecidos
pela
lei,
que
devem
ser
observados.
Ex.
de
limite
so
as
regras
de
competncia.
O
agente
para
exercer
o
poder
tem
que
ser
a
autoridade
competente.
Outro
exemplo
a
dissoluo
de
uma
passeata
tumultuosa,
que
em
30
Portal: www.edemnapoli.com.vc
facebook.com/edemnapolig twitter.com/edemnapoli instagram.com/edemnapoli
respeito
proporcionalidade
no
pode
ceifar
a
vida
dos
manifestantes
s
porque
esto
fazendo
tumulto.
Assim,
como
limite
aos
poderes,
e,
principalmente,
ao
poder
de
polcia,
eu
tenho
o
limite
da
necessidade,
adequao
e
proporcionalidade.
E
se
o
nosso
administrador
extrapola
esses
limites,
cabe
responsabilizao.
Em
caso
de
exagero
e
em
caso
de
abuso
do
administrador,
ele
vai
ser
responsabilizado.
a
prxima
caracterstica.
d) PODE
ENSEJAR
RESPONSABILIZAO
Em
caso
de
exagero
e
abuso
por
parte
do
administrador,
ele
vai
ser
responsabilizado.
A
responsabilizao
pode
decorrer
de
uma
ao
bem
como
de
uma
omisso.
E
aqui
vai
uma
dica.
Na
hora
da
prova
(pra
voc
que
pensa
em
fazer
procuradoria),
sempre
aponte
as
responsabilidades
do
administrador.
Se
cair
para
voc
dar
um
parecer:
possvel
contratar
diretamente
com
dispensa
e
inexigibilidade
de
licitao?
possvel
aplicar
a
pena
de
demisso
ao
servidor?.
Voc
at
vai
aconselhar,
mas
no
deixe
de
colocar
no
seu
parecer
um
pargrafo
sobre
a
responsabilidade.
Voc
diz:
em
caso
de
desrespeito
a
essa
regra,
o
administrador
poder
ser
responsabilizado
por
isso
e
por
isso.
Os
examinadores
esto
bem
de
olho
nisso,
e
est
contando
bastante
ponto
na
correo.
ESPCIES
DE
PODER
Ateno.
Para
doutrina
tradicional
(HELY),
h
que
se
falar
em
poder
vinculado
e
discricionrio.
Para
a
moderna
(CELSO),
o
que
pode
ser
vinculado
ou
discricionrio
no
o
poder,
mas
sim
o
ato.
Por
exemplo,
eu
posso
exercer
o
poder
de
polcia
concedendo
uma
licena,
que
um
ato
vinculado.
E
eu
posso
exercer
poder
de
polcia
concedendo
uma
autorizao
que
um
ato
discricionrio.
1. PODER
VINCULADO
e
DISCRICIONRIO
Aqui
se
analisa
o
grau
de
liberdade.
Conduta
vinculada
aquela
em
que
o
administrador
no
tem
liberdade
de
escolha,
juzo
de
valor,
convenincia
e
oportunidade.
Preenchidos
os
requisitos
legais
o
administrador
est
obrigado
a
praticar
o
ato.
Ex.
concesso
de
aposentadoria,
licena
para
dirigir,
construir,
etc.
Discricionrio
o
ato
em
que
o
administrador
tem
liberdade
de
escolha,
juzo
de
valor,
convenincia
e
oportunidade.
Aqui
h
alternativas
e
o
administrador
pode
escolher
entre
elas.
Mas
ateno!
O
administrador
tem
liberdade
nos
limites
da
lei.
O
que
extrapolar
ato
arbitrrio
e
ilegal
que
tem
que
ser
retirado
do
ordenamento.
31
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Ex.
permisso
de
uso
da
calada,
que
uma
permisso
de
uso
de
bem
pblico
(o
administrador
analisa
o
caso
concreto
e
diz:
essa
rua
tranquila,
pode
colocar
as
mesas
na
calada.
Ou
diz,
essa
rua
perigosa,
por
isso
no
concedo
a
permisso);
circulao
de
veculos
acima
do
peso
e
medida.
2. PODER
REGULAMENTAR
DI
PIETRO
prefere
chamar
de
poder
normativo,
pois
no
se
limita
ao
regulamento.
Ns
j
aprendemos
em
vrias
oportunidades
que
o
administrador
no
pode
fazer
leis,
no
tem
capacidade
poltica
ou
legislativa.
Nesse
passo,
o
poder
regulamentar
tem
por
objetivo
normatizar,
regulamentar,
definindo
normas
complementares
previso
legal.
E
alm
de
complementar
a
lei,
com
este
ato
este
poder
viabilizar
a
sua
fiel
execuo.
Ex.
A
Lei
do
prego
(10.520/02),
deve
ser
utilizada
para
bens
e
servios
comuns.
O
que
isso?
Lei
penal
que
veda
a
comercializao
de
substncias
entorpecentes.
Mas
quais
so
elas?
A
partir
da
o
poder
regulamentar
vai
complementar
a
lei
buscando
a
sua
fiel
execuo.
Exemplos
de
atos
no
poder
regulamentar:
regulamento,
portarias,
instrues,
deliberaes,
regimentos...
O
principal
o
regulamento.
Mas
o
que
decreto?
O
que
regulamento?
E
qual
a
diferena
entre
os
dois?
Sempre
que
um
ato
vai
normatizar,
disciplinar
uma
situao,
ns
vamos
cham-lo
de
regulamento.
O
nome,
portanto,
decorre
do
contedo
do
ato.
Todavia,
quando
esse
regulamento
elaborado,
para
que
ele
seja
publicado
no
dirio
oficial
ele
ganha
algo
parecido
com
uma
moldura.
E
esse
formato
ou
moldura
o
que
ns
chamamos
de
decreto.
Assim,
regulamento
o
nome
que
nasce
do
contedo.
O
decreto
nada
mais
do
que
a
forma,
a
moldura
desse
ato.
Ateno!
Nem
todo
decreto
regulamentar.
Ex.
decreto
de
nomeao
de
Jos
para
o
cargo
X.
Mas
se
o
decreto
tiver
no
recheio
(contedo)
um
regulamento,
ele
ser
um
decerto
regulamentar.
Quem
elabora
o
decreto
regulamentar,
ordinariamente
o
chefe
do
executivo.
Dentro
desse
contexto
precisamos
lembrar
que,
apesar
de
possuir
duas
modalidades,
o
regulamento
nasceu
com
a
finalidade
principal
que
ser
executivo.
Como
o
prprio
nome
diz,
o
regulamento
executivo
visa
dar
execuo
a
lei
(complementa
a
lei
permitindo
a
sua
fiel
execuo).
Ex.
de
regulamento
executivo:
art.
84,
IV
da
CF
=
competncia
do
Presidente.
Essa
a
regra.
32
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S
que
no
direito
comparado,
e
hoje
no
Brasil,
voc
vai
encontrar
a
modalidade
de
regulamento
autnomo,
que
exceo
e
no
pode
ser
tido
como
regra.
E
no
pode
porque,
ao
invs
de
complementar
a
lei,
ele
faz
o
papel
da
prpria
lei.
Ele
substitui
a
lei
podendo
criar
obrigaes
que
no
estejam
previstas
em
lei.
O
regulamento
autnomo
tem
o
seu
fundamento
de
validade
na
prpria
Constituio.
Ele
pula
a
etapa
da
lei
porque
ele
age
no
prprio
papel
da
lei.
Ex.
cargo
se
cria
por
lei,
e,
por
simetria,
deve
ser
extinto
por
lei.
S
que
a
Constituio
diz
que
possvel
a
extino
de
cargo
por
decreto,
logo,
estou
falando
de
um
decreto
que
est
substituindo
uma
lei.
O
art.
que
caracteriza
esse
regulamento
autnomo
na
CF
o
84,
VI,
introduzido
pela
EC
32.
Hoje
se
admite.
Mas
lembre:
esse
no
o
texto
original
da
Constituio.
Essa
matria
veio
via
emenda
constitucional
n
32.
O
art.
84,
IV,
o
executivo.
O
art.
84,
VI,
o
autnomo
e
diz:
o
Presidente
da
Repblica
poder
por
decreto:
-
organizar
a
estrutura
da
administrao.
-
extinguir
cargo
vago.
Essa
a
posio
tranquila
de
reconhecimento
de
autnomo,
a
despeito
da
posio
de
HELY
(autnomo
possvel
em
qualquer
caso),
e
de
CELSO
(autnomo
no
possvel
nunca).
STF
possvel
regulamento
autnomo
no
Brasil
apenas
quando
autorizado
pela
CF.
3. PODER
HIERRQUICO
CELSO
ANTNIO
prefere
chamar
de
PODER
DO
HIERARCA.
Falar
em
poder
hierrquico
lembrar
o
exerccio
de
hierarquia.
E
este
exerccio
comea
com
o
ato
de
estruturar,
escalonar
e
hierarquizar
os
quadros
da
administrao.
Essas
so
as
palavras-chaves.
Estabelecida
a
hierarquia,
dentro
do
poder
hierrquico,
posteriormente
o
administrador
pode:
dar
ordens;
delegar
e
avocar
funes;
fiscalizar
e
controlar
a
atuao
dos
seus
subordinados;
rever
os
atos
desses
subordinados,
inclusive,
julgando
recursos
administrativos.
Agora
imagine
que
nessa
fiscalizao
da
atuao
dos
subordinados
o
administrador
identifica
uma
infrao
funcional.
Comprovada
essa
infrao
poder
o
administrador
punir
e
aplicar
a
sano.
Aplicar
sano
por
infrao
funcional
exerccio
do
poder
hierrquico,
mas
exerccio
do
poder
hierrquico
exercitando,
tambm,
poder
disciplinar.
33
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Para
a
doutrina,
o
poder
disciplinar
consequncia
do
poder
hierrquico.
Porque
quando
o
nosso
chefe
fiscaliza
e
controla,
ele
tem
a
possibilidade
de
aplicar
sano.
E
aplicar
sano
por
infrao
funcional
significa
exerccio
de
poder
disciplinar.
Por
isso
a
doutrina
diz
que
o
poder
disciplinar
resultado
da
hierarquia.
Para
prova,
sano
poder
disciplinar
e
tambm
hierrquico.
Se
s
puder
um,
disciplinar.
Dada
a
alta
incidncia
em
provas
e
concurso,
pedimos
licena
para
colacionar
trecho
da
Lei
de
Processo
Administrativo
no
mbito
federal
(9.784/99)
que
ser
extremamente
til
para
a
resoluo
de
questes
referentes
temtica
da
DELEGAO
e
da
AVOCAO
de
competncias.
CAPTULO
VI
DA
COMPETNCIA
Art.
11.
A
competncia
irrenuncivel
e
se
exerce
pelos
rgos
administrativos
a
que
foi
atribuda
como
prpria,
salvo
os
casos
de
delegao
e
avocao
legalmente
admitidos.
Art.
12.
Um
rgo
administrativo
e
seu
titular
podero,
se
no
houver
impedimento
legal,
delegar
parte
da
sua
competncia
a
outros
rgos
ou
titulares,
ainda
que
estes
no
lhe
sejam
hierarquicamente
subordinados,
quando
for
conveniente,
em
razo
de
circunstncias
de
ndole
tcnica,
social,
econmica,
jurdica
ou
territorial.
Pargrafo
nico.
O
disposto
no
caput
deste
artigo
aplica-se
delegao
de
competncia
dos
rgos
colegiados
aos
respectivos
presidentes.
Art.
13.
No
podem
ser
objeto
de
delegao:
I
-
a
edio
de
atos
de
carter
normativo;
II
-
a
deciso
de
recursos
administrativos;
III
-
as
matrias
de
competncia
exclusiva
do
rgo
ou
autoridade.
Art.
14.
O
ato
de
delegao
e
sua
revogao
devero
ser
publicados
no
meio
oficial.
o
3
As
decises
adotadas
por
delegao
devem
mencionar
explicitamente
esta
qualidade
e
considerar-
se-o
editadas
pelo
delegado.
Art.
15.
Ser
permitida,
em
carter
excepcional
e
por
motivos
relevantes
devidamente
justificados,
a
avocao
temporria
de
competncia
atribuda
a
rgo
hierarquicamente
inferior.
Art.
16.
Os
rgos
e
entidades
administrativas
divulgaro
publicamente
os
locais
das
respectivas
sedes
e,
quando
conveniente,
a
unidade
fundacional
competente
em
matria
de
interesse
especial.
34
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Art.
17.
Inexistindo
competncia
legal
especfica,
o
processo
administrativo
dever
ser
iniciado
perante
a
autoridade
de
menor
grau
hierrquico
para
decidir.
4. PODER
DISCIPLINAR
Quando
ns
falamos
em
poder
disciplinar,
ns
temos,
basicamente,
a
idia
de
aplicar
sano
por
infrao
funcional.
Porm,
em
verdade,
numa
perspectiva
mais
ampla,
poder
disciplinar
significa
aplicao
e
sano
em
relao
a
todos
aqueles
que
possuem
algum
tipo
de
vnculo
jurdico
especfico
com
a
Administrao.
O
vnculo
funcional
um
deles,
mas
no
o
nico.
Como
exemplo
de
outros
vnculos
possvel
citar
o
contrato
(vnculo
que
liga
um
particular
concessionrio
de
servio
com
a
Administrao
Pblica)
e
a
matrcula
(vnculo
que
liga
um
particular
aluno
com
o
Estado
prestador
do
servio
pblico
de
educao).
Neste
caso,
como
h
vnculo,
a
aplicao
da
sano
decorre
de
uma
SUPREMACIA
ESPECIAL.
Ou
seja,
aplicao
de
sano
em
relao
queles
que,
de
algum
modo,
esto
na
intimidade
da
Administrao.
CUIDADO!
Sano
de
trnsito
poder
de
polcia,
e
no
poder
disciplinar,
pois
neste
caso
no
h
nenhum
vnculo
jurdico
especfico
entre
quem
recebe
a
multa
e
a
Administrao.
Neste,
caso,
como
no
h
vnculo,
a
sano
decorre
de
uma
SUPREMACIA
GERAL.
Sintetizando
o
poder
disciplinar:
significa
sano
em
relao
queles
que
possuem
vnculo
com
a
Administrao.
E
no
caso
especfico
da
sano
por
infrao
funcional,
decorre
da
hierarquia.
OBS:
independncia
funcional
no
afasta
o
poder
disciplinar.
No
MP
e
na
magistratura
no
h
hierarquia,
todavia,
juzes
e
promotores
esto
sujeitos
ao
poder
disciplinar
e
podem
ser
sancionados
por
infrao
no
exerccio
da
funo.
Ter
independncia
funcional
significa
que
na
minha
sentena
eu
escrevo
o
que
eu
quiser.
Mas
isso
no
significa
dizer
que,
administrativamente,
ele
no
possa
sofrer
sano.
Agora;
se
casse
na
sua
prova
uma
afirmao
dizendo
assim:
o
poder
disciplinar
discricionrio.
CERTO
OU
ERRADO?
ERRADO.
Tome
cuidado.
Essa
era
a
afirmao
que
HELY
usava.
Isso
j
foi
verdade
na
doutrina.
Hoje
acontece
que
o
poder
disciplinar
,
em
regra,
discricionrio.
Poder
disciplinar
traz
infraes
com
conceitos
vagos.
Ex.
a
servidora
que
resolve
trabalhar
de
top
e
short
comete
conduta
escandalosa?
E
se
for
salva-vidas?
E
se
trabalhar
no
frum?
Assim,
eu
tenho
que
analisar
a
situao
de
cada
caso
concreto
e
realizar
um
juzo
de
valor
para
saber
se
a
conduta
escandalosa
ou
no.
35
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L
no
CP
h
verbos:
matar
algum.
A
fcil
porque
o
verbo
descreve
uma
conduta.
Mas
se
eu
falo
de
condutas
com
conceitos
indeterminados,
definir
o
que
uma
conduta
escandalosa
depende
de
juzo
de
valor.
Quer
dizer
ento
que
definir
o
que
conduta
escandalosa
uma
deciso
discricionria?
Sim.
Identificar
a
infrao
funcional
e
saber
se
ela
existiu
ou
no
no
caso
concreto,
vai
depender
de
convenincia
e
oportunidade
e
de
juzo
de
valor
(
discricionariedade
com
razoabilidade
e
proporcionalidade).
Mas
a
escolha
da
sano
vinculada,
pois
a
lei
diz.
A
no
h
liberdade
para
o
administrador.
No
posso
escolher
advertncia
ou
suspenso,
afinal
a
lei
j
escolheu.
Assim,
em
regra
discricionrio,
mas
no
vai
ser
sempre
discricionrio.
5. PODER
DE
POLCIA
(cai
muito
tanto
na
1
quanto
na
2
fase)
A
primeira
questo
que
voc
vai
lembrar
que
poder
de
polcia
significa
compatibilizao
de
interesses.
Significa
equilibrar
o
que
quer
o
interesse
pblico
e
o
que
quer
o
interesse
privado.
HELY
LOPES
conceituava
poder
de
polcia
como
aquele
em
que
o
administrador
pode
restringir,
limitar,
frenar
a
atuao
do
particular
em
nome
do
interesse
pblico.
De
sada,
vale
lembrar
que
o
CTN,
l
no
art.
78,
traz
todos
os
desdobramentos
do
poder
de
polcia.
Vale
a
pena
dar
uma
olhada.
Alm
disso,
importante
que
agente
lembre
o
seguinte:
ser
que
quando
a
administrao
exerce
poder
de
polcia
ela
tem
a
obrigao
de
indenizar
por
isso?
Vamos
imaginar
que
a
administrao
tenha
determinado
que,
de
agora
em
diante,
nos
prdios
beira
mar,
s
se
admita
a
construo
at
8
andares.
Pergunta-se:
a
administrao
tem
a
obrigao
de
indenizar
por
essa
determinao
de
polcia?
Neste
caso
no.
Ento,
quando
a
administrao
atua
no
exerccio
do
poder
de
polcia,
ela
no
est
impedindo
um
direito
seu,
mas
sim
regulando
a
forma
de
se
exercer
esse
direito.
Ela
atinge,
basicamente,
a
liberdade
e
a
propriedade.
E
atingindo
basicamente
a
liberdade
e
a
propriedade,
ela
no
vai
impedir
esse
direito,
mas
ela
vai
regular
a
forma
de
exerc-lo.
diferente
da
desapropriao
onde
se
atinge
o
prprio
direito.
H
impeditivo
ao
direito.
Se
ela
estabelece,
ainda,
que
em
determinada
avenida
a
velocidade
de
80
km
por
hora,
o
que
ela
est
fazendo
regulando
a
forma
de
se
exercer
o
direito.
Naturalmente,
tambm
no
haver
dever
de
indenizar.
Mais
uma
vez:
ela
no
est
impedindo
o
exerccio
deste
direito,
mas
apenas
regulando
a
forma
como
ele
poder
ser
exercido.
Tambm
preciso
lembrar
que
apesar
de
o
poder
de
polcia
atingir
os
bens,
interesses
e
direitos
dos
administrados,
ele
no
atinge
diretamente
as
pessoas.
36
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Alm
disso,
de
que
forma
pode
ser
exercido
o
poder
de
polcia?
Quando
ns
pensamos
no
poder
de
polcia,
ele
pode
ser
praticado
por:
-
atos
normativos:
quando
a
administrao
vai
regulamentar
a
situao,
vai
disciplinar
as
regras
do
exerccio
do
poder
de
polcia
ex.
velocidade,
caa
e
pesca,
regras
sanitrias...
-
atos
punitivos:
quando
h
desrespeito
a
essas
regras,
a
administrao
tambm
pode,
no
exerccio
do
poder
de
polcia,
praticar
atos
punitivos.
Quando
ela
estabelece
uma
regulamentao
sanitria,
ela
est
no
exerccio
do
ato
normativo.
Mas
se
essa
regulamentao
desrespeitada,
plenamente
cabvel
um
ato
punitivo.
Nesse
contexto,
vale
lembrar
tambm
que
ns
podemos
encontrar
3
modos
diferentes
de
atuao
de
polcia.
37
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o
caso,
p.
ex.,
da
punio
da
empresa
de
telefonia
que
descumpre
contrato,
do
servidor
que
pratica
infrao
funcional,
do
aluno
expulso
da
escola
pblica
por
indisciplina.
Em
todas
estas
situaes,
h
vnculo,
e
se
existe
uma
relao
jurdica,
isso
no
exerccio
do
poder
de
polcia,
mas
sim
exerccio
do
poder
disciplinar.
Ento,
tome
cuidado,
no
se
admite
poder
de
polcia
quando
se
fala
em
supremacia
especial.
SUPREMACIA
ESPECIAL
SO
AQUELAS
SITUAES
(PUNIES
E
SANES)
QUE
DECORREM
DE
VNCULO
JURDICO.
DEPENDE
DE
UMA
RELAO
JURDICA
ANTERIOR.
Quando
a
situao
de
supremacia
especial,
a
sano
decorre
do
vnculo.
No
caso
do
Estado
e
da
empresa
de
telefonia,
a
sano
decorre
do
contrato.
No
caso
do
Estado
e
do
nosso
servidor,
a
relao
jurdica
decorre
da
investidura,
e
a
o
estatuto
estabelece
as
sanes
cabveis.
No
caso
do
aluno
matriculado
na
escola,
todas
as
sanes
decorrem
dessa
matrcula,
decorrem
desse
vnculo
jurdico.
Assim,
sempre
que
existir
vnculo
jurdico
anterior,
eu
no
posso
falar
em
poder
de
polcia,
porque
as
sanes
decorreram
desse
vnculo,
dessa
supremacia
especial.
Para
continuarmos,
de
extrema
importncia
lembrar,
ainda,
quais
so
os
atributos
do
poder
de
polcia?
-
ATRIBUTOS
DO
PODER
DE
POLCIA
D.A.C.
Cuidado
para
no
confundir
com
os
atributos
do
ato
administrativo
=
P.A.T.I.
Poder
de
polcia
=
D.A.C.
DISCRICIONARIEDADE
AUTO-EXECUTORIEDADE
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Veja;
eu
no
preciso
dele.
Mas
se
a
parte
estiver
descontente
ela
pode
mover
uma
ao
e
o
Judicirio
controlar
esse
ato
no
exerccio
do
poder
de
polcia?
Com
certeza
pode.
Claro
que
no
que
tange
legalidade.
Mas
o
judicirio
pode.
Ento
tome
cuidado,
pois
a
auto-executoriedade
dispensa
o
controle
pelo
poder
judicirio,
mas
ela
no
impede
esse
controle.
Quando
ns
pensamos,
ainda,
em
auto-executoriedade
voc
no
pode
esquecer
que
no
h
nada
que
dispense
o
formalismo
quando
da
prtica
desse
ato.
Se
o
ato
tem
que
ser
por
escrito,
vai
ser
por
escrito.
Se
tiver
que
ser
publicado
no
dirio
oficial,
vai
ser
publicado
no
dirio
oficial.
PROVA:
Todo
ato
no
exerccio
do
poder
de
polcia
auto-executvel.
CERTO
ou
ERRADO?
ERRADO.
O
sempre,
mais
uma
vez,
a
gente
desconfia.
Sano
pecuniria
(na
boate
que
ultrapassa
o
limite
sonoro)
um
exemplo
de
ato
que
no
auto-executvel.
No
tem
auto-executoriedade
e,
por
isso,
depende
da
via
judicial.
Ento
a
nossa
doutrina
estabelece,
majoritariamente
(porque
h
divergncia
doutrinria),
que
a
auto-executoriedade
tem
duas
vertentes,
duas
bases.
-
EXIGIBILIDADE
Exigibilidade
significa
decidir
independentemente
do
Poder
Judicirio.
Eu
decido
pela
aplicao
da
multa;
fechamento
do
estabelecimento
comercial;
pelo
embargo
ou
demolio
de
uma
obra;
pela
destruio
de
uma
mercadoria.
Assim,
aqui
a
administrao
pode
decidir
independentemente
do
Poder
Judicirio,
em
qualquer
situao.
A
despeito
da
divergncia
doutrinria,
para
prova,
todo
ato
administrativo,
todo
exerccio
do
poder
de
polcia
tem
exigibilidade.
-
EXECUTORIEDADE
Executoriedade
significa
executar,
significa
colocar
a
mo
na
massa.
A
administrao
pode
executar
independentemente
do
poder
judicirio
em
qualquer
situao?
Ela
pode
sempre
colocar
a
mo
na
massa?
No.
AQUI
NS
VAMOS
LEMBRAR
QUE
A
EXECUTORIEDADE
S
EXISTE
QUANDO
TRATAR-SE
DE
SITUAO
PREVISTA
EM
LEI
(AUTORIZADA
POR
LEI),
OU
QUANDO
A
SITUAO
FOR
URGENTE
(moradores
que
no
desocupam
rea
com
risco
de
desabamento
podem
ser
expulsos).
O
poder
pblico
pode
decidir
e
aplicar
a
multa,
mas
colocar
a
mo
na
massa
no.
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Ir
l
e
cobrar
o
pagamento
dessa
multa
ele
no
pode.
Logo,
nem
todo
poder
de
polcia
auto-
executvel.
Sempre
que
faltar
a
base
da
executoriedade,
o
exerccio
desse
poder
de
polcia
no
vai
ser
auto-executvel.
Exigibilidade
sempre
tem,
mas
executoriedade
nem
sempre.
Por
isso
que
nem
todo
poder
de
polcia
vai
ser
auto-executvel.
COERCIBILIDADE
Coercibilidade
significa
que
voc
ter
que
cumprir
o
quanto
determinado
pela
administrao,
independentemente
da
sua
vontade.
Voc
at
pode
ir
ao
judicirio
e
conseguir
uma
deciso
em
sentido
contrrio,
mas
enquanto
ela
no
vem,
o
ato
tem
de
ser
cumprido.
Quando
o
poder
pblico
manda
fechar
o
estabelecimento,
voc
vai
ter
que
obedecer
a
essa
ordem?
Vai.
Isso
coercibilidade.
Ento
o
poder
de
polcia
obrigatrio,
coercitivo,
at
que
se
consiga
uma
deciso
em
sentido
contrrio.
Fechamos
atributos.
S
mais
uma
discusso:
POSSVEL
A
DELEGAO
DO
PODER
DE
POLCIA?
STF
No.
Porque
no
se
admite
poder
de
polcia
nas
mos
do
particular.
Fundamento:
segurana
jurdica
-
ADIN
1717
(DOS
CONSELHOS
DE
CLASSE).
Magistratura
de
Minas:
E
OS
ATOS
MATERIAIS
(ou
instrumentais)
DE
POLCIA
PODEM
SER
DELEGADOS?
Sim.
Ex.
aplicao
de
multa
fixada
com
auxlio
do
radar.
Decidir
pela
multa
atuao
indelegvel
da
administrao,
mas
o
simples
bater
a
foto
o
chamado
ato
material
e
polcia,
e
a
doutrina
e
a
jurisprudncia
admitem
delegao
de
ato
material
de
polcia.
Esse
o
ato
material
anterior
(ato
preparatrio
de
polcia).
Mas
tambm
possvel
a
delegao
do
ato
material
posterior.
Vejam;
determinar
o
embargo
e
a
demolio
da
obra
ato
que
no
pode
ser
delegado.
Mas
os
atos
materiais
inerentes
a
essa
determinao
podem
sim
ser
transferidos.
POLCIA
JUDICIRIA
X
POLCIA
ADMINISTRATIVA.
Tem-se:
40
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Assim,
PODER
DE
POLCIA
POLCIA
ADMINISTRATIVA;
MAS
POLCIA
JUDICIRIA
NO
PROBLEMA
NOSSO.
Quando
falamos
do
poder
de
polcia
como
busca
do
bem
estar
social
mediante
a
compatibilizao
de
interesses,
frenando
o
interesse
particular
em
busca
do
interesse
pblico,
tudo
isso
exerccio
do
poder
de
polcia.
a
polcia
administrativa.
Diversos
rgos
da
administrao,
de
acordo
com
a
competncia
de
cada
um,
todos
eles
praticam
poder
de
polcia,
todos
eles
exercem
a
polcia
administrativa.
Certamente
j
deu
para
visualizar
a
que
o
poder
de
polcia
tem
vrios
ramos
diferentes:
polcia
sanitria,
a
polcia
edilcia,
a
polcia
de
caa
e
pesca,
polcia
de
medicamentos,
divertimentos
pblicos,
trfego
e
trnsito,
etc.
Vrios
rgos
exercem
essa
polcia
administrativa.
Quando
pensamos
em
polcia
judiciria,
ns
estamos
falando
da
aplicao
da
lei
penal
e
da
conteno
e
investigao
do
crime.
Ser
que
qualquer
rgo
pode?
Instaurar
inqurito,
produzir
provas
no
inqurito,
proceder
oitiva
de
testemunhas,
do
ru,
etc.,
qualquer
rgo
do
judicirio
pode?
Claro
que
no.
Quando
falamos
em
polcia
judiciria,
pensamos,
especialmente,
na
polcia
civil,
especialmente
numa
corporao
determinada.
Ento,
a
polcia
judiciria
no
exercida
por
qualquer
estrutura
da
administrao.
Ok?
Como
o
poder
de
polcia
est
em
vrias
reas
diferentes,
voc
poderia
ter
como
exemplo:
-
polcia
edilcia
a
que
cuida
das
construes
e
edificaes;
-
polcia
de
medicamentos
vai
se
preocupar
com
o
controle
dos
medicamentos,
com
o
que
pode
ser
vendido,
com
o
que
depende
de
receita,
se
o
princpio
ativo
est
compatvel
com
o
descrito
na
embalagem,
etc.;
-
polcia
de
divertimentos
pblicos
se
preocupa
com
as
idades
mnimas
para
determinados
shows
e
espetculos,
etc.;
-
polcia
de
trfego
e
trnsito
estabelece,
por
exemplo,
as
velocidades;
-
polcia
de
caa
e
pesca
controla
quando
a
caa
e
a
pesca
so
permitidas,
e
quais
so
os
lugares
em
que
elas
podem
acontecer;
-
polcia
sanitria
se
preocupa
com
as
regras
de
vigilncia
sanitria.
-
polcia
alfandegria.
Para
finalizar,
diferenas
bsicas
entre
a
polcia
judiciria
e
a
polcia
administrativa.
POLCIA
JUDICIRIA
ATUA
NO
CRIME
ATUA
POR
CORPORAES
DETERMINADAS
INCIDE
DIRETAMENTE
SOBRE
PESSOAS
POLCIA
ADMINISTRATIVA
ATUA
FORA
DO
CRIME
ATUA
POR
DIVERSOS
RGOS
INCIDE
APENAS
SOBRE
BENS
E
DIREITOS
41
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ATOS
ADMINISTRATIVOS
Se
voc
pensa
em
procuradoria,
eu
diria
que
atos
fundamental
para
a
2
fase.
Procuradoria,
normalmente,
vem
com
um
parecer
na
segunda
fase.
Da
mesma
forma
que
eu
disse
no
incio
do
curso
que
toda
questo
de
concurso
merece
um
pargrafo
sobre
princpio,
da
mesma
forma
eu
repito
que
toda
discursiva
tambm
deve
ter
um
pargrafo
de
atos,
seja
para
discutir
motivao,
anulao,
revogao,
competncia,
etc.
CONCEITO
E
DISTINES
NECESSRIAS
(ATO
E
FATO;
ATO
ADMINISTRATIVO
E
DA
ADMINISTRAO)
Fato
nada
mais
do
que
um
acontecimento
do
mundo
em
que
vivemos:
chuva,
raio,
nascimento,
morte,
etc.
Quando
esse
acontecimento
produz
efeitos
no
mundo
jurdico,
ns
chamamos
este
fato
de
fato
jurdico.
Ex.
nascimento,
morte.
Mas
imagine
que
dentro
do
mundo
jurdico
h
um
pedao,
uma
fatia
que
represente
o
Direito
Administrativo.
Se
esse
meu
acontecimento,
alm
de
atingir
o
mundo
jurdico,
atingir,
mais
especificamente,
a
fatia
do
Direito
Administrativo,
esse
acontecimento
ser
um
fato
administrativo.
Ex.
morte
de
servidor,
que
gera
vacncia
do
cargo
pblico;
chuva
que
destri
bens
pblicos.
FATO
ADMINISTRATIVO
O
ACONTECIMENTO
QUE
PRODUZ
EFEITOS
PARA
O
DIREITO
ADMINISTRATIVO.
E
o
ato?
Sempre
que
falamos
em
ato,
ns
estamos
falando
de
uma
manifestao
de
vontade,
um
pronunciamento.
Agora,
se
a
nossa
manifestao
de
vontade
produzir
efeitos
para
o
mundo
jurdico,
essa
manifestao
de
vontade
chamada
de
ato
jurdico
(locao,
compra
e
venda,
casamento).
E,
mais
uma
vez.
Se
alm
de
atingir
o
mundo
jurdico,
tambm
atingir
o
Direito
Administrativo,
ele
chamado
de
ato
administrativo.
Quando
a
administrao
desapropria
o
imvel
do
Jos,
essa
uma
manifestao
que
atinge,
no
s
o
direito,
mas
tambm
o
Direito
Administrativo.
Assim
tambm
com
o
ato
de
nomeao
de
Jos
para
determinado
cargo
pblico.
ATO
ADMINISTRATIVO
A
MANIFESTAO
QUE
PRODUZ
EFEITOS
PARA
O
DIREITO
ADMINISTRATIVO.
Ento
tome
cuidado.
Se
o
meu
acontecimento
fato
-,
ou
se
a
minha
manifestao
de
vontade
ato
,
atingir
o
mundo
jurdico,
ns
vamos
ter
fato
jurdico
e
ato
jurdico.
Se
tambm
atingirem
o
Direito
Administrativo,
ns
vamos
ter
fato
administrativo
e
vamos
ter
ato
administrativo.
42
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OBS:
FATO
ADMINISTRATIVO
=
ATO
AJURDICO
=
ATOS
MERAMENTE
MATERIAIS
=
NO
CORRESPONDEM
A
UMA
MANIFESTAO
DE
VONTADE.
EX.
aula
de
professor,
preparao
de
um
ofcio,
conduo
de
uma
viatura.
Meras
condutas
administrativas,
ou
trabalhos
dos
agentes
pblicos
que
no
tm
manifestao
de
vontade.
CUIDADO!
Esses
atos
que
no
correspondem
a
uma
manifestao
de
vontade,
apesar
de
no
produzirem
efeito
jurdico
especfico,
podem
gerar
direito.
So
coisas
que
no
se
confundem.
Ex.
secretria
que
digita
ofcio
no
tem
efeito
jurdico
especfico,
mas
gera
para
ela,
p.
ex.,
os
seus
direitos
trabalhistas.
Alm
dessas
marcas
j
traadas,
h
outras
diferenas
que
marcam
o
ato
e
o
fato.
Em
sntese
temos:
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LEMBRANDO
QUE
A
TERMINOLOGIA
ATOS
ADMINISTRATIVOS
VEM
DO
REGIME.
ATO
ADMINISTRATIVO
SIGNIFICA
QUE
SEGUE
O
REGIME
PBLICO.
Entretanto,
necessrio
lembrar
que
possvel
encontrar
atos
administrativos
(atos
submetidos
ao
regime
pblico)
que
no
correspondem
a
atos
da
administrao.
Assim,
fora
dos
atos
praticados
pela
administrao,
ns
encontramos
outros
atos
submetidos
ao
regime
pblico.
Encontramos
atos
administrativos
que
esto
fora
da
administrao.
Como
exemplo
desses
atos,
temos
os
atos
praticados
por
concessionrias
e
permissionrias
de
servios.
Ento
cuidado,
possvel
ato
no
regime
pblico
fora
da
administrao.
Citamos,
como
exemplo,
o
corte
de
um
servio
por
inadimplemento
do
usurio.
ato
administrativo,
mas
no
ato
da
administrao.
Ele
foi
praticado
por
concessionria,
por
permissionria
(no
foi
pela
administrao),
mas
o
regime
dele
o
pblico.
Se
o
regime
o
pblico,
ele
ato
administrativo.
Mas
se
ele
foi
praticado
fora
da
administrao,
ele
no
pode
ser
chamado
de
ato
da
administrao.
Sintetizando,
so
trs,
portanto,
os
atos:
1. Atos
da
administrao
que
no
so
atos
administrativos,
pois
seguem
o
regime
privado.
Ex.
locao.
2. Atos
da
administrao
que
so
atos
administrativos,
pois
seguem
o
regime
pblico.
Ex.
desapropriao.
3. Atos
administrativos
que
no
so
atos
da
administrao.
Seguem
o
regime
pblico,
mas
no
so
manifestaes
da
administrao.
Ex.
ato
de
concessionria
de
servio
pblico
(concessionria
que
corta
o
servio
por
inadimplemento
pratica
ato
administrativo).
OBS:
ATO
DA
ADMINSITRAO
E
ATO
ADMINISTRATIVO
NO
SO
CONCEITOS
SOBREPONVEIS.
Tome
cuidado
com
essa
definio,
porque
o
CESPE
adora
esse
enunciado.
Ser
sobreponvel
significa
ser
idntico
como
as
palmas
das
mos
juntas.
Voc
coloca
um
sobre
o
outro
e
no
sobra
nada.
No
o
que
acontece
aqui.
Agora
ns
vamos
passar
tarefa
de
conceituar
ato
administrativo.
ATO
ADMINSITRATIVO
SIGNIFICA
UMA
MANIFESTAO
DE
VONTADE
DO
ESTADO
OU
DE
QUEM
O
REPRESENTE,
DE
QUEM
LHE
FAA
AS
VEZES,
QUE
TEM
COMO
OBJETIVO
CRIAR,
MODIFICAR
OU
EXTINGUR
DIREITOS,
BUSACANDO
O
INTERESSE
PBLICO,
ESTNADO
SUJEITO
AO
REGIME
JURDICO
PBLICO,
NUMA
POSIO
INFERIOR
E
COMPLEMENTAR
PREVISO
LEGAL,
E
QUE
EST
SUJEITO
A
CONTROLE
PELO
PODER
JUDICIRIO.
44
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preciso
advertir,
ainda,
que
esse
o
chamado
conceito
de
ato
administrativo
em
sentido
amplo,
seja
ele
bilateral,
seja
ele
unilateral,
seja
concreto
ou
abstrato,
normativo
ou
punitivo,
convencional,
etc.
Para
HELY
(que
fazia
a
distino),
ato
administrativo
por
excelncia
o
ato
em
sentido
estrito,
ou
seja,
o
ato
unilateral
e
concreto.
preciso
lembrar
que
essa
distino
j
no
mais
feita
pela
doutrina
moderna.
CELSO,
JOS
DOS
SANTOS
e
DI
PIETRO,
por
exemplo,
no
mais
realizam
essa
distino.
importante
tomar
cuidado
porque
ainda
aprece
em
concurso.
Alguns
concursos,
como
a
FCC,
ainda
gostam
dessa
distino,
e
continuam
praticando
essa
diferena.
ELEMENTOS
OU
REQUISITOS
DOS
ATOS
ADMINISTRATIVOS
O
que
acontece
com
esse
tpico
na
nossa
doutrina?
Para
a
doutrina
majoritria,
ns
temos
uma
ordem.
Elementos
e
requisitos
do
ato
so:
Mas
ns
encontramos
uma
segunda
situao,
trazida
por
CELSO
ANTNIO,
que
trata
do
assunto
de
maneira
diferente.
Ns
temos
aspectos
que
podem
ser
chamados
de
elementos,
e
temos
aspectos
que
podem
ser
chamados
de
pressupostos.
Ns
vamos
seguir
a
posio
majoritria,
mas
preciso
registra
que
CELSO
trata
este
ponto
de
maneira
diferente.
Para
a
doutrina
majoritria,
os
elementos
ou
requisitos
(de
validade)
dos
atos
administrativos
esto
previstos
na
lei
de
ao
popular
(4.717/65).
Nessa
idia,
a
lei
diz
assim:
um
ato
administrativo
para
ser
vlido,
ele
tem
que
preencher
5
requisitos.
Se
estiver
ausente
qualquer
um
desses,
o
meu
ato
passvel
de
anulao,
e
pode
ser
discutido
em
sede
de
ao
popular.
Portanto,
dessa
forma
que
a
doutrina
majoritria
enxerga
a
questo
dos
requisitos
para
a
validade
jurdica
de
um
ato
administrativo.
importante
lembrar
que
para
a
maioria
tudo
condio
de
validade.
Daqui
pra
frente
vamos
estudar
os
elementos
ou
requisitos
do
ato
administrativo,
seguindo
a
doutrina
majoritria,
a
partir
da
lei
4.717/65.
O
primeiro
elemento
do
ato
administrativo
o
sujeito
competente.
1. SUJEITO
COMPETENTE
45
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Alguns
autores
preferem
falar
s
de
sujeito.
Outros
preferem
falar
s
de
competncia.
Para
resolvermos
esse
problema,
vamos
falar
dos
dois.
Mas
se
na
prova
s
aparecer
um,
estar
certo.
-
SUJEITO
Sintetizando,
exige-se
que
o
SUJEITO
seja:
AGENTE
PBLICO,
porque
tem
que
estar
no
exerccio
de
funo
pblica.
Lembrando
que
o
conceito
de
agente
pblico
o
mais
abrangente
(mesrio,
jurado
do
jri)
Todas
essas
exigncias
tm
de
ser
respeitadas,
sob
pena
de
se
comprometer
a
validade
do
ato.
Alm
disso,
esse
agente
no
pode
ser
qualquer
agente.
Para
ser
sujeito
do
ato
ele
tem
que
ser
o
agente
competente.
E
a
ns
temos
que
lembrar
as
regras
de
competncia.
-
COMPETNCIA
Lembrando
da
primeira
aula,
j
sabemos
que,
de
acordo
com
o
princpio
da
legalidade,
o
administrador
s
pode
fazer
o
que
a
lei
autoriza
ou
determina.
Se
ele
s
pode
fazer
o
que
est
previsto
em
lei,
qual
a
fonte
da
competncia?
A
fonte
a
Constituio
ou
a
lei.
Na
sua
maioria
as
regras
de
competncia
vm
previstas
na
lei,
mas
temos
que
admitir
que
algumas
regras
de
competncias
esto,
tambm,
na
Constituio,
especialmente
nos
cargos
de
maior
comando,
como
Presidente
e
assim
por
diante.
E
como
decorrncia
lgica
e
natural
desse
fato,
algumas
caractersticas
marcam,
indelevelmente,
as
regras
de
competncia
administrativa.
So
elas:
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OBS:
A
rigor
a
delegao
de
competncia
possvel,
porm
ela
est
proibida
pela
lei
em
trs
circunstncias:
COMPETNCIA
EXCLUSIVA
/
ATOS
NORMATIVOS
/
DECISO
EM
RECURSO
ADMINISTRATIVO.
2. FORMA
De
sada,
preciso
lembrar
que
a
forma
tem
que
ser
a
prevista
em
lei.
Alm
disso,
forma
a
est
relacionada
com
exteriorizao
da
vontade.
E,
algumas
vezes,
essa
exteriorizao
precisa
obedecer
algumas
formalidades
especficas.
o
que
CELSO
vem
chamando
de
pressupostos
formalsticos
do
ato.
Ex.
exigncia
de
publicao,
necessidade
de
ser
por
escrito,
etc.
Ainda
dentro
do
elemento
forma,
vige
o
princpio
da
solenidade,
informando
que
tais
atos
devem
ser
por
escrito
(regra),
s
sendo
possvel
de
outra
maneira,
quando
e
da
forma
que
a
lei
autorizar
(exceo).
Aqui
temos
o
exemplo
do
art.
60,
pargrafo
nico,
da
lei
8.666,
que
fala
a
respeito
dos
contratos
administrativos,
e
da
possibilidade
de
eles
serem
verbais.
Vimos
que
nulo
e
de
nenhum
efeito
o
contrato
verbal,
salvo
o
de
pronta
entrega,
pronto
pagamento
e
at
4
mil
reais.
Ento,
percebe-se
que,
apenas
em
carter
excepcional,
a
lei
autoriza
que
se
faa
o
contrato
verbal.
Temos
ainda
que
o
ato
administrativo
no
existe
solto,
isolado,
desligado.
Ele
resultado
de
um
processo,
ele
acontece
dentro
de
um
processo.
Ex.
processo
de
justificao
para
inexigibilidade
de
licitao
(at
para
contratar
diretamente
necessrio
o
processo).
Ento,
ns
falamos
que
o
procedimento
administrativo
prvio
legitima
a
conduta
do
administrador.
Ele
vai,
efetivamente,
fundamentar,
explicar,
provar
e
demonstrar
tudo
neste
procedimento.
Da
mesma
forma
que
a
sentena
resultado
do
processo
judicial.
Hoje
o
Supremo
muito
rigoroso
com
relao
a
essa
exigncia.
O
STF
vem
batendo
pesado
dizendo
que
o
procedimento
administrativo
prvio
tem
que
acontecer,
especialmente
se
este
ato
atinge
a
rbita
ou
direito
de
algum.
Neste
caso,
mais
do
que
nunca,
tem
que
ter
processo.
Lembrando
que
no
pode
ser
um
procedimento
qualquer;
tem
que
ser
um
procedimento
observando
contraditrio
e
ampla
defesa
(ainda,
p.
ex.,
que
a
empresa
contratada
tenha
descumprido
clusula
contratual,
para
a
administrao
retomar
o
servio
precisa
ter
processo
com
contraditrio
e
ampla
defesa).
Alm
disso,
para
a
doutrina
majoritria
(JOS
DOS
SANTOS
est
fora)
e
para
o
STF
-
a
motivao
obrigatria
nos
atos
administrativos.
Motivao
que
no
se
confunde
com
motivo.
Motivao
significa
a
exteriorizao
das
explicaes
e
justificativas
para
a
prtica
do
ato.
Motivo
o
fato
e
o
fundamento
jurdico
que
leva
prtica
do
ato.
47
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E
a
doutrina
moderna
diz:
motivao
tambm
significa
a
correlao
lgica
entre
os
elementos
do
ato
administrativo
e
a
lei.
So
fundamentos
da
doutrina
majoritria
para
a
obrigatoriedade
da
motivao:
art.
1,
pargrafo
nico,
5,
XXXIII
e
XXXV,
da
CF
e
art.
2
da
lei
9.784/99.
Por
fim,
entende-se
que
no
admitida
a
motivao
superveniente.
S
antes
ou
durante
a
prtica
do
ato.
Motivao
posterior
pode
salv-lo
da
improbidade,
do
crime,
mas
salvar
o
ato
no.
3. MOTIVO
Motivo
nada
mais
do
que
o
fato
e
fundamento
jurdico
que
levam
prtica
do
ato.
O
motivo
da
dissoluo
de
uma
passeata
tumultuosa,
por
exemplo,
o
tumulto.
Do
fechamento
de
uma
fbrica
poluidora
a
poluio.
Da
remoo
de
servidor
a
necessidade
do
servio.
Dentro
dessa
ideia,
a
primeira
questo
a
ser
lembrada
que
esse
motivo
precisa
ser
legal.
a
chamada
legalidade
do
motivo.
A
ideia
que
para
o
meu
ato
ser
legal,
todos
os
seus
elementos
devem
ser
legais.
Mas
para
o
meu
motivo
ser
legal,
o
que,
efetivamente,
ele
precisa?
Primeiro;
precisa
ser
verdadeiro,
ou
seja,
tem
que
ter
materialidade.
A
doutrina
chama
isso
de
materialidade
do
motivo.
Ex.
removeu
alegando
necessidade,
mas
quis
prejudicar
o
servidor.
A
segunda
exigncia
para
que
o
meu
motivo
seja
legal
que
ele
tem
que
ser
compatvel
com
a
lei.
Ex.
infrao
leve
com
pena
de
demisso
o
motivo
declarado
no
est
compatvel
com
o
motivo
da
lei.
A
terceira
exigncia
a
de
que
o
motivo
declarado
seja
compatvel
com
o
resultado
do
ato.
Ex.
porte
de
arma
de
A,
B
e
C.
A
briguento
e
o
administrador
tira
o
porte
seu
e
de
B.
O
motivo
no
foi
compatvel
com
o
resultado
do
ato.
Assim,
podemos
sintetizar
com
a
frmula:
LEGALIDADE
DO
MOTIVO
=
a) Compatibilidade
com
a
verdade
-
materialidade
do
motivo.
b) Compatibilidade
do
motivo
declarado
com
o
motivo
previsto
na
lei.
c) Compatibilidade
do
motivo
declarado
com
o
resultado
do
ato.
Para
finalizar,
precisamos
lembrar
a
ideia
da
teoria
dos
motivos
determinantes.
A
ideia
que
temos
que
a
teoria
dos
motivos
determinantes
vincula
o
administrador
aos
motivos
declarados.
Mas
eu
lhe
pergunto:
se
este
motivo
for
falso,
no
for
compatvel
com
a
lei,
ou
se
no
for
compatvel
com
o
resultado,
o
administrador
vai
conseguir
cumprir?
O
administrador
vai
ter
como
cumprir
esse
motivo?
Claro
que
no.
Vai
haver
ilegalidade
no
motivo.
Motivo
ilegal.
48
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Ento,
se
o
meu
motivo
for
ilegal,
consequentemente,
eu
estou
violando
a
teoria
dos
motivos
determinantes
a
partir
do
momento
em
que
o
administrador
no
conseguir
cumprir
esse
motivo
posicionamento
CESPE.
Ento,
podemos
concluir
que
o
motivo
ilegal
(seja
a
partir
de
quaisquer
das
3
vertentes),
implica
violao
teoria
dos
motivos
determinantes.
A
nica
exceo
que
ns
temos
no
ordenamento
em
que
possvel
a
mudana
de
motivo,
sem
violao
da
teoria
dos
motivos
determinantes,
est
na
desapropriao.
L
no
decreto
lei
3.365/41,
o
administrador
pode
mudar
o
motivo
da
desapropriao,
e
isso
no
gera
violao
teoria
dos
motivos
determinantes,
desde
que
mantida
uma
razo
de
interesse
pblico.
Desapropriou
para
fazer
escola
e
faz
hospital
=
TREDESTINAO
LEGAL.
TREDESTINAO
LEGAL
A
MUDANA
DE
MOTIVO
DA
DESAPROPRIAO,
AUTORIZADA
PELO
ORDENAMENTO,
E
QUE
POR
ISSO
NO
IMPLICA
VIOLAO
TEORIA
DOS
MOTIVOS
DETERMINANTES.
4. OBJETO
Objeto
significa
nada
mais
do
que
o
resultado
prtico
do
nosso
ato.
aquilo
que
o
ato
faz
em
si
mesmo.
O
que
ele
autoriza,
certifica,
atesta.
o
ato
considerado
em
si
mesmo.
Em
sntese:
o
chamado
efeito
jurdico
imediato.
Ex.
Peo
licena
para
construir.
O
poder
pblico
diz:
concedo
a
licena.
O
concedo
a
licena
o
objeto,
o
resultado
prtico
desse
ato,
seu
efeito
jurdico
imediato.
Alm
disso,
preciso
atentar
para
o
fato
de
que
o
objeto
do
ato
administrativo
precisa
ser:
LCITO
o
objeto
que
est
previsto
e
autorizado
na
lei
(p/
o
Dir.
Adm.;
no
p/
o
Dir.
Civil).
POSSVEL
o
objeto
faticamente
possvel.
Ex.
promoo
de
servidor
falecido
no
d
(salvo
na
rea
militar).
DETERMINADO
o
objeto
cujos
aspectos
j
esto
definidos.
Ex.
desaproprio
o
imvel
X;
nomeio
Maria
para
o
cargo
Y.
5. FINALIDADE
A
finalidade
o
bem
jurdico
que
se
quer
proteger.
E
quando
ns
pensamos
em
finalidade,
essa
precisa
ser
sempre
uma
razo
de
interesse
pblico.
Falamos
em
finalidade
enquanto
razo
nica
para
prtica
do
ato,
e
essa
razo
,
justamente,
o
interesse
pblico.
Todo
ato
administrativo
tem
que
ter
como
base
uma
razo
de
interesse
pblico.
E
a
doutrina
chama
de
efeito
jurdico
mediato.
Ento,
enquanto
o
objeto
o
efeito
jurdico
imediato,
a
finalidade
o
efeito
jurdico
mediato.
aquele
bem
da
vida
que
se
quer
proteger.
49
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Vamos
s
entender
um
pouquinho
dessa
questo
pra
gente
arrumar
objeto,
motivo
e
finalidade
na
cabea.
Eu
dei
dois
exemplos
l
atrs:
dissoluo
de
passeata
tumultuosa
e
fechamento
de
fbrica
poluidora.
No
primeiro
caso,
temos:
Motivo
=
tumulto
/
objeto
=
dissoluo
/
finalidade
=
proteger
segurana
e
bens
pblicos.
No
segundo,
temos:
Motivo
=
poluio
/
objeto
=
fechamento
/
finalidade
=
proteo
do
meio
ambiente.
Ns
estamos
falando
aqui
de
motivo,
objeto
e
finalidade.
Pense
assim:
Motivo
aquilo
que
provoca
a
prtica
do
ato,
que
vem
antes
da
prtica
do
ato
(tumulto,
poluio).
Objeto
o
ato
em
si
mesmo,
o
que
est
no
presente
(dissolvo
a
passeata,
fecho
a
fbrica).
Finalidade
olhando
para
frente,
pro
futuro,
e
se
perguntando:
com
esse
ato,
o
que
que
eu
quero
proteger?
Atrs
ou
passado
=
motivo
/
presente
=
objeto
/
futuro
=
finalidade.
Feitas
essas
consideraes,
preciso
lembrar
que
dentro
do
elemento
finalidade
h
um
vcio
muito
importante
que
o
chamado
desvio
de
finalidade.
Lembre-se:
vcio
na
cabea.
A
vontade
do
administrador,
a
finalidade
na
cabea
do
administrador
est
viciada.
Por
isso
chamado
de
vcio
ideolgico,
vcio
de
ideal
ou
vcio
subjetivo.
OBS:
Na
doutrina
moderna,
desvio
de
finalidade
vcio
na
finalidade
e
pronto.
Mas
para
a
doutrina
tradicional
(HELY)
desvio
de
finalidade
vcio
na
finalidade
e
no
motivo
(ex.
do
CESPE
-
remoo
do
namorado
da
filha
do
Governador.
A
finalidade
no
o
interesse
pblico,
e
o
motivo
tambm
no
a
necessidade
do
servio).
A
temos,
desvio
de
finalidade
=
vcio
na
finalidade
+
motivo.
Isso
para
a
doutrina
tradicional.
PARA
MODERNA
S
H
VCIO
NA
FINALIDADE.
COMO
J
CAIU
EM
PROVA,
IMPORTANTE
VOC
CONHECER
AMBAS.
Entendida
essa
situao?
Ok.
Ns
vamos,
ento,
fechando
os
elementos
do
ato.
E
se
aparecesse
na
sua
prova
uma
pergunta
assim:
NO
ATO
ADMINISTRATIVO
VINCULADO,
OS
SEUS
ELEMENTOS
SO
VINCULADOS
OU
DISCRICIONRIOS?
NO
ATO
ADMINISTRATIVO
DISCRICIONRIO,
OS
SEUS
ELEMENTOS
SO
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VINCULADOS
OU
DISCRICIONRIOS?
ONDE
EST
A
DISCRICIONARIEDADE
DO
ATO
DISCRICIONRIO?
A
ideia
:
como
regra,
competncia,
forma
e
finalidade
so
elementos
vinculados,
seja
no
ato
administrativo
vinculado,
seja
no
ato
discricionrio.
Competncia
tem
fonte
na
lei
ou
na
CF.
Forma
quem
diz
a
lei.
E
finalidade
uma
s:
a
razo
de
interesse
pblico.
Motivo
e
objeto,
no
ato
vinculado,
tambm
so
elementos
vinculados.
Ex.
concesso
de
aposentadoria.
Motivo
=
preenchimento
do
requisito
de
idade
(70
anos).
Objeto
a
prpria
concesso.
Preenchidos
os
requisitos,
no
pode
o
administrador
fugir
nem
ao
motivo,
nem
ao
objeto,
estando
obrigado
a
conceder
a
aposentadoria
compulsria.
Todavia,
esses
mesmos
elementos
(motivo
e
objeto),
em
se
tratando
de
ato
discricionrio,
neste
caso
sero
elementos
discricionrios.
O
exemplo
a
permisso
de
uso
da
calada
para
a
colocao
de
mesas
(permisso
de
uso
de
bem
pblico).
Neste
caso,
o
administrador,
num
juzo
de
valor,
convenincia
e
oportunidade,
analisar
se
a
rua
tranquila,
ou
no
(=
motivo),
e
deferir
o
pedido,
ou
no
(=
objeto).
Assim,
nesse
ato
discricionrio,
se
ele
tem
liberdade
para
decidir
acerca
da
tranquilidade
da
rua
(motivo),
esse
motivo
rua
segura
ou
perigosa
-
ser
discricionrio.
Consequentemente,
se
eu
tenho
a
liberdade
no
motivo,
eu
posso
deferir
ou
indeferir.
E
se
eu
defiro
ou
indefiro
(objeto),
eu
estou
falando
de
objeto
discricionrio.
Assim,
o
mrito
do
ato
discricionrio
est
no
motivo
e
objeto.
Mas
a
definio
de
mrito
discricionariedade,
juzo
de
valor,
convenincia
e
oportunidade.
Nesse
contexto
temos
o
seguinte:
ELEMENTOS
DO
ATO
ATO VINCULADO
ATO DISCRICIONRIO
COMPETNCIA
ELEMENTO VINCULADO
ELEMENTO VINCULADO
FORMA
ELEMENTO VINCULADO
ELEMENTO VINCULADO
MOTIVO
ELEMENTO VINCULADO
ELEMENTO DISCRICIONRIO
OBJETO
ELEMENTO VINCULADO
ELEMENTO DISCRICIONRIO
FINALIDADE
ELEMENTO VINCULADO
ELEMENTO VINCULADO
OBS:
CUIDADO!
FORMA
E
FINALIDADE
SO
ELEMENTOS
VINCULADOS,
MAS
QUANDO
A
LEI
DER
ALTERNATIVAS
ELES
PODEM
SER
ELEMENTOS
DISCRICIONRIOS.
POSIO
DE
CELSO
ADOTADA
NO
CONCURSO
DO
MP/BA.
ATRIBUTOS
OU
CARACTERSTICAS
DOS
ATOS
ADMINISTRATIVOS
51
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A
maioria
da
doutrina
fala
em
atributos.
Ns
sempre
tivemos
a
presena
de
trs
elementos
apontados
pela
doutrina
como
atributos
dos
atos
administrativos.
Recentemente,
tem-se
falado
numa
espcie
de
quarto
atributo.
So
eles:
P
A
I
+
TIPICIDADE
(ou
P.A.T.I.).
1. PRESUNO
DE
LEGITIMIDADE
Ns
aprendemos
que,
onde
estiver
escrito
presuno
de
legitimidade,
leia-se
tambm
presuno
de
legalidade,
mais
presuno
de
veracidade.
Essa
a
primeira
ideia.
O
que
significa
dizer:
Legitimidade
=
regra
moral
/
legalidade
=
obedincia
lei
/
veracidade
=
obedincia
verdade.
Ento,
o
ato
administrativo
presumidamente
moral,
legal
e
verdadeiro.
Lembrando
que
essa
uma
presuno
relativa
(juris
tantum),
pois
admite
prova
em
contrrio.
nus
este
que,
normalmente,
cabe
a
quem
alega,
e
aqui,
como
regra,
caber
ao
administrado.
Necessrio
lembrar,
ainda,
uma
questo
que
j
caiu
em
prova:
qual
a
consequncia
prtica
do
ato
administrativo
gozar
de
presuno?
A
consequncia
prtica
a
sua
aplicao
imediata.
Eu
posso
at
discutir
o
ato
em
juzo,
mas,
enquanto
isso,
terei
que
obedecer.
2. AUTO-EXECUTORIEDADE
Voc
traz
a
recordao
do
estudo
de
poder
de
polcia
no
sentido
de
que
auto-executoriedade
significa
praticar
o
ato
independentemente
da
anuncia
do
Poder
Judicirio.
Ok.
Entretanto,
posteriormente
o
Judicirio
poder
controlar
o
ato,
muito
embora
a
administrao
no
dependa
dele
para
a
sua
prtica.
preciso
lembrar,
ainda,
que
a
auto-executoriedade
no
dispensa
o
formalismo.
No
tem
nada
a
ver
com
o
formalismo.
Alm
disso,
importante
frisar
que
a
maioria
da
doutrina
divide
a
auto-executoriedade
em
dois
elementos:
exigibilidade
e
executoriedade.
-
EXIGIBILIDADE
=
decidir
sem
o
Poder
Judicirio.
-
EXECUTORIEDADE
=
executar
colocar
a
mo
na
massa
sem
a
presena
do
Poder
Judicirio.
Ex.
fechar
a
fbrica,
dissolver
a
passeata.
J
sabemos
que
exigibilidade
todo
ato
administrativo
tem.
Decidir
sem
o
Poder
Judicirio
a
Administrao
pode
sempre.
Agora;
executar,
nem
sempre
ela
pode.
Ou
seja,
executoriedade
nem
todo
ato
tem.
E
a
nossa
doutrina
reconhece
que
a
executoriedade
vai
aparecer
quando
estiver
prevista
em
lei,
ou
quando
se
tratar
de
situao
urgente.
52
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A
voc
poderia
lembrar
o
caso
da
sano
pecuniria.
A
administrao
pode
aplicar
a
multa,
decidir,
mas
para
executar
a
multa
vai
depender
da
via
judicial.
Inscreve
na
dvida
ativa,
ajuza
a
ao
e
vai
cobrar
a
sano
pecuniria.
Ento,
na
sano
pecuniria,
a
administrao
at
tem
exigibilidade
(aplica
a
multa,
decide),
mas
para
executar
essa
multa
ela
depende
da
via
judicial.
Assim,
podemos
concluir
que
nem
todo
ato
administrativo
tem
auto-executoriedade,
j
que
a
mesma
formada
de
dois
elementos,
e
um
nem
sempre
est
presente.
3. IMPERATIVIDADE
Imperatividade
significa
que
os
atos
so
obrigatrios,
so
imperativos
e
devem
ser
observados.
A
nossa
doutrina
reconhece
que
o
atributo
da
imperatividade
nem
todo
ato
tem.
NORMALMENTE,
A
IMPERATIVIDADE
VAI
APARECER
NOS
ATOS
ADMINISTRATIVOS
QUE
CONSTITUEM
OBRIGAO.
Se
o
ato
traz
no
seu
contedo
uma
obrigao,
seja
ela
de
fazer,
no
fazer,
tolerar,
etc.,
este
ato
ser
imperativo.
Agora;
se
o
ato
no
tem
no
seu
contedo
uma
obrigao,
vai
obrigar
quem?
A
qu?
De
que
forma?
A
doutrina
diz,
por
exemplo,
que
os
atos
enunciativos,
como
o
caso
da
certido,
eles
no
tm
imperatividade.
Certido
e
atestado,
com
exemplos
de
atos
enunciativos,
no
gozam
de
obrigatoriedade
e
imperatividade.
Lembrando
que
esses
atos
enunciativos
constituem
exceo.
A
regra
a
imperatividade.
4. TIPICIDADE
A
tipicidade
foi
definida,
inicialmente,
por
DI
PIETRO.
Tipicidade
para
o
Direito
Administrativo
como
se
pudssemos
dizer,
num
sentido
figurado,
que
cada
ato
administrativo
correspondesse
a
um
tipo
penal.
Eu
no
posso
aplicar
o
ato
para
qualquer
coisa.
Eu
s
posso
utilizar
aquele
ato
administrativo
a
uma
situao
determinada.
como
se
houvesse
um
encaixe.
Da
mesma
forma
que
o
tipo
homicdio
s
se
coaduna
com
o
verbo
matar,
o
tipo
demisso
s
se
coaduna
com
a
infrao
de
natureza
grave.
como
se
fosse
um
quebra-cabea,
onda
cada
ato
administrativo
tem
uma
situao
determinada.
Por
exemplo.
Quando
que
o
administrador
anula
um
ato
administrativo?
Em
que
situao
h
anulao
de
ato?
Se
eu
tenho
ato
ilegal,
ele
vai
ser
anulado.
Assim,
a
anulao
s
poder
ser
utilizada
quando
for
caso
de
ilegalidade.
53
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Outro
exemplo
o
ato
de
revogao.
Quando
que
se
usa
ato
de
revogao?
Quando
o
ato
no
mais
conveniente.
Essa
situao
determinada.
Eu
no
posso
utilizar
revogao
para
outra
situao
que
no
a
inconvenincia.
Ento,
como
se
para
cada
ato
administrativo,
existisse
uma
aplicao
determinada.
Na
verdade,
o
ideal
que
o
ato
no
fosse
utilizado
em
mais
de
uma
situao.
Que
cada
ato
tivesse
a
sua
aplicao.
Mas
parece
que
falta
vocabulrio
e
acabam
aproveitando
o
mesmo
nome
para
vrias
coisas.
Basta
lembrar
o
contrato
de
gesto,
no
verdade?
Hoje,
tudo
que
no
tem
nome
chamado
de
contrato
de
gesto.
Ento,
infelizmente,
o
prprio
legislador
utiliza
mal,
mas
a
ideia
que
cada
ato
tem
a
sua
aplicao,
e
ponto
final.
FORMAO
DOS
ATOS
ADMINISTRATIVOS
-
PERFEIO
situao
em
que
o
ato
administrativo
concluiu
o
seu
ciclo
de
formao.
-
VALIDADE
situao
em
que
o
ato
administrativo
foi
praticado
em
perfeita
harmonia,
concordncia
e
obedincia
ao
ordenamento
jurdico.
-
EFICCIA
situao
em
que
o
ato
administrativo
est
apto
produo
dos
seus
efeitos.
EXTINO
OU
DESFAZIMENTO
DOS
ATOS
ADMINISTRATIVOS
Em
sntese,
temos
como
hipteses
de
desfazimento
ou
extino
dos
atos
administrativos:
1. CONCLUSO
a) Do
OBJETO
=
trmino
da
construo
de
uma
obra
(ex.
escola).
b) Do
PRAZO
=
trmino
da
licena
de
trs
anos
para
tratar
de
interesse
particular.
2. DESAPARECIMENTO
a) Do
SUJEITO
=
falecimento
da
pessoa
natural
ou
extino
da
pessoa
jurdica.
b) Do
OBJETO
=
desaparecimento
do
terreno
de
marinha.
54
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3. RENNCIA
=
titular
que
abre
mo
da
licena
para
construir
adquirida.
4. RETIRADA
DO
PODER
PBLICO
a) CASSAO
Cassao
a
retirada
de
um
ato
administrativo
pelo
poder
pblico
em
razo
do
descumprimento
das
condies
inicialmente
impostas.
O
sujeito
vai
administrao,
requer
alguma
coisa,
e
ela
concede
de
forma
condicionada.
Se
voc
descumpre
a
condio,
a
administrao
poder
retirar
o
seu
ato
atravs
do
instituto
da
cassao.
como
se
fosse
um
puxo
de
orelha,
uma
pena,
uma
sano.
O
melhor
exemplo
o
da
cidade
onde
no
pode
ter
motel
e
o
sujeito
adquire
licena
para
funcionamento
de
hotel
e
transfere
a
sua
atividade
para
motel.
Neste
caso
o
poder
pblico
pode
cassar
a
licena
de
funcionamento.
b) CADUCIDADE
Caducidade
tambm
significa
a
retirada
de
um
ato
pelo
poder
pblico,
mas
em
razo
de
uma
norma
jurdica
que
impede
que
o
ato
continue
existindo.
O
exemplo
da
permisso
de
uso
de
bem
pblico
para
instalao
de
circos
na
cidade.
muito
comum
o
poder
pblico
deixar
um
terreno
para
o
circo
que
toda
vez
que
chega
fica
no
mesmo
local.
Ocorre
que,
posteriormente,
vem
a
lei
do
plano
diretor
e
estabelece
que
nesse
terreno,
agora,
ns
teremos
rua.
Assim,
o
ato
de
permisso
deixa
de
existir
atravs
do
instituto
da
caducidade.
c) CONTRAPOSIO
Na
contraposio
ns
temos
dois
atos
administrativos,
sendo
que
o
segundo
elimina
os
efeitos
do
primeiro.
Se
um
servidor
demitido
do
servio
pblico,
a
demisso
elimina
os
efeitos
da
nomeao.
So
dois
atos
administrativos,
sendo
que
o
segundo
exclui
e
elimina
os
efeitos
do
primeiro.
d) ANULAO
A
anulao
nasce
de
uma
ilegalidade.
Se
h
uma
ilegalidade,
a
administrao
deve
anular.
importante
que
voc
guarde
que,
sempre
que
h
uma
ilegalidade
a
administrao
vai
retirar
essa
ilegalidade
atravs
de
um
novo
ato
administrativo.
E
este
novo
ato
administrativo
chamado
de
anulao.
ENTO,
ANULAO
UM
NOVO
ATO
ADMINISTRATIVO
QUE
VAI
RETIRAR
UM
ATO
ANTERIOR,
POR
VCIO
DE
LEGALIDADE.
55
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E
se
anulao
ato
administrativo,
isso
significa
dizer
que
tudo
que
estudamos
nas
aulas
anteriores
tambm
servem
para
esse
ato.
Agora;
dentro
de
anulao,
h
trs
perguntas
que
podem
aparecer
na
sua
prova.
Olhe
l.
i)
A
prpria
administrao,
que
mais
do
que
poder,
tem
o
dever
de
primar
pela
legalidade.
Trata-se
do
princpio
da
auto-tutela.
E
falando
em
princpio
da
auto-tutela
preciso
lembrar
as
smulas
346
e
473
do
STF.
As
smulas
dizem
que
a
administrao
pode
rever
seus
atos
quando
ilegais
ou
inconvenientes.
Alm
da
administrao,
o
Poder
Judicirio
pode
controlar
o
ato
administrativo
ilegal
por
meio
do
controle
de
legalidade
em
sentido
amplo.
Se
o
meu
ato
no
respeita
a
razoabilidade
e
a
proporcionalidade,
se
ele
no
est
compatvel
com
a
Constituio
o
Poder
Judicirio
vai
rever,
e
isso
significa
controle
de
legalidade.
ii)
A
lei
estabelece.
A
lei
9.784/99
processo
administrativo
diz
que
para
a
administrao,
quando
este
ato
atingir
direitos,
atingir
interesses,
esse
prazo
de
anulao
ser
de
5
anos.
A
voc
pergunta:
mas
EDEM,
e
depois
disso,
qual
a
sada?
J
se
passaram
5
anos.
O
que
faz
a
administrao
agora?
A
nica
sada
agora
a
via
judicial.
Isso
porque
o
seu
poder
de
auto-
tutela
tem
limite
de
5
anos.
iii)
Para
prova
objetiva,
adota-se
a
regra
geral
de
que
a
anulao
tem
efeitos
EX
TUNC.
Essa
a
regra.
Mas
vamos
pensar
no
que
diz
CELSO.
J
apareceu
em
prova
de
concurso,
e
o
STF
j
reconheceu
julgando
nesse
sentido.
Por
isso
essa
discusso
pode
aparecer
de
novo
na
sua
prova.
Voc
servidor
pede
gratificao.
A
administrao
concede
e,
depois
de
1
ano,
descobre
que
era
indevida
e
anula
o
ato
de
concesso.
Neste
caso,
a
anulao
desde
a
origem
ou
dali
para
frente?
Voc
vai
lembrar
assim:
se
essa
anulao
lhe
der
mais
direitos
EX
TUNC.
Mas
se
ela
vai
retirar
direitos,
EX
NUNC.
Logo,
diante
desse
raciocnio,
dali
para
frente
EX
NUNC.
56
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Agora
pense
no
inverso.
Ela
nega
e,
depois
de
1
ano
percebe
que
era
para
ter
concedido.
Anula
o
ato
de
indeferimento.
Neste
caso,
pela
lgica,
s
pode
ser
EX
TUNC,
at
porque
lhe
dar
mais
benefcios.
Por
isso
CELSO
diz
que,
nem
sempre
a
anulao
vai
ser
EX
TUNC.
Normalmente
.
Mas
se
essa
anulao
vai
restringir
direitos
de
algum,
eu
no
posso
restringir
para
o
passado.
Eu
s
posso
restringir
daqui
para
frente.
e) REVOGAO
A
primeira
questo
que
voc
vai
guardar
na
sua
memria
que,
da
mesma
forma
que
a
anulao
um
ato
administrativo,
a
revogao
tambm
.
Caber
revogao
quando
o
meu
ato
no
for
mais
conveniente.
A
revogao
decorre
de
uma
inconvenincia.
PERGUNTA
DE
PROVA:
O
PODER
JUDICIRIO
JAMAIS
PODER
REVOGAR
ATO
ADMINISTRATIVO.
CERTO
OU
ERRADO?
ERRADO.
Duas
questes
aqui:
-
Judicirio
pode
revogar?
Pode.
Os
seus
prprios
atos
ele
pode.
O
que
voc
precisa
guardar
que
o
Judicirio
no
pode
fazer
revogao
em
sede
de
controle
judicial.
Quando
o
Judicirio
vai
rever
os
atos
dos
outros,
ele
no
pode
revogar.
Dizer
que
o
ato
do
Executivo
inconveniente,
isso
ele
no
pode.
Mas
os
seus
prprios
atos
ele
pode
revogar.
Agora;
quem
pode,
por
regra,
revogar,
a
prpria
administrao.
-
quanto
tempo
tem
a
administrao
para
revogar
seus
prprios
atos?
A
pergunta
:
a
administrao
tem
limites
na
revogao?
Primeiro;
no
tem
prazo.
No
h
limite
temporal.
Ela
pode
revogar
a
qualquer
tempo.
Sendo
que
a
revogao
tem
limites
materiais.
Vamos
lembrar
alguns
exemplos:
quando
no
se
admite
revogao
de
ato
administrativo?
Em
sntese
temos
que
no
se
admite
revogao,
em
decorrncia
do
limite
material,
de
ato:
Lembre-se,
revogao
produz
efeitos
EX
NUNC.
Portanto,
se
o
ato
j
exauriu
os
efeitos,
ele
tambm
no
pode
ser
revogado.
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Citamos
aqui
3
exemplos.
A
doutrina
no
esgota
aqui,
logo,
o
rol
exemplificativo.
OBSERVAES:
-
CONVALIDAO
COVALIDAO
NADA
MAIS
DO
QUE
O
APROVEITAMENTO
DO
MEU
ATO,
CORRIGINDO
OS
SEUS
DEFEITOS.
Nem
todo
ato
pode
ser
convalidado,
mas
apenas
o
anulvel:
o
que
possui
vcios,
mas
vcios
sanveis.
O
ato
vlido
no
precisa
de
convalidao
e
o
ato
nulo
no
a
admite,
pois
seu
vcio
insanvel.
Se
o
ato
nulo,
a
sada
para
ele,
a
rigor,
a
anulao.
CUIDADO!
A
NOSSA
DOUTRINA
S
ADMITE
CONVALIDAO
QUANDO
O
DEFEITO
FOR
SANVEL.
E,
NORMALMENTE,
ESSE
DEFEITO
VAI
SER
SANVEL
QUANDO
SE
ENCONTRAR
NA
FORMA
OU
NA
COMPETNCIA.
Tomando
cuidado.
Nem
todo
defeito
de
forma
e
nem
todo
defeito
de
competncia
so
sanveis.
Mas
o
defeito
de
competncia
e
de
forma,
estes
defeitos
podem
ser
sanveis.
Mas
EDEM.
Podendo
anular
e
podendo
convalidar,
o
que
a
administrao
deve
fazer?
A
primeira
obrigao
tentar
convalidar.
No
tendo
jeito
e
sada,
o
jeito
anular.
-
CONVERSO
ou
SANATRIA
O
APROVEITAMENTO
COM
A
TRANSFORMAO
DO
ATO.
Imagine
que
a
administrao
preparava
uma
concesso
e
se
esqueceu
da
lei
autorizando.
D
para
continuar
sendo
concesso
sem
a
lei
autorizando?
Faltou
um
requisito.
Jogo
fora?
No.
A
converso
ou
sanatria
diz:
vamos
aproveitar.
Vamos
aproveitar
este
ato
transformando
num
ato
mais
simples.
Qual
o
simples
da
concesso
agora?
Permisso
de
servio.
A
administrao
transforma
a
concesso
de
servio
em
permisso
de
servio,
que
ato
mais
simples,
precrio
e
no
depende
de
lei.
Veja
a
diferena
da
convalidao.
L
eu
consertei
e
o
ato
continuou
o
mesmo.
Aqui
no.
Aqui
eu
transformo
de
ato
solene
para
ato
mais
simples.
De
concesso
para
permisso
de
servio
pblico.
-
ESTABILIZAO
DOS
EFEITOS
A
estabilizao
dos
efeitos
significa
a
no
retirada
do
ato,
pois
o
dever
de
legalidade
est
condicionado,
limitado,
restrito
por
outro
valor
protegido
pela
Constituio.
Assim,
mantm-se
o
ato
mesmo
que
seja
ilegal.
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H
uma
deciso
do
STJ
que
mantm
alguns
servidores
nomeados
em
1989,
mesmo
sem
concurso,
em
nome
da
segurana
jurdica
e
boa-f
dos
servidores.
Essa
no
a
posio
majoritria,
mas
j
um
bom
precedente.
Foi
uma
das
primeiras
decises
sobre
isso.
A
nomeao
continua
ilegal?
Continua.
Mas
ele
vai
continuar
no
cargo?
Vai.
A
diferena
que
na
convalidao
eu
conserto
e
o
ato
passa
a
ser
vlido.
O
ato
est
corrigido.
Enquanto
que
na
estabilizao
dos
efeitos,
eu
vou
manter
o
ato
defeituoso,
em
nome
da
segurana
jurdica
e
da
boa-f.
59
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LICITAO
GENERALIDADES
Leitura
obrigatria:
lei
8.666/93
/
10.520/02.
Licitao
nada
mais
do
que
um
procedimento
administrativo.
aquele
conjunto
de
atos
que
vai
culminar
num
contrato
administrativo.
Mas
para
que
se
realiza
esse
procedimento?
A
finalidade
da
licitao
buscar
proteger
o
interesse
pblico.
Mais
especificamente,
buscar
o
interesse
pblico
selecionando
a
proposta
mais
vantajosa.
A
outra
finalidade
que
est
na
moda
em
concurso
justamente
a
viabilizao
de
oportunidade
para
que
qualquer
que
preencha
os
requisitos
legais
um
possa
celebrar
um
contrato
com
a
administrao.
E
dentro
dessa
segunda
finalidade
possvel
vislumbrar
o
princpio
da
impessoalidade.
Em
2010
a
lei
foi
alterada
e
tambm
passou
a
ser
objetivo
da
licitao
a
promoo
do
desenvolvimento
nacional
sustentvel.
Feito
isso,
quais
so
as
pessoas
que
esto
sujeitas
licitao?
Sem
dvida,
a
Administrao.
Ok.
Mas
ser
que
a
empresa
pblica
e
a
sociedade
de
economia
mista
esto
sujeitas
licitao?
Os
sujeitos
da
licitao
vm
previstos
no
artigo
1
da
lei.
Com
o
art.
1,
de
sada,
esto
sujeitas
licitao:
pessoas
jurdicas
da
administrao
direta,
administrao
indireta.
At
aqui,
pelo
art.
1,
com
certeza
esto
inclusas
as
EP
e
SEM.
Mas
ns
sabemos
que
essas
pessoas
podem
ter
duas
finalidades:
prestao
de
servio
pblico
e
explorao
de
atividade
econmica.
Se
prestam
servio
pblico,
no
h
dvida:
esto
sujeitas
licitao.
que
apesar
de
serem
pessoas
privadas,
como
prestam
servios
pblicos,
seu
regime
mais
pblico
que
privado.
Mas
se
exploram
atividade
econmica,
temos
que
lembrar
o
art.
173
da
CF,
que
diz
que
o
Estado
no
intervir
na
atividade
econmica,
salvo
atravs
das
empresas
pblicas
e
das
sociedades
de
economia
mista,
em
caso
de
excepcional
interesse
de
segurana
nacional
ou
interesse
coletivo.
Sendo
que
este
artigo,
em
seu
pargrafo
primeiro
diz:
essas
empresas
pblicas
podero,
atravs
de
lei
especfica,
ter
estatuto
prprio
para
licitaes
e
contratos.
Ocorre
que
esta
lei
no
veio.
E
enquanto
no
vem
a
lei,
a
rigor,
elas
estariam
sujeitas
8.666.
Ocorre
que
o
STF
j
disse
que
se
licitar
no
exerccio
da
atividade
fim
for
atrapalhar
a
atuao
da
empresa,
essa
licitao
no
ser
exigida
j
que,
reflexamente,
ela
atrapalharia
tambm
o
interesse
pblico.
60
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Vale
lembrar
a
peculiar
situao
da
Petrobras
e
a
necessidade
de
conhecer
o
MS
25888
que
foi
impetrado
por
ela
no
Supremo.
Nesse
o
STF
deferiu
a
liminar
(que
depois
foi
confirmada)
para
dizer
que
a
Petrobras
poderia
continuar
no
simplificado.
A
outra
situao
peculiar
a
dos
Correios.
A
ADPF
46
discute
a
questo
da
exclusividade,
e
a
ADIN
4155
discute
a
constitucionalidade
da
lei
11.668/08
que
veio
legalizar
o
regime
de
franchise.
Vale
pena
dar
uma
olhada
nessas
aes.
Lembrando
que
hoje
a
situao
:
A
ECT
FAZENDA
PBLICA.
OS
SEUS
BENS
SO
IMPENHORVEIS,
ELA
GOZA
DE
IMUNIDADE
TRIBUTRIA,
DE
REGIME
DE
PRECATRIO,
ETC.
POR
ENQUANTO
ELA
TEM
O
MESMO
REGIME
QUE
NS
APLICAMOS
A
UMA
AUTARQUIA.
O
MESMO
REGIME
DE
UMA
FAZENDA
PBLICA.
Para
a
ADIN,
a
lei
deveria
ser
considerada
inconstitucional
por
liberar
o
dever
de
licitar.
Se
ela
uma
empresa
pblica,
ela
deveria
estar
sujeita
licitao.
Feita
essa
discusso,
ns
continuamos
com
a
lista
do
art.
1,
e
aqui
tem
duas
discusses
mais.
Tambm
esto
sujeitos
licitao
os
chamados
fundos
especiais.
Mas
o
que
isso?
Na
verdade
foi
uma
impropriedade
do
legislador.
O
fundo
especial
pode
ter
duas
aplicaes
diferentes:
natureza
de
fundao,
com
a
finalidade
de
assistncia;
natureza
de
rgo
da
administrao
direta,
com
finalidade
de
receber
dinheiro.
A
doutrina
critica
o
termo,
pois,
sendo
fundao
e
rgo,
j
estavam
na
administrao
direta
e
indireta
(no
precisava
repetir).
Ento,
realmente
foi
uma
impropriedade,
mas
se
cair
est
certo
por
ser
previso
legal.
E
a
ltima
hiptese
do
art.
1
fala
daqueles
entes
controlados
direta
ou
indiretamente
pelo
poder
pblico.
DICA:
Se
a
pessoa
jurdica,
em
alguma
situao,
recebe
dinheiro
pblico
(especialmente
se
ela
participa
do
oramento),
se
ela
cobra
tributos,
se
ela
tem
recurso
pblico
no
seu
bolso,
consequentemente
o
TC
vai
controlar.
E
se
o
TC
controla,
ente
controlado.
E
se
ente
controlado,
est
sujeito
ao
art.
1
da
lei.
Evoluindo
no
nosso
estudo,
precisamos
responder
questo
que
j
caiu
em
segunda
fase
de
concurso:
de
quem
a
competncia
para
legislar
sobre
licitao
no
Brasil?
A
competncia
est
no
art.
22,
XXVII,
da
CF,
que
diz
que
compete
privativamente
Unio
legislar
sobre
normas
gerais
de
licitaes
e
contratos.
Podemos
citar
aqui
a
lei
8.666.
Qual
mais
com
Unio
sobre
normas
gerais
em
licitaes
e
contratos?
Temos
a
lei
10.520.
Qual
mais?
A
que
cuida
da
concesso
e
permisso
de
servio,
lei
8.987/95.
Qual
mais?
A
famosa
lei
das
PPPs,
lei
11.079.
Ento,
todas
essas
so
exemplos
de
normas
gerais.
61
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A
grande
discusso
aqui
:
se
a
Unio
legisla
sobre
normas
gerais,
essa
norma
geral
de
mbito
nacional
(serve
para
todos
os
entes
da
administrao)
ou
de
mbito
federal
(s
serve
para
Unio)?
A
Unio,
na
sua
competncia
sobre
normas
gerais,
possui
norma
de
mbito
nacional,
ou
seja,
serve
para
todos
os
entes
da
administrao.
E
sobre
normas
especficas,
quem
pode
legislar?
De
cara
a
Unio.
E
neste
caso
a
norma
especfica
(ao
contrrio
da
geral),
ser
apenas
de
mbito
federal.
No
mesmo
sentido
os
estados,
DF,
e
municpios.
Lembre-se
que
a
ideia
:
se
a
norma
especfica,
s
serve
para
quem
legislou.
Ocorre
que
a
lei
8.666
foi
muito
alm
de
uma
norma
geral.
Em
alguns
pontos
ela
geral,
mas
em
outros
ela
extrapola
e
acaba
disciplinando
em
norma
especfica.
Se
a
Unio
extrapola
norma
geral
e
disciplina
em
norma
especfica,
esse
dispositivo
que
extrapolou
ter
mbito
nacional
ou
federal?
E
essa
foi
a
matria
discutida
na
ADIN
927.
Disse
o
STF:
na
parte
que
extrapola
e
disciplina
em
norma
especfica,
essas
normas
especficas
so
de
mbito
federal
e,
por
isso,
se
aplicam
somente
Unio.
Esse
art.
17
s
vai
ser
constitucional
se
for
interpretado
como
norma
especfica
e,
portanto,
s
servir
para
Unio.
Nas
alneas
especificadas,
obviamente,
esse
artigo
representa
norma
especfica
da
Unio,
e
s
serve
para
ela.
O
dispositivo,
portanto,
precisa
de
uma
interpretao
conforme
a
Constituio.
A
partir
dessa
declarao
do
Supremo,
a
Unio
comea
tomar
alguns
cuidados.
Se
voc
pegar
a
lei
11.079,
que
foi
a
lei
das
PPPs,
que
de
2004,
essa
lei
j
faz
a
separao.
Ela
diz
tudo
de
normas
gerais,
e,
l
no
final,
tem
um
captulo
dizendo:
normas
aplicveis
somente
Unio.
PRINCPIOS
DA
LICITAO
Ns
s
vamos
colocar
aqui
quatro
princpios
que
so
prprios
da
licitao,
que
so
especficos
do
procedimento
licitatrio,
mas
lembre-se
que
todos
os
gerais
tambm
servem
aqui.
1. VINCULAO
AO
INSTRUMENTO
CONVOCATRIO
princpio
relacionado
com
a
ideia
de
que
o
edital
a
lei
da
licitao.
Eu
no
posso
exigir
nem
mais,
nem
mesmo
do
que
est
no
edital.
A
administrao
est
amarrada
ao
edital.
Imagine
que
voc
desiste
da
licitao
por
no
possuir
um
documento
previsto
no
edital.
L
na
frente
administrao
percebe
que
nenhum
dos
que
participaram
apresentou
o
tal
documento.
Pode
a
administrao
dispens-lo?
No,
afinal,
ela
estaria
prejudicando
os
que
sequer
se
arvoraram
a
participar.
O
caso
de
anular
a
licitao
e
comear
tudo
de
novo.
2. JULGAMENTO
OBJETIVO
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Quando
ns
falamos
em
julgamento
objetivo,
isso
significa
definir
de
forma
clara
e
precisa
qual
ser
o
critrio
de
escolha,
qual
ser
o
tipo
de
julgamento.
Quando
ns
falamos
em
critrio
de
escolha,
ns
estamos
nos
referindo
aos
tipos
de
licitao.
CUIDADO!
Modalidade
no
a
mesma
coisa
que
tipo.
A
lei
diz
que
os
tipos
so:
PREO,
TCNICA,
TCNICA
E
PREO
e
MAIOR
LANCE
OU
OFERTA
(art.
45
da
lei).
Assim,
se
eu
coloco
no
edital
que
o
critrio
o
menor
preo,
esse
o
critrio
e
ponto
final.
Julgamento
objetivo
significa
que
s
o
que
est
no
edital.
3. JULGAMENTO
FORMAL
Aqui
lembramos
que
a
licitao
tem
um
procedimento
formal,
e
so
inmeras
as
formalidades
previstas
na
lei.
A
lei
traz
uma
lista
de
formalidades
e
inmeras
exigncias.
Se
o
procedimento
est
na
lei,
se
o
procedimento
formal,
ele
tem
que
cumprir
todas
as
formalidades
da
lei.
CUIDADO!
STJ,
para
conter
essa
formalidade
diz:
formalidade
sim,
mas
sem
exageros.
No
razovel
primar
por
uma
formalidade
exacerbada
e
sem
causa.
Tem
que
ser
uma
formalidade
necessria,
ou
seja,
que
se
no
for
observada
vai
causar
prejuzos,
vai
causar
dano.
A
cor
do
envelope
e
o
tamanho
da
letra
no
so
formalidades
necessrias.
E
o
STJ
diz:
s
se
reconhece
a
nulidade
do
procedimento
se
a
formalidade
que
no
foi
observada
causar
prejuzo.
4. SIGILO
DE
PROPOSTA
Temos
que
as
propostas
so
sigilosas
at
o
momento
de
sua
abertura
em
seo
pblica.
O
vizinho
concorrente
no
conhece
e
ningum
pode
conhecer
o
contedo,
salvo
aquele
que
apresentou.
A
ideia
que
os
envelopes
so
entregues,
todos,
lacrados.
Tomando
dois
cuidados
aqui:
primeiro;
qual
a
modalidade
licitatria
que
no
tem
sigilo
de
proposta?
LEILO,
pois
as
propostas
so
feitas
verbalmente.
exceo
ao
princpio
do
sigilo.
Cuidado!
Prego
no.
O
prego
tem
lances
verbais,
mas
tem
proposta
escrita.
E
se
tem
proposta
escrita
ela
sigilosa.
Lembrando
que
o
servidor
que
frauda
o
sigilo
das
propostas
est
sujeito
a
crime
na
licitao
(art.
89
da
lei
elenca
todos
os
crimes
na
licitao),
bem
como
improbidade
administrativa.
DISPENSA
E
INEXIGIBILIDADE
DE
LICITAO
So
as
duas
modalidades
de
contrao
direta
previstas
no
nosso
ordenamento,
e
que
no
so
vistas
com
bons
olhos,
afinal,
a
regra
o
dever
de
licitar.
-
DISPENSA
63
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A
dispensa
ocorre
nas
situaes
em
que,
faticamente,
possvel
competir,
mas
o
legislador,
por
sua
prpria
vontade,
dispensa
a
licitao.
Assim,
a
competio
possvel,
mas
a
lei
diz
que
no
precisa.
Pergunta:
se
o
administrador
quiser,
ele
pode
licitar?
Neste
caso
depende,
pois
ns
temos
duas
situaes:
tem
que
ver
se
a
licitao
dispensada
ou
dispensvel.
DISPENSADA
Se
ela
j
est
dispensada,
por
mais
que
o
administrador
queira,
ele
no
poder
licitar.
Voc
vai
encontrar
essa
hiptese
no
art.
17
da
lei,
que
trata
da
alienao
de
bens
pblicos.
DISPENSVEL
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Quando
a
minha
competio
invivel,
esse
rol
vai
ser
taxativo
ou
exemplificativo?
Aqui
o
rol
exemplificativo,
afinal,
a
lei
diz
em
especial
nos
seguintes
casos.
O
art.
25
diz
ser
inexigvel
a
licitao
nos
casos
de:
-
servios
de
notria
especializao
e
singularidade.
-
trabalho
artstico
reconhecido
pela
mdia.
-
fornecedor
ou
produtor
exclusivo.
Nestes
casos
a
lei
diz:
a
competio
invivel
e
a
licitao
e
inexigvel.
Mas
alm
dessas
hipteses,
quando
mais
a
licitao
ser
inexigvel
e
no
ir
ocorrer?
A
agente
lembra
que
para
a
minha
competio
ser
vivel,
eu
preciso
de
trs
pressupostos.
Se
faltar
um
deles
a
minha
competio
se
torna
invivel,
e,
portanto,
ser
inexigvel.
So
trs
pressupostos
cumulativos:
lgico,
ftico
e
jurdico.
-
PRESSUPOSTO
LGICO
=
S
POSSVEL
A
COMPETIO
SE
EXISTIR
PLURALIDADE.
Quando
agente
fala
em
pluralidade,
tem
duas
questes
importantes
aqui.
A
primeira
delas
diz
respeito
a
OBJETO
singular.
E
a
segunda
delas,
e
a
melhor
para
prova,
diz
respeito
a
SERVIO
singular.
Em
sntese
temos
a
singularidade
do
objeto:
a) Em
carter
absoluto
carro
de
fabricao
nica
no
salo
do
automvel.
b) Por
evento
externo
raquete
utilizada
por
Guga
na
final
do
campeonato.
c) Em
razo
do
carter
pessoal
quadro
de
Monet,
show
de
Reginaldo
Rossi.
A
licitao
tambm
ser
inexigvel
por
falta
de
pressuposto
lgico
no
caso
do
servio
singular.
O
servio
tem
que
ser
singular,
mas,
alm
disso,
esse
servio
tem
que
constar
do
art.
13
da
lei,
tem
que
ser
um
servio
de
notria
especializao,
e,
mais
do
que
isso,
a
administrao
tem
que
precisar
do
melhor.
4
so
os
requisitos.
E
em
decorrncia
deles,
o
TC
vem
declarando
ilegais
os
contratos
com
inexigibilidade
de
licitao
no
caso
de
advogado
para
questes
corriqueiras.
Mas
se
a
situao
for
complexa
(boicote
na
exportao
da
carne
brasileira),
a
eu
preciso
do
melhor
e
ser
caso
de
inexigibilidade.
Se
eu
s
tenho
um,
seja
com
o
objeto
singular
ou
servio
singular,
eu
vou
ter
competio
invivel
e
licitao
inexigvel.
-
PRESSUPOSTO
FTICO
=
EU
PRECISO
DE
INTERESSE
NO
MERCADO.
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A
falta
de
interesse
de
mercado
e
algo
anterior
ao
prprio
edital.
O
mercado
no
tem
interesse
naquele
objeto,
ento
no
adianta
fazer
licitao.
algo
anterior
publicao
do
edital.
Por
isso
no
se
confunde
com
a
licitao
deserta
(caso
em
que
a
licitao
j
comeou).
Imagine
que
a
administrao
quer
contratar
um
mdico,
cirurgio
cardaco,
altamente
especializado,
e
quer
pagar
R$
300,00.
Algum
vai
participar
dessa
licitao?
Eu
estou
falando
de
uma
licitao
que
no
gera
interesse
de
mercado.
Se
no
h
interesse
de
mercado,
a
minha
licitao
se
torna
inexigvel.
Competio
invivel,
licitao
inexigvel.
-
PRESSUPOSTO
JURDICO
=
A
LICITAO
PRECISA
PROTEGER
O
INTERESSE
PBLICO.
Se
a
licitao,
ao
invs
de
proteger
o
interesse
pblico,
prejudicar
esse
interesse,
faltar
pressuposto
jurdico.
Ns
vamos
encontrar
a
o
exemplo
das
atividades
fins
das
empresas
pblicas
e
sociedades
de
economia
mista.
Se
a
empresa
presta
um
servio
pblico,
isso
razo
de
interesse
pblico?
Com
certeza
.
Da
mesma
forma,
se
a
nossa
empresa
explora
atividade
econmica,
ns
sabemos
que
para
explorar
atividade
econmica,
essas
empresas
s
podem
atuar
em
duas
situaes.
Somente
em
caso
de
segurana
nacional
ou
relevante
interesse
coletivo.
Ocorre
que
tanto
um
como
outro
so
razes
de
interesse
pblico.
Assim,
nas
duas
circunstncias,
a
empresa
estar
sujeita
lei
8.666
e,
consequentemente,
s
regras
do
art.
25
(lembre
que
a
lei
trazendo
estatuto
prprio
ainda
no
veio).
Nesse
sentido,
vale
lembrar:
se
a
nossa
licitao
prejudica
atividade
fim
dessa
empresa
servio
pblico
ou
atividade
econmica
nos
dois
casos
a
licitao
estar
prejudicando,
diretamente,
o
interesse
pblico.
H
uma
afirmao
doutrinria
que
diz
assim:
a
licitao
no
um
fim
em
si
mesmo.
A
licitao
um
instrumento
para
a
busca
do
interesse
pblico.
Ento,
aqui,
servio
pblico
interesse
pblico.
Atividade
econmica,
nesse
caso,
tambm
interesse
pblico,
porque
ela
s
pode
explorar
duas
situaes.
Segurana
nacional
e
relevante
interesse
coletivo.
E
isso
interesso
pblico.
S
vai
ser
inexigvel
quando
prejudicar
a
atividade
fim,
e
isso,
com
certeza,
aparece
muito
mais
na
atividade
econmica.
Para
o
servio
pblico
normalmente
se
licita.
Na
atividade
econmica
que
a
inexigibilidade
na
atividade
fim
est
mais
presente.
Pra
agente
completar
aqui,
s
falta
uma
informao.
66
Portal: www.edemnapoli.com.vc
facebook.com/edemnapolig twitter.com/edemnapoli instagram.com/edemnapoli
Percebam;
eu
vou
celebrar
um
contrato,
e,
lembrando-se
da
aula
de
atos,
para
celebrar
esse
contrato,
eu
dependo
de
um
procedimento
administrativo
prvio.
Em
regra
eu
fao
licitao
e
celebro
o
contrato.
Mas,
se
nesses
casos
a
minha
licitao
no
vai
acontecer
por
que
ela
inexigvel,
dispensvel
ou
foi
dispensada,
como
fica
a
exigncia
do
procedimento
administrativo
prvio?
Ser
cumprido
normalmente.
Sendo
que,
no
lugar
da
licitao
ns
vamos
realizar
um
procedimento
chamado
de
procedimento
de
justificao,
que
vem
da
prpria
condio
do
ato
administrativo.
Assim,
ou
bem
eu
licito
ou
justifico,
porque
eu
vou
precisar
legitimar
o
meu
ato.
Esse
procedimento
possui
as
regras
previstas
no
art.
26
da
lei
8.666.
Lembrando
que
a
questo
da
atividade
fim
foi
objeto
da
2
fase
da
AGU.
E
aqui
vai
uma
dica
para
qualquer
dissertativa:
contextualize
o
assunto,
sem
ir
direto
ao
ponto.
Cuidado
para
no
confundir
os
institutos.
Ou
bem
dispensvel,
ou
bem
inexigvel.
O
examinador
no
bobo.
Tem
gente
que
joga
o
barro:
no
tem
licitao
por
que
dispensvel
e
inexigvel.
CUIDADO
COM
ESSE
ERRO!
Se
dispensa,
do
comeo
ao
fim.
Se
inexigibilidade,
do
comeo
ao
fim.
MODALIDADES
DE
LICITAO
Tem
gente
que
olha
para
a
prova,
v
a
modalidade
colocada
pelo
examinador,
e
desconfia
se
essa
modalidade
a
correta.
Assim,
o
que
voc
pode
fazer
para
identificar
essa
modalidade?
Dica:
ou
bem
a
questo
vai
falar
de
valor,
ou
bem
a
questo
vai
falar
de
objeto.
Assim,
o
art.
22
da
lei
o
que
estabelece
as
modalidades
de
licitao,
ora
utilizando
o
critrio
valor,
ora
utilizando
o
critrio
objeto.
preciso
lembrar
que,
em
razo
do
valor,
voc
pode
ficar
com
a
concorrncia
(se
o
valor
for
alto),
tomada
de
preo
(se
o
valor
for
mdio),
e
convite
(se
o
valor
for
baixo).
Tomando
somente
cuidado
com
uma
exceo.
A
concorrncia,
alm
do
critrio
valor,
ela
tambm
aparece
obrigatria
em
razo
de
alguns
objetos
(imveis,
internacional,
etc.).
O
segundo
critrio
qualidade
do
objeto.
A
questo
comea
assim:
vamos
comprar
bens
e
servios,
vamos
contratar
trabalho
tcnico,
artstico
e
cientfico,
vamos
vender
bens
mveis
inservveis,
etc.
Vejam;
em
todos
esses
exemplos
o
que
a
questo
colocou
foi
um
objeto,
e
adjetivou
esse
objeto.
A
questo
estabelece
o
objeto,
e
diz
qualidades
desse
objeto.
67
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Vejam;
para
essas
modalidades,
no
interessa
o
valor.
O
que
interessa
so
as
qualidades
do
objeto.
Ento,
para
ter
certeza
se
voc
escolheu
a
modalidade
certa,
voc
tem
que
puxar
na
memria
para
que
serve
um
leilo,
concurso
e
prego.
E
a
voc
vai
observar
que
as
distines
entre
uma
modalidade
e
outra
decorrem
das
qualidades
do
seu
objeto.
S
existe
tambm
aqui
uma
exceo.
O
leilo
escolhido
por
qualidade
do
objeto,
mas
h
uma
hiptese
com
limite
de
valor.
Todo
o
resto
no
tem
limite.
O
leilo
s
tem
uma
hiptese
com
limite
de
valor,
mas
todo
o
resto
no
importa
o
valor.
Com
essa
dica,
voc
corta
pela
metade
o
seu
risco.
E
ento,
vamos
a
cada
uma
das
modalidades,
para
voc
eliminar
de
vez
o
seu
risco.
MODALIDADES
DE
LICITAO
1. CONCORRNCIA
A
concorrncia
pelo
valor
aplicvel
quando
este
for
alto.
Mas
o
que
significa
valor
alto
em
licitao?
Esses
valores,
para
cada
modalidade,
esto
enumerados
no
art.
23
da
lei.
Ns
comeamos
lembrando
que
a
nossa
lei
traz
dois
parmetros.
Dois
limites.
Ela
fala
em
obras
e
servios
de
engenharia,
e
ela
fala
de
outros
bens
e
servios
que
no
os
de
engenharia.
Nessa
lista,
a
concorrncia
ser
obrigatria
para
os
valores
acima
de
1.500.000,00
(um
milho
e
quinhentos
mil
reais)
obras
e
servios
de
engenharia.
Quando
tratar-se
de
outros
bens
e
servios
que
no
os
de
engenharia,
voc
ir
encontrar
o
limite
mnimo
ou
seja,
acima
de
650.000,00
(seiscentos
e
cinquenta
mil
reais).
Essas
so
as
hipteses
em
razo
do
valor.
Mas
voc
viu
l
atrs
que,
excepcionalmente,
tambm
pode
haver
concorrncia
em
razo
das
qualidades
do
objeto.
E
ela
vai
ser
obrigatria
em
razo
do
objeto
quando?
-
IMVEL
-
Tanto
para
alienao
quanto
para
aquisio
de
imveis.
CUIDADO
COM
AS
EXCEES:
SE
A
ADMINISTRAO
RECEBER
O
IMVEL
VIA
DAO
EM
PAGAMENTO
OU
DECISO
JUDICIAL,
A
VENDA
DESSE
BEM
PODER
SE
D
POR
CONCORRNCIA
OU
LEILO.
Essa
exceo
est
prevista
no
art.
19
da
lei.
-
CONCESSO
-
Tambm
se
utiliza
a
concorrncia
quando
se
tratar
de
concesso.
Aqui
ns
vamos
encontrar
tanto
a
concesso
de
direito
real
de
uso
de
bem
pblico,
quanto
a
concesso
de
servio.
68
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Concesso
de
direito
real
de
uso
um
instituto
que
no
vem
sendo
mais
utilizado
na
prtica;
a
administrao
vem
preferindo
fazer
a
concesso
comum,
pois,
com
certeza,
traz
menos
consequncias.
Mas
um
instituto
que
ainda
est
na
lei,
e,
com
certeza,
pode
aparecer
na
sua
prova.
Alm
dessa,
temos
a
concesso
de
servio,
que
tambm
pode
ser
transferida
por
concorrncia.
Ex.
de
concesso
de
servio
pblico
o
caso
do
transporte
coletivo.
Ateno.
Se
cair
na
sua
prova:
CONCESSO
SE
FAZ
COMO.
Resposta:
POR
CONCORRNCIA.
Esta
a
regra
da
concesso.
Mas
cuidado:
excepcionalmente,
pode
ser
por
leilo,
quando
tratar-se
do
servio
do
programa
nacional
de
desestatizao.
E
o
exemplo
mais
clssico
dentro
desse
programa
foi
a
concesso
de
telefonia,
que
se
deu
por
leilo.
-
LICITAO
INTERNACIONAL
esta
a
hiptese
da
licitao
internacional.
Licitao
internacional
aquela
que
tem
a
participao
de
empresas
estrangeiras.
Quando
a
administrao
percebe
que,
em
razo
do
objeto,
ela
vai
ter
a
participao
de
empresas
estrangeiras,
ela
precisa
tomar
alguns
cuidados.
A
licitao
internacional
possui
algumas
regras
prprias.
A
regra
da
licitao
internacional
a
modalidade
concorrncia.
S
que,
excepcionalmente,
possvel
em
licitao
internacional
a
escolha
da
modalidade
tomada
de
preos
ou
convite.
Para
tanto,
na
tomada
de
preos,
deve-se
observar
requisito
duplo
cumulativo:
tem
que
ser
no
limite
do
valor
da
tomada
e
a
administrao
deve
possuir
cadastro
internacional
(funciona
como
um
banco
de
dados
que
possui
documentos
e
informaes
de
empresas
estrangeiras).
A
administrao
tambm
pode
escolher
a
modalidade
convite.
Neste
caso,
quando
o
valor
for
correspondente
ao
do
convite
e
(como
segundo
requisito
cumulativo)
quando
no
existir
fornecedor
no
pas.
Tudo
bem
at
aqui?
Ok.
Tem
mais
uma
informao
que
voc
precisa
arrumar
a
na
sua
memria.
Toda
modalidade
(e
isso
ns
vamos
passar
em
cada
uma
delas);
em
cada
modalidade
existe
um
prazo
que
ns
vamos
chamar
de
prazo
de
intervalo
mnimo.
ESSE
PRAZO
DE
INTERVALO
MNIMO
O
PRAZO
NECESSRIO
ENTRE
A
PUBLICAO
DO
EDITAL
E
A
ENTREGA
DOS
ENVELOPES.
O
objetivo
desse
prazo
de
intervalo
mnimo
para
a
empresa
organizar
os
seus
documentos,
preparar
sua
proposta,
realizar
estudo
de
mercado,
e
vai
da
publicao
do
edital
at
a
entrega
dos
envelopes.
Se
prazo
de
intervalo
mnimo,
nada
impede
que
a
administrao
admita
um
prazo
maior.
Quando
ns
falamos
de
prazo
de
intervalo
mnimo,
devemos
conferir
o
art.
21
da
lei.
E
qual
o
prazo
de
intervalo
mnimo
para
a
nossa
concorrncia?
Aqui
vai
depender
do
tipo
de
licitao.
Ns
vamos
encontrar
dois
intervalos
mnimos.
Olhe
s.
69
Portal: www.edemnapoli.com.vc
facebook.com/edemnapolig twitter.com/edemnapoli instagram.com/edemnapoli
Se
for
o
tipo
tcnica
ou
tcnica
+
preo
intervalo
mnimo
de
45
dias.
Se
for
o
tipo
preo
intervalo
mnimo
de
30
dias.
Como
a
lei
s
falou
em
dias,
temos
que
so
dias
corridos.
Se
ela
quisesse
dias
teis,
teria
dito
expressamente.
2. TOMADA
DE
PREOS
PROVA
CESPE:
A
modalidade
tomada
de
preos
fica
entre
o
valo
mnimo
do
convite
e
o
mximo
da
concorrncia.
CERTO
OU
ERRADO?
ERRADO.
exatamente
ao
contrrio.
A
modalidade
tomada
de
preos
tambm
escolhida
pelo
valor,
s
que,
na
verdade,
e
ela
fica
entre
o
mximo
do
convite,
e
o
mnimo
da
concorrncia.
O
convite
vai
at
150.000,00
para
obras
e
servios
de
engenharia.
Consequentemente
a
tomada
acima
desse
valor.
Ento,
para
obras
e
servios
de
engenharia,
a
tomada
fica
entre
150.000,00
(cento
e
cinquenta
mil)
e
vai
at
1.500.000,00
(um
milho
e
quinhentos
mil)
que
o
mnimo
da
concorrncia.
A
tomada
fica
no
meio
dos
dois.
Fica
no
mximo
do
convite,
e
no
mnimo
da
concorrncia.
Para
outros
servios
que
no
os
de
engenharia,
tambm
entre
o
mximo
do
convite
e
o
mnimo
da
concorrncia
a
tomada
fica
no
valor
entre
80.000
(oitenta
mil)
e
650.000
(seiscentos
e
cinquenta
mil).
LEMBRANDO
QUE
A
MODALIDADE
TOMADA
DE
PREO
S
UTILIZADA
PELO
VALOR.
Mas
quem
pode
participar
da
modalidade
tomada
de
preos?
Primeiro;
podem
participar
da
licitao
aqueles
licitantes
cadastrados.
Cadastramento
nada
mais
do
que
aquele
banco
de
dados
da
administrao
que
funciona
como
uma
habilitao
prvia.
Ajuda
na
celeridade
do
procedimento
porque
os
licitantes
j
cadastrados
bastam
apresentar
o
certificado
de
registro
cadastral
ao
invs
de
mil
documentos.
Agora;
participam
da
tomada
os
licitantes
cadastrados,
e,
alm
deles,
aqueles
que
preencherem
os
requisitos
para
o
cadastramento
at
o
terceiro
dia
anterior
entrega
dos
envelopes.
CUIDADO.
No
se
exige
estar
cadastrado
at
o
terceiro
dia
anterior.
O
que
se
exige
que
se
preencha
os
requisitos
para
tanto.
A
prpria
lei
fala.
E
como
se
comprova
isso?
A
empresa
tem
que
requerer.
Ela
tem
que
apresentar
um
requerimento
como
todos
os
documentos,
provando
que
ela
preenchia.
Naturalmente,
no
se
exige
que
este
requerimento
seja
deferido
at
o
terceiro
dia
anterior.
At
esse
prazo
a
lei
s
diz
que
tem
que
requerer.
Por
fim
lembramos
que
tomada
de
preo
tambm
tem
dois
intervalos.
70
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Se
for
o
tipo
tcnica
ou
tcnica
+
preo
intervalo
mnimo
de
30
dias.
Se
for
o
tipo
preo
intervalo
mnimo
de
15
dias.
Tambm
dias
corridos,
porque
a
lei
no
falou
nada
de
dias
teis.
Vamos
ao
convite
para
fecharmos
a
nossa
lista
no
critrio
valor.
3. CONVITE
Voc
j
anotou
que
o
convite,
que
modalidade
em
razo
do
valor,
vai
at
150.000,00
(cento
e
cinqenta
mil)
para
obras
e
servios
de
engenharia,
e
vai
at
80.000,00
(oitenta
mil)
para
outros
bens
e
servios.
Mas
eu
preciso
aqui
de
um
cuidado.
Se
ele
vai
at
150.000,00
ele
comea
com
quanto?
O
valor
mnimo
zero.
No
tem
valor
mnimo.
Mas
EDEM,
no
h
uma
regra
que
at
10%
no
dispensvel?
Isso;
voc
disse
tudo.
dispensvel.
E
se
o
administrador
quiser,
ele
pode
licitar
na
dispensvel?
Pode.
E
se
ele
quiser
licitar,
qual
vai
ser
a
modalidade?
Convite.
Ento,
convite
vai
do
zero
at
150.000,00
para
obras
e
servios
de
engenharia,
e
de
zero
at
80.000,00
para
outros
bens
e
servios
que
no
os
de
engenharia.
Quem
pode
participar
do
convite,
naturalmente,
so
os
licitantes
convidados.
E
podem
ser
convidados
os
licitantes
cadastrados
e,
tambm,
os
no
cadastrados.
Se
ele
do
ramo
de
atividade
e
est
no
mercado,
pode
ser
convidado,
seja
ele
cadastrado,
ou
no.
sempre
bom
lembrar
que
ns
vamos
convidar
em
nmero
mnimo
de
trs.
E
se
no
aparecerem
trs?
Para
o
TCU
no
pode
prosseguir.
MAS
NO
ESSA
POSIO
QUE
VEM
PREVALECENDO
PARA
CONCURSO.
PARA
CONCURSO
VOC
VEM
ENCONTRANDO
QUE
POSSVEL
PROSSEGUIR
COM
NMERO
INFERIOR
DESDE
QUE
VOC
CONVIDE
TRS
E
JUSTIFIQUE
DEVIDAMENTE.
Voc
vai
demonstrar
que
convidou
validamente
os
trs
licitantes,
e,
convidando
validamente,
possvel
prosseguir
com
nmero
inferior.
Mas,
alm
desses
convidados,
tambm
podem
participar
do
convite
os
cadastrados
no
convidados.
Sendo
que,
licitante
cadastrado
e
no
convidado,
obviamente
-
precisa
manifestar
o
interesse
de
licitar
com
24
horas
de
antecedncia.
Assim,
temos:
Licitante
cadastrado
-
participa
quando
convidado,
ou
quando,
no
convidado,
manifesta
interesse
com
at
24
horas
de
antecedncia.
71
Portal: www.edemnapoli.com.vc
facebook.com/edemnapolig twitter.com/edemnapoli instagram.com/edemnapoli
Licitante
no
cadastrado
participa
quando
convidado.
Feito
isso,
vamos
a
algumas
observaes.
Deve-se
lembrar,
ainda,
que
o
instrumento
convocatrio
no
convite
a
carta
convite.
Alm
disso,
qual
o
prazo
de
intervalo
mnimo
no
convite?
Exceo;
5
dias
teis.
Este
prazo
o
nico,
por
enquanto,
em
dias
teis.
Dia
til
em
Direito
Administrativo
o
dia
em
que
a
repartio
funciona.
No
que
tange
comisso
temos
que,
normalmente,
a
comisso
de
licitao
do
convite
formada
por
trs
servidores.
S
que,
neste
caso,
temos
uma
situao
especial
(art.
51)
Tratando-se
de
convite,
se
a
repartio
for
pequena
e
selecionar
trs
for
prejudicar
o
andamento
do
servio,
a
lei
diz
que
possvel
fazer
convite
com
um
nico
servidor.
Ler
art.
51,
que
fala
da
comisso
de
licitao.
Vamos
sair
agora
do
valor,
e
passar
a
estudar
as
modalidades
em
razo
do
objeto.
4. LEILO
A
ideia
chave
que
voc
tem
que
guardar
que
o
leilo
modalidade
de
licitao
que
serve
para
alienao.
NO
SE
COMPRA
NADA
POR
LEILO.
Primeiro;
alienao
de
bens
imveis.
Porm,
quando
este
bem
imvel
for
decorrente
de
deciso
judicial
ou
de
dao
em
pagamento
(art.
19
da
lei).
Ento,
temos
que,
primeiramente,
SERVE
O
LEILO
PARA
ALIENAO
DE
BENS
IMVEIS
DECORRENTES
DE
DECISO
JUDICIAL
OU
DAO
EM
PAGAMENTO.
A
segunda
situao
a
possibilidade
de
leilo
para
bens
mveis.
Mas
bens
mveis
inservveis,
apreendidos
e
penhorados.
Ento,
temos
que,
alm
da
primeira
possibilidade,
SERVE
O
LEILO
PARA
ALIENA
DE
BENS
MVEIS
INSERVVEIS,
APREENDIDOS
OU
PENHORADOS
(na
verdade
era
empenhados,
mas
o
legislador
errou).
Bens
inservveis
no
sinnimo
de
sucata
nem
de
coisa
velha.
Bem
inservvel
o
que
no
lhe
serve
mais,
mas
serve
para
outro.
Ex.
carro
desgastado
para
rodar
na
estrada,
mas
que
pode,
tranquilamente,
rodar
na
cidade.
Bens
apreendidos
-
o
leilo
da
receita
um
exemplo
de
leilo
de
bens
apreendidos,
em
razo,
na
grande
maioria
das
vezes,
da
irregularidade
da
documentao.
Bens
penhorados
-
bem
penhorvel
objeto
de
penhora,
que,
por
sua
vez,
restrio
na
ao
de
execuo
e
serve
para
a
garantia
do
juzo.
72
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Os
bens
penhorados,
ao
final
do
processo
de
execuo,
so
alienados
em
hasta
pblica.
Alienam-se
em
hasta
pblica
os
mveis
atravs
de
leilo,
e
os
imveis
atravs
de
praa.
Ocorre
que
o
leilo,
na
ao
de
execuo,
o
leilo
em
hasta
pblica,
o
leilo
do
CPC.
Mas
EDEM;
ento
o
que
os
bens
penhorados
esto
fazendo
aqui?
No
deveriam
estar.
O
legislador,
na
verdade,
queria
falar
de
bens
empenhados,
e
no
penhorados.
Ele
errou.
Os
bens
alienados
por
leilo
da
lei
8.666
so
os
bens
empenhados.
E
bens
empenhados
so
objeto
de
penhor,
enquanto
que
os
bens
penhorados
so
objeto
de
penhora.
Os
bens
objetos
de
penhor
que
so
alienados
por
leilo
da
8.666.
O
leilo
de
jias
da
caixa,
por
exemplo,
o
da
lei
8.666.
So
bens
objeto
de
penhor.
E
se
cair
na
prova:
ALIENAM-SE
ATRAVS
DE
LEILO
BENS
INSERVVEIS,
APREENDIDOS
E
PENHORADOS.
CERTO
OU
ERRADO?
Se
eu
estivesse
no
seu
lugar
eu
responderia
verdadeiro.
Eu
sei
que
disse
que
so
os
empenhados,
ocorre
que
est
escrito
na
lei
penhorados.
Como
est
escrito
na
lei,
dessa
forma
que
os
examinadores
copiam.
Mas
j
h
alguns
novos
concursos
aonde
vem
aparecendo
empenhados.
Ento
fique
de
olho.
Por
fim,
a
ltima
hiptese
est
justamente
na
regra
de
valor.
E,
evoluindo,
lembram
que
eu
disse
que
o
leilo
tem
como
critrio
o
objeto,
mas
que
h
uma
hiptese
em
que
ele
tem
limite
de
valor?
isso,
essa
hiptese
est
no
art.
17,
6
da
lei.
Este
dispositivo
diz
que
possvel
alienao
de
bens
mveis
atravs
de
leilo
(no
se
adjetiva
quais
mveis),
desde
que
respeitado
o
limite
de
650.000,00.
Assim,
ns
vamos
encontrar
o
leilo,
portanto,
em
trs
situaes:
a) Alienao
de
bens
imveis
decorrente
de
alienao
judicial
e
de
dao
em
pagamento
(lembrando
que
a
lei
coloca
uma
alternativa
OU
entre
o
leilo
e
a
concorrncia);
b) Alienao
de
bens
mveis
inservveis,
apreendidos
ou
empenhados
(lembrando
que
a
lei
fala
penhorados);
c) Alienao
de
bens
mveis
(sem
adjetivao),
at
o
limite
de
650.000,00;
o
que
significa
dizer
que
qualquer
mvel
pode
ser
alienado
por
leilo
at
esse
limite.
Quem
realiza
o
leilo
no
Brasil
o
leiloeiro.
Como
no
existe
esse
cargo,
como
regra
h
a
designao
de
um
servidor
do
quadro.
A
administrao
at
poderia
criar
um
cargo
de
leiloeiro
e
realizar
concurso,
mas,
na
prtica,
o
que
ela
prefere
a
designao
do
servidor.
73
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E
mais.
Qual
o
prazo
de
intervalo
mnimo
no
leilo?
O
intervalo
mnimo
aqui
de
15
dias
(j
que
no
falou
em
teis,
temos
que
so
dias
corridos).
Ento,
ALIENAO
a
palavra
mgica
na
modalidade
licitatria
do
leilo.
5. CONCURSO
A
primeira
ideia
que
no
se
deve
confundir
essa
modalidade
de
licitao
concurso
com
o
concurso
pblico,
que
serve
para
provimento
de
cargo
ou
emprego
pblico.
O
concurso
da
lei
de
licitaes
serve
para
a
escolha
de
trabalho
tcnico,
cientfico
ou
artstico,
dando
em
contrapartida
um
prmio
ou
remunerao.
Prmio
presente,
e
no
cargo.
Pode
ser
carro,
bolsa
de
estudos,
viagem,
1
milho,
etc.
Dentro
daquilo
que
mais
cai
nas
provas,
temos:
qual
o
prazo
de
intervalo
mnimo
do
concurso?
Esse
prazo
de
45
dias
(j
que
no
falou
em
teis,
temos
que
so
dias
corridos).
Portanto,
da
data
da
publicao
do
edital,
at
a
realizao
do
evento,
se
tem
prazo
de
intervalo
mnimo
de
45
dias
corridos.
Vale
lembrar
que,
do
mesmo
modo
como
ocorre
com
as
promoes
de
refrigerantes
e
achocolatados,
o
concurso
da
lei
8.666
no
tem
procedimento
na
lei.
O
procedimento
do
concurso
tem
regulamento
prprio.
Cada
concurso
tem
o
seu
regulamento.
Assim,
ns
no
vamos
estudar
as
regras
do
concurso,
porque
cada
concurso
tem
o
seu
regulamento
prprio.
Ok?
No
que
tange
comisso,
ns
vimos
l
atrs
que,
normalmente,
quem
participa
da
comisso
o
servidor
pblico.
Mas,
excepcionalmente,
neste
caso
o
sujeito
no
precisa
ser
servidor.
Qualquer
pessoa,
com
conhecimento
na
rea,
e
desde
que
idnea,
pode
participar
da
comisso
do
concurso.
Se
servidor
preenche
esses
requisitos,
tambm
poder.
Ela
chamada
de
comisso
especial,
afinal,
no
precisa
ser
composta
por
servidor.
6. PREGO
PRGUNTA
DE
PROVA:
PARA
QUEM,
PELA
PRIMEIRA
VEZ,
FOI
INSTITUDO
O
PREGO
NO
BRASIL?
PARA
AS
AGNCIAS
REGULADORAS,
EM
1997,
PELA
LEI
9.472
QUE
INSTITUIU
A
ANATEL.
Mas
em
2000,
atravs
da
medida
provisria
2025,
o
prego
foi
institudo
para
a
Unio.
E
a
partir
de
2002
o
prego
ampliado
para
todos
os
entes
da
administrao
atravs
da
lei
10.520/02.
Assim,
com
essa
lei
o
prego
passa
a
ser
utilizado
para
todos
os
entes
da
federao.
Para
que
serve
o
prego?
Qual
o
seu
objetivo?
Qual
o
seu
cabimento?
valor
ou
objeto?
Falamos
em
objeto,
e
a
palavra
mgica
que
prego
s
serve
para
aquisio.
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NO
SE
VENDE
NADA
POR
PREGO.
Tudo
bem.
Mas
aquisio
de
qu?
Bens
e
servios
comuns
(copo,
papel,
geladeira,
TV,
ar-condicionado
etc.).
Bens
e
servios
comuns
so
aqueles
que
voc
compreende
com
expresso
usual
de
mercado.
So
aqueles
que
esto
disponveis
no
mercado.
O
que
significa
dizer
que
a
pessoa
para
entender
no
precisa
de
uma
formao
especial.
Bastante
cuidado.
O
prego
modalidade
de
licitao
no
tipo
PREO.
No
se
admite
prego
para
tipo
tcnica,
e,
portanto,
engenharia
est
fora
(primeiro,
porque
algo
complexo,
segundo
porque
depende
do
critrio
tcnica).
Ns
vamos
escolher
aqui
o
menor
preo.
Ademais,
o
responsvel
pela
realizao
do
prego
no
Brasil
o
pregoeiro.
Ele
que
bate
o
martelo.
A
lei
estabelece
que
o
pregoeiro
vai
ser
apoiado
por
uma
equipe
chamada
equipe
de
apoio.
Essa
equipe
de
apoio
no
tem,
normalmente,
poder
decisrio.
mais
organizacional.
Alm
disso,
devemos
lembrar
que
o
prego
tem
duas
possibilidades.
O
prego
poder
ser
presencial
e
poder
ser
eletrnico.
O
presencial
possui
todas
as
regras
normais
de
ambiente:
sala,
mesa
constituda,
comisso
permanente.
Mas
possvel
hoje
tambm,
com
amparo
na
nossa
legislao,
o
prego
eletrnico.
Este
segue
o
mesmo
procedimento
do
prego
presencial.
Eu
digo
em
termos
de
sequencia.
Primeiro
olha
proposta,
depois
documento,
etc.
Mesma
sequencia
e
procedimento
do
prego
presencial.
Sendo
que
o
prego
eletrnico
vai
acontecer
no
mundo
virtual,
o
que
exige,
naturalmente,
algumas
adaptaes.
como
se
fosse
uma
sala
de
bate-papo.
Essas
adaptaes
para
o
mundo
virtual
foram
feitas
por
decreto
(5450/05),
e
por
isso
que
voc
no
vai
encontrar
prego
eletrnico
no
concurso.
Agora;
para
o
mbito
federal,
o
Presidente
da
Repblica
determinou
por
decreto
que
fosse
escolhido
o
prego
eletrnico
como
procedimento
regra.
Devemos
frisar
tambm,
que
o
prego
possui
um
procedimento
invertido,
e
que,
por
ser
mais
rpido,
com
certeza
uma
tendncia
para
o
pas.
E
mais.
O
prazo
de
intervalo
mnimo
no
prego
de
8
(oito)
dias
teis.
Voc
deve
observar
que
os
dois
menores
prazos
so
em
dias
teis.
So
5
dias
teis
para
o
convite
e
8
dias
teis
para
o
prego.
Todos
os
demais
so
com
dias
corridos.
75
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CONTRATOS
ADMINISTRATIVOS
GENERALIDADES
E
CONCEITO
A
primeira
ideia
que
eu
gostaria
que
voc
tivesse
em
mente
que
contrato
administrativo
uma
espcie
do
gnero
contratos.
E
sendo
uma
espcie,
tudo
o
que
voc
aprendeu
l
em
Direito
Civil,
na
teoria
geral
dos
contratos,
tambm
serve
para
o
Direito
Administrativo.
A
diferena
que
os
contratos
administrativos
possuem
algumas
peculiaridades.
Nem
todo
contrato
celebrado
pela
administrao
contrato
administrativo.
O
contrato
que
a
administrao
celebra
chamado
contrato
da
administrao.
Sendo
que,
se
ele
regido
pelo
direito
pblico,
ele
ganha
a
terminologia:
contrato
administrativo.
Se
o
regime
privado,
esse
contrato
apenas
chamado
de
contrato
da
administrao
(ex.
contrato
de
locao).
Dentro
dessa
ideia,
podemos
concluir
que:
Contrato
administrativo
aquele
vnculo
jurdico
em
que
o
sujeito
ativo
e
o
sujeito
passivo
se
comprometem
a
prestao
e
contraprestao,
criando,
modificando
ou
extinguindo
direitos,
se
submetendo
ao
regime
jurdico
de
direito
pblico,
e,
consequentemente,
vai
ter
a
participao
da
administrao.
CARACTERSTICAS
1. FORMAL
as
formalidades
sero
estudadas
a
seguir.
2. CONSENSUAL
Contrato
consensual
significa
que
o
contrato
se
aperfeioa
no
momento
em
que
se
manifesta
a
vontade.
Ex.
contrato
de
compra
e
venda.
O
sujeito
vai
loja,
recebe
a
geladeira
em
15
dias
e
paga
em
30.
O
contrato
existe
quando
ele
vai
loja.
O
resto
adimplemento
contratual.
S
um
cuidado.
O
contrato
consensual
o
oposto
do
contrato
real,
aquele
que
depende
da
entrega
do
bem.
S
est
pronto
com
a
entrega
do
bem.
3. COMUTATIVO
o
oposto
do
contrato
aleatrio.
Primeiro;
contrato
comutativo
tem
que
ter
prestao
e
contraprestao
equivalentes.
Alm
disso,
essas
prestaes
devem
estar
pr-determinadas.
Eu
vou
pagar
por
esta
caneta
o
valor
de
trs
reais.
quanto
ela
vale.
o
equivalente.
compatvel
o
objeto
com
o
seu
preo.
Prestaes
pr-determinadas
significa
que
o
prprio
contrato
determina
quanto
vai
ser
pago
pela
caneta
(um
milho
no
d).
4. PERSONALSSIMO
76
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O
contrato
administrativo
vai
levar
em
considerao
as
qualidades
dos
contratados.
Se
o
contrato
personalssimo,
em
tese
no
possvel
a
subcontratao.
S
que
a
nossa
lei
autoriza.
Permite
expressamente
a
subcontratao.
Mas
quando
possvel?
Em
sntese,
temos
como
condies
legais
para
a
subcontratao:
-
previso
no
edital;
-
previso
no
contrato;
-
autorizao
da
administrao.
E
acrescenta
a
doutrina:
-
apenas
de
parte
do
contrato;
-
desde
que
a
subcontratada
preencha
os
requisitos
da
licitao.
5. CONTRATO
DE
ADESO
Aqui
no
h
a
possibilidade
de
se
discutir
clusulas
contratuais.
Assim,
todo
contrato
administrativo
de
adeso,
porque
quem
impe
as
regras
a
administrao.
FORMALIDADES
1. LICITAO/JUSTIFICAO
O
procedimento
licitatrio
a
primeira
formalidade.
Lembrando
que
se
a
licitao
for
dispensvel
e
inexigvel,
o
que
substitui
a
licitao
o
procedimento
de
justificao.
2. ESCRITO
O
contrato
administrativo,
em
regra,
deve
ser
escrito
(art.
60,
pargrafo
nico
da
lei).
Esse
art.
60,
pargrafo
nico,
diz
que
nulo
de
pleno
direito
o
contrato
verbal,
salvo
o
de
pronta
entrega,
pronto
pagamento
e
at
4
mil
reais
(requisito
triplo
cumulativo).
Vou
papelaria
e
compro
essa
caneta.
O
vendedor
me
entrega
na
hora
(pronta
entrega
e
pronto
pagamento
e
no
passou
de
4
mil,
o
contrato
pode
ser
verbal).
3. PUBLICAO
Falamos
aqui
do
art.
61,
pargrafo
nico
da
lei,
que
diz
que
a
publicao
obrigao
da
administrao
e
deve
correr
a
cargo
dela.
A
lei
diz
mais:
a
publicao
do
contrato
condio
de
eficcia
do
contrato.
O
que
significa
dizer
que
se
ele
no
for
publicado
ele
vlido,
mas
no
ser
eficaz.
Ele
no
vai
produzir
efeitos
enquanto
no
for
publicado.
A
posio
majoritria
diz
que
o
prazo
de
publicao
de
at
20
dias,
no
podendo
ultrapassar
o
5
dia
til
do
ms
seguinte
ao
de
sua
assinatura.
4. INSTRUMENTO
DE
CONTRATO
A
pergunta
:
quando
eu
preciso
desse
instrumento
de
contrato
e
quando
eu
no
preciso?
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O
art.
62
diz
assim:
o
instrumento
de
contrato
vai
ser
obrigatrio
quando
o
valor
do
meu
contrato
for
correspondente
ao
valor
da
concorrncia
e
da
tomada
de
preos.
No
tem
nada
a
ver
com
o
fato
de
a
licitao
ser
dispensada
ou
inexigvel.
O
que
eu
tenho
:
se
o
valor
o
da
concorrncia
ou
da
tomada,
mesmo
que
a
licitao
seja
inexigvel
e
dispensvel,
ele
tem
que
acontecer,
porque
o
que
interessa
o
valor
do
contrato.
CUIDADO.
EU
NO
PRECISO
DE
UMA
CONCORRNCIA
OU
DE
UMA
TOMADA.
EU
PRECISO
DO
VALOR
CORRESPONDENTE
A
ESSAS
MODALIDADES.
Alm
disso,
a
lei
diz:
o
instrumento
de
contrato
vai
ser
facultativo
quando
o
valor
for
correspondente
ao
convite.
Tome
cuidado.
Alm
desse
requisito
a
lei
diz
assim:
para
ser
facultativo,
alm
do
valor
do
convite,
eu
tambm
preciso
da
possibilidade
de
realiz-lo
de
outra
maneira.
Eu
no
posso
ter
nenhuma
exigncia
que
traga
o
instrumento
de
contrato.
Tenho
de
poder
realiz-lo
de
outra
maneira.
Voc
vai
encontrar
a
ordem
de
servio,
a
nota
de
empenho,
carta
contrato,
etc.
So
atos
administrativos
onde
voc
s
diz
a
obrigao:
faa,
pague
o
servio...
CLUSULAS
CONTRATUAIS
Sero
dividas
em
dois
grupos:
necessrias
e
exorbitantes.
Dentro
das
necessrias,
que
so
as
obrigatrias,
falaremos
da
garantia
contratual
e
da
durao
do
contrato
(por
carem
mais).
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Aqui
a
lei
diz
que
possvel:
-
ttulo
da
dvida
pblica
(TDP
inclusive
uma
excelente
oportunidade
para
a
administrao
engolir
os
seus
ttulos);
-
cauo
em
dinheiro;
-
fiana
bancria
(
a
garantia
fidejussria
prestada
por
um
banco);
-
seguro
garantia.
b) DURAO
DO
CONTRATO
Como
toda
licitao
depende
de
recurso
oramentrio,
identificada
a
necessidade,
eu
tenho
que
identificar
qual
ser
o
recurso
que
ir
bancar
esse
contrato.
E
qual
mesmo
o
limite
de
um
recurso
oramentrio?
Qual
o
prazo
mximo
de
um
crdito
oramentrio?
Quanto
tempo
dura
uma
lei
oramentria?
12
meses.
A
durao
do
contrato
deve
ser
compatvel
com
a
durao
do
crdito
oramentrio,
logo,
prazo
mximo
de
12
meses.
No
se
esquea,
todo
contrato
administrativo
tem
que
ter
prazo
determinado.
Hoje
no
se
permite
contrato
sem
prazo
determinado.
A
regra
12
meses,
mas
a
lei
estabelece,
l
no
art.
57,
algumas
excees
a
esse
prazo.
O
art.
57
traz
trs
excees
ao
crdito
oramentrio,
sendo
que
ns
vamos
incluir
mais
duas
que
no
esto
na
lei
8.666.
As
hipteses
so:
i)
contratos
que
possuem
previso
no
plano
plurianual
(PPA)
=
at
4
anos.
ii)
contratos
de
prestao
contnua
=
at
60
meses.
Cuidado
com
uma
cilada.
O
art.
57
traz
uma
exceo
dizendo
assim:
nesta
hiptese,
alm
dos
60
meses,
possvel,
em
carter
excepcional,
em
caso
de
interesse
pblico,
uma
prorrogao
por
mais
doze
meses.
Assim,
possvel
que
esse
contrato
atinja
at
72
meses.
iii)
contratos
de
aluguel
de
programas
e
equipamentos
de
informtica
=
at
48
meses.
iv)
contratos
de
concesso
e
permisso
de
servio
=
quando
o
nosso
contrato
for
de
concesso
e
permisso
de
servio,
quem
vai
determinar
o
prazo
do
contrato
a
lei
do
servio.
v)
contratos
sem
desembolso
pela
administrao
=
podem
ter
prazo
maior,
s
que
determinado.
hiptese
que
no
est
expressa,
mas
decorre
de
interpretao
da
lei
de
responsabilidade
fiscal
(LC
101).
Se
a
administrao
no
tiver
que
pagar
mais
nada,
no
precisa
respeitar
a
lei
oramentria.
CLUSULAS EXORBITANTES
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c) FISCALIZAO
DO
CONTRATO
PELA
ADMINISTRAO
Mais
do
que
a
fiscalizao,
temos
que
possvel
at
uma
interveno
na
gesto
da
empresa.
Lembrando
que
a
fiscalizao
no
faculdade
da
administrao.
Ela
deve
fiscalizar.
d) APLICAO
DE
PENALIDADES
art.
87
Que
tipo
de
penalidades?
Advertncia,
multa
(a
depender
da
previso
do
contrato),
suspenso
de
contratar
com
o
poder
pblico
e
declarao
de
inidoneidade.
e) OCUPAO
PROVISRIA
DOS
BENS
DO
CONTRATADO
H
uma
regrinha
que
voc
tem
que
entender
e
observar
que
a
seguinte:
quando
a
administrao
celebra
um
contrato
e,
no
meio
do
caminho,
a
empresa
no
cumpre
esse
contrato,
a
administrao
pode
retomar
e
rescindir
o
contrato.
Mas
resciso
ato
administrativo.
SENDO
ATO
ADMINISTRATIVO,
COMO
CONDIO
DE
FORMA
O
STF
DIZ:
PRECISA
DE
PROCEDIMENTO
ADMINISTRATIVO.
Precisa
contraditrio,
ampla
defesa.
Ex.
da
coleta
de
lixo.
Enquanto
corre
o
procedimento
de
resciso,
quem
realiza
a
coleta?
A
administrao,
com
a
ocupao
temporria
dos
bens
do
contratado.
Encerrado
o
processo,
eu
vou
realmente
extinguir
o
contrato;
qual
ser
a
consequncia
para
esses
bens?
Aqui
h
possibilidade
de
reverso.
E
esses
bens
que
eram
ocupados
provisoriamente
podem
ser
transferidos
em
definitivo
para
a
administrao.
Cuidado.
Ocupao
e
reverso
so
passveis
de
indenizao.
Depende
do
que
est
previsto
no
contrato.
Mas
possvel
indenizao.
Eu
no
posso
ocupar
e
reverter
qualquer
bem.
A
ocupao
e
a
reverso
esto
ligadas
continuidade
e
manuteno
do
servio.
O
bem
tem
que
ser
indispensvel
continuidade.
Pergunta:
EXCEPTIO
NON
ADIMPLETI
CONTRACTUS
CLUSULA
EXORBITANTE?
PRIMEIRO;
APLICVEL
AOS
CONTRATOS
ADMINISTRATIVOS?
Se
a
administrao
no
paga,
o
contratado
obrigado
a
continuar
coletando
o
lixo?
.
Mas
s
por
90
dias.
E
se
a
administrao
no
paga,
a
partir
de
90
dias
o
contratado
est
liberado
das
suas
obrigaes?
Est.
Ento,
a
resposta
que
a
partir
dos
90
dias
a
EXCEPTIO
aplicada.
O
que
no
se
pode
fazer
aplic-la
de
imediato.
Essa
a
posio
da
doutrina
majoritria.
A
EXCEPTIO
APLICADA
DE
MANEIRA
DIFERENCIADA
(Art.
78,
XV,
da
lei).
Vimos
que
aplicvel.
Segunda
pergunta:
clusula
exorbitante?
No,
afinal,
se
ela
tambm
est
no
contrato
comum,
no
se
trata
de
clusula
exorbitante.
80
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Cuidado.
HELY
dizia
que
a
EXCEPTIO
no
era
aplicvel.
E
o
no
ser
aplicvel
que
era
clusula
exorbitante.
Ento,
se
hoje
ela
aplicvel,
ela
no
clusula
exorbitante,
porque
ela
existe
no
contrato
comum
e
existe
no
contrato
administrativo.
Lembrando
que
essa
posio
de
HELY
antes
da
lei
8.666,
pois
ele
faleceu
em
90.
No
a
posio
que
prevalece
hoje
em
concurso.
ALTERAO
UNILATERAL
DO
CONTRATO
PELA
ADMINISTRAO
art.
65.
Lembramos
que
a
alterao
bilateral
do
contrato
no
clusula
exorbitante,
afinal,
os
contratos
comuns
tambm
possuem.
Pela
lei,
a
administrao
pode
alterar
unilateralmente
o
contrato
em
duas
hipteses.
Primeiro;
a
administrao
pode
alterar
unilateralmente
as
chamadas
ESPECIFICAES
DO
PROJETO.
Ex.
tipo
de
tinta,
tipo
de
cermica
que
seria
utilizada.
alterao
qualitativa,
pois
incide
sobre
a
qualidade
do
projeto.
Eu
no
vou
atingir
o
quantitativo,
eu
no
vou
mexer
na
quantidade.
Lembrando
que
a
alterao
que
implique
mudana
da
natureza
do
objeto
est
proibida.
Eu
no
posso
ter
telefonia,
e
exigir
transporte
coletivo.
No
posso
ter
transporte
coletivo
e
exigir
coleta
de
lixo.
E
a
alterao
quantitativa,
possvel
de
algum
modo?
O
QUE
OS
TEMOS
QUE
SE
A
ALTERAO
FOR
QUANTITATIVA,
ELA
TOLERADA
AT
A
MARCA
DE
25
%.
Cuidado.
A
natureza
do
objeto,
como
visto,
nunca
poder
ser
alterada.
Aqui
ns
estamos
alterando
a
quantidade.
Se
eu
comprei
canetas
s
posso
receber
canetas.
E
se
eu
tinha
100,
posso
atingir
at
o
limite
legal
que
o
de
125.
Lembrando
que
25%
serve
para
acrscimos
e
supresses.
Eu
posso
ter
25
para
cima
e
25
para
baixo.
Lembrando
que
claro
que
a
administrao
vai
ter
que
pagar
pelas
125.
Da
mesma
forma
que,
se
a
administrao
mudar
para
80,
s
ter
que
pagar
por
essas
80.
OBS:
SE
O
CASO
FOR
DE
REFORMAS
DE
EDIFCIOS
OU
EQUIPAMENTOS
O
ACRSCIMO
(e
s
ele,
no
se
aplicando
supresso)
PODE
CHEGAR
AT
50%.
ALTERAO
BILATERAL
DO
CONTRATO
ADMINISTRATIVO
=
ACORDO
ENTRE
AS
PARTES
Feita
essa
observao,
vamos
s
anotar
quais
so
as
alteraes
bilaterais
do
contrato,
lembrando
que
elas
no
so
clusulas
exorbitantes.
A
lei
estabelece
quatro
situaes
em
que
possvel
a
alterao
bilateral:
1. SUBSTITUIO
DA
GARANTIA
2. REGIME
DE
EXECUO
3. FORMA
DE
PAGAMENTO
lembrar
que
vedado
o
pagamento
antes
do
recebimento.
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4. BUSCA
DO
EQUILBRIO
ECONMICO
E
FINANCEIRO
DO
CONTRATO
Falar
em
desequilbrio
contratual
falar
em
teoria
da
impreviso.
A
teoria
da
impreviso
era
antigamente
chamada
de
clusula
REBUS
SIC
STANTIBUS.
Essa
teoria
exige,
necessariamente,
um
fato
novo.
Mais
do
que
isso.
O
fato
tem
que
ser:
novo,
imprevisto
(as
partes
no
programaram)
e
imprevisvel
(ningum,
no
lugar
delas,
podia
imaginar
essa
situao).
algo
inimaginvel.
Por
exemplo,
quem
poderia
imaginar
que
COLLOR
iria
sequestrar
a
poupana
do
povo?
Eu
tenho
que
pensar
numa
situao
que
no
estava
programada
e
que
no
dava
para
prever.
Assim,
o
fato
superveniente
imprevisto
e
imprevisvel
vai,
por
fim,
desequilibrar
o
contrato.
E
esse
desequilbrio
do
contrato
que
vai
gerar
a
necessidade
de
reviso
contratual.
ENTO,
A
TEORIA
DA
IMPREVISO
NADA
MAIS
DO
QUE
A
REVISO
CONTRATUAL
COMO
MODALIDADE
DE
ALTERAO
BILATERAL
VISANDO
A
MANUTENO
DO
EQUILBRIO
ECONMICO
E
FINANCEIRO.
Se
no
h
nada
de
novo
no
h
que
se
falar
em
teoria
da
impreviso.
As
trs
hipteses
aqui
que
mais
interessam
so:
-
FATO
DO
PRNCIPE
aquela
atuao
unilateral
do
poder
pblico,
abstrata
e
geral,
que
atinge
o
contrato
de
forma
indireta
ou
reflexa.
No
toca
o
seu
objeto
principal.
Ex.
alterao
da
alquota
de
um
tributo.
-
FATO
DA
ADMINISTRAO
atuao
unilateral
do
poder
pblico,
especfica,
e
que
atinge
diretamente
o
nosso
contrato.
Construo
de
viaduto
dependente
de
desapropriao
de
rea.
O
Estado
nega
o
pedido.
-
INTERFERNCIAS
IMPREVISTAS
Falamos
que
interferncia
imprevista
aquela
caracterstica,
aquele
evento
da
natureza
que
j
existia
ao
tempo
da
celebrao
do
contrato,
mas
que
s
pde
ser
descoberto
e
identificado
ao
tempo
da
sua
execuo.
Os
exemplos
so
variados:
lenol
fretico,
terreno
pantanoso,
grande
pedra,
etc.
So
situaes
que
aumentam
o
custo
da
obra
e
que
eu
no
tinha
como
saber
antes
de
colocar
a
mo
na
massa.
Esses
so
os
casos
que
mais
caem.
Lembrando
que
caso
fortuito
e
fora
maior
tambm
podem
ser
includos
nessa
lista,
sabendo
que
h
divergncia
na
doutrina
e
no
h
posio
majoritria.
RESCISO
CONTRATUAL
EXTINO
DO
CONTRATO
ADMINISTRATIVO
82
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1. CONCLUSO
DO
OBJETO
/
ADVENTO
DO
TERMO
FINAL
Ex.
contrato
de
construo
de
uma
escola
=
finda
concluda
a
obra.
Ex.
contrato
de
servio
de
segurana
por
12
meses
=
finda
vencidos
os
doze
meses.
2. RESCISO
a) Resciso
Administrativa
a
extino
do
contrato
de
modo
unilateral
pela
administrao.
Se
for
por
interesse
pblico,
a
administrao
indeniza.
Se
for
por
descumprimento
de
clusula
contratual
pelo
contratado,
quem
indeniza
o
prprio
contratado.
b) Resciso
Judicial
a
situao
na
qual
o
contratado
no
quer
mais
o
contrato.
Neste
caso,
a
sada
para
ele
no
outra
seno
a
via
judicial.
Lembre-se:
s
a
administrao
poder
rescindir
unilateralmente.
c) Resciso
por
acordo,
bilateral,
consensual
ou
amigvel
o
que
l
em
Direito
Civil
voc
vai
chamar
de
distrato.
3. ANULAO
Se
o
nosso
contrato
possuir
uma
ilegalidade
ele
poder
ser
extinto
por
anulao.
4. EXTINO
DE
PLENO
DIRIETO
hiptese
que
a
doutrina
reconhece
como
aquela
extino
que
decorre
de
circunstncias
estranhas
vontade
das
partes,
por
exemplo:
falecimento,
incapacidade
civil,
so
situaes
estranhas
vontade
das
partes.
83
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RESPONSABILIDADE
CIVIL
DO
ESTADO
GENERALIDADES
A
primeira
coisa
que
vale
guardar
que
no
Brasil
e
no
mundo
o
Estado
aparece
hoje
como
sujeito
responsvel.
Nem
sempre
foi
assim,
mas
hoje
a
regra.
Causou
danos
e
prejuzos,
tem
que
indenizar.
Isso
porque
partimos
da
premissa
correta
de
que
a
atuao
estatal
impositiva,
e
voc,
administrado,
gostando
ou
no,
vai
ter
que
engolir.
E
como
voc
vai
ter
que
suportar,
nada
mais
justo
que
esse
Estado
tenha
mais
responsabilidade
do
que
numa
relao
privada.
Ento,
pensando
em
responsabilidade
civil
do
Estado,
voc
precisa
lembrar
que
a
atuao
estatal
impositiva,
e
que,
por
isso,
essa
responsabilidade
tem
princpios
mais
rigorosos
do
que
a
responsabilidade
comum
l
do
direito
civil.
Ainda
nessa
esteira,
devemos
lembrar
que
hoje
ns
temos
cada
vez
mais
uma
proteo
da
vtima,
o
que
se
comprova
pela
prpria
evoluo.
Comeamos
com
a
irresponsabilidade,
passamos
para
a
responsabilidade
subjetiva,
depois
objetiva,
trazendo,
portanto,
mais
proteo
para
a
vtima.
Ento,
na
dvida,
a
teoria
a
ser
aplicada
aquela
que
traga
mais
proteo
para
a
vtima.
FUNDAMENTO
TERICO
O
primeiro
fundamento
terico
da
responsabilidade
civil
o
princpio
da
legalidade.
Ex.
Delegado
que
tortura
gera
dano
e
responsabilidade
do
Estado.
Trata-se
de
conduta
ilegal.
S
que
a
responsabilidade
tambm
pode
decorrer
de
conduta
lcita.
Ex.
construo
de
presdio
no
meio
da
cidade,
desvalorizando
os
imveis
vizinhos.
E
qual
seria
o
fundamento
ento?
O
fundamento
o
princpio
da
isonomia,
pois
toda
a
sociedade
se
beneficia
com
o
presdio,
e
no
justo
que
o
vizinho
pague
a
conta
sozinho.
Por
isso,
o
fundamento
para
a
responsabilidade
civil,
quando
essa
conduta
lcita,
o
princpio
da
isonomia.
Sintetizando,
temos
que
hoje:
O
ESTADO
SUJEITO
RESPONSVEL,
E
O
FUNDAMENTO
DESSA
RESPONSABILIDADE
PODE
SER
O
PRINCPIO
DA
LEGALIDADE,
BEM
COMO
O
PRINCPIO
DA
ISONOMIA.
EVOLUO
1. TEORIA
DA
IRRESPONSABILIDADE
DO
ESTADO
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Baseado
na
premissa
de
que
o
rei
nunca
erra,
valia
inicialmente,
no
Brasil,
a
teoria
da
irresponsabilidade
do
Estado,
que
no
aparecia
como
sujeito
responsvel.
Posteriormente,
evoluindo
um
pouquinho,
temos
que
o
Estado
passa
a
ser
responsvel
apenas
em
situaes
pontuais.
Ex.
aqui
o
Estado
vai
responder,
mas
s
nesse
ponto.
No
era
uma
responsabilidade
para
qualquer
prejuzo.
Depois
disso,
e
no
Brasil
a
partir
de
1916
(CC),
o
Estado
passa
a
ser
responsvel
de
forma
ampla,
deixando
de
responder
em
situaes
s
pontuais,
e
passando
a
ser
sujeito
responsvel.
quando
nasce,
no
Brasil,
a
teoria
da
responsabilidade
subjetiva.
Segunda
teoria.
2. TEORIA
DA
RESPONSABILIDADE
SUBJETIVA
Primeira
questo
que
voc
deve
lembrar
que
responsabilidade
subjetiva
s
acontece
em
conduta
ilcita.
Lembre-se
que
o
administrador,
sendo
caso
de
responsabilidade
subjetiva,
tem
que
agir
com
negligncia,
impercia
ou
imprudncia
(elementos
da
culpa
que,
na
esfera
cvel,
abrangem
o
dolo
e
a
culpa
em
sentido
estrito).
E
isso
significa
desrespeitar
a
lei.
Isso
significa
ilegalidade.
Ainda,
para
se
ter
responsabilidade
subjetiva,
precisamos
da
presena
de
4
elementos:
a) Conduta
do
Estado
Seja
ela
comissiva
(ao)
ou
omissiva
(omisso).
Mas
a
ideia
:
se
o
Estado
no
fez
nada
ele
no
pode
ser
responsabilizado.
b) Dano
Se
no
h
dano
no
h
responsabilidade.
Assim,
para
quem
pensa
em
fazer
procuradoria
e
AGU,
por
exemplo,
afastar
o
dano
o
principal
aspecto
de
defesa.
Falar
em
indenizao
sem
dano
incidir
em
enriquecimento
ilcito.
c) Nexo
de
Causalidade
Significa
dizer
que
a
conduta
gerou
aquele
dano,
ou
que
o
dano
foi
gerado
por
aquela
conduta.
d) Culpa
ou
Dolo
Necessariamente,
se
a
responsabilidade
subjetiva,
eu
tenho
que
ter
culpa
ou
dolo.
Basta
a
culpa
estrita,
mas
pode
ser
uma
conduta
tambm
dolosa.
Ento,
eu
tenho
que
ter
dolo
ou
culpa,
lembrando:
negligncia,
impercia
ou
imprudncia.
S
que
vale
lembrar
que,
no
primeiro
momento
da
responsabilidade
subjetiva,
o
que
existia
no
Brasil
era
a
chamada
culpa
do
agente.
A
vtima,
na
ao
de
indenizao,
tinha
de
demonstrar
quem
foi
o
agente
culpado.
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Mas,
felizmente,
a
responsabilidade
evolui,
e
sai
da
teoria
subjetiva
da
culpa
do
agente,
para
a
teoria
subjetiva
na
culpa
do
servio.
Com
certeza
voc
j
deve
ter
ouvido
falar
na
teoria
francesa
da
faute
du
service,
que
significa,
justamente,
culpa
do
servio.
Nesse
momento
a
vtima
no
precisa
apontar
o
agente,
basta
que
ela
demonstre
que
o
servio
no
foi
prestado,
ou
que
o
servio
foi
prestado
de
forma
ineficiente,
ou
atrasada.
Essa
teoria
chamada
de
culpa
do
servio,
falta
do
servio,
ou
tambm
chamada
de
culpa
annima.
No
preciso
mais,
eu,
vtima,
indicar
o
agente.
mais
rigor
para
o
Estado,
e
mais
facilidade
para
a
vtima.
Pergunta:
o
que
preciso
para
afastar
a
responsabilidade
subjetiva?
Voc
est
no
concurso
e
tem
que
afastar
uma
responsabilidade
subjetiva.
Defenda
o
Estado
nessa
situao.
Como
voc
vai
excluir
a
responsabilidade
subjetiva
do
Estado?
Resposta:
basta
afastar
quaisquer
dos
4
elementos
que
compem
a
responsabilidade
subjetiva.
As
pessoas
acham
que
a
nica
forma
de
excluir
a
responsabilidade
subjetiva
afastando
a
culpa
ou
dolo.
Essa
tambm
uma
forma,
mas
no
a
nica.
Basta
afastar
quaisquer
dos
4
elementos
que
compem
a
teoria
da
responsabilidade
subjetiva.
E
com
isso
fechamos
esta
segunda
teoria.
S
que,
mais
uma
vez,
o
ordenamento
evolui.
A
vtima
ainda
no
est
protegida
o
suficiente.
E
no
Brasil,
a
partir
de
1946,
introduzida
a
responsabilidade
na
teoria
objetiva.
3. TEORIA
DA
RESPONSABILIDADE
OBJETIVA
A
CF
de
46
j
falava
em
teoria
objetiva,
e
at
hoje
ns
continuamos
com
ela.
Ns
vamos
ver,
oportunamente,
que
hoje
coexistem
as
duas
teorias,
mas
o
que
prevalece
a
teoria
objetiva.
A
responsabilidade
objetiva
protege
muito
a
vtima,
porque
ela
decorre
tanto
de
conduta
ilcita
quanto
de
conduta
lcita.
Para
demonstrar
a
responsabilidade,
quais
so
os
elementos
que
voc
tem
que
demonstrar
na
prova?
Conduta
/
Dano
/
Nexo
causal.
Ser
que
precisa
de
dolo
ou
culpa?
No.
Pois
se
a
minha
responsabilidade
objetiva,
eu
no
preciso
de
elemento
subjetivo.
Responsabilidade
objetiva
no
exige
culpa
ou
dolo
porque
no
analisa
elemento
subjetivo.
Basta
conduta,
dano
e
nexo.
Assim,
se
eu
preciso
desses
trs
elementos,
para
excluir
a
responsabilidade
objetiva,
o
que
possvel?
Pensando
na
excludente
da
responsabilidade,
precisamos
lembrar
duas
teorias.
O
Brasil
adota
a
teoria
do
risco
integral
ou
a
teoria
do
risco
administrativo?
86
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Quando
ns
falamos
de
teoria
do
risco
integral,
ns
estamos
falando
que
o
Estado
responde
independentemente
de
qualquer
coisa.
A
teoria
do
risco
administrativo,
por
sua
vez,
aquela
que
admite
excludente.
Tome
cuidado.
A
regra
geral
no
Brasil
a
teoria
do
risco
administrativo.
Mas,
excepcionalmente,
a
nossa
Constituio
fala
em
teoria
do
risco
integral.
EXCEO:
Voc
vai
encontrar
teoria
do
risco
integral
quando
a
CF
fala
em:
-
dano
(substncia)
nuclear
/
-
material
blico
/
-
dano
ambiental.
So
situaes
em
que
a
Constituio
estabelece:
nestes
casos
no
se
admite
excludente.
Ex.
Ento,
se
um
sujeito
resolve
praticar
um
suicdio,
se
dirige
a
uma
usina
nuclear,
mergulha
no
tanque
da
usina
nuclear
e
morre.
Pronto,
o
Estado
responde.
Ou
ento,
exploso
de
armazm
de
material
blico
em
decorrncia
da
chuva
que
mata
pessoas.
Ainda
que
tivesse
pra-raio,
o
Estado
responde.
CELSO
diz:
no
h
como
aceitar
que
o
Estado
vai
pagar
de
qualquer
jeito.
Mas
essa
no
a
posio
que
vem
prevalecendo
para
os
concursos.
PARA
O
CONCURSO
PREVALECE
A
POSIO
DE
RISCO
INTEGRAL
PARA:
MATERIAL
BLICO,
DANO
NUCLEAR
E
DANO
AMBIENTAL.
Mas
voc
viu
que
ns
adotamos
a
teoria
do
risco
administrativo,
que
admite
excludente.
Sendo
possvel
excludente,
vem
a
pergunta:
como
possvel
excluir
a
responsabilidade
objetiva?
Se
eu
preciso
de
trs
elementos
e
falta
qualquer
um
deles,
eu
estou
falando
em
excluso
da
responsabilidade.
Mas
e
aquela
histria
de
culpa
exclusiva,
caso
fortuito
e
fora
maior?
So
exemplos
de
excluso
da
responsabilidade,
mas
no
so
as
nicas
hipteses.
Se
eu
falo
de
culpa
exclusiva
da
vtima,
eu
estou
afastando
a
conduta
do
Estado.
Se
eu
falo
de
caso
fortuito
e
de
fora
maior,
eu
estou,
tambm,
afastando
a
conduta.
Mas
no
so
as
nicas
hipteses.
Eu
posso
ter
excludente
quando
no
existir,
ainda,
dano
e
nexo
causal.
O
problema
que
todo
mundo
s
fica
pensando
nessas
trs
excludentes:
culpa
exclusiva,
caso
fortuito
e
fora
maior.
A
vai
para
o
exemplo
e
no
acha
nada.
No
teve
caso
fortuito,
no
teve
fora
maior,
no
teve
culpa
exclusiva
da
vtima.
Como
que
eu
vou
defender
o
Estado
nessa
ao?
E
tem
que
defender.
E
para
defender
voc
vai
ter
que
buscar
a
excluso
de
qualquer
um
desses
elementos.
Seja
a
conduta,
seja
o
nexo,
ou,
seja
o
dano.
Cuidado
com
duas
observaes:
-
Afastado
o
nexo
causal
fica
afastada
a
responsabilidade
objetiva.
verdadeiro,
mas
no
a
nica
hiptese.
Se
aparecer
na
sua
prova:
s
se
exclui
a
responsabilidade
objetiva
com
a
excluso
do
nexo,
a
estar
errado.
87
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-
E
se
a
culpa
da
vtima
for
concorrente,
e
no
exclusiva?
CULPA
CONCORRENTE
NO
EXCLUDENTE
DE
RESPONSABILIDADE.
Agora;
a
nossa
jurisprudncia
diz:
cada
um
vai
pagar
de
acordo
com
a
participao.
Quem
participou
mais
paga
mais,
quem
participou
menos
paga
menos.
O
Estado
responde,
mas
por
se
tratar
de
culpa
concorrente,
a
indenizao
ser
reduzida.
Se
eu
no
tenho
como
calcular
quanto
cada
um
participou,
conta-se
50%;
metade,
metade
(posio
do
STJ).
Vamos
agora
analisar
alguns
aspectos
da
responsabilidade
civil
no
Brasil.
De
pronto,
falar
em
responsabilidade
no
Brasil
lembrar
a
Constituio
no
art.
37,
6.
Mais
ainda.
lembrar
que
a
responsabilidade
no
Brasil
extracontratual.
Tudo
bem
que
at
possvel
a
existncia
de
responsabilidade
em
decorrncia
de
um
contrato
vlido,
mas
a
o
fundamento
da
indenizao
j
no
ser
a
CF,
mas
sim
a
lei
8.666.
Alm
da
relao
de
contrato,
tambm
podemos
ter
indenizao,
fora
do
art.
37,
6,
em
decorrncia
de
sacrifcio
de
direito.
o
que
ns
temos,
p.
ex.,
no
caso
da
desapropriao.
situao
na
qual
o
objetivo
do
Estado
atingir
diretamente
o
direito
do
administrado,
e,
por
isso,
a
indenizao
elemento
principal.
diferente
do
caso
da
construo
de
viaduto
e
de
presdio,
nos
exemplos
j
conhecidos,
onde
a
indenizao
no
elemento
principal,
pois
o
objetivo
do
Estado
no
atingir
diretamente
o
direito
dos
administrados.
Assim,
quando
ns
falamos
em
indenizao
por
sacrifcio
de
direito,
como
o
caso
da
desapropriao,
a
indenizao
elemento
principal,
porque
a
indenizao
atinge
o
prprio
direito.
Impede
o
prprio
direito.
diferente
do
art.
37,
6.
Com
o
art.
37,
6,
o
que
eu
quero
a
obra.
O
que
eu
quero
o
servio.
A
indenizao
elemento
secundrio.
Indiretamente
eu
estou
atingindo
algum,
porque
o
presdio
desvalorizou
o
entorno.
Assim,
nem
sempre
o
fundamento
da
indenizao
ser
o
art.
37,
6.
Primeiro;
pensou
em
contrato,
j
no
vale
o
art.
37,
6.
Segundo;
pensou
em
sacrifcio
de
direito
nome
especialmente
utilizado
para
a
desapropriao
tambm
no
vale
o
art.
37,
6.
Ento,
sintetizando,
ns
temos
3
situaes
diferentes
de
indenizao.
Por:
-
relao
contratual
/-
sacrifcio
de
direito
/
-
relao
extracontratual
=
art.
37,
6.
Ento,
cuidado
com
a
utilizao
desse
dispositivo.
Ok?
Beleza.
J
vimos
que
a
relao
extracontratual.
Bacana.
Mas
esse
dispositivo
da
Constituio
aplicvel
a
quem?
Pensemos
um
pouquinho
nesse
sujeito.
88
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SUJEITO
Diz
a
CF:
as
pessoas
jurdicas
de
direito
pblico,
e
as
pessoas
jurdicas
de
direito
privado,
respondem
pelos
atos
que
seus
agentes,
nessa
qualidade,
causarem
prejuzos
a
terceiros.
-
pessoas
de
direito
pblico:
administrao
direta,
autarquias
(agncias
reguladoras,
agncias
executivas),
fundaes
pblicas
de
direito
pblico.
-
pessoa
jurdica
de
direito
privado:
pessoa
jurdica
de
direito
privado,
desde
que
prestadora
de
servio
pblico.
Empresas
pblicas
e
sociedades
de
economia
mista
respondem
com
o
art.
37,
6,
desde
que
sejam
prestadoras
de
servios
pblicos.
Vale
lembrar
que
essas
pessoas
jurdicas
podem
responder
de
forma
primria
e
de
forma
subsidiria.
Vamos
imaginar
que
o
prejuzo
foi
causado
por
uma
autarquia,
e
a
vtima
vai
cobrar
dessa
autarquia.
Foi
o
motorista
da
autarquia
que
causou
prejuzo.
Se
a
vtima
ajuza
ao
em
face
da
autarquia,
para
cobrar
pelo
ato
praticado
por
seu
agente,
a
responsabilidade
primria.
-
Responsabilidade
primria
=
quando
a
pessoa
jurdica
paga
por
um
agente
seu.
S
que
imagine
que
a
autarquia
no
tem
dinheiro
para
pagar
a
conta.
E
o
que
acontece
aqui?
O
Estado
chamado
responsabilidade.
Mas
dessa
forma
ele
est
pagando
por
um
agente
de
outra
pessoa
jurdica.
Isso
mesmo,
logo,
essa
responsabilidade
subsidiria.
-
Responsabilidade
subsidiria
=
quando
o
Estado
responde
por
um
agente
de
outra
pessoa
jurdica.
E
se
responde
por
um
agente
de
outra
pessoa
jurdica,
no
se
esquea,
existe
ordem
de
preferncia;
primeiro
paga
a
pessoa
do
agente
(autarquia),
depois
paga
a
do
Estado.
O
Estado
vai
ser
responsvel
porque
ele
decidiu
descentralizar.
E
se
ele
decide
descentralizar
ele
continua
sendo
sujeito
responsvel.
Ento,
a
responsabilidade
do
Estado
vem
num
segundo
plano
e
subsidiria.
CONDUTA
No
Brasil,
hoje,
vale
a
responsabilidade
objetiva
ou
subjetiva?
Regra
geral;
na
dvida
o
que
voc
responde
na
prova?
Objetiva.
Essa
a
resposta.
Mas
ns
temos
que
lembrar
que
hoje
a
nossa
jurisprudncia
aceita
as
duas
teorias.
Hoje
a
posio
majoritria
de
que
coexistem
pacificamente
as
duas
teorias
no
Brasil.
a) AO
-
ao
/
conduta
comissiva
=
responsabilidade
objetiva,
seja
a
conduta
lcita
ou
ilcita.
Ex.
construiu
presdio,
cemitrio,
torturou
etc.
89
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Essa
a
regra
geral.
Na
prova
essa
a
resposta
da
teoria
que
prevalece.
b) OMISSO
-
omisso
/
conduta
omissiva
=
responsabilidade
subjetiva,
s
em
caso
de
conduta
omissiva
ilcita.
Tem
que
ter
conduta
omissiva,
dano,
nexo
causal
e
elemento
subjetivo
(culpa
ou
dolo
do
agente).
Se
ns
falamos
em
conduta
omisso
e
responsabilidade
subjetiva,
onde
est
a
ilicitude
desta
conduta?
Cuidado.
Eu
s
posso
pensar
nessa
responsabilidade
quando
houver
um
descumprimento
de
um
dever
legal.
Ento,
alm
da
conduta
omissiva,
dano,
nexo
e
culpa
ou
dolo,
hoje,
para
se
falar
em
responsabilidade
subjetiva,
no
Brasil,
ns
vamos
precisar,
necessariamente,
alm
desses
elementos,
de
um
descumprimento
de
dever
legal.
Mas
cuidado.
Aqui
existe
um
elemento
a
mais.
Voc
precisa
guardar:
o
Estado
tem
a
obrigao
na
prestao
do
servio
dentro
de
um
padro
normal.
O
Estado
no
anjo
da
guarda.
No
salvador
universal,
pois
no
pode
estar
em
todos
os
lugares
ao
mesmo
tempo.
Ento,
se
o
servio
foi
prestado
dentro
do
que
era
possvel
(e
aqui
ns
falamos
do
princpio
da
reserva
do
possvel
=
eu
no
posso
exigir
da
administrao
mais
do
que
possvel),
no
h
responsabilidade
do
Estado.
Mais
do
que
isso,
para
falarmos
em
responsabilidade
subjetiva,
preciso
pensar
em
um
dano
evitvel.
Era
possvel
impedir
o
prejuzo
e
o
Estado
no
fez
nada
para
impedir.
Ele
tinha
a
possibilidade
de
evitar
e
no
evitou.
Subtraram
o
seu
carro:
o
Estado
responde?
O
Estado
tem
como
estar
em
todos
os
lugares
ao
mesmo
tempo
e
impedir
todos
os
furtos
da
cidade?
Claro
que
no.
Isso
no
possvel.
O
Estado
no
pode
impedir
porque
no
anjo
da
guarda.
Eu
s
posso
cobrar
dentro
do
que
possvel.
Logo,
o
Estado
no
responde,
porque
no
havia
como
impedir
e
o
servio
estava
dentro
do
padro
normal.
Voc
poderia
se
perguntar:
mas
EDEM;
se
for
assim,
o
Estado
sempre
vai
usar
essa
desculpa:
sempre
que
for
cobrado
de
uma
omisso
o
Estado
dir
que
est
dentro
do
padro
normal
da
reserva
do
possvel.
COM
CERTEZA
ESSA
UMA
BOA
DEFESA
EM
FAVOR
DO
ESTADO
(em
concursos
de
advocacia
pblica,
por
exemplo).
PRINCPIO
DA
RESERVA
DO
POSSVEL,
COM
CERTEZA,
UMA
BOA
DEFESA.
90
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S
tomando
um
cuidado,
porque
o
Supremo
faz
uma
observao
dizendo
que
isso
no
pode
servir
de
justificativa
e
desculpa
para
omisso
estatal.
Tem
que
analisar
dentro
do
bom
senso,
e
sempre
com
o
cuidado
de
que
o
mnimo
existencial
no
pode
ser
atingido.
Ento,
o
princpio
da
reserva
do
possvel
no
pode
prejudicar
o
mnimo
existencial,
que
dever
estar
sempre
presente.
SINTETIZANDO,
COM
A
EVOLUO
DA
JURISPRUDNCIA,
PARA
QUE
HAJA
RESPONSABILIDADE
SUBJETIVA
ALM
DOS
ELEMENTOS
DE
CONDUTA,
DANO,
NEXO
E
CULPA
OU
DOLO,
PRECISO
QUE
A
OMISSO
ILCITA
ESTEJA
DENTRO
DA
RESERVA
DO
POSSVEL,
E
QUE
O
DANO
SEJA
EVITVEL.
SE
VOC
QUISER
LER
SOBRE
ISSO,
EU
INDICO
A
ADPF
45.
Ento
eu
tenho
como
elementos,
necessariamente:
conduta,
dano,
nexo,
culpa
ou
dolo,
+
descumprimento
de
dever
legal,
princpio
da
reserva
do
possvel,
e
dano
evitvel.
Eu
preciso
de
todos
esses
elementos
para
falar
de
responsabilidade
subjetiva.
Ex.
carro
roubado
em
qualquer
rua
(irresponsabilidade);
agora,
na
frente
do
mdulo
policial
=
responsabilidade.
Preso
que
suicida:
ora
com
lenol
(irresponsabilidade),
ora
com
faca
que
passou
escondida
no
bolo
(responsabilidade).
Na
primeira
fase
muito
fcil,
porque
no
vo
cair
todos
os
desdobramentos.
Vai
se
perguntar
apenas:
na
omisso
prevalece
hoje
qual
teoria?
E
a
voc
responde:
teoria
subjetiva
e
ponto
final.
Alm
da
ao
e
da
omisso
do
Estado,
voc
vai
encontrar
na
jurisprudncia,
a
responsabilidade
nas
atividades
de
risco,
e
essa
a
terceira
situao.
Situao
em
que
o
Estado
gera
e
cria
a
situao
de
risco.
c) SITUAO
DE
RISCO
CRIADA
PELO
ESTADO
Vejam:
dois
carros
colidem
por
defeito
no
sinal
onde
ambos
estavam
na
cor
verde.
Responsabilidade
objetiva
ou
subjetiva?
Essa
hiptese
a
jurisprudncia
inclui
na
atividade
de
risco.
O
Estado
assume
o
risco.
Se
o
Estado
cria
situao
de
risco,
esta
uma
ao
ou
uma
omisso?
ao.
E
nesta
ao
a
responsabilidade
vai
ser
objetiva.
CRIAO
DE
RISCO
=
AO
=
RESPONSABILIDADE
OBJETIVA.
Outro
exemplo:
Exploso
de
material
blico
decorrente
de
um
raio.
O
Estado
responde?
Se
o
Estado
armazena
material
blico,
ele
est
assumindo
um
risco,
e
se
ele
assume
um
risco,
ns
falamos
em
responsabilidade
por
situao
de
risco,
logo,
responsabilidade
objetiva.
Ento,
a
ideia
:
se
o
Estado
assumiu
situao
de
risco,
a
responsabilidade
deve
ser
mais
rigorosa.
Isso
significa
responsabilidade
objetiva.
Outro
exemplo
trazido
pela
jurisprudncia
o
caso
da
fuga
de
preso
que,
entrando
nas
casas
da
vizinhana,
comete
furtos
e
homicdios.
O
Estado
responde?
bvio.
Objetiva
ou
subjetivamente?
Parece
subjetiva,
pela
omisso
na
fiscalizao,
mas
no
.
91
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Para
a
jurisprudncia,
trata-se
de
responsabilidade
objetiva,
pelo
risco
criado,
pelo
simples
fato
de
ter
construdo
presdio
no
meio
da
cidade.
situao
de
risco
criada
pelo
Estado,
logo,
responsabilidade
objetiva.
Imagine
que
o
preso
fugitivo,
a
100
km
dali,
entra
numa
casa,
mata
uma
pessoa
e
leva
o
carro.
O
Estado
responde?
Sim.
Objetiva
ou
subjetiva?
Neste
caso
subjetiva.
Se
o
preso
foge,
o
Estado
est
descumprindo
dever
legal
sim.
Eu
no
posso
pensar
em
situao
de
risco,
porque
foi
a
100
km
dali.
Mas
o
Estado
descumpriu
o
dever
legal
de
manter
o
preso
no
presdio.
Um
preso
mata
o
outro
dentro
de
presdio.
O
Estado
responde?
Objetivamente
ou
subjetivamente?
Tem
cara
de
subjetiva.
Mas
voc
vai
encontrar
algumas
decises
na
jurisprudncia,
que
reconhecem
a
responsabilidade
objetiva
em
razo
da
superlotao
dos
presdios
brasileiros.
OBS:
PARA
JURISPRUDNCIA,
LOTAO
DOS
PRESDIOS
SITUAO
DE
RISCO
CRIADA
PELO
ESTADO.
Se
voc
est
numa
defesa
na
procuradoria,
numa
contestao
na
AGU,
para
voc,
muitas
vezes,
melhor
a
teoria
subjetiva.
Ento
veja
aquela
que
melhor
na
prova,
mas,
fora
desses
casos,
na
dvida
fique
com
responsabilidade
objetiva,
ok?
Agora;
se
o
seu
enunciado
falar
expressamente
em
omisso,
descumprimento
de
dever
legal;
tome
cuidado.
Se
no
estiver
presente
a
situao
de
risco,
porque
o
enunciado
est
querendo
a
teoria
subjetiva.
Ento,
para
fecharmos
essa
discusso,
vale
lembrar
que
nos
concursos
para
procuradoria
e
AGU,
2
fase,
voc
tem
primeiro
como
fundamentao:
teoria
subjetiva
tente
pensar
em
omisso
e
tente
pensar
em
princpio
da
reserva
do
possvel.
Uma
excelente
defesa
dizer
que
o
Estado
fez
o
que
era
possvel.
Com
certeza
esse
fundamento
pode
lhe
ajudar.
Mas,
alm
do
sujeito
e
da
conduta
que
geram
a
responsabilidade,
voc
precisa
enfrentar
a
existncia
do
elemento
dano
para
caracterizao
da
responsabilidade.
E
esse
o
prximo
fundamento.
Ento,
seja
na
procuradoria,
seja
na
AGU,
magistratura
ou
defensoria,
voc
precisa
olhar
para
o
dano.
DANO
Para
se
pensar
em
responsabilidade
civil
do
Estado
tem
que
ter
leso
a
um
direito.
o
chamado
dano
jurdico.
No
basta
o
dano
patrimonial.
Ex.
Estado
muda
museu
de
lugar
e
quebra
comrcio
ao
entorno.
Os
nossos
comerciantes
tiveram
dano
patrimonial.
Mas
no
existia
o
direito
manuteno
do
museu.
A
retirada
do
museu
no
gera
leso
a
um
direito.
E
se
no
gera
leso
a
um
direito,
no
h
que
se
falar
em
responsabilidade
do
Estado.
92
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Ento,
se
voc
estivesse
na
segunda
fase
da
procuradoria
ou
da
AGU,
no
h
responsabilidade
do
Estado,
porque
uma
das
condies
o
dano,
e
esse
dano
que
tem
ser
uma
dano
jurdico.
Alm
disso,
o
dano
da
responsabilidade
tem
que
ser
um
dano
certo.
O
que
significa
um
dano
certo?
Esse
dano
tem
que
ser
comprovado.
Pode
ser
determinado
ou
pode
ser
determinvel.
Mas
ele
tem
que
estar
comprovado.
Eu
posso
determinar
no
incio
da
ao,
ou
eu
posso
determinar
l
no
final,
em
liquidao
de
sentena,
por
exemplo.
Ento,
possvel
dano
comprovado?
Sim,
ainda
que
no
venha
determinado
de
incio.
possvel
que
essa
determinao
acontea
ao
final
do
processo.
Agora
cuidado.
Quando
ns
falamos
em
dano,
especialmente
em
conduta
lcita,
muito
importante,
ainda,
que
este
dano
respeite
duas
outras
condies.
Eu
preciso,
especialmente
em
conduta
lcita,
que
este
dano
seja
um
dano
anormal,
e
eu
preciso
que
este
dano
seja
um
dano
especial.
O
dano
anormal
foge
da
normalidade.
Trnsito
e
poluio,
por
exemplo,
so
situaes
normais
e
que
no
geram
responsabilidade.
Poeira
decorrente
de
obra
tambm
algo
normal.
O
problema
quando
a
obra
dura
dez
anos.
Neste
caso
h
responsabilidade
em
decorrncia
da
anormalidade.
Por
fim,
dano
especial
aquele
que
tem
que
ser
particularizado.
Tem
que
ter
vtima
certa.
Se
o
cara
um
pssimo
administrador
e
a
cidade
inteira
perde
com
isso,
no
h
dano
especial,
pois
eu
no
tenho
vtima
particularizada.
Ento,
para
pensar
em
responsabilidade,
alm
do
sujeito,
alm
da
conduta
(que
pode
ser
comissiva
ou
omissiva
e
que
pode
decorrer
de
uma
situao
de
risco),
voc
no
pode
esquecer
que
preciso
a
demonstrao
do
dano.
Dano
jurdico,
certo,
e,
notadamente
nas
condutas
lcitas,
anormal
e
especial.
Para
fechar,
uma
observao.
Qual
o
prazo
prescricional
da
ao
de
regresso
do
Estado
contra
o
agente?
Aqui
temos
posio
bem
majoritria
nesse
sentido,
qual
seja
de
aplicao
do
art.
37,
5
da
CF,
que
indica
que
esta
ao
imprescritvel.
A
indenizao
em
face
do
agente
pode
ser
cobrada
a
qualquer
tempo.
Voc
vai
encontrar,
inclusive,
vrias
decises,
tanto
do
STJ
quanto
do
STF,
reconhecendo
ser
esta
ao
imprescritvel
(ao
de
regresso
do
Estado
em
face
do
agente
pblico).
93
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AGENTES
PBLICOS
GENERALIDADES
E
CONCEITO
Agente
pblico
todo
aquele
que
exerce
funo
pblica,
seja
de
forma
temporria
ou
permanente,
com
ou
sem
remunerao.
Ex.
mesrio
em
eleio,
jurado,
no
tribunal
do
jri...
Vale
lembrar
que
a
expresso
agente
pblico
o
conceito
mais
amplo
que
ns
encontramos.
Traz
todo
aquele
que
exerce
funo
pblica.
Saindo
desse
conceito
amplo,
ns
temos
que
lembrar
a
classificao
dos
agentes.
CLASSIFICAO
DOS
AGENTES
PBLICOS
1. AGENTES
POLTICOS
Quando
se
fala
em
agentes
polticos
lembramos
quem
est
no
topo
da
estrutura
estatal,
no
comando
de
cada
um
dos
poderes,
e
aquele
que
representa
e
forma
a
vontade
do
Estado.
O
AGENTE
POLTICO
TEM
A
FORA
DE
CONSTITUIR
A
VONTADE
DO
ESTADO.
Quando
falamos
em
agentes
polticos,
a
idia
a
escolha
poltica.
A
idia
:
vamos
escolher
por
eleio;
trata-se
de
uma
escolha
poltica.
Todavia,
a
histria
no
completamente
assim.
E
no
,
simplesmente,
porque
ns
vamos
encontrar
nessa
lista,
alm
do
comando
e
chefia
do
executivo,
dos
membros
do
legislativo,
dos
auxiliares
imediatos
do
poder
executivo,
ns
ainda
vamos
ter
a
divergncia
dos
magistrados
e
dos
membros
do
Ministrio
Pblico.
Vamos
l.
a) CHEFES
DO
PODER
EXECUTIVO
Aqui
ns
temos
a
presidncia
da
repblica,
as
governadorias
dos
estados
e
os
prefeitos.
Lembre-se;
onde
voc
coloca
o
chefe
vai
o
vice.
Se
voc
fala
em
presidente,
vem
tambm
o
vice-presidente.
b) AUXILIARES
IMEDIATOS
DOS
CHEFES
DO
EXECUTIVO
Aqui
voc
vai
ter
os
ministros
de
estado,
secretrio
estadual
e
secretrio
municipal.
c) MEMBROS
DO
PODER
LEGISLATIVO
Aqui
lembramos
os
senadores,
deputados
federais,
deputados
estaduais
e
vereadores.
Na
divergncia,
voc
vai
encontrar
magistrados
e
membros
do
ministrio
pblico,
que
possuem
escolha
meritria.
A
idia
que
prevalece,
por
enquanto,
que
eles
esto
na
lista.
94
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d) MAGISTRADOS
E
MEMBROS
DO
MINISTRIO
PBLICO
PARA
O
STF,
DESDE
2002,
ELES
ESTO
NA
LISTA
DOS
AGENTES
POLTICOS,
A
DESPEITO
DA
DIVERGNCIA
DOUTRINRIA.
NA
DOUTRINA,
CELSO
ANTNIO,
JOS
DOS
SANTOS,
DIGENES
GASPARINI,
DENTRE
OUTROS,
DISCORDANDO
DO
STF,
NO
V
ESSAS
PESSOAS
COMO
AGENTES
POLTICOS.
OUTROS,
COMO
HELY
LOPES,
ELENCAM
COMO
AGENTES
POLTICOS,
ALM
DE
JUZES
E
PROMOTORES,
OS
MINISTROS
E
CONSELHEIROS
DOS
TRIBUNAIS
DE
CONTAS,
E
AINDA
OS
MEMBROS
DA
CARREIRA
DIPLOMTICA.
Como
visto,
trata-se
de
tema
bastante
polmico.
Evoluindo,
temos:
quando
ns
falamos
de
agentes
polticos,
qual
o
regime
jurdico
aplicvel
a
eles?
Para
estudar
servidor,
eu
preciso
que
voc
organize
na
sua
memria
a
seguinte
regrinha.
Se
os
direitos
do
nosso
trabalhador
esto
previstos
na
lei
ou
na
Constituio,
ns
falamos
que
esse
agente
segue
o
regime
legal
ou
estatutrio.
LEMBRADO
QUE
O
REGIME
ESTATUTRIO
APLICVEL
QUELE
QUE
TITULAR
DE
CARGO.
TAMBM
IMPORTANTE
LEMBRAR
QUE
O
REGIME
DE
CARGO
S
EXISTE
EM
PESSOA
JURDICA
DE
DIREITO
PBLICO.
Ento,
todo
o
regime
estatutrio
(aplicvel
a
titular
de
cargo)
est
em
pessoa
jurdica
de
direito
pblico.
Se
os
direitos
esto
em
um
contrato
de
trabalho,
ns
chamamos
esse
de
regime
contratual
ou
celetista,
o
que
significa
dizer:
direitos
na
CLT.
ESSE
REGIME
CELETISTA
APLICVEL
QUELES
QUE
SO
TITULARES
DE
EMPREGO.
E
O
EMPREGO
POSSVEL
NAS
PESSOAS
DE
DIREITO
PBLICO,
E
NAS
PESSOAS
DE
DIREITO
PRIVADO.
Agente
poltico
celetista
ou
estatutrio?
Ele
titular
de
cargo
ou
de
emprego?
Os
direitos
esto
previstos
em
um
contrato
ou
esto
previstos
na
lei
ou
na
Constituio?
FALAMOS
QUE
OS
AGENTES
POLTICOS
SO
ESTATUTRIOS.
Cuidado!
Quando
ns
falamos
de
regime
estatutrio
preciso
lembrar
que
ns
no
estamos
falando,
necessariamente,
de
8.112.
Eu
posso
ter
outra
lei.
Por
exemplo:
para
a
magistratura,
lei
prpria;
para
o
MP,
lei
prpria.
Ento,
o
agente
poltico
um
agente
estatutrio.
Os
seus
direitos,
na
maioria,
esto
na
Constituio,
mas
tambm
possvel
que
estejam
em
lei,
lembrando
que
no
necessariamente
lei
8.112.
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Logo
abaixo
aos
agentes
polticos,
e,
assim,
representando
a
grande
maioria
dos
agentes,
vamos
encontrar
os
servidores
estatais.
Muito
cuidado
com
essa
expresso.
Eu
no
disse
servidor
pblico,
eu
disse
servidor
estatal.
2. SERVIDOR
ESTATAL
Servidor
estatal
todo
aquele
que
atua
no
estado.
No
importa
se
ele
est
no
Estado
administrao
direta,
ou
se
ele
est
no
Estado
administrao
indireta.
Lembrando,
inclusive,
aqui,
as
empresas
pblicas
e
as
sociedades
de
economia
mista.
Ento,
o
servidor
estatal
pode
estar,
p.
ex.,
em
uma
autarquia,
em
uma
fundao
pblica,
empresa
pblica
ou
sociedade
de
economia
mista.
S
QUE
NS
PRECISAMOS
DIVIDIR
SE
ELE
EST
EM
PESSOA
PBLICA
OU
SE
EST
EM
PESSOA
PRIVADA.
Assim,
os
SERVIDORES
ESTATAIS
so
subdivididos.
-
SERVIDOR
ESTATAL
EM
PESSOA
PBLICA
CHAMADO
DE
SERVIDOR
PBLICO.
-SERVIDOR
ESTATAL
EM
PESSOA
PRIVADA
CHAMADO
DE
SERVIDOR
DE
ENTE
GOVERNAMENTAL
DE
DIREITO
PRIVADO.
a) SERVIDORES
PBLICOS
Eles
atuam
na
administrao
direta,
porque
so
pessoas
de
direito
pblico,
e
atuam
tambm
nas
autarquias
e
nas
fundaes
pblicas
(tambm
pessoas
jurdicas
de
direito
pblico).
Falamos
aqui
da
Unio,
estados,
municpios,
DF,
autarquias
e
fundaes
pblicas.
Qual
deve
ser
o
regime
aplicvel
a
esse
servidor?
Quando
ns
tivemos
a
introduo
da
Constituio
de
1988,
o
texto
original
da
CF
estabelecia
o
regime
chamado
de
regime
jurdico
nico.
O
texto
original
dizia:
aplicam-se
aos
servidores
pblicos
o
regime
jurdico
nico.
Assim:
na
ordem
federal,
s
possvel
um
regime.
Na
ordem
estadual,
em
todo
o
estado
s
possvel
um
regime.
Em
todo
o
municpio,
um
s
regime.
Diante
dessa
situao,
a
maioria
dos
nossos
entes
e
a
foi
o
caso
tambm
da
Unio
acabou
escolhendo
o
regime
estatutrio,
que
possui
mais
garantias
para
o
servidor.
Vale
lembrar
que,
neste
momento,
no
existia
obrigatoriedade
para
regime
estatutrio,
houve
apenas
uma
preferncia.
S
que
em
1998
veio
a
reforma
administrativa.
E
a
reforma
administrativa
a
EC
19
de
1998.
96
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Essa
EC
remenda
a
Constituio
quase
toda
nesse
captulo,
mas
traz
aqui
uma
novidade:
ela
aboliu
o
regime
jurdico
nico,
e,
em
seu
lugar,
permitiu
o
regime
jurdico
mltiplo.
Com
o
regime
mltiplo,
na
mesma
ordem
poltica
era
possvel
os
dois
regimes
ao
mesmo
tempo.
Tanto
o
celetista
quanto
o
estatutrio.
Lembrando
que
a
determinao
por
cargo
ou
emprego
era
uma
determinao
da
lei,
uma
escolha
do
legislador.
E
aqui
vale
observar:
neste
momento,
tambm
a
preferncia
era
pelo
cargo,
em
decorrncia
das
vantagens
do
servidor.
Mas
os
dois
regimes
eram
possveis.
Antigamente,
esse
servidor
pblico
titular
de
cargo
pblico
era
chamado
de
funcionrio
pblico.
OBS:
O
FUNCIONRIO
PBLICO
NADA
MAIS
ERA
DO
QUE
O
SERVIDOR
PBLICO,
PORTANTO,
QUE
ATUA
EM
PESSOA
PBLICA,
E
QUE
SUBMETIDO
AO
REGIME
ESTATUTRIO,
AO
REGIME
DE
CARGO.
Ento,
esse
servidor
pblico
titular
de
cargo,
o
que
ns
chamvamos
antigamente
de
funcionrio
pblico.
Lembrando
que
essa
expresso
no
existe
mais.
Nem
na
Constituio,
nem
na
lei
8.112.
Veja
que
voc
j
arrumou
trs
conceitos
importantes:
quem
o
agente
pblico,
quem
o
servidor
pblico,
e
quem
o
funcionrio
pblico.
Ento,
agente
pblico
o
conceito
amplo,
que
cabe
todo
mundo,
servidor
pblico
aquele
que
atua
em
pessoa
pblica,
e
que
pode
seguir
o
regime
celetista
e
o
regime
estatutrio
(excludos
os
agentes
polticos),
e,
ainda,
o
funcionrio
pblico
que
o
servidor
pblico
titular
de
cargo
pblico.
Tudo
tranquilo?
Ok.
Mas
o
que
aconteceu
aqui?
O
nosso
art.
39
foi
o
que
alterou
o
regime
nico
para
mltiplo.
Quando
este
artigo
39
sai
da
deliberao
principal
e
chega
casa
revisora,
ele
sofreu
uma
alterao.
Em
verdade,
a
alterao
foi
mais
com
o
deslocamento
estrutural,
no
muito
substancial.
Mas
sofreu
alterao.
Sofreu
alterao
e
no
devolveram
casa
principal.
Concluso:
a
matria
foi
levada
ao
Supremo
atravs
de
uma
ADIN.
ENTO,
O
ARTIGO
39
(que
alterou
o
regime
para
o
mltiplo),
ALTERADO
PELA
EC
19,
SUBMETIDO
A
UM
CONTROLE
DE
CONSTITUCIONALIDADE
ATRAVS
DA
ADIN
2135.
Analisado
o
art.
39,
o
STF
reconheceu
a
sua
inconstitucionalidade
formal.
Ento,
em
sede
de
cautelar,
o
STF
disse:
esse
dispositivo
tem
uma
inconstitucionalidade
formal.
CONSEQUNCIA:
FICA
MAIS
UMA
VEZ
AFASTADO
O
REGIME
JURDICO
MLTIPLO,
E
RESTABELECIDO
O
REGIME
JURDICO
NICO
(deciso
em
cautelar,
ADIN
2135).
97
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Ns
temos
que
observar
que
essa
foi
uma
deciso
em
sede
de
cautelar
de
ADIN.
E,
com
isso,
voc
tem
que
lembrar
que
uma
deciso
assim
produz,
em
regra,
efeito
EX
NUNC
(pro
futuro).
Lembrando
que,
excepcionalmente,
o
Supremo
pode
dar
efeito
TUNC
se
entender
conveniente,
se
entender
necessrio.
E
o
Supremo
decide
ento:
eu
estou
fazendo
em
sede
de
cautelar,
e
vou
decidir
com
efeitos
EX
NUNC,
o
que
significa:
daqui
para
frente
volta
o
regime
nico.
Daqui
para
frente
o
ente
poltico
no
pode
mais
misturar.
ENTO,
VOLTA
VALER
NO
BRASIL
O
REGIME
JURDICO
NICO
COM
EFEITOS
EX
NUNC.
Da
se
questionou
ao
Supremo:
e
os
que
j
tinham
misturado?
Diz
o
STF:
agora
no
vo
mais
misturar.
Tudo
bem;
mas
voc
poderia
estar
se
perguntando:
EDEM;
o
restabelecimento
do
regime
jurdico
nico
no
Brasil
significa,
consequentemente,
o
restabelecimento
do
regime
estatutrio?
nico
tem
que
ser
estatutrio?
No
a
orientao
que
prevalece.
A
ORIENTAO
QUE
PREVALECE
HOJE
QUE
O
REGIME
TEM
QUE
SER
NICO,
E
QUE
DENTRO
DESSA
EXIGNCIA,
OS
NOSSOS
ENTES
RESTABELECEM
A
SITUAO
ANTERIOR,
EM
QUE,
PREFERENCIALMENTE,
SE
ESCOLHEU
O
REGIME
ESTATUTRIO.
No
h
determinao
para
regime
estatutrio.
No
h
obrigatoriedade
na
Constituio
para
regime
estatutrio.
O
que
ns
temos
preferncia
(maioria
CELSO,
MARIA
e
JOS).
ENTO,
MAIS
UMA
VEZ,
RESTABELECIDO
O
REGIME
JURDICO
NICO,
PREFERENCIALMENTE
SE
ADOTA
O
REGIME
ESTATUTRIO
(como
na
Unio),
MAS
NO
H
OBRIGATORIEDADE.
Feito
isso,
ns
vamos
passar
para
a
anlise
de
servidores
que
esto
no
Estado,
mas
nas
pessoas
privadas.
b) SERVIDOR
DE
ENTE
GOVERNAMENTAL
DE
DIREITO
PRIVADO
Ns
estamos
falando
daquele
que
atua
na
administrao
indireta,
no
regime
privado.
Ento,
estamos
falando
das
empresas
pblicas,
sociedades
de
economia
mista
e
de
fundaes
pblicas
de
direito
privado
(administrao
indireta
de
direito
privado).
SE
A
PESSOA
PRIVADA,
NO
PODE
TER
CARGO,
PORQUE
S
EXISTE
CARGO
EM
PESSOA
PBLICA.
SE
ESSA
PESSOA
PRIVADA,
ELE
S
PODE
SER
EMPREGADO,
S
PODE
SER
CELETISTA.
Ateno!
Na
administrao
ns
temos
duas
situaes
de
emprego.
Ns
temos
emprego
em
pessoa
pblica
(e
ele
servidor
pblico),
e
ns
temos
emprego
em
pessoa
privada,
e
ele
no
qualificado
como
servidor
pblico,
ele
qualificado
como
servidor
de
ente
governamental
de
direito
privado.
98
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Para
a
doutrina
voc
encontra
a
seguinte
diviso:
se
o
sujeito
celetista
em
pessoa
pblica,
ele
servidor
pblico,
e,
como
tal,
ele
chamado
de
empregado
pblico.
Agora;
se
ele
tem
emprego
em
pessoa
privada
(empresa
pblica
e
sociedade
de
economia
mista),
ele
chamado
s
de
empregado,
e
esse
empregado
servidor
de
ente
governamental
de
direito
privado,
e
no
servidor
pblico.
Ele
no
est
na
categoria
de
servidor
pblico.
A
TERMINOLOGIA
CORRETA
DO
SERVIDOR
ESTATAL
QUE
ATUA
EM
PESSOA
PRIVADA
SERVIDOR
DE
ENTE
GOVERNAMENTAL
DE
DIREITO
PRIVADO,
OU
EMPREGADO.
NO
SE
DEVE
FALAR
EMPREGADO
PBLICO,
POIS,
NESTE
CASO,
ELE
NO
EST
ATUANDO
EM
PESSOA
PBLICA.
A
MAIORIA
DAS
BANCAS
J
CAMINHA
NESSE
SENTIDO.
Volto
a
lembrar:
se
a
pessoa
privada,
ele
no
servidor
pblico.
Mas
ele
se
equipara
aos
servidores
pblicos
em
alguns
aspectos.
E
quais
so
esses
aspectos
para
agente
relembrar?
-
EQUIPARAO
AOS
SERVIDORES
PBLICOS
i)
ii)
iii)
*
S
que,
neste
caso,
a
Constituio
faz
uma
ressalva,
dizendo
assim:
se
a
nossa
empresa
pblica
ou
sociedade
de
economia
mista
no
precisa
da
Unio
para
repasse
de
custeio
ou
repasse
de
receita
anual,
ela
no
precisa
se
preocupar
com
o
teto.
iv)
v)
vi)
IMPROBIDADE
ADMINISTRATIVA
CONSIDERADO
FUNCIONRIO
PBLICO
PARA
FINS
PENAIS
CONSIDERADO
AUTORIDADE
PARA
FINS
DE
SUJEIO
AOS
REMDIOS
CONSTITUCIONAIS
Da
mesma
forma
que
nessas
situaes
ele
se
iguala,
ns
temos
que
lembrar,
ainda,
uma
situao
onde
ele
diferente.
E
ele
ser
diferente
na
hiptese
de
dispensa.
No
h
equiparao
para
a
dispensa.
Ns
sabemos
e
comentamos
na
aula
de
organizao,
que
quando
a
matria
CLT,
quando
a
matria
de
emprego,
a
competncia
para
julgar
da
Justia
do
Trabalho.
NS
TAMBM
APRENDEMOS,
COM
O
JULGAMENTO
DA
ADIN
3395,
QUE
A
JUSTIA
DO
TRABALHO
JULGA
EMPREGADO,
SEJA
ELE
DA
DIRETA,
SEJA
DA
INDIRETA,
OU
DA
INICIATIVA
PRIVADA.
E
a
justia
do
trabalho,
ento,
atravs
do
TST,
bate
o
martelo
nessa
questo.
De
que
maneira?
O
TST
edita
uma
smula
e
uma
orientao
jurisprudencial
sobre
essa
questo.
NA
SMULA
390
O
TST
RECONHECE
QUE
ESSES
EMPREGADOS
DE
EMPRESA
PBLICA
E
DE
SOCIEDADE
DE
ECONOMIA
MISTA
NO
GOZAM
DA
ESTABILIDADE
DO
ARTIGO
41
DA
CF.
99
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SE
ELES
NO
TM
A
ESTABILIDADE
DO
ART.
41,
O
PRPRIO
TST,
EM
RAZO
DESSA
IDEIA,
EDITOU
A
OJ
247.
E
NESSA
OJ
O
TST
CONSOLIDA
A
ORIENTAO
DE
QUE
A
DISPENSA
,
PORTANTO,
IMOTIVADA.
Diz
o
TST:
se
ele
no
tem
a
estabilidade
do
art.
41,
a
sua
dispensa
ser
imotivada.
No
precisa
de
qualquer
justificativa.
IMPORTANTE
LEMBRAR
QUE
O
TST
J
CONSOLIDOU
UMA
RESSALVA:
ESSA
IDEIA
NO
PODE
SER
APLICADA
EMPRESA
DE
CORREIOS
E
TELGRAFOS.
Isso
porque,
por
enquanto,
ela
tem
tratamento
de
fazenda
pblica,
logo,
seu
regime
no
pode
ser
de
dispensa
imotivada.
A
PARTIR
DE
2007
A
OJ
247
GANHA
UMA
ALTERAO.
O
TST
DIZ
QUE
A
DISPENSA
IMOTIVADA,
SALVO
NO
CASO
DA
ECT.
LEMBRANDO
QUE
A
ECT
TEM
TRATAMENTO
DE
FAZENDA
PBLICA.
RECONHECENDO
A
SITUAO
DA
ECT
O
STF
JULGOU
A
MATRIA
EM
SEDE
DE
REPERCUSSO
GERAL.
RE
589.998.
A
possibilidade
de
dispensa
imotivada
desses
empregados
tambm
reconhecida
pela
jurisprudncia
do
STF
(AI
648453
AgR
/ES).
3. PARTICULAR
EM
COLABORAO
O
prprio
nome
diz.
um
particular
que
est
ajudando
o
Estado,
colaborando
com
o
Estado.
Esse
particular
no
perde
a
qualidade
e
natureza
de
particular,
mas,
num
dado
momento,
ele
exerce
funo
pblica.
a)
REQUISITADOS
Aqueles
que
participam
porque
so
obrigados.
Ex.
convocados
para
mesrio
em
eleio,
jurados
no
jri,
servio
militar
obrigatrio,
etc.
b)
VOLUNTRIOS
CONCESSIONRIAS
E
PERMISSIONRIAS
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Ex.
motorista
do
nibus,
do
carro
pblico,
etc.
So
situaes,
nas
concessionrias
e
permissionrias,
em
que
o
agente
est
efetivamente
prestando
o
servio.
Ele
atua
na
concessionria,
mas
presta
servio
pblico,
logo,
particular
em
colaborao.
d)
ATOS OFICIAIS
LOCAO CIVIL
ACESSIBILIDADE
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Hoje
de
acordo
com
a
CF,
brasileiros
e
estrangeiros
podem
ser
servidores
pblicos.
Os
estrangeiros,
condicionados
disciplina
legal.
Sendo
que
ns
j
temos
regulamentao
para
estrangeiros
pesquisadores
e
professores
em
universidades
pblicas.
Mas,
evoluindo,
qual
a
via
regra
para
algum
se
tornar
servidor
pblico?
Ns
sabemos
que
a
porta
de
entrada
a
porta
do
concurso
pblico,
como
regra
geral.
Mas
ns
sabemos
que
a
nossa
Constituio
traz
algumas
excees
ao
concurso.
So
elas:
-
EXCEES
REGRA
DO
CONCURSO
PBLICO
i.
ii.
CARGO EM COMISSO
Cargo
em
comisso
aquele
cargo
de
livre
nomeao
e
livre
exonerao.
Ele
era
antigamente
chamado
de
cargo
de
confiana.
Mas
o
constituinte
de
88
passa
a
falar
em
cargo
em
comisso.
Quando
ns
falamos
de
cargo,
ns
estamos
falando
de
atribuies,
mais
responsabilidades,
mais
posto
(que
no
lugar
fsico,
e
sim
um
lugar
na
estrutura
da
administrao).
O
cargo
em
comisso
aquele
baseado
na
confiana,
que
serve
para
direo,
chefia
e
assessoramento.
O
cargo
em
comisso
pode
ser
ocupado
por
qualquer
pessoa.
livre
nomeao
com
livre
exonerao.
Mas
o
que
acontece?
Na
administrao,
toda
vez
que
muda
o
chefe,
mudam
os
seus
subordinados.
Ento,
sempre
entra
uma
pessoa
nova
que
nunca
trabalhou
no
servio
pblico
antes,
que
nunca
fez
um
ofcio
antes,
e
nunca
fez
um
processo
antes.
E
isso
com
certeza
pode
comprometer
a
continuidade
do
servio.
Ento,
o
que
a
administrao
faz
em
relao
a
isso?
O
nosso
constituinte,
preocupado
com
essa
constante
mudana,
diz:
CARGO
EM
COMISSO
PODE
SER
OCUPADO
POR
QUALQUER
PESSOA,
MAS
EU
TENHO
QUE
RESERVAR
UM
MNIMO
PARA
AQUELES
QUE
J
SABEM
COMO
FUNCIONA,
E
QUE
J
ESTO
NA
ADMINISTRAO.
ASSIM,
RESERVADO
UM
MNIMO
PARA
AQUELES
QUE
OCUPAM
CARGO
EFETIVO,
CARGO
DE
CARREIRA.
Se
ele
j
est
na
administrao
como
efetivo,
porque
ele
prestou
concurso,
logo,
possui
uma
base.
ESSE
SUJEITO
VAI
DEIXAR
O
CARGO
EFETIVO,
SE
AFASTA
DO
CARGO
EFETIVO,
E
VAI
ASSUMIR
UM
CARGO
EM
COMISSO.
Ento,
a
CF
reserva
um
mnimo,
de
acordo
com
previso
em
lei,
que
deve
ser
atribudo
a
cargo
efetivo.
Ns
temos
lei
com
10%,
20%,
depende
de
cada
estrutura.
102
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importante
que
voc
no
misture
a
funo
de
confiana,
com
o
cargo
em
comisso.
A
funo
de
confiana
tambm
tem
como
base
e
fundamentada
na
relao
de
confiana.
A
funo
de
confiana
significa
atribuies
mais
responsabilidades.
No
tendo
aquele
espao
no
quadro,
aquele
lugar
no
quadro
da
administrao,
no
tendo,
portanto,
posto.
Agora;
se
a
funo
composta
de
atribuies
e
responsabilidades
sem
o
posto,
sem
o
lugar
na
administrao,
como
vou
encaixar
na
administrao,
se
no
h
esse
espao?
E
a
a
CF
diz:
COMO
A
FUNO
NO
TEM
ESPAO
PRPRIO
NO
QUADRO
NA
ADMINISTRAO,
ELA
S
PODE
SER
ATRIBUDA
A
QUEM
J
POSSUI
ESSE
ESPAO.
E
o
constituinte
arremata:
enquanto
o
cargo
em
comisso
pode
ser
ocupado
por
qualquer
pessoa,
porque
ele
tem
por
si
o
espao
na
estrutura,
a
funo
de
confiana
no.
A
funo
de
confiana
s
pode
ser
ocupada
por
aquele
que
j
tem
cargo
efetivo,
que
j
tem
espao
na
sua
estrutura.
Assim:
CARGO
EFETIVO
+
FUNO
DE
CONFIANA.
CARGO
=
ATRIBUIES
+
RESPONSABILIDADES
+
POSTO
FUNO
DE
CONFINAA
=
ATRIBUIES
+
RESPOSABILIDADES
A
funo
de
confiana
um
plus
nas
atribuies
e
responsabilidades.
Por
este
plus
nas
atribuies
e
responsabilidades,
ele
vai
ganhar
um
plus
na
sua
remunerao.
Ele
vai
receber
a
chamada
gratificao
por
funo
de
confiana,
que
representa
esse
acrscimo,
esse
plus
na
sua
remunerao.
Ento,
bastante
cuidado.
Quando
agente
fala
em
cargo
de
confiana,
estamos
nos
referindo
ao
cargo
em
comisso.
E
o
cargo
em
comisso
baseado
na
confiana
(antigamente
era
chamado
cargo
de
confiana),
mas
hoje
chamado
cargo
em
comisso.
Qual
a
diferena
da
funo
de
confiana?
O
CARGO
POSSUI
SUA
PRPRIA
ESTRUTURA
NO
QUADRO,
E
NO
CONTA
COM
ESTRUTURA
ANTERIOR.
O
CARGO
EM
COMISSO
PODE,
ASSIM,
SER
OCUPADO
POR
QUALQUER
PESSOA
PORQUE
SIGNIFICA
ATRIBUIES
E
RESPONSABILIDADES,
COM
ESPAO
NO
QUADRO,
COM
LUGAR
NA
ESTRUTURA
DA
ADMINISTRAO.
O
nosso
constituinte
s
guardou
uma
reserva
mnima,
pensado
no
princpio
da
continuidade.
Ele
disse:
ns
vamos
reservar
o
mnimo
para
os
que
j
esto
exercendo
cargo
efetivo
para
preservar
a
continuidade
e
eficincia.
A
lei
diz:
crio
dez
cargos
em
comisso,
sendo
que,
dois,
so
para
cargo
efetivo.
103
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Ento,
o
sujeito
deixa
o
seu
cargo
efetivo,
se
afasta
do
cargo
efetivo,
assume
o
cargo
em
comisso,
exerce
o
cargo
em
comisso,
e
depois
volta
para
o
cargo
efetivo.
Nesse
caso,
ele
no
vai
receber
os
dois.
Mas
quando
ns
falamos
de
funo
de
confiana,
a
CF
diz:
s
pode
ser
atribuda
a
quem
tem
cargo
efetivo,
pois
no
possui
espao
no
quadro,
no
tem
posto.
Hoje,
quando
ns
falamos
qualquer
pessoa,
devemos
observar
a
ressalva
da
smula
vinculante
n
13.
No
podemos
esquecer
que
a
smula
fala
da
proibio
de
nepotismo
em
toda
a
estrutura
da
administrao.
iii.
CONTRATO TEMPORRIO
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Em
2005,
ns
tivemos
uma
mudana
de
posio,
tanto
no
STF,
quanto
no
STJ,
sinalizando
para
o
reconhecimento
desse
direito,
mas
no
ano
2006
o
STF
volta
atrs
e
reconhece
apenas
a
mera
expectativa
de
direito.
Ento,
infelizmente,
a
posio
dominante
era
mera
expectativa
de
direito.
O
que
acontece
na
jurisprudncia
nesse
perodo?
Comea-se
a
reconhecer
alguns
direitos
nomeao
em
algumas
situaes.
Por
exemplo.
Ns
temos
uma
smula
do
STF
smula
15
=
candidato
preterido
na
ordem
de
classificao
tem
direito
nomeao.
Alm
dessa
hiptese,
hoje,
tanto
a
jurisprudncia
do
STF,
quanto
a
jurisprudncia
do
STJ
reconhecem
que
se
a
administrao
tem
concurso
vlido
e
faz
vnculos
precrios,
ela
gera
direito
nomeao.
Assim,
o
direito
nomeao
j
estava
sedimentado
na
jurisprudncia
nesses
dois
casos:
candidatos
preteridos
e
vnculos
precrios.
Mas
o
STJ
decide,
ento,
no
final
de
2007,
e
reconhece
o
direito
nomeao.
Voc
vai
encontrar
essa
orientao
no
STJ,
no
recurso
em
mandado
de
segurana
RMS
20.718.
Nessa
ocasio,
diz
o
STJ:
se
eu
tenho
concurso
vlido,
e
o
candidato
est
no
nmero
de
vagas
do
edital,
ele
tem
direito
nomeao.
E
a,
a
preocupao
era
o
que
o
STF
vai
falar
sobre
isso.
Mas,
felizmente,
o
STF
proferiu
deciso
em
RE
227480.
Essa
deciso
tambm
reconhece
o
direito
nomeao.
Esse
RE
foi
julgado
pela
1
turma
do
STF.
Por
fim,
temos:
eu
posso
realizar
um
novo
concurso
se
eu
ainda
tenho
concurso
vlido?
Ps
EC19,
que
altera
o
art.
37,
possvel
sim.
Qual
o
cuidado
que
a
Constituio
ressalva:
o
que
eu
preciso
respeitar
a
ordem
de
classificao.
Assim,
primeiro
eu
nomeio
os
do
concurso
1,
e
depois
eu
nomeio
os
do
concurso
2.
Ento,
nada
impede
que
eu
faa
o
concurso
2,
ainda
vlido
o
concurso
1.
No
tem
problema.
O
alerta
para
essa
questo
que
a
lei
8.112
proibia
fazer
novo
concurso,
quando
ainda
vlido
o
concurso
anterior.
S
que
a
lei
8.112
de
90;
e
a
emenda
19
de
98,
portanto,
essa
regra
no
foi
recepcionada
pelo
novo
texto
constitucional.
Se
ela
materialmente
inferior,
e
no
compatvel
com
a
nova
regra
constitucional,
ela
no
recepcionada.
ESTABILIDADE
Esse
assunto
caiu
na
segunda
fase
da
AGU,
e
por
isso
merece
ateno
especial.
Olhe.
Decorar
requisitos
de
estabilidade
muito
fcil.
Voc
vai
para
o
art.
41
e
j
sabe
quando
adquire
e
quando
perde.
Ento,
estabilidade
est
definida
no
art.
41
da
CF.
E
quais
os
requisitos,
ento,
para
que
o
servidor
adquira
a
estabilidade?
i)
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A
discursiva
da
AGU
falava
da
possibilidade
de
estabilidade
aos
titulares
de
emprego.
Lembrando
que
o
texto
constitucional
fala
expressamente
em
cargo.
Ento,
muitos
candidatos
responderam
que,
se
a
CF
diz
que
tem
que
ser
cargo
efetivo,
e
o
sujeito
tem
emprego,
ele
no
possui
esse
direito.
Mas
cuidado
com
essa
histria.
Essa
matria
com
relao
ao
emprego,
voc
vai
encontrar
mais
uma
vez
na
j
citada
smula
390
do
TST.
Ns
citamos
uma
parte,
e
vamos
segunda.
Essa
smula
diz:
se
o
sujeito
titular
de
emprego
em
pessoa
jurdica
de
direito
pblico
(administrao
direta,
autarquias
e
fundaes
pblicas),
esse
titular
de
emprego
tem
direito
estabilidade
do
art.
41.
Mas
como
assim
EDEM?
A
Constituio
no
deu.
O
que
o
TST
entende
que,
se
ele
tem
quando
cargo
efetivo,
porque
que
no
teria
quando
emprego?
Vale
a
extenso
da
regra
aos
empregados,
porque
eles
tambm
esto
em
pessoa
pblica,
eles
tambm
prestaram
concurso
pblico.
Ento,
no
h
porque
realizar
essa
excluso.
Ento,
o
TST
estende
administrao
direta,
autarquias
e
fundaes
pblicas
pessoas
jurdicas
de
direito
pblico
-,
a
estabilidade
do
art.
41.
ii) TRS
ANOS
DE
EXERCCIO
EDEM,
isso
estgio
probatrio?
No.
Ns
ainda
vamos
falar
sobre
estgio.
Hoje
ns
temos
uma
separao:
estabilidade
e
exerccio.
Ento,
para
se
adquirir
estabilidade
o
servidor
vai
precisar
de
trs
anos
de
exerccio.
Em
seguida
falaremos
do
estgio
probatrio,
mas
aqui
o
requisito
trs
anos
de
exerccio.
iii) APROVAO
EM
AVALIAO
DE
DESEMPENHO
A
lei
11.784
de
2008
fala
um
pouco
sobre
essa
situao
de
desempenho,
alterando
a
lei
8.112.
Mas
na
verdade,
a
avaliao
de
desempenho
vai
depender
da
lei
da
carreira.
Para
perder
a
estabilidade
a
Constituio
clara:
-
processo
administrativo
com
contraditrio
e
ampla
defesa.
-
processo
judicial
transitado
em
julgado.
-
avaliao
peridica
(que
tambm
vai
depender
da
lei
da
carreira).
-
hiptese
do
art.
169
da
CF,
que
fala
da
reduo
do
quadro
em
razo
do
excesso
de
gastos.
aquilo
que
estudamos
no
incio
do
curso.
Eu
comeo
com
os
cargos
em
comisso,
no
sendo
suficiente
eu
vou
aos
servidores
no
estveis,
e
no
sendo
suficiente
eu
passo
aos
servidores
estveis.
ESTGIO
PROBATRIO
106
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Hoje
prevalece
a
posio
de
que
o
prazo
do
estgio
deve
coincidir
com
o
prazo
da
estabilidade,
qual
seja,
3
anos.
SERVIOS PBLICOS
PARTE
GERAL
GENERALIDADES
E
CONCEITO
Antes
de
registrarmos
o
conceito,
preciso
ter
em
mente
a
ideia
de
que
servio
pblico
uma
utilidade
ou
comodidade
material
destinada
satisfao
de
uma
necessidade
coletiva.
Para
ser
servio
pblico
tem
que
representar
uma
necessidade
coletiva.
Mas
se
servio
pblico,
isso
significa
que
o
Estado
assumiu
como
obrigao
dele.
Ento,
para
ser
servio
pblico,
o
Estado
tem
que
assumir
como
obrigao
sua.
Lembrando
que
o
Estado
vai
assumir,
mas
ele
no
precisa
prestar
diretamente.
Ele
pode
prestar
esse
servio
de
forma
direta
e
de
forma
indireta.
Para
fechar:
qual
vai
ser
o
regime
jurdico
desse
servio?
Se
servio
pblico
ns
falamos
de
regime
pblico.
Lembrando
que
regime
pblico
pode
ser
total
ou
parcialmente
pblico.
Especialmente
quando
ns
falamos
de
uma
concessionria,
de
uma
permissionria
(empresas
privadas
prestando).
Ento
temos
o
seguinte
conceito
de
servio
pblico:
Servio
pblico
uma
utilidade
ou
comodidade
material
destinada
satisfao
de
uma
necessidade
coletiva,
assumida
como
obrigao
pelo
estado,
que
presta
de
forma
direta
ou
indireta,
sob
regime
total
ou
parcialmente
pblico.
PRINCPIOS
DOS
SERVIOS
PBLICOS
Quando
ns
falamos
de
princpios
no
servio
pblico
voc
vai
encontrar
divergncias
na
doutrina
sobre
essa
histria.
Para
concurso,
normalmente
se
utiliza
o
art.
6
da
lei
8.987/95.
Esse
dispositivo
fala
a
respeito
do
servio
adequado.
E
ele
conceitua
e
diz
como
deve
ser
prestado
esse
servio
adequado.
E
a
doutrina
chama
de
princpios
dos
servios
pblicos.
107
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E
a
lembrando:
um
servio
adequado
tem
que
respeitar,
alm
de
todos
os
princpios
que
ns
aprendemos
(LIMPE),
alguns
princpios
prprios
do
servio,
que
so
especficos
dessa
lista.
1. CONTINUIDADE
Ns
discutimos
em
outro
tema
acerca
do
direito
de
greve,
da
aplicao
da
clusula
da
EXCEPTIO;
ento
eu
peo
que
voc
d
uma
olhada,
volte
no
tema
princpios,
e
relembre
o
princpio
da
continuidade.
J
estudado.
2. GENERALIDADE
Significa
que
o
servio
pblico
tem
que
ser
prestado
de
forma
coletiva,
ERGA
OMNES,
coletividade
em
geral.
A
todos
que
tiverem
naquela
situao.
Ex.
ensino,
sade
(deveria).
3. SEGURANA
Por
esse
princpio,
o
servio
pblico
no
pode
colocar
em
risco
a
vida
(e
seus
desdobramento
-
sade,
integridade...)
dos
administrados.
Ele
tem
que
ser
prestado
de
forma
segura.
4. MODICIDADE
O
servio
pblico
tem
que
ser
prestado
com
tarifas
mdicas.
Tem
que
ser
o
mais
barato
possvel.
5. ATUALIDADE
O
servio
pblico
tem
que
ser
prestado
de
acordo
com
o
estado
da
tcnica.
preciso
utilizar
as
tcnicas
mais
modernas.
6. CORTESIA
Falar
em
cortesia
se
referir
urbanidade,
educao,
boa
vontade.
Infelizmente,
sabemos
que
estamos
muito
longe
da
cortesia
ideal.
Assim,
ns
apenas
citamos
alguns
princpios
do
art.
6,
e
eu
peo
que
voc
faa
a
leitura.
Na
sequncia,
ns
vamos
observar
a
classificao
dos
nossos
servios
pblicos,
e
como
eles
podem
ser
divididos,
e
vamos
ver
a
determinao
constitucional
desses
servios.
DETERMINAO
CONSTITUCIONAL
DOS
SERVIOS
PBLICOS
Quando
ns
falamos
de
determinao
constitucional
preciso
lembrar,
de
sada,
que
a
Constituio
estabelece,
na
sua
maioria,
qual
a
competncia
para
a
prestao
dos
servios
pblicos.
Voc
vai
encontrar
no
art.
21,
22,
23,
24,
25...
Tomando
cuidado
que
alguns
servios
no
esto
enumerados
na
Constituio,
e
a
competncia
para
a
prestao
desse
servio
ser
de
acordo
com
o
mbito
de
interesse.
108
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Assim,
para
ter
uma
ideia
da
organizao,
se
o
nosso
servio
pblico
de
interesse
geral,
ele
ser
de
competncia
da
Unio.
Se
de
interesse
regional,
ser
de
competncia
do
estado.
Se
de
interesse
local,
ser
de
competncia
do
municpio.
Ns
vimos
no
conceito
que
o
Estado
assume
como
dever
seu.
Ento,
se
o
Estado
assume
como
dever
seu,
o
servio
vai
ter
que
acontecer.
S
que
o
Estado
pode
prestar
direta
ou
indiretamente.
E
como
isso
acontece?
Ento,
ns
vamos
encontrar
na
Constituio
4
grupos
diferentes:
a) SERVIOS EXCLUSIVOS DO ESTADO
aquele
servio
que
o
Estado
tem
que
prestar.
A
responsabilidade
dele.
O
estado
tem
que
fazer
com
suas
prprias
mos.
Ex.
servio
postal.
b) OBRIGAO
DE
PRESTAO
COM
OBRIGAO
DE
TRANSFERNCIA
Ns
encontramos
na
Constituio
alguns
servios
que
o
Estado
tem
a
obrigao
de
prestar,
mas
tambm
tem
a
obrigao
de
transferir.
Ento,
dever
do
Estado
que
esse
servio
exista?
.
Mas
o
Estado
tem
o
dever
de
transferir
esse
servio.
Esse
dever
de
transferncia
para
evitar
o
monoplio
da
situao.
Imagine
se
ns
tivssemos
somente
TV
pblica
e
rdio
pblica.
Com
certeza
a
informao
seria
manipulada
e
ns
acabaramos
no
tendo
acesso
informao.
c) TITULARIDADE
DO
ESTADO
E
DO
PARTICULAR
Mas
EDEM;
voc
no
disse
l
na
aula
de
organizao
que
s
se
transfere
titularidade
s
pessoas
de
direito
pblico,
atravs
do
sistema
de
outorga?
E
como
agora
voc
me
diz
que
a
titularidade
pode
estar
nas
mos
do
particular?
Para
descentralizao
de
servio,
para
eu,
Estado,
transferir
os
servios,
eu
Estado
-
s
posso
transferir
aos
particulares
a
execuo.
Eu
no
posso
dar
aos
particulares
a
titularidade.
Eu,
Estado,
no
posso,
mas
o
texto
constitucional
pode.
A
Constituio
pode
determinar
e
dizer:
esse
servio
aqui,
tanto
o
Estado
tem,
quanto
o
particular
tem.
Os
dois
tm
titularidade.
Ns
estamos
falando
de
uma
situao
em
que
os
dois
so
titulares.
Ex.
ensino
e
sade.
No
foi
nem
por
outorga,
nem
por
delegao.
Isto
porque
no
ensino
e
na
sade
o
particular
recebe
a
titularidade
no
por
transferncia,
mas
sim
por
regra
original
da
Constituio.
No
h
lei
nem
contrato.
Agora;
seja
o
ensino
prestado
pela
escola
pblica,
seja
prestado
pela
escola
privada,
ensino,
e
sendo
ensino
continua
sendo
servio
pblico
(majoritrio).
Continua
sendo
servio
pblico.
Tanto
que
cabe
MS
em
face
de
ato
do
diretor
da
escola
ou
hospital
privado.
E
cabe
MS
com
a
fundamentao
de
que
o
servio
pblico,
ainda
que
esteja
sendo
prestado
por
um
particular.
d) ESTADO
COM
DEVER
DE
PRESTAR
E
FACULDADE
DE
TRANSFERIR
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O
Estado
tem
a
obrigao
de
promover,
e
ele
pode
transferir.
Prestao
obrigatria,
mas
transferncia
facultativa.
Ento,
ns
vamos
encontrar
aqui
na
Constituio
servios
que
ela
estabelece
como
dever
do
Estado,
e
que
ele
pode
prestar
diretamente,
ou
mediante
concesso,
permisso
e
autorizao.
nesse
ponto
que
ns
temos
os
institutos
de
delegao
contratual,
porque
so
aqueles
servios
que
o
Estado
tem
que
promover,
mas
que
a
sua
prestao,
pode
ser
facultativamente
transferida.
Feito
isso,
ns
vamos
classificao.
Para
alertar,
classificao,
como
sempre,
tem
para
todo
gosto.
Ficamos
com
o
que
mais
interessa
para
a
prova.
CLASSIFICAO
-
QUANTO
ESSENCIALIDADE
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-
QUANTO
AOS
DESTINATRIOS
SERVIOS GERAIS
Aqueles
que
so
prestados
coletividade
como
um
todo
e
que
eu
no
posso
medir
e
calcular
quanto
cada
um
utiliza.
Por
isso
falamos
que
o
servio
geral
indivisvel.
Pense
na
segurana
pblica,
na
iluminao
pblica.
Eu
no
posso
calcular
quanto
voc
utiliza
de
iluminao
pblica.
Ento,
como
deve
ser
mantido
o
servio
geral?
Os
servios
gerais
devem
ser
mantidos
pela
receita
geral
do
Estado.
Ns
falamos
a,
basicamente,
em
arrecadao
dos
impostos,
porque
eu
no
posso
medir
e
calcular
o
quanto
cada
um
utiliza.
SERVIOS INDIVIDUAIS
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EDEM;
eu
me
lembro
que
existia
no
Brasil
a
TIP,
a
famosa
Taxa
de
Iluminao
Pblica.
Mas
a
no
est
batendo.
Porque
taxa
tributo
vinculado
contraprestao
estatal.
Iluminao
pblica
servio
geral.
Como
eu
posso
cobrar
por
taxa
um
servio
indivisvel?
Como
eu
posso
cobrar
por
taxa
um
servio
geral
que
eu
no
posso
calcular
a
contraprestao?
Senhores;
depois
de
muita
briga
a
taxa
de
iluminao
pblica
foi
declarada
inconstitucional.
O
prprio
STF
reconhece
essa
questo.
S
que
a
arrecadao
inerente
iluminao
pblica
estrondosa,
possui
valores
altssimos.
Ento
eles
tiveram
de
achar
uma
sada.
Se
no
pode
ser
taxa
de
iluminao
pblica,
eu
tenho
que
cobrar
alguma
coisa,
afinal,
eu
no
posso
jogar
essa
arrecadao
fora
(pensaram).
E
a,
para
a
nossa
surpresa,
vem
uma
emenda
constitucional
e
cria
a
chamada
contribuio
de
iluminao
pblica,
para
substituir
a
velha
TIP.
Mas
EDEM;
eu
continuo
indignado.
Contribuio
tambm
um
tributo
vinculado.
Tambm
depende
da
contraprestao.
Se
o
nosso
servio
continua
sendo
geral
e
indivisvel,
como
eu
posso
cobrar
por
contribuio.
Mas
est
l.
Est
na
Constituio,
foi
introduzido
por
emenda
constitucional,
e
continua
l.
No
frigir
dos
ovos
inconstitucional,
da
mesma
forma
que
a
taxa
do
bombeiro
e
que
a
taxa
do
buraco,
cobradas
no
IPTU
e
IPVA,
respectivamente,
tambm
so
inconstitucionais.
Ento,
quando
ns
falamos
de
servios
individuais
e,
portanto,
divisveis,
eu
posso
ter
ou
taxa
ou
tarifa.
Lembrando
que
taxa
cobrada
pelo
Estado.
Se
o
meu
servio
transferido
ao
particular,
a
minha
cobrana
feita
via
tarifa.
Ento,
daqui
pra
frente
ns
vamos
falar
de
concesso,
permisso
e
autorizao
e,
consequentemente,
a
cobrana
ser
em
tarifa,
porque
taxa
quem
cobra
o
Estado,
tributo.
Feito
isso,
fechamos
a
parte
geral
de
servios,
e
vamos
passar
delegao
de
servio
pblico.
DELEGAO
DE
SERVIOS
INTRODUO
Vimos
no
incio
do
que
a
administrao
pode
prestar
um
servio
de
forma
centralizada,
mas
tambm
pode
prestar
de
forma
descentralizada.
E
uma
das
formas
de
descentralizar
a
descentralizao
por
delegao.
Ento,
DELEGAO
NADA
MAIS
DO
QUE
A
TRANSFERNCIA
E
O
DESLOCAMENTO
DO
SERVIO
PARA
OUTRA
PESSOA
JURDICA.
112
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Ns
estudamos
l
atrs
que
a
delegao
pode
ser
legal,
s
empresas
pblicas
e
s
sociedades
de
economia
mista.
Mas
ns
temos
que
lembrar
a
delegao
contratual.
Foi
essa
que
ns
no
estudamos
ainda.
Agora
vamos
estudar
a
delegao
que
vem
do
contrato
ou
do
ato
administrativo.
Quais
so
os
institutos
que
ns
temos
aqui?
Concesso,
permisso
e
autorizao
de
servio.
Esses
so
os
trs
institutos
de
delegao
de
servio
que
no
por
lei.
1. CONCESSO
(COMUM)
DE
SERVIO
PBLICO
GENERALIDADES
Cuidado.
Aqui
concesso
de
servio
pblico.
Eu
no
falei
de
concesso
de
uso
de
bem.
Aqui
ns
estamos
falando
de
transferncia
de
servio
pblico.
delegao
de
servio
pblico.
Ns
temos
no
Brasil,
desde
1995,
a
lei
8.987
que
fala
de
concesso
e
permisso.
Ocorre
que,
quando
chega
em
2004,
o
governo
federal
apresenta
ao
congresso
o
projeto
de
PPP
(parceira
pblico-privada).
Da
surge
a
primeira
dificuldade
do
Congresso:
qual
a
natureza
jurdica
desse
instituto
de
parceria?
PPP
o
qu?
Ato
administrativo,
contrato,
concesso?
o
qu?
E
a
o
congresso
define
que
a
natureza
jurdica
da
parceria
de
concesso.
S
que
a
vem
a
segunda
dificuldade.
Se
concesso,
como
eu
vou
separar
a
velha
da
nova?
Porque
a
de
95
continua
existindo,
e
em
2004
veio
essa
nova
concesso.
Assim,
em
2004
o
legislador
decide
tambm:
a
velha
eu
vou
chamar
de
concesso
comum.
E
essa
nova
que
eu
estou
criando
agora,
eu
vou
chamar
de
concesso
especial.
Cuidado!
Se
voc
pegar
a
lei
8.987,
voc
no
vai
encontrar
em
nenhum
dispositivo
essa
expresso
concesso
comum.
Mas
ela
chamada
de
concesso
comum.
Sendo
que
ela
foi
chamada
a
partir
de
2004.
A
concesso
especial
de
servio
pblico
tambm
chamada
de
PPP
(lei
11.079/04).
A
norma
geral
a
8.987/95.
A
11.079/04
traz
a
concesso
especial.
Se
ela
especial
ela
tem
a
base
e
algumas
especialidades.
Toda
hora
ela
remete
lei
8.987.
Por
isso,
a
leitura
da
lei
11.079
tem
que
ser
depois
da
8.987,
num
segundo
momento.
Dentro
dessa
idia,
precisamos
lembrar,
ainda,
que,
no
caso
da
concesso
comum,
falamos
em
delegao
de
servio
feita
pelo
poder
concedente,
a
pessoa
jurdica
ou
consrcio
de
empresas.
Mas
quem
seria
esse
poder
concedente?
113
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Seria
a
pessoa
jurdica
da
administrao
direta
que
tem
o
servio
na
sua
rbita
de
interesses
e
competncias.
Assim,
se
o
servio
de
competncia
da
Unio,
o
poder
concedente
ser
a
Unio.
Se
de
competncia
do
Estado,
o
poder
concedente
ser
o
Estado.
Cuidado.
No
se
admite
concesso
de
servio
a
pessoa
fsica.
Concesso
de
servio
tem
que
ser,
necessariamente,
para
pessoa
jurdica
ou
consrcio
de
empresas
(reunio
de
vrias
empresas
especificamente
para
aquele
contrato).
A
telefonia,
por
exemplo,
no
Brasil,
foi
transferida
a
consrcio
de
empresas.
FORMALIZAO
A
concesso
de
servios,
necessariamente,
vai
ser
formalizada
atravs
de
contrato
administrativo.
E
como
tal,
necessariamente,
tem
que
ter
prazo
determinado.
E
este
prazo
depender
da
lei
especfica.
possvel
1
ano
ou
at
mesmo
40
anos.
A
idia
:
quanto
maior
o
investimento,
normalmente
maior
o
prazo,
porque
o
tempo
que
a
empresa
vai
recuperar
o
investimento,
amortizar
tudo
que
investiu,
etc.
Mas
vai
depender
da
lei
especfica
do
servio.
E
sendo
contrato,
tambm
necessitar
de
licitao.
E
aqui
temos
a
modalidade
concorrncia.
Cuidado!
A
regra
a
concorrncia,
mas,
excepcionalmente,
se
o
servio
estiver
vinculado
ao
programa
nacional
das
desestatizaes,
a
modalidade
licitatria
ser
o
leilo.
Ex.
a
telefonia
no
Brasil
participou
do
programa
de
desestatizao,
e
ela
foi
transferida
atravs
de
leilo.
Ns
acompanhamos
o
leilo
da
telefonia
na
TV.
Outro
cuidado!
A
concorrncia
utilizada
para
a
concesso
de
servio
a
mesma
da
lei
8.666?
Inicialmente
a
concorrncia
era
a
mesma,
s
que
ela
comeou
a
ganhar
algumas
regras
especiais.
Ento,
hoje,
a
concorrncia
na
concesso
tem
algumas
regras
prprias.
Ela
(a
concorrncia)
no
foge
completamente
da
8.666,
mas
ela
tem
algumas
regras
especficas.
Umas
das
peculiaridades
que,
nessa
concorrncia,
alm
dos
tipos
de
licitao
j
conhecidos
(preo,
tcnica
e
tcnica
+
preo),
aqui
ns
poderemos
ter
a
menor
tarifa
do
usurio.
Alm
disso,
essa
regra
de
concorrncia
sofreu
alterao
h
alguns
anos.
Por
isso,
hoje,
a
concorrncia
na
concesso
pode
ter
procedimento
invertido.
Pode
funcionar
como
o
prego:
de
trs
para
frente.
Primeiro
eu
escolho
a
proposta,
para
depois
verificar
os
documentos
da
empresa.
Mais
ainda.
Aqui
ainda
existe
a
possibilidade
de
lances
verbais.
Ento,
em
sntese,
como
regras
especficas,
podemos
citar:
-
o
critrio
de
seleo
(menor
tarifa
de
usurio)
/
-
o
procedimento
invertido
/
-
a
possibilidade
de
lances
verbais.
Tudo
isso
enquanto
possibilidade.
A
lei
no
obriga
as
regras
especficas.
preciso
lembrar,
ainda,
que
para
se
realizar
concesso
de
servio
preciso
autorizao
legislativa
especfica.
especfica
porque
cada
servio
tem
que
ter
sua
norma
autorizadora.
114
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Feito
isso,
temos
que
a
lei
estabelece
assim:
o
poder
concedente
transfere
pessoa
jurdica
ou
consrcio
de
empresas,
que
assume
o
servio
por
sua
conta
e
risco.
Logo,
se
transfere
por
sua
conta
e
risco,
estamos
falando
de
responsabilidade.
Se
a
concessionria
causar
prejuzos
a
algum,
quem
vai
pagar
essa
conta?
Em
face
de
quem
a
vtima
vai
ajuizar
essa
ao?
De
quem
a
vtima
vai
cobrar
essa
indenizao?
Da
empresa.
Agora,
por
outro
lado,
imagine
o
contrato
de
coleta
de
lixo
de
sua
cidade.
O
Estado
contrata
com
empresa
privada
para
coletar
o
lixo.
O
usurio
insatisfeito
pode
vai
reclamar
a
quem?
O
usurio
nesse
caso
vai
reclamar
ao
Estado.
Ele
vai
direto
ao
Estado
e
diz:
o
servio
est
pssimo.
No
est
sendo
bem
prestado.
E
o
usurio
reclama
direto
com
o
Estado.
O
mesmo
acontece
na
insatisfao
com
a
qualidade
da
merenda
escolar.
Nesse
tipo
de
contrato
a
relao
:
Estado
X
usurio.
Agora;
claro
que
se
o
usurio
tiver
direito
indenizao
o
Estado
poder
em
regresso
cobrar
da
empresa.
Mas
a
relao
se
faz
entre
Estado
e
usurio.
Essa
relao
que
se
trava
aqui
ns
chamamos
de
contrato
de
servio.
Contrato
simples.
Aquele
contrato
de
prestao
de
servio.
o
contrato
de
merenda
escolar.
o
contrato
de
coleta
de
lixo,
mas
esse
um
contrato
simples.
um
simples
contrato
de
prestao
de
servio.
Agora
vamos
imaginar
uma
segunda
situao.
Imagine,
por
exemplo,
que
o
Estado
transfira
para
uma
empresa
privada
o
servio
de
telefonia.
E
pensando
no
servio
de
telefonia,
ns
estamos
falando
agora
de
um
contrato
de
concesso
(no
mais
de
um
simples
contrato
de
prestao
de
servios).
Se
falamos
em
contrato
de
concesso,
caso
voc,
usurio,
esteja
insatisfeito
com
a
prestao
do
servio
(cobranas
indevidas
na
conta
de
telefone),
voc
vai
reclamar
para
quem?
Voc
vai
para
a
empresa
ou
voc
vai
para
o
Estado?
Voc
vai
reclamar
direto
na
empresa.
Voc
vai
reclamar
direto
com
a
empresa.
No
tem
jeito.
Voc
vai
cobrar
direto
da
empresa.
E
isso
porque
a
empresa
de
concesso
assume
o
servio
por
sua
conta
e
risco.
Assim,
nesse
tipo
de
contrato
a
relao
se
faz:
usurio
X
empresa.
O
Estado
aqui
um
fiscalizador.
O
Estado
aqui,
simplesmente,
vai
controlar
a
prestao
do
servio.
Ento
temos:
Contrato
comum
ausncia
de
vnculo
entre
usurio
e
empresa
relao
com
o
Estado,
que
responde
e
pode
ter
direito
de
regresso.
Contrato
de
concesso
h
vnculo
entre
usurio
e
empresa
a
empresa
responde,
e
o
Estado
mero
fiscalizador.
RESPONSABILIDADE
CIVIL
115
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Primeiro
voc
vai
guardar:
causou
prejuzo,
quem
paga
a
conta
a
empresa.
Pergunta:
se
a
concessionria
no
tiver
dinheiro
para
pagar
a
conta,
o
Estado
pode
ser
chamado
responsabilidade?
Pode.
Mas
a
responsabilidade
do
Estado
vai
ser
subsidiria.
Descentralizar
no
significa
lavar
as
mos.
Se
o
Estado
resolveu
transferir
ele
continua
sendo
sujeito
responsvel,
mas
a
sua
responsabilidade
ser
subsidiria.
Mas
a
eu
lhe
pergunto:
a
concessionria
responde
com
responsabilidade
objetiva
ou
subjetiva?
E
eu
pergunto
mais:
aplica-se
o
art.
37,
6
da
CF?
Sim.
J
que
se
aplica
o
art.
37,
6,
qual
a
teoria
que
a
regra
geral?
Responsabilidade
objetiva,
como
regra
geral.
Lembrando
que
o
STF
FAZIA
uma
separao
dizendo:
se
o
sujeito
usurio
do
servio
(aquele
que
est
dentro
do
nibus),
a
este
usurio
aplica-se
o
art.
37,
6
e
a
responsabilidade
ser
objetiva.
Ao
no
usurio
dizia
o
STF:
aplica-se
o
direito
civil
e
a
responsabilidade
no
regime
privado,
qual
seja
responsabilidade
subjetiva.
HOJE,
CONTUDO,
O
TEM-SE
QUE
O
STF
MUDOU
DE
POSICIONAMENTO
(INFORMATIVO
557),
PASSANDO
A
ENTENDER
QUE
A
RESPONSABILIDADE
DO
PRESTADOR
DE
SERVIO
PBLICO
OBJETIVA,
NO
S
PARA
O
USURIO,
COMO
TAMBM
PARA
O
NO
USURIO.
REMUNERAO
Qual
a
receita
bsica
de
uma
concessionria
de
servio
pblico?
Do
que
vive
a
empresa
de
telefonia,
de
transporte
coletivo?
Qual
a
principal
receita
dessa
empresa?
Quando
ns
falamos
de
remunerao,
a
tarifa
de
usurio
a
principal
forma
de
remunerao.
Alm
da
tarifa
de
usurio,
importante
tambm
lembrar
que
se
o
servio
caro
demais,
o
Estado
pode
(no
obrigado)
ajudar
nessa
despesa.
Ento,
possvel
a
presena
de
recurso
pblico
nesse
caso.
Tomando
cuidado
que
o
recurso
pblico
facultativo.
Porque
tomar
cuidado
aqui?
Voc
vai
ver
l
na
concesso
especial
que
o
recurso
pblico
obrigatrio.
Mas
aqui
na
concesso
comum
-
ns
temos
uma
faculdade.
E
a
terceira
modalidade
a
relacionada
com
as
propagandas
nos
nibus,
tambm
chamadas
de
receitas
alternativas,
desde
que,
claro,
estejam
previstas
no
contrato.
Tais
receitas
visam
ajudar
na
modicidade
das
tarifas.
EXTINO
DA
CONCESSO
116
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Cai
muito.
A
extino
da
concesso
muito
parecida
com
a
extino
de
contratos,
mas
ela
tem
alguns
nomes
prprios,
e
isso
que
ns
temos
que
tomar
cuidado.
CAI
MUITO!
a) ADVENTO
DO
TERMO
CONTRATUAL
Vencido
o
prazo,
o
nosso
contrato
estar
extinto.
b) EXTINO
AMIGVEL
OU
RESCISO
CONSENSUAL
Essa
hiptese
aquela
em
que,
no
contrato
privado,
ns
chamamos
de
distrato.
As
partes,
de
comum
acordo,
decidem
extinguir
o
contrato.
c) RESCISO
JUDICIAL
Se
o
contratado
no
quer
mais,
ele
no
tem
outra
sada
seno
a
resciso
judicial.
d) RESCISO
ADMINISTRATVA
(art.
36
da
lei)
aquela
que
feita
por
ato
unilateral
da
administrao.
Por
razes
de
interesse
pblico
e
tambm
quando
o
contratado
descumprir
o
contrato.
Se
quem
descumpriu
foi
o
contratado,
quem
vai
ter
que
indenizar
o
contratado.
Cuidado
com
esses
dois
nomes.
Encampao
e
caducidade
so
os
que
mais
caem
na
prova.
e) ANULAO
Se
tem
fraude
no
contrato,
na
licitao;
em
caso
de
ilegalidade
o
nosso
contrato
ser
extinto
por
anulao
(s
vezes
decorrente
de
deciso
em
sede
de
ao
popular
e
ao
civil
pblica).
f)
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a
lei
em
95).
Permisso
de
uso
de
bem
ato
unilateral
(continua
sendo
ato,
no
teve
alterao).
A
permisso
de
servio
pblico
tambm
est
prevista
na
lei
8.987/95.
Na
verdade,
essa
lei
traz
dois
artigos
sobre
permisso:
2,
IV
e
40.
E
a
prpria
lei
diz:
no
mais,
aplica-se,
no
que
couber,
o
que
foi
dito
para
concesso.
Permisso
de
servio
significa
delegao
de
servio,
feita
pelo
poder
concedente
a
pessoa
fsica
ou
pessoa
jurdica.
Essa
uma
grande
diferena,
porque
vimos
que
a
concesso
tem
que
ser
a
pessoa
jurdica
ou
consrcio
de
empresas.
E
mais
do
que
isso.
Sabemos
que
a
permisso
de
servio
pblico
feita
hoje,
pela
nossa
lei,
atravs
de
contrato
administrativo.
E
como
tal,
agente
pensa
logo
que
tem
que
ter
licitao.
S
que
aqui
no
precisa
ser
concorrncia.
Qualquer
modalidade
serve,
de
acordo
com
o
valor
do
contrato.
Ento,
se
o
valor
alto
concorrncia;
se
o
valor
mdio
tomada
de
preos;
se
o
valor
pequeno
convite.
Ento
tem
contrato,
tem
licitao,
mas
aqui
no
precisa
de
autorizao
legislativa
especfica.
Ento,
vejam
que
este
instituto
mais
simples
que
a
concesso.
No
tem
que
ter
uma
lei
para
aquele
caso.
E
o
art.
40
diz:
aplica-se,
no
que
couber,
o
que
foi
dito
para
a
concesso.
Ento,
como
a
lei
no
vai
muito
alm,
permisso
um
instituto
que
no
traz
preocupao
na
hora
da
prova.
NATUREZA
JURDICA
Se
ns
falamos
de
natureza
jurdica,
falamos
exatamente
do
tipo
de
vnculo.
Logo,
consequentemente,
temos
uma
natureza
jurdica
contratual.
A
despeito
da
posio
de
CELSO
(que
afirma
se
tratar
se
ato),
o
STF
segue
a
lei
e
diz
ser
contrato.
Logo,
na
hora
da
prova,
correta
a
afirmao
de
que
a
natureza
jurdica
da
permisso
a
mesma
da
concesso:
contratual.
Lembrando
que
aqui
se
trata
de
contrato
precrio,
ou
seja,
pela
definio
de
precariedade,
pode
ser
retomado
a
qualquer
tempo
e
no
tem
dever
de
indenizar.
Mas
isso
no
contraditrio?
Com
certeza.
Isso
cabia
enquanto
ato,
mas
agora
a
lei
mudou
para
contrato.
A
partir
da
o
Supremo
diz:
eu
tenho
que
arrumar
esses
dois
conceitos,
afinal
de
contas
a
lei
diz
que
contrato
e
precrio,
logo,
preciso
conciliar
os
dois.
E
qual
o
resultado?
118
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H
um
reconhecimento
na
doutrina
e
jurisprudncia
majoritria,
de
que
a
caracterstica
do
precrio
fica
mitigada
em
razo
do
contrato.
O
que
significa
dizer:
por
ser
um
contrato
precrio,
a
administrao
pode
retomar,
mas
ela
vai
ter
que
indenizar.
AGORA;
SE
CAIR
NA
PROVA:
CONTRATO
E
PRECRIO,
VOC
RESPONDER
O
QU?
VERDADEIRO.
Mas
lembrando
que
a
jurisprudncia
j
reconheceu:
a
precariedade
fica
reduzida
possibilidade
de
retomar,
mas
no
dispensa
o
dever
de
indenizar
os
prejuzos
causados.
3. AUTORIZAO
DE
SERVIO
PBLICO
A
autorizao
de
servio
pblico
a
transferncia
(de
servio
pblico)
por
ato
unilateral.
Enquanto
a
permisso
e
concesso
so
por
contrato,
a
autorizao
por
ato
unilateral.
No
h
uma
legislao
especfica
para
a
autorizao,
e
a
doutrina
diz:
no
que
couber,
aplica-se
a
lei
8.987/95.
a
delegao
mais
simples.
Pra
falar
a
verdade,
no
vista
com
bons
olhos.
A
doutrina
no
aceita
muito
bem
essa
hiptese.
Todavia,
ficamos
aqui
com
a
doutrina
majoritria
que
admite
essa
forma
de
delegao.
E
para
essa
doutrina
majoritria
a
autorizao
de
servio
pblico
significa
ato
unilateral,
discricionrio
e
precrio.
Ato
unilateral
porque
a
administrao
faz
s.
Discricionrio
aquele
de
acordo
com
a
convenincia
e
a
oportunidade
do
interesse
pblico.
Precrio
porque
pode
ser
retomado
a
qualquer
tempo
e
no
gera
o
dever
de
indenizar.
Hoje
no
Brasil
se
utiliza
autorizao
de
servio
para
servios
pequenos
e
urgentes,
nada
mais
do
que
isso.
Txi
e
despachante
so
os
exemplos
mais
aceitos
pela
doutrina.
119
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IMPROBIDADE
ADMINISTRATIVA
GENERALIDADES
PREVISO CONSTITUCIONAL
O
primeiro
dispositivo
que
dispe
sobre
improbidade
o
37,
4.
Com
base
nesse
artigo
foi
editada
a
Lei
8.429/02
(competncia
da
Unio).
Vale
ler
para
prova
objetiva.
So
apenas
25
artigos.
O
STF,
em
ADI,
j
pacificou
que
formalmente
a
lei
de
improbidade
FORMALMENTE
constitucional.
As
discusses
acerca
de
inconstitucionalidade
material
nunca
foram
ao
judicirio,
so
apenas
doutrinrias.
Mas
prevalece
o
entendimento
de
que
constitucional.
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cada
ente
tem
a
sua
lei
prpria.
At
porque
a
lei
de
improbidade
se
aplica
para
agentes
pblicos
e
para
outros
que
no
so
agentes
pblicos.
A
lei
prev
sanes
de
natureza
civil,
sem
prejuzo
das
sanes
penais
e
administrativas
eventualmente
aplicadas,
j
que
o
a
to
de
improbidade
tambm
pode
configurar
um
ilcito
administrativo
e
um
ilcito
penal
(processo
administrativo
e
processo
penal).
Aqui,
as
sanes
civis
sero
aplicadas
em
uma
ao
civil.
a
AO
CIVIL
PBLICA
POR
ATO
DE
IMPROBIDADE
ou
simplesmente
AO
DE
IMPROBIDADE.
Embora
tenha
natureza
de
ao
civil
pblica,
essa
ao
no
regulamentada
pela
lei
de
ao
civil
pblica
(7.347/85).
Ela
regulamentada
pela
prpria
lei
8.429/92.
As
sanes
de
improbidade
no
dependem
de
um
processo
administrativo,
mas
de
um
processo
civil
de
improbidade.
pegadinha.
PARTE
MATERIAL
DA
LEI
A
de
improbidade
traz
sano
no
s
para
agentes
pblicos,
como
tambm
para
particulares
que
concorram,
induzam
ou
se
beneficiem
com
a
prtica
dos
atos
de
improbidade.
Improbidade
X
crime
de
responsabilidade
-
Alguns
agentes
polticos
respondem,
na
CF,
por
crimes
de
responsabilidade
(infrao
de
natureza
civil,
poltica
e
administrativa).
No
d
para
aplicar
as
duas
leis.
Hoje,
na
doutrina
e
na
jurisprudncia,
o
presidente
da
Repblica
e
os
ministros
de
Estado,
nos
crimes
conexos
com
o
Presidente,
respondem
por
crime
de
responsabilidade
e
no
respondem
com
base
na
improbidade.
Hoje,
em
repercusso
geral
no
STF,
h
uma
discusso
acerca
da
aplicao
da
lei
de
improbidade
para
prefeitos.
A
princpio
a
lei
de
improbidade
se
aplica
a
prefeitos,
governadores,
ministros
do
STF.
Todos
os
entes
da
AD
e
da
AI.
Mas
a
lei
ainda
protege
pessoas
privadas
que
recebem
dinheiro
pblico
para
formao
do
patrimnio
ou
custeio.
Mas
as
entidades
privadas
precisam
ser
analisadas
a
partir
de
regras
especficas.
Vejamos.
121
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Se
tem
mais
de
50%
do
patrimnio
formado
com
dinheiro
pblico,
equiparam-se
aos
entes
da
administrao
para
fins
de
improbidade.
A
lei
se
aplica
como
se
fosse
para
um
ente
da
administrao.
Se
tem
menos
de
50%
do
patrimnio
formado
com
dinheiro
pblico,
a
lei
de
improbidade
se
aplica
somente
no
que
diz
respeito
s
sanes
patrimoniais,
no
limite
do
dinheiro
pblico
(o
restante
ser
objetivo
de
ao
privada).
Art. 10
Art. 11
Ressarcimento ao errio
NO
H
PERDA
DE
BENS,
POIS
NO
HOUVE
ACRSCIMO
DE
BENS
=,
caso
haja
um
dano
reflexo
122
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Suspenso
dos
direitos
polticos
de
8
a
10
anos
Obs3
Multa
(penalidade
pecuniria)
de
at
3x
o
valor
do
enriquecimento
ilcito
Proibio
de
contratar
(tambm
de
participar
de
licitao
e
de
receber
incentivos
fiscais)
por
10
anos
=, de 5 a 8 anos
=, de 3 a 5 anos
=, at 2 x o valor do DANO
=,
de
at
100x
a
remunerao
do
agente
Obs4
=, 5 anos
=, 3 anos
OBS1
-
A
perda
da
funo
se
d
no
momento
em
que
a
pena
aplicada,
ainda
que
o
sujeito
tenha
mudado
de
funo
(antes
era
prefeito
e
hoje
auditor).
OBS2
-
O
STJ
entende
que
se
o
sujeito
j
est
aposentado
a
perda
da
funo
pode
ser
convertida
em
cassao
de
aposentadoria
como
forma
de
adequao
punitiva.
Ressarcimento,
na
verdade,
devoluo.
Propriamente
no
pena,
mas
voc
aceita
porque
est
a.
OBS3
A
suspenso
dos
direitos
polticos
de
8
a
10
anos,
mas
caso
a
sentena
no
estabelea
prazo,
aplica-se
o
menor.
Neste
caso,
8
anos.
OBS4
Aos
agentes
que
no
recebem
remunerao
a
multa
se
aplica
por
adequao
punitiva
(mesrios,
jurados).
Para
o
STJ
a
multa,
neste
caso,
deve
ser
aplicada
com
base
no
salrio
mnimo
(e
isso
no
vinculao
nem
ndice
de
indexao).
Todas
essas
sanes
devem
ser
aplicadas
respeitando-se
o
princpio
da
proporcionalidade.
Assim,
a
sano
no
pode
ser
nem
mais
intensa
nem
mais
extensa
que
o
necessrio
para
punir.
por
isso
que
lei
diz
que
o
juiz
estabelecer
quais
as
sanes
que
sero
aplicadas,
isolada
ou
cumulativamente,
de
acordo
com
a
gravidade
da
infrao.
a
aplicao
do
princpio
da
proporcionalidade
e
do
livre
convencimento
motivado.
E
isso
o
juiz
pode
fazer
mesmo
que
no
haja
pedido
expresso.
Ex.
O
MP
na
ao
no
pediu
multa
e
o
juiz
aplicou.
No
se
trata
de
deciso
ULTRA
PETITA.
Todas
as
sanes
so
pedidos
implcitos
a
serem
aplicadas
e
graduadas
a
partir
do
princpio
do
livre
convencimento
motivado.
PARTE
PROCESSUAL
SUJEITO
PASSIVO
DA
AO
123
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o
sujeito
ativo
do
ato
=
agente
pblico
ou
particular
que
concorra,
induza
ou
se
beneficie
do
ato
de
improbidade.
O
particular
s
sofre
ao
de
improbidade
em
litisconsrcio
passivo
necessrio
com
algum.
Ele
nunca
ser
ru
sozinho
em
uma
ao
de
improbidade.
Tem
que
estar
sempre
com
um
agente
pblico.
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BENS
PBLICOS
GENERALIDADES
Matria
pequena
e
simples.
Tratar
dos
bens
pblicos
tratar
dos
bens
da
administrao.
O
art.
98
do
CC
diz
que
so
bens
pblicos
os
bens
da
pessoa
jurdica
de
direito
pblico
interno.
Todos
os
demais
so
privados,
pouco
importa
a
quem
pertenam.
A
o
que
relevante
para
saber
se
bem
pblico
apenas
a
titularidade.
S
que
preciso
interpretar
o
CC.
Se
cair
a
literalidade
voc
marca.
Mas
hoje
a
doutrina
diz
que
os
bens
das
pessoas
de
direito
privado
que
esto
vinculados
e
atrelados
prestao
dos
servios
pblicos
gozam
das
garantias
de
bens
pblicos
(no
podem
ser
penhorados,
usucapidos...).
Assim,
a
titularidade
define
e
a
destinao
classifica.
Por
isso,
quanto
destinao
os
bens
podem
ser:
-
de
uso
comum
do
povo
-
Destinao
geral:
praas,
ruas,
caladas,
avenidas,
praias.
A
utilizao
normal
desses
bens
no
precisa
de
autorizao
do
poder
pblico.
-
de
uso
especial
So
utilizados
para
a
prestao
do
servio
ou
o
estabelecimento
de
atividade
pblica.
O
Estado
utiliza
com
finalidade
especfica.
de
utilizao
pelo
prprio
Estado
(prdio
de
repartio,
carro
oficial...).
Os
bens
de
uso
especial
podem
ser
de
uso
especial
direto
ou
indireto.
Os
de
uso
especial
direto
so
aqueles
que
compem
a
mquina
do
Estado
e
utilizados
diretamente
pela
estrutura
administrativa
(carro,
computador).
Mas
em
algumas
situaes
o
bem
no
utilizado
diretamente
pelo
Estado,
mas
ele
conserva
com
uma
finalidade
especfica.
Ex.
terras
indgenas.
Bem
de
uso
especial
indireto.
No
utilizado
diretamente,
mas
conservado
pelo
Estado
com
uma
finalidade
especfica
(Ex.
rea
de
preservao
permanente,
para
proteo
do
meio
ambiente).
125
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-
dominicais
ou
dominiais
So
aqueles
que
no
possuem
nenhuma
espcie
de
destinao
pblica
especfica,
mas
pertencem
a
uma
pessoa
jurdica
de
direito
pblico
(ao
poder
pblico).
Os
bens
que
possuem
destinao
pblica
ns
chamamos
de
bens
afetados
(seja
uso
comum,
especial,
no
interessa).
Desafetados
so
os
bens
dominicais,
aqueles
que
no
tem
uma
destinao
pblica.
Afetar
dar
ao
bem
destinao
que
ele
no
tinha.
Desafetar
tirar
a
destinao
pblica
que
o
bem
originariamente
tinha.
Numa
situao
ideal
todos
os
bens
pblicos
deveriam
estar
afetados
a
uma
finalidade
pblica.
Isso
o
que
se
espera.
Por
isso,
hoje
se
entende
que
a
afetao
de
um
bem
no
depende
de
formalidade
e
pode
se
dar
com
o
simples
uso.
J
a
desafetao
no
pode
se
dar
pelo
simples
desuso.
Tem
que
ser
formal.
At
para
se
evitar
a
desafetao
indiscriminada
dos
bens.
Depende
de
lei
ou
de
ato
administrativo
especfico.
Alguns
doutrinadores
admitem
que
bens
de
uso
especial
podem
ser
desafetados
por
fatos
da
natureza.
Ex.
enchente
de
destri
escola
pblica,
incndio
que
acaba
com
hospital
(na
prtica
no
bem
assim,
mas
na
teoria
e
na
prova
pode
marcar).
Andar
na
praia
x
casar
na
praia.
Andar
na
calada
x
colocar
mesas
na
calada.
Essa
uma
utilizao
especial
de
um
bem
comum.
Essa
utilizao
especial
desse
bem
possvel,
mas
no
pode
atrapalhar
a
utilizao
normal
das
outras
pessoas,
por
isso
ele
ter
que
conseguir
uma
manifestao
do
Estado,
que
pode
se
dar
de
trs
formas:
autorizao,
concesso
e
permisso.
Autorizao
e
permisso
so
atos
discricionrios
e
precrios
(pode
ser
desfeito
a
qualquer
tempo
sem
qualquer
direito
indenizao).
O
que
diferencia
a
autorizao
da
permisso,
para
o
entendimento
mais
moderno
o
interesse.
que
a
autorizao
feita
no
interesse
s
do
particular
(casar
na
praia),
enquanto
a
permisso
interesse
do
particular
e
do
Estado
(banca
de
revista,
feira
de
artesanato).
Embora
a
permisso
tenha
natureza
de
ato
(discricionrio
e
precrio),
se
houver
mais
de
um
interessado
na
utilizao
daquele
bem
tem
que
haver
procedimento
licitatrio
(para
o
Estado
justificar
porque
deu
a
um
sujeito
e
no
deu
a
outro).
Autorizao
em
nenhuma
hiptese
depende
de
licitao.
A
concesso
contrato,
por
isso
no
precria.
utilizada
em
situaes
mais
permanentes.
feita
mediante
procedimento
licitatrio
regular
e
significa
a
concesso
de
um
bem
pblico
ao
particular
por
prazo
determinado.
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So
situaes
nas
quais
o
particular
vai
ter
que
investir
um
pouco
mais
na
utilizao
do
bem,
por
isso
ele
vai
ter
direito
garantia
do
contrato
para
poder
amortizar
os
investimentos
que
ele
fez
(box
no
mercado
municipal,
restaurante
ou
cantina
em
universidade
ou
escola
pblica,
quiosque
em
parque
pblico).
Em
1967
foi
editado
o
decreto-lei
271/67
criando
a
concesso
de
direito
real
de
uso.
Ela
feita
todas
as
vezes
que
o
Estado
quer
fazer
industrializao
ou
urbanizao
de
determinadas
reas
(exemplo,
para
se
instalar
indstria
em
terreno
pblico).
A
a
garantia
ser
ainda
maior,
pois
ser
uma
garantia
real.
Sem
algum
esbulhar
ele
pode
reivindicar,
se
ele
morrer
o
bem
passado,
ele
vai
poder
se
valer
do
direito
real
de
propriedade,
pois
o
direito
real
se
atrela
ao
bem.
Depende
de
licitao
na
modalidade
concorrncia.
A
finalidade
era
povoar
reas
pblicas
pouco
utilizadas.
At
hoje
ela
existe.
E
tem
uma
peculiaridade
(para
alguns
minoritrios
-
no
recepcionada
pela
8.666)
que
poder
ser
realizada
com
prazo
indeterminado.
Vimos
que
todo
contrato
administrativo,
desde
93,
tem
que
ter
prazo
determinado,
mas
as
concesses
de
direito
real
de
uso
que
j
haviam
sido
realizadas
antes
de
93
podem
ter
sido
celebradas
com
prazo
indeterminado
sim.
A
8.666
no
retroage
para
atingir
os
contratos
que
j
tinham
sido
celebrados
antes.
OBS:
nos
moldes
do
direito
civil,
possvel
a
utilizao
privada
de
bens
pblicos
por
meio
de
contratos
privados
(locao,
usufruto,
enfiteuse...).
contrato
civil,
por
isso
o
estado
no
goza
das
prerrogativas
pblicas,
mas
nem
por
isso
deixa
de
se
submeter
s
limitaes
pblicas.
Vale
lembrar
que
os
bens
pblicos
gozam
do
regime
jurdico
de
direito
pblico
e
de
suas
garantias,
pelo
simples
fato
de
ser
bem
pblico.
So
4
garantias
bsicas:
imprescritibilidade
(o
STJ
vai
alm
e
diz
que
a
utilizao
do
bem
pblico
pelo
particular
sequer
induz
posse,
quanto
mais
propriedade.
caso
de
mera
deteno),
impenhorabilidade,
no
onerabilidade,
inalienabilidade
relativa.
Obs:
o
bem
pblico
imprescritvel,
mas
se
pode
usucapir
o
domnio
til
em
caso
de
enfiteuse
no
caso
de
posse
mansa
e
pacfica
e
de
pagamento
dos
foros.
O
sujeito
pode
passar
a
ser
o
enfiteuta.
O
domnio
real
continua
com
o
Estado
e
no
pode
ser
objeto
de
usucapio,
mas
se
admite
a
usucapio
do
domnio
til
e,
consequentemente,
da
qualidade
de
enfiteuta.
Para
alienao
so
requisitos:
desafetao,
declarao
de
interesse
pblico,
avaliao
prvia
e
licitao.
-
se
imvel:
autorizao
legislativa
especfica
e,
sendo
da
Unio,
precisa
de
permisso
do
Presidente
da
Repblica.
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CONTROLE
DA
ADMINISTRAO
CLASSIFICAO
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De
ofcio
no
depende
de
provocao
do
rgo
controlador.
Provocado
depende
de
provocao
do
rgo
controlador.
SISTEMAS
DE
CONTROE
CONTENCIOSO
ADMINISTRATIVO
o
sistema
francs.
O
judicirio
julga
todo
mundo,
menos
a
administrao
pblica.
Aqui
h
um
rgo
administrativo
que
julga
a
prpria
Administrao
(ex.
Conselho
de
Estado
francs).
A
coisa
julgada
administrativa
impede
que
a
matria
possa
ser
discutida
depois
no
judicirio.
Ele
prestigia
a
separao
dos
poderes,
mas
peca
pela
quebra
da
imparcialidade.
JURISDIO
NICA
o
sistema
ingls.
Adotado
no
Brasil.
S
quem
pode
julgar
com
o
carter
de
coisa
julgada
material
o
judicirio.
No
impede
ou
afasta
o
controle
da
Administrao,
o
contencioso
administrativo.
Mas
pela
inafastabilidade
da
jurisdio,
quem
d
a
ltima
palavra
o
Poder
Judicirio.
Assim,
a
coisa
julgada
administrativa
no
direito
brasileiro
significa
dizer
que
a
matria
no
pode
ser
discutida
na
esfera
administrativa,
mas
nada
impede
que
a
matria
possa
ser
discutida
na
esfera
judicial.
Alm
disso,
no
preciso
esgotar
a
esfera
administrativa
para
ir
para
a
via
judicial
(salvo
a
exceo
da
justia
desportiva).
Pode
ser
de
ofcio
ou
por
provocao
(OBS1).
De
mrito
ou
de
legalidade.
Prvio
ou
posterior.
executivo
(pela
prpria
administrao).
E
pode
ser
por
vinculao
ou
hierrquico.
OBS1
-
O
poder
de
provocar
a
administrao
decorre
do
direito
de
petio
(art.
5,
XXXIV).
ESPCIES:
-
REPRESENTAO
proteger
interesse
da
coletividade,
interesse
pblico.
-
RECLAMAO
proteger
interesse
prprio.
-
RECONSIDERAO
pedido
mesma
autoridade
para
reanalisar
os
fatos.
-
RECURSOS
ver
smula
vinculante
n
21.
Como
regra,
os
recursos
administrativos
possuem
efeito
meramente
devolutivo.
Mas
a
lei
e
tambm
a
autoridade
julgadora,
entendendo
necessrio,
pode
conceder
efeito
suspensivo
ao
recurso.
129
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Cuidado!
Cabe
reforma
para
pior
no
recurso
administrativo
e
no
pedido
de
reconsiderao.
No
cabe
na
reviso
administrativa.
CONTROLE JUDICIAL
provocado
(no
atua
de
ofcio).
Pode
ser
prvio
ou
posterior
(MS
preventivo
u
repressivo).
E
sempre
de
legalidade.
O
Brasil
adota
a
jurisdio
una.
Art.
5,
XXXV
nenhuma
leso
ou
ameaa
de
leso
pode
ser
afastada
da
apreciao
do
Judicirio.
Aes
para
anular
atos:
habeas
data,
mandado
de
segurana,
ao
popular,
ao
civil
pblica,
aes
ordinrias.
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INTERVENO
NA
PROPRIEDADE
GENERALIDADES
De
cara
tem-se
que
uma
decorrncia
da
supremacia
do
interesse
pblico
sobre
o
interesse
privado.
Vamos
dividir
a
interveno
em
duas
espcies:
restritiva
e
supressiva.
-
RESTRITIVA:
no
h
tomada
do
bem,
mas
sim
restrio
no
bem
(tombamento,
limitaes,
servides).
Sero
estudadas
depois.
O
que
interessa
agora
a
interveno
supressiva:
desapropriao.
-
SUPRESSIVA:
o
particular
perde
a
propriedade
do
bem.
H
uma
supresso
do
direito
de
propriedade.
O
Estado
passa
a
ser
dono.
No
Brasil
s
h
uma
interveno
supressiva
que
a
desapropriao.
Para
a
maioria,
desapropriao
sinnimo
de
expropriao.
retirar
o
direito
de
propriedade
do
particular
por
motivo
de
interesse
pblico.
INTERVENO
SUPRESSIVA
DESAPROPRIAO
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Por
interesse
social
a
desapropriao
toma
por
base
a
lei
4.132/62.
Essa
lei
traz
desapropriao
apenas
para
dar
funo
social
propriedade
(aqui
no
necessariamente
porque
o
Estado
que
usar
o
bem).
A
indenizao
justa
no
s
valor
venal.
Ela
vai
ter
que
ser
calculada
por
percia
e
ter
que
abarcar
no
s
o
valor
de
mercado
do
bem,
como
tambm
todos
os
danos
decorrentes
da
desapropriao
efetivada.
Lembrando
que
ela
tem
que
ser
prvia
e
em
dinheiro.
Mas
lembre-se
que
no
final
o
dispositivo
diz:
ressalvadas
excees.
Aqui
a
indenizao
at
vai
acontecer,
mas
ser
paga
de
forma
diferenciada
(no
ser
nos
moldes
anteriores
justa,
prvia
e
em
dinheiro).
A
desapropriao
que
aparece
no
incio
do
art.
5,
XXIV,
ns
vamos
chamar
de
desapropriao
comum
(com
indenizao
justa,
prvia
e
em
dinheiro).
Alm
dela
a
CF
traz
mais
trs
espcies
de
desapropriao
especiais.
Haver
desapropriao,
mas
a
indenizao
ser
diferente.
S
quem
consagra
a
prpria
Constituio
(lei
no
pode).
A
1
especial
est
no
art.
182
(desapropriao
especial
urbana).
prevista
no
art.
182
e
regulamentada
pelo
Estatuto
da
Cidade.
Aqui
se
o
imvel
urbano
no
estiver
cumprindo
a
funo
social
prevista
no
plano
diretor
da
cidade,
esse
imvel
sofrer
algumas
restries
(s
o
Poder
Pblico
municipal
pode
fazer
essas
restries).
So
trs
medidas
a
serem
tomadas
gradativamente.
So
elas:
i)
notificao
do
proprietrio
para
parcelamento
ou
edificao
do
terreno
(para
dar
funo
social
propriedade).
Depois
de
notificado
o
sujeito
tem
no
mximo
1
ano
para
apresentar
o
projeto
e
2
anos
para
dar
incio
s
obras.
Passado
esse
prazo
sem
providncia,
vem
a
segunda
medida.
ii)
IPTU
progressivo.
Vai
se
aumentando
progressivamente
a
alquota
do
IPTU
como
forma
de
coero.
Isso
se
chama
extrafiscalidade,
pois
a
funo
no
arrecadar,
e
sim
dar
propriedade
funo
social.
Esse
IPTU
progressivo
dura
no
mximo
5
anos,
desde
que
a
alquota
no
ultrapasse
15%.
Mais
do
que
isso
considerado
confisco.
E
de
um
ano
pro
outro,
o
mximo
que
o
IPTU
pode
aumentar
o
dobro.
Passados
os
5
anos,
a
alquota
se
mantm
no
mximo
at
se
passar
para
terceira
medida.
iii)
Finalmente,
terceira
medida,
desapropriao
sancionatria.
Por
isso
ela
no
paga
em
dinheiro,
mas
em
ttulo
da
dvida
pblica,
resgatveis
em
at
10
anos.
Essa
que
estudamos
agora
a
primeira
desapropriao
especial
urbana.
2
especial
-
Alm
da
primeira,
do
art.
184
ao
art.
186
tem
a
desapropriao
especial
rural.
Ela
segue
a
mesma
lgica
da
urbana,
que
a
funo
social.
132
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A
urbana
de
competncia
exclusiva
do
municpio,
a
rural
de
competncia
exclusiva
da
Unio.
Aqui
um
imvel
rural,
que
no
cumpre
a
funo
social
da
propriedade
rural,
e
por
isso
vai
ser
desapropriado
para
fins
de
reforma
agrria.
Aqui
a
destinao
vinculada
reforma
agrria
por
determinao
expressa
da
prpria
CF.
No
possvel
se
fazer
tredestinao,
ainda
que
pblica.
Necessariamente
o
imvel
desapropriado
dever
ser
utilizado
para
reforma
agrria.
E
aqui
no
tem
gradao.
Direto
vem
a
desapropriao.
Aqui
a
indenizao,
a
rigor,
tambm
no
ser
em
dinheiro.
Ser
indenizao
em
TDA
resgatveis
em
at
20
anos,
a
partir
do
2
ano
de
emisso
(na
urbana
direto
a
partir
da
data
da
emisso).
Porm,
aqui
a
indenizao
no
integralmente
em
ttulos,
pois
a
leis
estabelece
que
as
benfeitorias
teis
e
necessrias
sero
pagas
em
dinheiro.
Aqui,
a
funo
social
da
propriedade
rural
est
prevista
na
prpria
CF,
no
art.
186.
So
requisitos
cumulativos.
Art.
186.
A
funo
social
cumprida
quando
a
propriedade
rural
atende,
simultaneamente,
segundo
critrios
e
graus
de
exigncia
estabelecidos
em
lei,
aos
seguintes
requisitos:
I
-
aproveitamento
racional
e
adequado;
II
-
utilizao
adequada
dos
recursos
naturais
disponveis
e
preservao
do
meio
ambiente;
III
-
observncia
das
disposies
que
regulam
as
relaes
de
trabalho;
IV
-
explorao
que
favorea
o
bem-estar
dos
proprietrios
e
dos
trabalhadores.
Aqui
temos
que
lembrar
o
art.
185.
Com
ele,
no
cabe
desapropriao
para
fins
de
reforma
agrria
se
a
propriedade
produtiva,
assim
como
(outra
situao)
no
caso
da
pequena
e
mdia
propriedade
que
seja
a
nica
do
sujeito.
Isso
s
vale
para
a
desapropriao
especial
rural.
133
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Art.
185.
So
insuscetveis
de
desapropriao
para
fins
de
reforma
agrria:
I
-
a
pequena
e
mdia
propriedade
rural,
assim
definida
em
lei,
desde
que
seu
proprietrio
no
possua
outra;
II
-
a
propriedade
produtiva.
3
desapropriao
especial:
confisco
ou
expropriao.
Essa
no
indenizada.
a
chamada
desapropriao
confisco.
Art.
243.
As
glebas
de
qualquer
regio
do
Pas
onde
forem
localizadas
culturas
ilegais
de
plantas
psicotrpicas
sero
imediatamente
expropriadas
e
especificamente
destinadas
ao
assentamento
de
colonos,
para
o
cultivo
de
produtos
alimentcios
e
medicamentosos,
sem
qualquer
indenizao
ao
proprietrio
e
sem
prejuzo
de
outras
sanes
previstas
em
lei.
Pargrafo
nico.
Todo
e
qualquer
bem
de
valor
econmico
apreendido
em
decorrncia
do
trfico
ilcito
de
entorpecentes
e
drogas
afins
ser
confiscado
e
reverter
em
benefcio
de
instituies
e
pessoal
especializados
no
tratamento
e
recuperao
de
viciados
e
no
aparelhamento
e
custeio
de
atividades
de
fiscalizao,
controle,
preveno
e
represso
do
crime
de
trfico
dessas
substncias.
A
CF
fala
na
desapropriao
de
bens
imveis
utilizados
para
cultivo
de
substncias
psicotrpicas,
bem
como
os
mveis
utilizados
para
o
trfico
de
drogas.
Aqui
no
h
que
se
falar
em
indenizao.
Aqui
a
destinao
vinculada
tambm.
Os
mveis
sero
utilizados
para
combate
ao
trfico
e
recuperao
de
viciados.
Os
imveis
sero
utilizados
para
assentamento
de
colonos
(que
vo
fazer
produo
de
medicamentos,
gneros
alimentcios).
Lembre
que
a
CF
fala
em
desapropriao
de
glebas
utilizadas
para
plantao
de
substncias
entorpecentes.
Entretanto,
se
o
sujeito
planta
maconha
s
em
10
%
do
terreno,
mesmo
assim
ele
perde
o
terreno
inteiro.
O
STF
desde
2009
passou
a
entender
assim.
E
por
isso
gleba
deve
ser
interpretada
como
propriedade
de
forma
ampla.
INTERVENES
RESTRITIVAS
O
bem
continua
nas
mos
do
particular,
mas
sujeito
a
algumas
restries
impostas
pelo
Estado.
So
cinco:
limitao,
servido,
tombamento,
ocupao
temporria
e
requisio
administrativa.
134
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LIMITAO ADMINISTRATIVA
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Oferecido
o
bem
ao
municpio,
ele
tem
AT
30
dias
para
se
manifestar.
Se
o
municpio
no
se
manifestar
em
30
dias,
ocorrer
a
chamada
recusa
tcita.
Assim,
passado
esse
prazo,
o
proprietrio
pode
vender
o
bem
a
quem
ele
quiser,
desde
que
venda
pela
proposta
feita
ao
municpio,
do
contrrio
fraude.
Caso
o
proprietrio
aliene
esse
bem
ao
particular,
sem
respeitar
o
direito
de
preferncia
(sem
oferecer
ao
municpio),
ou
at
diminuindo
a
proposta
para
outro
interessado
particular,
neste
caso
o
poder
pblico
poder
anular
a
venda
e
buscar
o
bem
para
ele,
ou
pelo
valor
da
venda,
ou
pelo
valor
venal
do
imvel,
sempre
o
que
for
menor
(normalmente
o
valor
venal).
Assim,
a
preempo
pblica,
regulamentada
no
art.
25
do
estatuto
da
cidade,
nada
mais
do
que
uma
espcie
de
limitao
administrativa.
SERVIDO
Diferente
da
limitao,
no
geral
e
abstrata.
Ela
incide
sobre
um
bem
especfico.
E
mais,
sempre
um
direito
real
que
recai
sobre
bens
imveis.
A
ideia
da
servido
colocar
um
bem
privado
serviente
prestao
de
um
determinado
servio
pblico.
o
Estado
impondo
a
um
bem
privado
uma
servido
ao
servio
do
interesse
pblico.
Ex.
colocar
poste
em
terreno
para
passagem
da
fiao
eltrica
(desde
que
no
impea
a
utilizao
do
restante
do
bem);
colocar
uma
placa
no
muro
para
definir
o
nome
da
rua
etc.
Como
se
percebe,
quando
se
fala
de
servido,
de
limitao,
estamos
falando
de
exemplo
de
exerccio
do
poder
de
polcia.
Restando
comprovado
que
haver
dano,
haver
tambm
indenizao
(que
ser
prvia).
No
aluguel.
A
lei
estabelece
que
a
servido
pode
ser
instituda
por
acordo,
ou
por
deciso
judicial
ou
por
lei
(prova
objetiva).
A
servido
tem
carter
perptuo
(no
temporrio).
Ou
seja,
ela
instituda
por
prazo
indeterminado
(se
fosse
por
prazo
determinado
era
ocupao
temporria).
Utiliza-se
o
bem
pelo
tempo
que
for
necessrio.
A
doutrina
aponta
que
a
servido
pode
deixar
de
existir
por
trs
motivos
bsicos:
i)
interesse
pblico
(antes
poste,
agora
fibra
tica
debaixo
da
terra);
ii)
desaparecimento
do
bem;
ou
iii)
consolidao
(quando
o
Estado
adquire
a
propriedade
do
bem).
136
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Sobre
essa
hiptese
iii
que
a
servido
direito
real
na
coisa
alheia.
Assim,
quando
o
Estado
adquire
a
propriedade
do
bem,
ele
passa
a
ser
o
proprietrio.
A
coisa
deixa
de
ser
alheia.
Passa
a
ser
a
destinao
de
um
bem
pblico
a
uma
determinada
prestao
de
servio.
A
limitao
afeta
o
carter
absoluto
da
propriedade
(porque
o
Estado
passa
a
limitar
a
forma
de
utilizao
do
bem
ex.
prdio
de
8
andares);
e
a
servido
afeta
o
carter
exclusivo
(porque
o
Estado
vai
passar
a
utilizar
o
bem
juntamente
com
o
proprietrio
ex.
placa
no
muro).
TOMBAMENTO
Trata-se
de
uma
forma
de
proteo
ao
meio
ambiente.
No
ao
meio
ambiente
natural.
Mas
sim
meio
ambiente
no
que
diz
respeito
aos
aspectos
histricos,
artsticos
e
culturais.
O
patrimnio
histrico,
artstico
e
cultural
faz
parte
do
meio
ambiente.
Tanto
que
se
aprende
tombamento
tambm
em
Direito
Ambiental.
Mas
o
enfoque
diferente.
A
ideia
manter
a
conservao
desse
patrimnio.
O
bem
possui
aspectos
da
histria,
da
arte
e
da
cultura,
e
a
forma
de
conservar
esses
aspectos
do
bem
por
meio
do
tombamento.
Antes
de
falar
das
restries,
preciso
lembrar:
o
tombamento
tambm
um
direito
real.
direito
real
que
pode
incidir
sobre
bens
mveis
ou
imveis
(diferente
da
servido,
que
sempre
recai
sobre
imveis),
porm
desde
que
sejam
bens
corpreos
(materiais).
A
proteo
do
tombamento
no
tem
como
ser
estendida
a
bens
imateriais.
O
que
h
para
os
bens
imateriais
um
registro
de
proteo
(baianas
de
acaraj,
receita
do
acaraj,
obra
de
Jorge
Amado).
O
tombamento
tambm
precisa
de
registro,
que
se
d
no
livro
do
tombo.
Cada
ente
federativo
tem
um
rgo
responsvel
pela
conservao
e
registro
no
livro
do
tombo.
No
mbito
federal
tem-se
o
IPHAN.
Se
o
bem
for
imvel,
alm
de
registrar
no
livro
do
tombo,
registra
tambm
no
cartrio
do
registro
de
imveis
(duplo
registro,
portanto
livro
e
cartrio).
Ateno.
Um
nico
bem
pode
ser
tombado
vrias
vezes.
Porque
se
o
bem
for
de
interesse
local,
ele
vai
ser
tombado
pelo
municpio.
Se
ele
for
de
interesse
regional,
ele
ser
tombado
pelo
Estado.
E
se
ele
for
de
interesse
nacional,
ele
vai
ser
tombado
pela
Unio.
E
se
for
de
interesse
da
humanidade,
ser
tombado
pela
UNESCO
(mas
este
no
nos
interessa
agora).
Um
no
impede
nem
interfere
no
outro.
O
tombamento
tambm
tem
carter
perptuo,
mas
existe
a
figura
do
tombamento
provisrio,
que
nada
mais
do
que
uma
cautelar
administrativa,
para
evitar
que
o
sujeito
destrua
o
bem
durante
o
processo
de
tombamento.
137
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Ao
final
do
processo,
o
tombamento
provisrio
convertido
em
tombamento
definitivo
(a
ele
se
torna
perptuo,
o
que
no
significa
que
ele
no
pode
ser
desfeito
ex.
desaparecimento
do
bem).
Lembrando
que
o
tombamento
gera
obrigaes
de
fazer,
de
no
fazer
e
de
tolerar.
Fazer:
dever
de
conservar
o
bem
da
forma
como
ele
se
encontra
(se
ele
justificar
que
no
tem
condies
de
fazer
isso,
deve
informar
ao
poder
pblico
necessidade
de
conservao);
dever
de
oferecer
o
bem
em
preferncia
em
caso
de
alienao
(o
poder
pblico
tem
at
30
dias
para
exercer
o
direito
de
preferncia
no
mais
aplica-se
as
regras
da
preempo).
OBS:
na
venda,
se
oferece
o
bem
aos
trs
ao
mesmo
tempo,
mas
a
preferncia
da
Unio,
depois
do
Estado,
depois
do
Municpio.
No
fazer:
o
proprietrio
do
bem
tombado
no
pode
destruir
nem
modificar
o
bem.
Qualquer
reforma
depende
de
autorizao
especial
do
poder
pblico.
Tambm
no
pode
tirar
o
bem
do
pas,
salvo
por
um
curto
perodo
de
tempo,
e
com
autorizao
do
poder
pblico.
Tolerar:
a
fiscalizao
do
Estado.
O
Estado
fiscaliza
o
cumprimento
das
regras
do
ato
de
tombamento.
Ateno.
H
uma
regra
que
diz
que
tombado
um
bem,
automaticamente
instituda
uma
servido
sobre
os
terrenos
vizinhos.
A
servido
porque
o
terreno
vizinho
no
pode
impedir
nem
a
visualizao
nem
o
acesso
ao
bem
tombado.
O
prdio
tombado
o
dominante
e
o
vizinho
o
prdio
serviente.
Tem
base
no
art.
5,
XXV,
da
CF.
Diz
tudo
que
precisamos
saber
sobre
a
requisio.
uma
interveno
provisria.
Ex.
Galpo
utilizado
nos
perodos
de
chuva.
A
requisio
pode
recair
sobre
bens
mveis,
sobre
imveis
e
tambm
sobre
servios.
Ex.
possvel
se
requisitar
o
hospital,
os
aparelhos
e
o
servio
do
hospital
(em
caso
de
calamidade
pblica).
Ex.
requisitar
reservistas
em
tempo
de
guerra.
Se
morrer,
indeniza
depois
a
famlia.
Pergunta
de
prova:
possvel
requisitar
um
bem
consumvel?
o
bem
que
exaure
a
sua
utilizao
no
primeiro
uso.
Para
doutrina,
possvel
a
requisio
de
bens
consumveis
desde
que
eles
sejam
fungveis.
Ou
seja,
o
Estado
sabe
que
no
tem
como
devolver
ele,
mas
sabe
que
pode
devolver
outro
igual,
de
igual
monta,
de
igual
qualidade.
Ex.
agasalhos
de
loja
(no
de
pessoa).
138
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OCUPAO TEMPORRIA
Nada
mais
do
que
a
utilizao
de
uma
propriedade
por
um
determinado
tempo
e
por
motivo
de
utilidade
pblica.
No
h
situao
de
perigo,
h
necessidade
de
utilizar
o
bem
por
um
perodo
determinado.
E
se
fosse
por
um
perodo
indeterminado
era
servido.
O
Estado
precisa
temporariamente
utilizar
um
bem
por
motivo
de
interesse
pblico.
Ex.
(DL
3.365)
ocupao
pelo
Estado
do
terreno
vizinho
enquanto
ele
faz
a
obra.
Ao
final
da
obra
ele
devolve
e
no
h
iminente
perigo.
Se
houver
dano,
indeniza
depois.
Ex.
dia
de
eleio
o
Estado
pode
ocupar
uma
escola
privada
para
utilizar
como
zona
eleitoral.
Aquilo
ocupao
temporria.
No
h
iminente
perigo,
mas
ele
precisa
temporariamente
daquele
prdio
privado
para
utilizar
como
zona
eleitoral.
PROCESSO
ADMINISTRATIVO
GENERALIDADES
A
lei
9.784
subsidiria.
Isso
vem
expresso
na
lei.
S
se
aplica
integralmente
quando
no
houver
lei
especfica
para
regulamentar
outro
processo
(PAD,
PAF).
Quando
h
lei
especfica
ela
aplicada
em
carter
subsidirio,
complementar,
naquilo
que
a
lei
for
silente.
Aqui
falaremos
sobre
as
regras
gerais
de
processo.
139
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PRINCPIOS
140
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J
para
o
particular
no.
Eu
no
posso
exigir
do
particular
formalismos
no
processo.
Qualquer
atuao
do
particular
pode
ser
reduzida
a
termo.
Ex.
a
lei
estabelece
que
o
processo
deve
ter
todas
as
suas
paginas
numeradas
e
rubricadas.
Isso
um
formalismo
necessrio,
para
se
evitar
fraude
no
processo.
E
isso
pode
violar
o
direito
do
particular.
Ento,
esses
formalismos
acabam
garantindo
ao
particular
a
lisura
do
processo
administrativo.
Mas
para
ele,
no.
Por
exemplo,
quando
se
exige
cpia
do
particular,
no
depende
de
autenticao.
Quando
se
exigir
assinatura
do
particular,
no
depende
de
reconhecimento
de
firma
(claro,
em
todos
os
casos,
salvo
dvida
justificada
da
autenticidade).
Mas
o
Estado
tem
que
respeitar
o
formalismo
para
no
causar
leso
a
direitos
do
particular.
Se
o
agente
desrespeita
uma
forma
do
processo,
mesmo
que
esse
processo
seja
regular
e
atinja
o
interesse
pblico
ele
tem
um
vcio
de
forma.
E
esse
vcio
de
forma
vai
ser
sanvel
para
fins
de
nulidade
e
de
instrumentalidade
das
formas,
mas
no
vai
impedir
a
responsabilizao
do
agente
que
deu
causa
a
esse
vcio.
Ento
no
h
uma
informalidade
absoluta
mais.
Hoje
se
fala
em
formalismo
necessrio
do
processo
administrativo.
VERDADE
REAL
A
busca
da
verdade
real
se
contrape
aquela
ideia
do
processo
civil
de
verdade
formal.
Hoje
se
diz
que
verdade
formal
no
existe
mais,
e
que
no
processo
o
que
se
busca
a
verdade
real.
Acontece
que
a
busca
pela
verdade
real
acaba
por
permitir
a
produo
de
provas
mesmo
terminada
a
instruo
probatria,
reformatio
in
pejus,
etc.
Essa
busca
pela
verdade
real,
inclusive,
embasa
o
informalismo.
Ou
seja,
mesmo
que
o
ato
praticado
pelo
particular
no
respeite
aquela
forma
exigida
no
processo,
ele
vai
nos
apresentar
a
verdade,
apesar
dos
vcios
de
forma.
Por
isso
a
busca
dessa
verdade
real
admite,
a
qualquer
tempo,
a
reabertura
da
instruo
probatria
e
a
produo
de
provas
requerida
tanto
pelos
interessados
quanto
pela
prpria
administrao.
A
prpria
administrao
pode
requerer
a
produo
de
provas
de
ofcio,
na
busca
pela
verdade
real.
Mas
lembre-se
que
a
busca
pela
verdade
real
esbarra
no
princpio
da
celeridade.
A
busca
pela
verdade
real
no
pode
desrespeitar
a
durao
razovel
do
processo.
E
por
isso
a
autoridade
administrativa
pode
rejeitar
provas,
por
exemplo,
se
justificar
e
mostrar
que
elas
so
meramente
protelatrias.
Ou
seja,
a
verdade
real
no
absoluta,
como
nenhum
dos
princpios
so
absolutos.
GRATUIDADE
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No
h
pagamento
de
custas
nem
emolumentos
no
processo
administrativo.
Mesmo
que
o
processo
administrativo
seja
de
interesse
do
particular,
ele
antes
de
mais
nada
de
interesse
da
prpria
administrao.
Por
isso
a
prpria
administrao
custeia
os
seus
processos,
ela
no
cobra
do
particular
nenhuma
espcie
de
custa
ou
emolumento
desse
processo.
Assim,
o
processo
administrativo
no
depende
de
custeio
pelo
particular
interessado.
A
prpria
Administrao
custeia
os
processos,
seja
os
de
iniciativa
prpria
seja
mediante
provocao
do
interessado.
3
REGRAS
Como
disse,
a
lei
de
processo
estabelece
regras
gerais
e
muitos
dos
pontos
dessa
lei
j
foram
explicados
quando
falamos
de
atos
(ex.
anulao,
revogao
e
convalidao;
delegao
e
avocao)...
Ento
tudo
da
9.784
que
diz
respeito
a
atos
j
foi
falado.
Agora
ns
vamos
falar
basicamente
da
estruturao
e
regras
gerais
do
processo
administrativo
na
lei
9.784.
142
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Excepcionalmente,
desde
que
devidamente
justificado,
o
ato
pode
ser
praticado
fora
da
repartio,
quando
houver
necessidade
de
diligncias
externas.
Ex.
percia.
A
regra
do
tempo
tambm
tem
exceo:
para
os
atos
j
iniciados
cujo
adiamento
cause
prejuzo
ao
andamento
do
processo
ou
prpria
administrao
possvel
que
o
ato
se
prolongue
para
alm
do
tempo
da
repartio.
Ex.
oitiva
de
testemunha.
Alm
disso,
preciso
lembrar
mais
um
formalismo
do
processo
para
a
Administrao.
Diz
respeito
comunicao
dos
atos
processuais,
e
trata-se
de
formalismo
para
garantir
o
interesse
do
cidado.
Por
isso
a
intimao
de
um
ato
no
processo
administrativo
deve
respeitar
6
requisitos
bsicos
Um
identificao
do
interessado
e
do
rgo
ou
entidade
administrativa
que
est
dando
andamento
a
este
processo
(assim,
quando
receber
a
intimao
o
interessado
tem
que
ser
informado
em
que
rgo
ele
tem
que
comparecer).
Dois
finalidade
da
intimao.
Ela
tem
que
ser
explicativa,
informando
qual
o
processo
e
a
finalidade
da
intimao.
Isso
em
respeito
ao
contraditrio.
Trs
identificao
de
data,
hora
e
local
em
que
tem
que
comparecer.
OBS
3
dias
teis,
no
mnimo,
para
comparecimento
(no
pode
ser
pra
amanh).
Quatro
informar
se
ele
deve
comparecer
pessoalmente
ou
se
pode
se
fazer
representar.
Isso
porque
em
determinados
casos
o
comparecimento
pessoal
obrigatrio
(prestar
informaes,
fazer
depoimento
pessoal).
Cinco
informar
se
o
processo
continua
ou
no
independentemente
do
seu
comparecimento.
Normalmente,
o
no
comparecimento
dele
no
impede
a
continuao
do
processo,
mas
isso
tem
que
est
informado.
Seis
indicao
dos
fundamentos
legais
pertinentes
(pelo
qual
ele
foi
intimado
e
o
porqu
daquele
processo
administrativo).
OBS
o
fato
do
sujeito
no
comparecer
no
faz
com
que
sejam
tidos
por
verdadeiros
os
fatos
produzidos
no
processo.
a
busca
pela
verdade
real.
Assim,
aqueles
efeitos
da
revelia
que
existem
no
processo
civil
no
se
aplicam
ao
processo
administrativo.
Assim,
se
ele
no
aparecer
para
se
defender,
ter
que
ser
nomeado
um
defensor
dativo.
FASE II INSTRUO
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No
processo
administrativo,
em
determinadas
situaes
ser
exigido
parecer.
Quando
exigido,
deve
ser
apresentado
em
no
mximo
15
dias,
salvo
lei
especfica
dispondo
o
contrrio.
Esse
o
prazo
que
rgos
consultivos
ou
autoridades
administrativas
emitam
seu
parecer
e
apresentem
ao
processo.
No
havendo
disposio
legal
expressa
o
parecer
no
obrigatrio.
No
sendo
obrigatrio,
passados
os
quinze
dias
o
processo
segue
sem
o
parecer,
podendo,
inclusive,
ser
proferido
o
julgamento.
Se
for
obrigatrio,
o
processo
fica
paralisado
at
a
emisso
do
parecer,
mesmo
que
passe
os
quinze
dias.
Depois
responsabiliza
quem
deu
causa
ao
atraso.
Quando
o
parecer
obrigatrio,
mesmo
que
passem
os
quinze
dias
o
processo
no
pode
voltar
a
correr.
DEFESA
Qualquer
manifestao
do
interessado
tem
que
ser
feita
em
5
dias,
salvo
lei
especfica
prevendo
o
contrrio.
No
PAD,
por
exemplo,
a
regra
que
de
10
dias
o
prazo
para
defesa.
Lembrando
que
a
no
manifestao
do
interessado
no
gera
os
efeitos
da
revelia
do
processo
civil.
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O
recurso
uma
instncia
superior
na
esfera
administrativa.
Na
regra
gral,
no
havendo
lei
especfica,
o
prazo
para
recurso
de
10
dias.
Segundo
a
lei,
o
recurso
interposto
perante
a
autoridade
que
proferiu
a
deciso.
Essa
autoridade
recorrida
pode
reconsiderar
a
sua
deciso.
o
juzo
de
retratao
que
admitido
no
recurso
administrativo.
Se
ela
no
se
retratar
ela
tem
5
dias
para
encaminha
o
processo
para
a
autoridade
superior
que
vai
ser
responsvel
pelo
julgamento
do
recurso.
Lembrando
que
a
deciso
do
recurso
pode
piorar
a
situao
do
recorrente,
porque
no
h
proibio
da
reforma
para
pior
em
recurso
administrativo.
Mesmo
depois
de
passados
os
prazos
para
recurso,
a
lei
ainda
prev
a
possibilidade
de
reviso,
que
no
tem
prazo.
A
reviso
pode
ser
pleiteada
a
qualquer
tempo,
mas
depende
do
surgimento
de
fatos
novos.
Trata-se
de
um
novo
processo
administrativo
de
reviso.
Comea
tudo
de
novo.
Mas
aqui
no
pode
reformar
para
pior.
E
no
pode
piorar
porque
aquele
processo
j
transitou
em
julgado
na
esfera
administrativa.
Lembrando
que
os
recursos
administrativos
podem
tramitar
por,
no
mximo,
trs
instncias.
A
julgadora
e
mais
duas.
Desde
que
haja,
claro.
Finalmente,
quando
a
lei
fala
de
contagem
de
prazo
do
processo
administrativo
ela
repete
a
regra
do
processo
civil.
Os
prazos
so
contados
exatamente
iguais
ao
CPC.
Exclui
o
dia
do
incio
e
inclui
o
do
final.
Se
o
prazo
comear
em
dia
no
til,
comea
a
contagem
pelo
primeiro
dia
til
subsequente.
O
mesmo
para
o
fim.
145