Académique Documents
Professionnel Documents
Culture Documents
DE LAS ESCUELAS
1.1.
1.2.
Veamos algunas de las citas hechas por los expositores de esta escuela: PROUDHON: Es en el
Cdigo de Napolen donde se necesita estudiar el Cdigo de Napolen; TAULLIER: Yo explico la
ley considerada en su individualidad actualmente viviente, olvidando el Derecho romano, la antigua
jurisprudencia y la jurisprudencia moderna; BUGNET: Yo no conozco el Derecho civil, yo no
enseo ms que el Cdigo de Napolen; BLONDEAU: La ley debe ser en la actualidad el origen
nico de decisiones jurdicas y debe interpretarse de acuerdo con su texto; DEMOLOMBE: Mi
divisa, mi profesin de fe es tambin: Los textos antes que nada! Publico un curso de Cdigo de
Napolen; mi objeto es, por tanto, interpretar, explicar el Cdigo de Napolen mismo, considerado
como ley viva, como ley aplicable y obligatoria; y mis preferencias por el mtodo dogmtico no me
impedirn el tomar como fundamento siempre los artculos mismos de la ley tambin Siguiendo
paso a paso el texto del legislador puede uno felicitarse por descubrir ms fcilmente el
pensamiento del legislador; DEMANTE: Es la voluntad del legislador lo que constituye la ley
BADENES GASSET, Ramn; Metodologa del Derecho, Bosch, Barcelona, 1959, p. 92; HERNNDEZ
GIL, Antonio; Metodologa del Derecho, Revista de Derecho Privado, Madrid, 1945, p. 54
MONROY CABRA, Marco G.; Introduccin al Derecho, 9 ed., Temis, Santa Fe de Bogot, 1994, p.
256
LASTRA LASTRA, Jos M.; Fundamentos de Derecho, Mc Graw-Hill, Mxico, 1994, p. 49
-2-
CALVO GARCA, Manuel; Los Fundamentos del Mtodo Jurdico: Una Revisin Crtica, Tecnos,
Madrid, 1994, p. 88
6
PERELMAN, Chaim; La Lgica Jurdica y la Nueva Retrica, 1 reimpresin, Civitas S.A., Madrid,
1988, p. 38
7
PACHECO G., Mximo; Introduccin al Derecho, 4 ed., Jurdica de Chile, Santiago de Chile, 1990, p.
381; Se concibe la infalibilidad del legislador, que a su vez lleva consigo la idea de perfeccin de la
ley(BADENES G., Ramn; Ob. Cit., pp. 83-84)
8
PERELMAN, Chaim; Ob. Cit., p. 54
9
SAVIGNY ha dicho que la llamada interpretacin legal no es una especie de interpretacin, sino ms
bien la exclusin, la prohibicin de la inteligencia verdadera (SAVIGNY, Friedrick Karl Von; Derecho
Romano Actual, 2 ed., Centro Editorial de Gngora, Madrid, 1907, T.I., p. 47 cit. p. BADENES G.,
Ramn; Ob. Cit., p. 85)
10
IHERING, Rudolf Von; El Espritu del Derecho Romano, 2 ed., Revista de Occidente, Madrid, 1962,
T.III., p. 138 y ss.; cit. p. MONROY CABRA, Marco; Ob. Cit., p. 257
-3-
11
12
GNY, Francois; Mtodo de Interpretacin y fuentes en Derecho Privado Positivo, 2 ed., Reus,
Madrid, 1925, p. 60 cit. p. MONROY CABRA, Marco; Ob. Cit., p. 258
MONROY CABRA, Marco; Ob. Cit., p. 258
-4-
1.5.
13
14
15
16
17
-5-
por la conciencia
jurdica popular20
Aversin a la legislacin y predileccin por el derecho consuetudinario la ley
cumple una finalidad subsidiaria, est al servicio del derecho21-, por ser ste
el mejor medio de conocer lo que jurdicamente quera el espritu popular.
Insistencia especial en la investigacin histrica del derecho dado, ms que
en la cuestin prctica de su aplicacin.
Negacin de la posibilidad de una crtica objetiva del derecho positivo a la luz
de la idea directriz de la justicia.
El derecho se crea primero por las costumbres y las creencias populares, y
luego por la ciencia del derecho; siempre, por tanto, en virtud de una fuerza
interior, y tcitamente activa, jams en virtud del arbitrio de ningn legislador.
El Derecho pertenece en primera instancia a la vida de la cultura22
El derecho no es una creacin del legislador23, sino una elaboracin instintiva
del pueblo que se manifiesta de hecho y que solo ms tarde se concreta en
normas jurdicas.
La interpretacin consta de cuatro elementos: gramatical, lgico, histrico y
sistemtico, los cuales deben analizarse en forma conjunta para lograr una
18
19
20
21
22
23
LARENZ, Karl; Metodologa de la Ciencia del Derecho, 2 ed., Ariel, Barcelona, 1980, p. 28
LASTRA LASTRA, Jos; Ob. Cit., p. 50
DEL VECCHIO, Giorgio; Ob. Cit., p. 121
BADENES GASSET, Ramn; Ob. Cit, p. 103
BROEKMAN, Jan M.; Derecho, Filosofa del Derecho y Teora del Derecho, 1 ed., Temis, Santa Fe
de Bogot, 1997, p. 8
DIEZ PICAZO, Luis; Experiencias Jurdicas y Teora del Derecho, Ariel, Barcelona, 1973, p. 170; DU
PASQUIER, Claude; Introduccin al Derecho, 4 ed., EDINAF, Lima, 1900, p. 199; CHANAM
ORBE, Ral; Introduccin al Derecho, Grijley, Lima, 1996, p. 199; PACHECO G., Mximo; Ob. Cit.,
p. 740
-6-
24
25
CARPINTERO, Francisco; Una Introduccin a la Ciencia Jurdica, Civitas S.A., Madrid, 1989, p. 273274; HERNNDEZ GIL, Antonio; Ob. Cit., p. 70; La aportacin de esta escuela es el haber
considerado a la historia parte integrante y esencial del Derecho (BADENES G., Ramn; Ob. Cit.,
p. 100)
SANTIAGO NINO, Carlos; Introduccin al Anlisis del Derecho, 8 ed., Ariel S.A., Barcelona, 1997,
p. 29
-7-
26
27
28
29
-8-
1.8.
POSTULADOS
Es la aplicacin de las teoras y mtodos de la economa al sistema legal. Se
basa en la triada Maximizacin-Mercado-Eficiencia (bajo un enfoque costobeneficio social)32, busca maximizar (Eficiencia de) los recursos en un mundo
de bienes y servicios escasos, brindndonos un argumento econmico para
reforzar, corregir o completar el argumento legal (pero, no lo excluye).
Se inicia con el convencimiento que hay que tener que no es posible
entender las instituciones jurdicas nicamente con argumentos legales, es
esencial considerar los efectos (econmicos) que tales instituciones tienen
sobre la sociedad y que resultados generan para los ciudadanos.
30
31
32
ADOMEIT, Klaus; Introduccin a la Teora del Derecho, Civitas S.A., Madrid, 1984, p. 128
TORRES LPEZ, Juan; Anlisis Econmico del Derecho: panorama doctrinal, Tecnos, Madrid, 1987,
p. 22
ALFARO P., Roberto; Anlisis Econmico del Derecho en: Revista Jurdica Magistri Et Doctores,
Unidad de PostGrado de Derecho de la UNMSM, Lima, Ao I N 01, Setiembre 1995; p. 193
-9-
33
34
35
36
- 10 -
37
38
- 11 -
el Estado tendr
del
CRTICA
Deriva del carcter restrictivo de las hiptesis que pueden ser incorporadas
en los modelos. Pues, stos no siempre pueden acoger toda la gama de
variables (no necesariamente econmicas, sino tambin sociales o incluso
psicolgicas) que de hecho, condicionan la efectividad de mandatos legales40
Es un sustituto mecnico del sentido comn. Al respecto, es importante
hacer notar que el anlisis costo-beneficio es un marco metodolgico para
ordenar todos los argumentos a favor (beneficios) y en contra (costos) de una
determinada medida de poltica, incluyendo tanto los factores medibles o
factibles
39
40
41
- 12 -
43
- 13 -
- 14 -
extradas
de
las
normas
expresas.
Slo
mediante
los
Que para todo hecho concreto es posible adquirir de las reglas de Derecho
abstracto, que estn vigente, una decisin con los medios de la lgica
jurdica.
48
- 15 -
Aquello que no sea apto para ser tratado jurdicamente no puede ser tratado
como relevante en la vida jurdica
51
52
- 16 -
muestra capaz del cambio necesario para que la sociedad pueda mantenerse
en forma adecuada, entonces es la fuerza la que entra en accin para abrir el
camino a un nuevo orden pblico, que se muestre como medio eficaz y
apropiado para realizar aquel fin.
-
La ley tiene un fin nico y propio, cuando la ley implica una serie de fines
concatenados.
Adems,
los
fines
pueden
entenderse
de
manera
53
- 17 -
1.12. CRTICA
-
54
- 18 -
57
58
LARENZ, Karl; Metodologa de la Ciencia del Derecho, 2 ed., Ariel, Barcelona, 1980, pp. 41-42
La doctrina de Ihering sobre la construccin jurdica constituye un verdadero conceptualismo
jurdico, infludo por la dialctica de HEGEL. Por esa razn es considerado como el formulador del
Mtodo de la Jurisprudencia Conceptual, y como el iniciador del Mtodo de la Jurisprudencia
Teleolgica. Mientras que WINSCHEID ha contribuido poderosamente al progreso y a la
sistematizacin de la metodologa jurdica.
- 19 -
59
60
SILVA VALLEJO, Jos A.; La Ciencia del Derecho Procesal, FECAT, Lima, 1991, p. 622
HERNNDEZ GIL, Antonio; Ob. Cit., p. 352
- 20 -
Mtodo
Comparativo
Interno
es
la
construccin
de
conceptos62,
Empieza poniendo en relieve la complejidad de los datos sobre los que han
de operar el jurista, destacando que stos no pueden referirse a la norma
jurdica, que si debe ser objeto de nuestro estudio, no puede ser objeto de
nuestra observacin, porque si es cierto que se trata de un objeto inteligible,
no es un objeto sensible y, por lo tanto, no puede ser observado.
El dato, objeto de la observacin del jurista, son los actos, pero bien
entendido que los actos del Derecho son todos los actos jurdicos, actos del
que manda, del que obedece y del que desobedece, y no slo los actos
legislativos64
61
62
63
64
CARNELUTTI, Francesco; Metodologa del Derecho, UTEHA, Mxico, 1940, pp. 30 y ss.
Significara hipocresa no reconocerme como un infatigable constructor de conceptos en: La
Prueba Civil, p. XIII, Aray, Buenos Aires, 1955 cit. p. SILVA VALLEJO, Jos A.; Ob. Cit., p. 621
SILVA VALLEJO, Jos A.; Ob. Cit., p. 621
ARAGONESES ALONSO, Pedro; Proceso y Derecho Procesal, 2 ed., EDERSA, Madrid, 1997, p. 438
- 21 -
hombres que obedecen o desobedecen, y hay que tratar de ver las dos caras
al mismo tiempo, lo que slo puede lograrse con la imaginacin.
-
Tambin unitaria no viendo los actos de cada sector jurdico aislados de los
otros sectores, porque cada parte del Derecho se integra en un todo unitario.
1.16. CRTICA
-
- 22 -
BIBLIOGRAFA
1.
ADOMEIT, Klaus; Introduccin a la Teora del Derecho, Civitas S.A., Madrid, 1984;
198 pp.
2.
ALFARO P., Roberto; Anlisis Econmico del Derecho en: Revista Jurdica
Magistri Et Doctores, Unidad de PostGrado de Derecho de la UNMSM, Lima, Ao I
N 01 Setiembre 1995; pp. 193-197.
3.
4.
5.
6.
BROEKMAN, Jan M.; Derecho, Filosofa del Derecho y Teora del Derecho, Temis
S.A., Santa F de Bogot, 1997; 178 pp.
7.
8.
CALVO GARCA, Manuel; Los Fundamentos del Mtodo Jurdico: Una Revisin
Crtica, Tecnos, Madrid, 1994, 299 pp.
9.
CARNELUTTI, Franceso; Metodologa del Derecho, UTEHA, Mxico, 1940; 103 pp.
- 23 -
16. DIEZ PICAZO, Luis; Experiencias Jurdicas y Teora del Derecho, Ariel, Barcelona,
1973; 327 pp.
17. DU PASQUIER, Claude; Introduccin al Derecho, 4 ed., Edinaf, Lima, 1990; 318
pp.
18. GUERRA-GARCA P, Gustavo; Entre Costos y Beneficios en Revista Cathedra,
UNMSM, Lima, Ao I N 01 Noviembre 1997; pp. 36-43.
19. HERNNDEZ GIL, Antonio; Metodologa de la Ciencia del Derecho, Espasa-Calpe,
Madrid, 1998, T.V.; 700 pp.
20. LARENZ, Karl; Metodologa de la Ciencia del Derecho, 2 ed., Ariel, Barcelona,
1980; 536 pp.
21. LASTRA LASTRA, Jos Manuel; Fundamentos de Derecho, Mc Graw-Hill, Mxico
D.F., 1994; 263 pp.
22. MONROY CABRA, Marco G.; Introduccin al Derecho, 9 ed., Temis, Santa F de
Bogot,, 1994; 498 pp.
23. PACHECO G., Mximo; Teora del Derecho, 4 ed., Jurdica de Chile, Santiago de
Chile, 1990; 865 pp.
24. PERELMAN, Chaim; La Lgica Jurdica y la Nueva Retrica, 1 reimpresin, Civitas
S.A., Madrid, 1988; 249 pp.
25. RADBRUCH, Gustav; Introduccin a la Filosofa del Derecho, 1 reimpresin, Fondo
de Cultura Econmica, Santa F de Bogot, 1997; 192 pp.
26. RUBIO CORREA, Marcial; El Sistema Jurdico, 8 ed., Fondo Editorial de la
Pontificia Universidad Catlica del Per, Lima, 2000; 384 pp.
27. SANTIAGO NINO, Carlos; Introduccin al Anlisis del Derecho, 8 ed., Ariel,
Barcelona, 1997; 477 pp.
28. SILVA VALLEJO, Jos A.; La Ciencia del Derecho Procesal, FECAT, Lima, 1991;
1198 pp.
29. TORRES LPEZ, Juan; Anlisis Econmico del Derecho: Panorama doctrinal,
Tecnos, Madrid, 1987; 110 pp.
30. TRAZEGNIES GRANDA, Fernando De; La Responsabilidad Extracontractual, 5 ed.,
Fondo Editorial de la PUCP, Lima, 1995, T.I.; 587 pp.