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EVOLUCIN HISTRICA DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO

Podramos dividir la evolucin del Derecho Internacional Privado en las siguientes


etapas:
1. ETAPA DE LA ANTIGEDAD:
El Derecho Internacional Privado no es un objeto de estudio nuevo. Desde que
han existido relaciones entre particulares de diferentes comunidades polticas (ya
se trate de tribus o clanes, de la polis griega, la civitas romana, los feudos del
medievo o los Estados modernos) ha sido necesario buscar la forma de regular
dichas relaciones, en particular cuando existan normas jurdicas de distintos
Estados, aplicables a un caso concreto.
As, en Grecia, constituida por mltiples ciudades - Estado, existi una diferencia
ontolgica entre los ciudadanos y los extranjeros. En estas ciudades Estado
establecieron diferentes mecanismos de ayuda, por ejemplo, los convenios que se
celebraban entre las autoridades judiciales para fijar la competencia en los
conflictos existentes entre personas de distinto origen o ciudad Estado. En
algunos casos estos acuerdos contenan normas ad hoc de las materias locales
que seran, en el fondo, lo que fue conocido posteriormente como norma de
Derecho Internacional Privado.
En el Derecho romano, principalmente durante el Imperio, a las relaciones entre
ciudadanos romanos les era aplicado el ius civile y a los extranjeros (quienes se
les conoca como peregrinos) les aplicaba el ius gentium el cual entre otras
cosas prevea la aplicacin de las leyes de origen. As tambin, a las relaciones
entre ciudadanos y extranjeros el derecho aplicable era precisamente el ius
gentium.
Empero, la aplicacin del ius gentium en Roma no era propiamente un Derecho
Internacional Privado puesto que era la propia ley romana la que decida qu
norma aplicar. En otras palabras, no tomaban en cuenta normas de otras

civilizaciones para determinar el derecho aplicable, de forma tal que la solucin a


los conflictos de leyes era decidida exclusivamente por el Derecho romano.
Al invadir masivamente brbaros el Imperio Romano, modific el panorama
anterior, pues los germanos introdujeron el sistema de la personalidad de las
leyes; mientras que los invadidos seguan con el Derecho Romano.
El sistema de personalidad de las leyes, sealaba que la regulacin de las
relaciones y el juzgamiento de cada persona segn los hbitos y costumbres de
su propia estirpe o tribu que fueron un sin nmero de ellas. Qued as elaborada
una nueva nocin jurdica: la ley persigue a la persona como la sombra a la
persona.
En resumen, en Roma no existieron conflictos esenciales de sistemas jurdicos
Inter

lugares

que

durante

el

proceso

de

la

barbarizacin

rigi

preponderantemente la personalidad de las leyes en el siglo V d. C.


Predominando un sin nmero de costumbres y normas locales como etnias
exista, pues se trataba en realidad de normas para personas de razas y grupos
tnicos diferentes, aplicables por el consentimiento de la autoridad territorial
soberana. Cada individuo era juzgado por la propia ley de su tribu aunque no
existi el Derecho Internacional Privado.
El principio de personalidad de las leyes ocasion grandes inconvenientes. A fin
de salvar las dificultades, estos grupos idearon la figura de la professio iuris que
consista en una declaracin formal del derecho aplicable aun sujeto a pedido del
otro, al empezar una determinada relacin jurdica y para resolver las
controversias que podran presentarse en la fijacin de la ley aplicable. Pero sta
declaracin no ofreca seguridad jurdica alguna por ser arbitraria y potestativa.
2. ETAPA DE LA EDAD MEDIA:
Las bases del Derecho Internacional Privado tienen su origen ms remoto en las
ideas de la Escuela de Telogos y Juristas Espaoles del siglo XVI, que dieron
origen al movimiento filosfico conocido como la Segunda Escolstica.

En esta etapa, las relaciones internacionales se caracterizan por integrarse en un


esquema homogneo de equilibrio de poder multipolar, con epicentro en Europa,
donde las potencias compiten entre s limitadas por estrictas reglas de juego, a
partir de las cuales se lanzan a la conquista y colonizacin de la periferia. Para
regular

estas

relaciones,

Europa

crea

un

sistema

jurdico:

el

derecho

internacional clsico, el cual es impuesto tambin a los dems estados no


europeos, ya sea por gravitacin de poder o a travs de dominio colonial.
Estas ideas tuvieron su primer impacto prctico en el Tratado de Paz de
Westfalia, estos Tratados de Westfalia (1648), suscritos por la mayor parte de las
potencias europeas, ponen trmino a la Guerra de los Treinta Aos. Se trata de
acuerdos que en un principio tuvieron un carcter ms poltico que jurdico, y
que constituyeron el punto de partida hacia un nuevo sistema poltico y jurdico
internacional.
Los Tratados de Westfalia sirvieron para el desarrollo del derecho internacional
pblico, y constituyen la base de la sociedad internacional moderna, integrada
por mltiples estados que disponen del atributo de soberana y se reconocen
como jurdicamente iguales.
Por eso se dice que, la Paz de Westfalia contribuy a crear un orden internacional
de tolerancia entre los Estados europeos.
Durante el siglo XVII la poltica de los estados fomenta la prctica de reunir
congresos internacionales. El derecho de los tratados adquiere un nuevo impulso
renovador, negocindose en congresos, aunque todava no se concluyan acuerdos
multilaterales. Tambin se cobran importancia elementos jurdicos tales como el
dogma de la santidad de los acuerdos y el de la inviolabilidad de los tratados
(pacta sunt servanda), aunque se admite la clusula rebus sic stantibus.
La Primera Guerra Mundial demostr la fragilidad del sistema de seguridad en el
que se confiaba para evitarla, y las violaciones de los acuerdos evidenciaron que
el equilibrio ya no era un regulado ptimo.

A su trmino, se intenta realizar un reordenamiento de los centros de poder,


afianzando

las

organizaciones

internacionales,

afirmando

el

derecho

estableciendo un sistema de seguridad colectiva que procure la paz por otras vas
distintas a aquellas que fracasaron.
Se crea la Sociedad de las Naciones sobre la idea de la cooperacin internacional,
dando facultades a sus rganos para prevenir y evitar la guerra, e instaurando el
primer sistema de solucin pacfica de controversias: la Corte Permanente de
Justicia Internacional.
A pesar de los intentos por restaurar el sistema de equilibrio internacional, no se
logran los objetivos y se produce la Segunda Guerra Mundial.
3. ETAPA DEL SIGLO XX:
El Derecho internacional privado alcanz su madurez en el siglo XX.
En la prctica diaria las relaciones jurdicas internacionales son semejantes de
las de derecho interno: compraventas, divorcios, etc, y se diferencian por la
circunstancia de que son realizadas a travs de las fronteras de cada Estado.
No era extrao someter los casos internacionales al ordenamiento nacional,
porque es posible que la norma que dicta un juez contenga una regla de derecho
internacional privado y sea aplicable como si fuera una norma nacional.
En sta etapa, fueron utilizadas normas sustantivas o materiales para regular la
nacionalidad, la condicin jurdica de los extranjeros y la competencia
jurisdiccional.
Aqu encontramos la escuela de La Habana cuyo exponente es Bustamante y
Servin. Para l, el Derecho internacional privado est compuesto por tres
problemas principales:
a. Porqu razones son aplicables las leyes extranjeras?
Una razn es la existencia de la comunidad internacional en la que viven los
Estados por la unin que vincula a los hombres entre s, que diferente

nacionalidad, origen, adems de necesidad de satisfacer las necesidades


individuales y colectivas.
La comunidad jurdica internacional produce efectos jurdicos para la
aplicacin de los principios derivados de la extraterritorialidad de las leyes y
el respeto a los intereses particulares.
El Derecho internacional privado sirve como limitacin a la soberana estatal,
pues la aplicacin de las leyes extranjeras en cada Estado ser posible si est
dentro de los lmites de la competencia legislativa del Estado que las acepta.
Este cumplimiento de las leyes extranjeras constituye una obligacin
impuesta por la comunidad jurdica a los Estados.
Otra razn, es que la condicin jurdica de los extranjeros reposa en una
divisin de los derechos de la persona. Estos se dividen en derechos sociales y
polticos.
Los derechos sociales a su vez se subdividen en voluntarios y necesarios, los
primeros solo afectan a aquellos que realizan actos jurdicos como un
contrato o una obligacin. Los segundos se refieren a las instituciones propias
de la sociedad civil como son: el matrimonio, la patria potestad, etc.
Los derechos polticos, se dividen en pblicos y cvicos. Los primeros
confieren a todos los hombres la proteccin necesaria al derecho a la libertad,
como el derecho a la inviolabilidad de la propiedad. Los segundos facultan a
participar de la vida poltica de una Estado, como por ejemplo, derecho a
sufragar.
Bustamante seala que a un extranjero no se le puede negar ejercer los
derechos sociales voluntario y los derechos polticos pblicos, pues un
extranjero que es comerciante no podra contratar o el derecho de
inviolabilidad de la propiedad. Pero los derechos sociales necesarios solo est
reservado para los extranjeros domiciliados o los nacionales. Respecto a los
derechos polticos cvicos solo estn facultados para ejercerlos los ciudadanos.
b. Qu clase de leyes tienen o no eficacia extraterritorial?

Bustamante sostiene que existen posibles categoras


Las leyes de orden pblico:
El estado cede su lugar a la voluntad privada, expresa, tcita o presunta, y
determina por ella y para ella las normas a que han de ajustarse ciertas
relaciones jurdicas.
Las leyes de orden pblico interno:
Estn ubicadas fuera de la autonoma de la voluntad y se inspiran en la
necesidad que tiene el Estado de proteger a los nacionales o domiciliados
que forman su sociedad civil, en virtud de consideraciones del todo
inaplicables a los extranjeros o residentes.
Las leyes de orden pblico internacional:
Son absolutas e imperativas dentro del territorio, con fuerza irrefragable
tanto para los ciudadanos como para todos los extranjeros situados en un
pas, aunque fuera slo momentneamente.
c. Qu instituciones y relaciones jurdicas pertenecen a cada uno de los grupos
de estas leyes?
Bustamante las determina de la siguiente manera:
Las leyes de orden pblico:
Estas leyes solo son aplicables con la expresin de la voluntad de las
partes, la Interpretacin, o la presuncin en casos expresos.
Esta categora consiste en la libertad que tienen las personas de regular
ciertos actos de la vida civil, esto se basa en la existencia de los derechos
humanos. Es decir, es la facultad de escoger el derecho aplicable, esto no
se pierde por el hecho de transitar de un pas a otro, tampoco se le puede
negar a un extranjero que reside en un determinado pas, siendo
independiente de la nacionalidad, del domicilio y de la residencia.
En caso que no se haya expresado la voluntad es necesario presumir en las
personas un determinado propsito. Estamos ante leyes presuntamente

aceptadas por las partes. Por ejemplo tenemos: La ley del domicilio del
deudor, la ley del domicilio comn, la ley de la ejecucin, etc.
Las leyes de orden pblico interno:
Estas leyes slo son promulgadas para los nacionales o domiciliados de
acuerdo al sistema jurdico de su pas y siguen a stos donde se trasladen.
Referente a los extranjeros no domiciliados en un determinado pas as
como los residentes como los no residentes resulta inapropiado hablar
sobre la aplicacin de este tipo de leyes. La residencia no constituye ttulo
jurdico suficiente para que se apliquen estas normas pero si deben ser
respetados los derechos personales de los extranjeros.
Este tipo de leyes es aplicado tanto para personas individuales como
jurdicas. Adems son imperativas e irrefragables, no siendo suficiente la
voluntad de las partes para cambiarla por otro derecho.
Las leyes contrarias al orden pblico no pueden ser aplicadas dentro de un
determinado territorio.
Las leyes de orden pblico internacional:
Son todas aquellas que tienen por objeto el Estado y constituyen su
sistema jurdico al extremo que infringirlas es lesionar la soberana. Son
aplicadas para todos los que residen en el territorio, sean nacionales o
extranjeros, domiciliados o transentes.
Son imperativas, es decir ninguna persona la debe eludir por su voluntad,
porque se imponen a todos los individuos que se encuentren en el caso
concreto.

Pero

tiene

su

excepcin,

por

ejemplo:

no

se

aplican

imperativamente a los buques o aeronaves de guerra de otras naciones, a


los representantes diplomticos, etc.
Referente a los efectos de las leyes son prohibitivas en relacin a la libertad
individual y a la ley extranjera. As mismo, son obligaciones pues contienen
mandatos y disposiciones que el legislador hace observar y guardar a todas
las personas.

Forman parte de este grupo de leyes todas las normas del Derecho
internacional privado, derecho poltico, derecho administrativo, leyes
penales, procesales y ciertas normas civiles y mercantiles..:
Adems, en este perodo se crea la Organizacin de las Naciones Unidas (ONU),
que pretende constituir un foro universal y democrtico en el que se encuentren
representados todos los estados.
Los artculos 1 y 2 de la Carta de las Naciones Unidas constituyen la base
ideolgica que propiciar cambios jurdicos revolucionarios. La carta sienta los
siguiente principios: cooperacin internacional de todos los estados para el
mantenimiento de la paz y seguridad internacionales; reafirmacin del principio
de igualdad soberana y jurdica de los Estados; se prohbe el uso y la amenaza
del uso de la fuerza en las relaciones internacionales.
A partir de la dcada de los 60, y basndose en la Carta de la ONU, una gran
cantidad de estados nacen a la vida independiente, cuando se produce el
fenmeno poltico de la descolonizacin. Con el surgimiento de estos nuevos
estados, la ecuacin poltica de poder en el mundo cambia.
Se est ante un sistema heterogneo de poder, distribuido en dos centros:
Estados Unidos y la URSS.
En nuestro continente, el Derecho Internacional Privado inici su desarrollo
desde

el

momento

mismo

de

la

creacin

de

la

primera

organizacin

interamericana. No obstante, fue a partir de la creacin de la Organizacin de los


Estados Americanos (OEA) en 1948, que el Derecho Internacional Privado
(aunque propiamente no es internacional sino interamericano por involucrar
exclusivamente a pases de nuestra regin) comienza a desarrollarse hasta
alcanzar su forma actual. En efecto, el Comit Jurdico Interamericano de la OEA
ha organizado seis conferencias especializadas de Derecho Internacional Privado,
en las que se han elaborado una gran cantidad de tratados interamericanos para
regular el trfico externo privado, civil y mercantil, a lo largo del continente. En
mayor o menor medida, estas convenciones han sido ratificadas por los pases del

hemisferio y al da de hoy constituyen Derecho positivo en los distintos


ordenamientos jurdicos de la regin.
4. ETAPA DEL SIGLO XXI:
En la actualidad, el Derecho internacional privado ha adquirido una nueva
fisonoma y estructura en el tercer milenio con ms cambios, como los adelantos
tecnolgicos en los medios de comunicacin y transporte masivo, que han
multiplicado el volumen y la velocidad de los vnculos y negocios internacionales.
Adems, aparece en el escenario la formacin de grandes espacios econmicos en
el mundo, como la Unin Europea, la NAFTA, el Pacto Andino, el MERCOSUR.
stos fenmenos sern incrementados an ms con la libertad comercial, con la
reduccin de los aranceles y la creacin de la Organizacin Mundial de Comercio,
con la ausencia de tabes, dentro de una dinmica abierta y participativa; dando
lugar a una mayor cantidad de problemas en el Derecho internacional privado.
El actual Derecho internacional privado, marca las siguientes caractersticas:

El derecho extranjero debe ser considerado aplicable, si no es contrario


al orden pblico internacional y a las buenas costumbres, lo que constituye un
principio reiterado.

La aplicacin de un derecho extranjero es la misma de un derecho


natural.

Ha aumentado el uso del mtodo comparativo y universalista para


regular los conflictos derivados de los negocios internacionales. La lex
mercatoria ha adquirido un gran desarrollo, debido a la evolucin de los
negocios internacionales.

Los actores principales del comercio internacional son las empresas


transnacionales; pero debido a su podero pueden ser abusivas, corruptas,
buscar la destruccin ecolgica.

La doctrina imperante tiene por objetivo la bsqueda de posiciones de


sntesis en el Derecho internacional privado.

Existen tendencias a obtener la homogenizacin de los principios y


unificacin de algunas normas delimitadoras. En el derecho comercial
internacional ya aspectos de unificacin. Pero en el derecho civil an no, por la
complejidad y diferencia de los casos que se presentan.

La competencia judicial internacional resulta una cuestin principal


del Derecho internacional privado. La gran interrogante surge para determinar
quien es competente, si los rganos jurisdiccionales y las autoridades de un
Estado o del otro.

Todas estas caractersticas obligan a que los juristas sigan buscando las
soluciones a los problemas conflictuales que con el transcurso del tiempo y los
adelantos tecnolgicos irn incrementndose, dando lugar a nuevas figuras
jurdicas del comercio internacional. Adems deben ser estudiados los mtodos
de regulacin de las relaciones jurdicas internacionales y las normas de
aplicacin inmediata que deben aplicarse de forma limpia y provechosa para la
comunidad. As mismo, se debe buscar la aproximacin entre las concepciones
distintas que hagan eco a tradiciones jurdicas diversas, como son la
aproximacin entre la doctrina anglosajona y la europea continental.