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PROFESSOR CONTEUDISTA:
Izaas Dantas Freitas
Analista do MPU/Apoio Jurdico/Direito e Chefe da Coordenao de Legislao de
Pessoal do Ministrio Pblico do Trabalho
izaias.freitas@mpt.gov.br
Telefones para contato:
Procuradoria Geral do Trabalho: 3314-8635
JUSTIFICATIVA
Os procedimentos de natureza disciplinar so relativamente complexos, exigindo
conhecimento especializado daqueles que atuam como membros de comisses de
sindicncia e processos administrativos disciplinares e daqueles que realizam anlises
tcnicas no momento da instaurao ou no seu julgamento. necessrio que esses
servidores tenham o conhecimento necessrio para conduzir e analisar os
procedimentos disciplinares de acordo com a legislao, a doutrina e a jurisprudncia,
evitando que sejam refeitos ou anulados pelo Poder Judicirio.
OBJETIVOS DO CURSO
Capacitar servidores do Ministrio Pblico da Unio, fornecendo-lhes o conhecimento
necessrio para integrarem comisses de processo administrativo disciplinar e
sindicncias.
Capacitar servidores que analisam procedimentos disciplinares, permitindo-lhes que
adquiram e atualizem conhecimentos sobre o assunto, visando o adequado
assessoramento das autoridades administrativas encarregadas de efetuar a
instaurao e o julgamento desses procedimentos
CONTEDO PROGRAMTICO
1.
CONCEITOS
PRELIMINARES
ADMINISTRATIVO DISCIPLINAR - PAD
DE
SINDICNCIA
PROCESSO
Mais adiante iremos falar de forma mais aprofundada sobre essas modalidades
de sindicncia e sobre o Processo Administrativo Disciplinar - PAD.
Todo servidor pblico obrigado, por lei, a comunicar fatos irregulares que teve
conhecimento em razo do cargo. A Lei n 8.112/90 estabelece essa exigncia no art.
116:
Art. 116. So deveres do servidor:
VI - levar as irregularidades de que tiver cincia em razo do cargo ao
conhecimento da autoridade superior ou, quando houver suspeita de
envolvimento desta, ao conhecimento de outra autoridade competente para
apurao;
XII - representar contra ilegalidade, omisso ou abuso de poder.
Pargrafo nico. A representao de que trata o inciso XII ser encaminhada
pela via hierrquica e apreciada pela autoridade superior quela contra a qual
formulada, assegurando-se ao representando ampla defesa.
A regra que a representao seja encaminhada para a autoridade superior
quela contra a qual formulada, no entanto, se houver suspeita do envolvimento
desta, a ser necessrio encaminhar para outra autoridade, possivelmente a
autoridade mxima do rgo. A representao tambm pode ser encaminhada
diretamente para o rgo de controle interno respectivo ou diretamente para o Tribunal
de Contas da Unio.
Se o servidor faz a comunicao da irregularidade, porm, no em razo do
cargo, esta recebe o nome genrico de denncia, que veremos logo adiante.
O servidor que faz alguma representao contra irregularidades no pode ser
responsabilizado por esse ato. Essa uma garantia legal necessria para que o
representante no se sinta intimidado, deixando de fazer a denncia, por medo de
represlia.
Lei n 8.112/90, art. 126-A. Nenhum servidor poder ser responsabilizado civil,
penal ou administrativamente por dar cincia autoridade superior ou, quando
houver suspeita de envolvimento desta, a outra autoridade competente para
apurao de informao concernente prtica de crimes ou improbidade de que
tenha conhecimento, ainda que em decorrncia do exerccio de cargo, emprego
ou funo pblica.
2.2. Determinaes feitas pelos rgos de Controle Interno e pelo Tribunal de
Contas da Unio
Os rgos de controle interno de cada Poder realizam auditorias peridicas nas
entidades e nos rgos pblicos. Ao tomarem conhecimento de irregularidades, esses
rgos so obrigados a comunicar o fato ao Tribunal de Contas da Unio. Essa
exigncia est na prpria Constituio Federal:
Art. 74, 1 - Os responsveis pelo controle interno, ao tomarem conhecimento
de qualquer irregularidade ou ilegalidade, dela daro cincia ao Tribunal de
Contas da Unio, sob pena de responsabilidade solidria.
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Responsabilidade Civil
Est prevista no art.122 da Lei n 8.112/90:
Art. 122. A responsabilidade civil decorre de ato omissivo ou comissivo, doloso
ou culposo, que resulte em prejuzo ao errio ou a terceiros.
1 A indenizao de prejuzo dolosamente causado ao errio somente ser
liquidada na forma prevista no art. 46, na falta de outros bens que assegurem a
execuo do dbito pela via judicial.
2 Tratando-se de dano causado a terceiros, responder o servidor perante a
Fazenda Pblica, em ao regressiva.
3 A obrigao de reparar o dano estende-se aos sucessores e contra eles
ser executada, at o limite do valor da herana recebida.
A responsabilidade civil est ligada ao dever de ressarcir danos, que podem ter
sido causados diretamente ao errio ou a terceiros. Quando o dano causado a
terceiros, o ente pblico que acaba sendo acionado para ressarcir os prejuzos. O
ente pblico, porm, dever ajuizar ao regressiva contra o servidor que o causou, em
ao regressiva.
O ente pblico responde objetivamente, isto , no h necessidade de ser
provada a culpa, mas o servidor s ser responsabilizado se ficar comprovada sua
conduta dolosa ou culposa.
Ao trmino do processo disciplinar ou da sindicncia, a comisso apresenta o
relatrio final, propondo a aplicao de penalidades disciplinares e sua concluso sobre
a necessidade do servidor ressarcir eventuais danos ao errio. O ressarcimento pode
ocorrer pela via judicial ou mediante consignao em folha de pagamento.
Outra forma de se obter o ressarcimento de valores atravs da Tomada de
Contas Especial-TCE, disciplinada pelo Tribunal de Contas da Unio pela Instruo
Normativa n 56/2007. So requisitos para instaurao de TCE:
a) omisso no dever de prestar contas;
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Responsabilidade Penal
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Responsabilidade Administrativa
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Princpios Constitucionais
COSTA, Jos Armando. Direito Administrativo Disciplinar Braslia: Braslia Jurdica, 2004, pg. 344/345
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PRINCPIOS
Legalidade
Finalidade
Motivao
Razoabilidade
Critrios:
a) atuao conforme a lei e o Direito;
b) atendimento a fins de interesse geral,
vedada a renncia total ou parcial de poderes ou
competncias, salvo autorizao em lei;
c) objetividade no atendimento do interesse
pblico, vedada a promoo pessoal de agentes
ou autoridades;
Proporcionalidade
Moralidade
Ampla defesa
Contraditrio
Segurana jurdica
Interesse pblico
Eficincia
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Descumprimento de deveres
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Costa, Jos Armando. Direito Administrativo Disciplinar Braslia: Braslia Jurdica, 2004, pg. 324
Di Pietro, Maria Sylvia Zanella. Direito Administrativo 15. ed. So Paulo : Atlas, 2003, pg. 73/74
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Di Pietro, Maria Sylvia Zanella. Direito Administrativo 15. ed. So Paulo : Atlas, 2003, pg. 92
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possibilidade de prorrogao do prazo por mais trinta dias, desde que haja expressa
motivao.
Art. 48. A Administrao tem o dever de explicitamente emitir deciso nos
processos administrativos e sobre solicitaes ou reclamaes, em matria de
sua competncia.
Art. 49. Concluda a instruo de processo administrativo, a Administrao tem
o prazo de at trinta dias para decidir, salvo prorrogao por igual perodo
expressamente motivada.
Dever de Representar contra irregularidades (art. 116, VI e XII)
Representar significa comunicar uma irregularidade, fazer uma queixa perante a
autoridade competente.
Do ponto de vista prtico, representao seria a mesma coisa que uma
denncia, porm este ltimo termo utilizado quando a comunicao parte de algum
que no tem o dever de faz-lo (o particular, por exemplo). Quando o servidor
obrigado a comunicar a irregularidade, chamamos sua denncia de representao.
Por corporativismo, o dever de representar tratado pejorativamente como
dedurar (fulano dedurou o colega) ou caguetar. Esse dever, porm, deve ser visto
como um ato de lealdade do servidor com a instituio qual serve e prpria
sociedade.
Esse dever de representar foi repetido em dois dispositivos do art. 116. No inciso
VI, a lei fixa que o servidor tem o dever de:
VI- levar as irregularidades de que tiver cincia em razo do cargo ao
conhecimento da autoridade superior ou, quando houver suspeita de
envolvimento desta, ao conhecimento de outra autoridade competente para
apurao;
J no inciso XII, o dever do servidor expresso de forma mais objetiva, mas que
no fundo traduz a mesma exigncia:
XII - representar contra ilegalidade, omisso ou abuso de poder.
Pargrafo nico. A representao de que trata o inciso XII ser encaminhada
pela via hierrquica e apreciada pela autoridade superior quela contra a qual
formulada, assegurando-se ao representando ampla defesa.
O descumprimento desse dever se concretiza com a omisso do servidor que
tem conhecimento da irregularidade e no leva esse fato ao conhecimento da
autoridade superior.
A ilegalidade que deve ser denunciada tratada aqui no seu sentido amplo.
Engloba a Constituio, os Decretos e as normas em geral, como portarias e instrues
internas.
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No se trata da moral comum, mas sim de uma moral jurdica, entendida como
o conjunto de regras de conduta tiradas da disciplina interior da Administrao.
Maria Sylvia Sanella di Pietro8, por sua vez, afirma:
No preciso penetrar na inteno do agente, porque do prprio objeto resulta a
imoralidade. Isto ocorre quando o contedo de determinado ato contrariar o
senso comum de honestidade, retido, equilbrio, justia, respeito dignidade do
ser humano, boa-f, ao trabalho, tica das instituies.
O Cdigo de tica do Servidor pblico, aprovado pelo Governo Federal pelo
Decreto n 1.171/94, trata de muitos deveres e proibies que dizem respeito mais a
esse padro de moralidade administrativa. Caso deseje se aprofundar sobre o assunto,
vale a pena fazer a leitura desse regulamento.
Dever de assiduidade e pontualidade (art. 116, X)
Assduo o servidor que comparece todos os dias ao trabalho. Pontual aquele
que cumpre os horrios estabelecidos.
A assiduidade aqui tratada difere da inassiduidade habitual, prevista no art. 132,
inciso III, da Lei n 8.112/90, que conduz demisso, como veremos mais adiante e
que, para se caracterizar, exige a ocorrncia de 60 faltas no perodo de doze meses.
A inassiduidade aqui tratada a de menor gravidade, eventual, mas que pode
trazer algum transtorno para o servio pblico. O servidor pode ser punido nesses
casos com advertncia ou suspenso, dependendo da gravidade.
A inassiduidade se caracteriza com faltas reiteradas. Uma ausncia ao trabalho
no pode ser considerada como tal. Tambm necessrio verificar se no houve
motivo justificado para a ausncia ou o atraso. De qualquer forma, eventuais ausncias
ou atrasos no pode ser a regra.
Alm da aplicao da penalidade disciplinar o servidor deve perder o valor da
remunerao correspondente s ausncias, aos atrasos e sadas antecipadas. Essa
regra consta do art. 44 da Lei n 8.112/90.
Art. 44. O servidor perder:
I - a remunerao do dia em que faltar ao servio, sem motivo justificado;
II - a parcela de remunerao diria, proporcional aos atrasos, ausncias
justificadas, ressalvadas as concesses de que trata o art. 97, e sadas
antecipadas, salvo na hiptese de compensao de horrio, at o ms
subseqente ao da ocorrncia, a ser estabelecida pela chefia imediata
MEIRELLES, Hely Lopes. Direito Administrativo brasileiro. 21. Ed. So Paulo : Malheiros,
1995. p. 82
8 DI PIETRO, Maria Sylvia Zanella. Discricionariedade administrativa na Constituio de 1988. So Paulo
: Atlas, 1991, p. 111
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5.2.
Proibies
Costa, Jos Armando. Direito Administrativo Disciplinar Braslia: Braslia Jurdica, 2004.p.341
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Costa, Jos Armando. Direito Administrativo Disciplinar Braslia: Braslia Jurdica, 2004. p.362
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Retirar documento ou objeto da repartio sem autorizao (art. 117, inciso II)
A finalidade aqui a preservao do patrimnio pblico e a manuteno da
regularidade do servio na repartio.
O servidor que leva um processo para casa, para concluir um parecer, no viola,
evidentemente, essa proibio. Mas o servidor deve pedir autorizao do chefe ou pelo
menos comunic-lo que pretende levar um documento para concluir algum trabalho
fora da repartio.
Caso o servidor retire o bem ou documento por engano, essa conduta no deve
ser sancionada, a menos que configure negligncia grave e que traga algum prejuzo
para a Administrao.
Quando o servidor retira o bem com a finalidade de destru-lo ou de se apropriar
dele, a sua conduta configurar outros delitos, como dilapidao do patrimnio pblico
ou improbidade administrativa, passveis de demisso, o que veremos mais adiante.
Recusar f a documentos pblicos (art. 117, inciso III)
Os documentos pblicos possuem credibilidade. No dado ao servidor o direito
de desacreditar do contedo desses documentos, a menos que haja motivao para
isso. Rasuras, falsificaes visveis ou cpias no autenticadas podem ser
questionadas.
Erros materiais ou inexatides tambm podem ser motivos para que o
interessado seja convocado a solicitar uma nova certido.
O servidor no est proibido, por outro lado, de verificar a autenticidade do
documento, atravs de contato com a autoridade que o emitiu ou solicitando
esclarecimentos formais.
Opor resistncia injustificada ao andamento de documento e processo ou
execuo de servio (art. 117, inciso IV)
dever do servidor permitir que os processos administrativos e a execuo do
servio pblico tenha o seu curso normal. A resistncia injustificada caracteriza essa
infrao.
Essa proibio , na verdade, um desdobramento do dever de presteza que todo
servidor tem com sua clientela, interna ou externa, e que j estudamos no tpico
anterior.
Se, por exemplo, falta a assinatura do requerente ou alguma outra formalidade
legal, o processo poder ter ser andamento obstado, sem que isso configure violao
ao dispositivo em comento.
Opor resistncia pressupe vontade deliberada de praticar esse ato. No o
caso da demora ocasionada pelo acmulo de servio, devidamente comprovado.
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COSTA, Jos Armando. Direito Administrativo Disciplinar Braslia: Braslia Jurdica, 2004. pp 372/373
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RIGOLIN, Ivan Barbosa. Comentrios ao Regime nico dos Servidores Pblicos Civis. 4. Ed. So
Paulo: Saraiva, 1995
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como perito judicial ou como perito de uma empresa contra a qual o Ministrio Pblico
da Unio esteja litigando. visvel o conflito de interesse numa hiptese como essa,
da a proibio legal.
por essa mesma razo que, no mbito do Ministrio Pblico da Unio, a Lei n
11.415/2006, estabelece a seguinte proibio:
Art. 21. Aos servidores efetivos, requisitados e sem vnculos do Ministrio
Pblico da Unio vedado o exerccio da advocacia e consultoria tcnica.
Recusar-se a atualizar seus dados cadastrais quando solicitado (Art. 117, inciso
XIX)
O servidor que, devidamente notificado, recusar-se a atualizar dados cadastrais
viola essa proibio legal.
As informaes pessoais do servidor, como telefone, endereo, dependentes,
entre outros, devem estar devidamente atualizados, seja para facilitar contatos
emergenciais em perodos de frias ou licenas, seja em razo da necessidade de
encaminhamento de eventuais notificaes legais.
5.3. Infraes Gravssimas
Reservamos este tpico para tratar das infraes administrativas gravssimas,
que so aquelas que podem ocasionar a demisso do servio pblico.
Essas infraes penais constam do art. 132, da Lei n 8.112/90:
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COSTA, Jos Armando, citando Alberto Bonfim. Direito Administrativo Disciplinar Braslia: Braslia
Jurdica, 2004, p. 524.
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Ob cit, p. 524/525
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COSTA, Jos Armando, citando Alberto Bonfim. Direito Administrativo Disciplinar Braslia: Braslia
Jurdica, 2004, p. 527.
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COSTA, Jos Armando. Direito Administrativo Disciplinar Braslia: Braslia Jurdica, 2004, p. 528
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COSTA, Jos Armando. Direito Administrativo Disciplinar Braslia: Braslia Jurdica, 2004, p.498/499
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a) Um cargo pblico qualquer com o cargo eletivo de vereador (art. 38, inciso
III);
b) Juiz com um cargo de magistrio (art. 95, pargrafo nico, inciso I);
c) Membro do Ministrio Pblico com um cargo de magistrio (art. 128, 5,
inciso II, alnea d).
Vejamos, ainda, as seguintes orientaes sobre a acumulao ilcita de cargos
pblicos:
a)
A proibio de acumular se estende aos inativos, exceto se ele vai ocupar
um cargo que ele poderia acumular na atividade ou se vai exercer cargo eletivo ou
cargo em comisso (art. 37 10, da CF);
b)
A proibio de acumular estende-se a empregos e funes e abrange
autarquias, fundaes, empresas pblicas, sociedades de economia mista, suas
subsidirias, e sociedades controladas, direta ou indiretamente, pelo poder pblico (art.
37, inciso XVII, da CF);
c)
S possvel a acumulao se houver compatibilidade de horrios (art.
37, XVI, da CF);
d)
As remuneraes recebidas precisam ser somadas para efeito do controle
do teto constitucional. O art. 37, XVI faz expressa remisso ao art. 37, XI, que trata do
limite de remunerao;
e)
A soma das jornadas no pode ultrapassar o limite de 60 horas semanais.
Essa exigncia no consta da lei, mas consta do Parecer-AGU GQ-145, aprovado no
mbito da Advocacia Geral da Unio, de natureza vinculante;
f)
A licena para tratar de interesses particulares no elimina a ilicitude da
acumulao. Apesar de a Constituio afirmar que vedada a acumulao
remunerada, o Tribunal de Contas da Unio tem o entendimento de que, mesmo sem
remunerao, a acumulao ilcita, conforme Sumula 246:
O fato de o servidor licenciar-se, sem vencimentos, do cargo pblico ou
emprego que exera em rgo ou entidade da administrao direta ou indireta
no o habilita a tomar posse em outro cargo ou emprego pblico, sem incidir no
exerccio cumulativo vedado pelo artigo 37 da Constituio Federal, pois que o
instituto da acumulao de cargos se dirige titularidade de cargos, empregos e
funes pblicas, e no apenas percepo de vantagens pecunirias.
O conceito de cargo tcnico no foi fixado pela lei, mas a doutrina traz os
seguintes conceitos:
Cargo tcnico aquele para cujo exerccio so exigidos conhecimentos
tcnicos especficos e habilitao legal, no necessariamente de nvel superior.
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COSTA, Jos Armando. Direito Administrativo Disciplinar Braslia: Braslia Jurdica, 2004, p.467.
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Ob Cit., p. 384/385.
25
Ob. Cit.p.385
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Essa proibio tem o objetivo de evitar que o servidor pblico fique com sua
ateno e dedicao dividida com a gerncia e administrao de sociedades privadas.
A finalidade garantir a normalidade do servio pblico.
Aponta a doutrina, ainda outro objetivo:
a preveno de potenciais conflitos de interesse entre os poderes inerentes ao
cargo pblico e o patrimnio particular dos servidores, j que em muitas
ocasies pode o Poder Pblico influenciar positivamente na atividade
empresarial.26
Sociedade uma pessoa jurdica formada por duas ou mais pessoas fsicas
que reciprocamente se obrigam a contribuir, com bens ou servios, para o exerccio de
atividade econmica e a partilha, entre si, dos resultados (art. 981 do Cdigo Civil).
O Cdigo Civil divide as sociedades da seguinte forma:
a) Sociedade empresria: aquela que exerce profissionalmente atividade
econmica organizada para a produo ou a circulao de bens ou de servios (art.
966 do Cdigo Civil).
b) Sociedade simples: so todas as outras, inclusive aquelas dedicadas ao
exerccio de profisso intelectual, de natureza cientfica, literria ou artstica (art. 966,
pargrafo nico, do Cdigo Civil).
c) Sociedade personificada: Aquela devidamente inscrita no registro prprio. As
sociedades empresrias so registradas na Junta Comercial e as sociedades simples
no Registro Civil das Pessoas Jurdicas.
d) Sociedade no personificada: So aquelas que no registraram seus atos no
registro prprio. O scio responde, neste caso, diretamente pelas obrigaes
contradas pela sociedade.
Sendo empresria, simples, personificada ou no, o servidor no pode participar
da gerncia ou administrao de nenhuma dessas sociedades.
O servidor pode, porm, participar da sociedade na condio de acionista,
cotista ou comanditrio. Vejamos essas situaes individualmente:
a) Acionista: aquela pessoa que participa de sociedade annima. Nesse tipo
de sociedade, tambm chamada de companhia, o capital divide-se em aes,
obrigando-se cada scio ou acionista somente pelo preo de emisso das aes que
subscrever ou adquirir comprando suas aes (art. 1088 do Cdigo Civil). O servidor
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COSTA, Jos Armando. Direito Administrativo Disciplinar Braslia: Braslia Jurdica, 2004, 391
Ob. Cit., p. 391.
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contra a economia popular. Caso o servidor seja acusado da prtica desse fato, devese buscar a definio para o fato na citada lei.
Para configurao do ilcito administrativo, necessrio que a conduta do
servidor seja praticada no ambiente do trabalho, em razo do cargo que ocupa, pois
no interessa para a administrao os atos particulares praticados pelo servidor.
Proceder de forma desidiosa (art. 117, inciso XV)
Jos Armando da Costa29 define desdia como incria, negligncia, desleixo,
descaso, indolncia, inrcia, preguia. a conduta do servidor relaxado e pouco
preocupado com a responsabilidade do seu cargo.
Essa proibio est intimamente ligada questo da eficincia do servio
pblico, e est posta em contraposio ao dever do servidor de exercer com zelo e
dedicao as atribuies do cargo.
Para caracterizar a prtica desse ilcito administrativo, os atos praticados
precisam estar revestidos de certa gravidade, pois essa infrao pode conduzir
demisso do servidor. As condutas menos gravosas devem ser enquadradas em algum
ilcito que tratamos anteriormente (descumprimento do dever de presteza, ou do dever
de exercer com zelo e dedicao as atribuies do cargo, por exemplo).
Em regra, a desdia fica caracterizada quando o servidor pratica um conjunto de
atos que revelam descaso com o seu trabalho e com a administrao pblica. H
entendimento, no entanto, de que em situaes excepcionais ela se caracteriza com a
prtica de apenas um ato muito grave.
Vejamos algumas decises judiciais a respeito da desdia:
1. A pena de demisso com base no art. 117, XV, da Lei 8.112/90, em
conformidade com o art. 132, XIII, do mesmo diploma legal admite
temperamentos e se submete ao princpio da proporcionalidade. No caso, h
que se diferenciar condutas e resultados: (1) age com negligncia tanto aquele
que demora ou deixa de agir diligentemente em processo em que sabe ou
suspeita que o segurado no tem o direito, permitindo consciente ou
culposamente, com sua desdia, a percepo de direito inexistente, (2) como
aquele servidor que demora e deixa de agir diligentemente em processo, mas
que, de boa-f, pensa ter comprovado que o segurado tem o direito em seu
favor.
Numerao nica: 0011526-27.1999.4.01.3300AC 1999.33.00.011526-9 / BA;
APELAO CIVEL TRF 1 Regio.
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COSTA, Jos Armando. Direito Administrativo Disciplinar Braslia: Braslia Jurdica, 2004, p. 397
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COSTA, Jos Armando. Direito Administrativo Disciplinar Braslia: Braslia Jurdica, 2004, p. 400
ARAJO, Edmir Netto. O Ilcito Administrativo e Seu Processo. Editora Revista dos Tribunais, p. 191
52
Advertncia
Inobservncia de dever
funcional previsto em lei,
regulamentao ou norma
interna que no justifique
penalidade mais grave
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Ausentar-se do servio
sem autorizao
Retirar documento ou
objeto da repartio
sem autorizao
Recusar f a
documentos pblicos
Opor resistncia ao
andamento de processo
documento ou servio
Violao de proibies
(Art. 117, I a VIII e XIX
Promover manifestao
de apreo ou desapreo
Cometer a estranhos
tarefas administrativas
Coagir ou aliciar
subordinados a se filiar
a sindicato, associao
ou partido
Prtica de nepotismo
Recusar-se a atualizar
dados cadastrais
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Zelo e dedicao
Lealdade
Observncia de
normas e
regulamentos
Cumprimento de
ordens superiores
Dever de presteza
Comunicar
irregularidades
Descumprimento dos
deveres legais (art.
116, I a XII)
Dever de sigilo
Conduta compatvel
com a moralidae
administrativa
Assiduidade e
pontualidade
Dever de urbanidade
Dever de representar
contra ilegalidades
55
6.2. Suspenso
A suspenso, por sua vez, penalidade destinada aos servidores recalcitrantes,
que j foram punidos com advertncia, mas que continuam agindo em
desconformidade com o seu dever legal, imprimindo prejuzo para a administrao
pblica. A reincidncia um dos fatores determinantes para a aplicao da suspenso.
Pressupe-se, nesses casos, que a penalidade que foi aplicada anteriormente
no surtiu os efeitos morais desejados, ensejando, em conseqncia, a aplicao de
pena de maior gradao, com vistas a reprimir a conduta irregular do servidor. A
suspenso tem duplo objetivo: (a) o efeito moral, que visa atingir os brios do servidor, e
(b) o efeito pecunirio, que parece ser mais eficaz no alcance das finalidades da pena,
porque atinge de frente parte extremamente sensvel, o bolso do servidor.
A pena de suspenso, alm da hiptese de reincidncia, igualmente aplicada
quando do cometimento de faltas graves, ainda que no precedidas de advertncia.
Determinadas situaes no justificam a demisso, mas tambm a simples
advertncia, destinada a faltas leves, no atingiria os fins colimados pela pena, da a
necessidade, nesses casos, de se recorrer aplicao dessa sano de grau mdio,
anlise que ficar adstrita ao prudente julgamento da autoridade competente. Ser
necessrio justificar adequadamente o motivo da aplicao direta dessa penalidade
administrativa.
Havendo convenincia para a administrao, a penalidade suspenso pode ser
convertida em multa, na base de 50% de sua remunerao. Nesse caso, o servidor
obrigado a trabalhar e s recebe metade da remunerao pelos dias trabalhados.
Vejamos, no quadro abaixo, as hipteses em que possvel a aplicao da
penalidade de suspenso.
56
Suspenso
6.3.
Demisso
57
58
Crimes contra a
administrao pblica
Abandono de cargo
Insassiduidade habitual
Improbidade
administrativa
Incontinncia Pblica e
conduta escandalosa
Insubordinao grave em
servio
Casos de
Demisso e
Cassao de
aposentadoria
Ofensa Fsica
Aplicao irregular de
dinheiros pblicos
Revelao de Segredo
Leso aos cofres pblicos
e dilapidao do
patrimnio nacional
Corrupo
Acumulao ilegal de
cargos pblicos
Transgresso dos arts.
117, incisos IX a XVI
Proceder de forma
desidiosa
Utilizar pessoal ou
recursos da repartio
para fins particulares
59
6.4.
Cassao de Aposentadoria
60
61
62
63
Sindicncia
Sindicncia
Investigativa
Arquivamento
Abertura de PAD
Sindicncia
Contraditria
Abertura de PAD
Arquivamento
Aplicao de
advertncia ou
suspenso at 30
dias
7.2.1. Prazos
O prazo para concluso dos trabalhos da sindicncia de 30 dias, podendo ser
prorrogado por igual perodo a critrio da autoridade superior (art. 145, pargrafo nico
da Lei n 8.112/90).
A Lei no estabeleceu outros prazos para o procedimento da sindicncia.
Tambm no estabeleceu as suas fases. No entanto, a maioria dos doutrinadores
entende que deve ser seguido o rito adotado para o processo administrativo disciplinar,
defendendo alguns que os prazos devem ser contados pela metade, visto que o prazo
de concluso da sindicncia de 30 dias, enquanto que o do PAD de 60 dias.
Recomenda-se, porm, que no se reduza o prazo para apresentao da
defesa, que de 10 dias, sob pena de prejuzo para o indiciado.
7.2.2. Converso de Sindicncia em PAD
Quando a Comisso de Sindicncia sugerir a instaurao de PAD, deve elaborar
relatrio e encaminhar os autos autoridade instauradora, para deliberao. Os autos
da sindicncia so apensados ou anexados ao PAD, o qual passa a tramitar com nova
numerao.
7.2.3. Integrantes da Comisso
Recomenda-se que a Comisso de Sindicncia seja composta por trs
servidores estveis, embora a lei cuide dessa questo apenas quando trata do PAD. O
ideal que se observe essa mesma regra, para evitar nulidades.
8.
64
INSTAURAO
INQURITO
ADMINISTRATIVO
JULGAMENTO
65
66
67
Identificao da Autoridade
instauradora competente
Integrantes da Comisso (nome,
cargo e matrcula) indicando o
presidente
68
Indicao do Procedimento
(PAD ou sindicncia)
Prazo para
trabalhos
concluso
dos
69
70
8.1.2. Inqurito
Instruo
71
72
73
33
74
75
ALVES, Lo da Silva. Prtica de Processo Disciplinar: Braslia : Braslia Jurdica, 2001, p. 195.
76
Acareao
Quando os depoimentos so contraditrios, as testemunhas so chamadas para
depor novamente, uma frente da outra, para tentar esclarecer os fatos contraditrios.
Diz a Lei n 8.112/90, art. 158, 2 sobre essa questo:
Na hiptese de depoimentos contraditrios ou que se infirmem, proceder-se-
acareao entre os depoentes.
Esse procedimento em regra no surte o efeito desejado. Normalmente cada
testemunha mantm suas afirmaes, no entanto o procedimento ajuda os membros
da Comisso a formarem sua convico acerca dos fatos e sobre quem est falando a
verdade.
Ao fazer a acareao, a sistemtica adotada a mesma de um depoimento
comum. Faz-se a pergunta e consigna-se no termo o que cada testemunha disse a
respeito.
No h um formato determinado. A audincia de instruo redigida no formato
de ata, contendo os detalhes da reunio.
Quando forem vrias as testemunhas a serem ouvidas, devem ser elaborados
termos ou atas separadas. Vejamos um modelo abaixo:
77
Prova documental
Na definio de Palhares Moreira Reis35, documentos so quaisquer escritos,
instrumentos e papis, pblicos ou particulares, em lngua estrangeira ou nacional.
Todos os documentos que possam ajudar no esclarecimento dos fatos podem
ser juntados ao processo, seja pelo acusado, seja pela prpria Comisso. Para cada
documento juntado, o secretrio deve fazer um termo, registrando o fato.
Os documentos pblicos gozam de presuno de veracidade. Havendo dvidas,
porm, sobre sua autenticidade, o documento pode ser submetido a percia, a pedido
do acusado ou por iniciativa da prpria comisso.
Um dos primeiros documentos que deve ser juntado ao processo o que diz
respeito vida funcional do acusado. A Comisso deve solicitar ao setor de gesto de
pessoas que emita certido contendo todo o histrico funcional do acusado, como
elogios, trabalhos realizados, penalidades aplicadas, promoes, etc. Essas
informaes sero teis mais frente, quando a comisso for elaborar o relatrio final e
35
REIS, Palhares Moreira. Processo Disciplinar: Braslia: Editora Consulex, 1999, p.132
78
incidente
de
sanidade
mental
ser
80
O incidente de sanidade mental deve ser concludo em primeiro lugar, pois ele
prejudicial ao andamento do processo administrativo disciplinar. Caso fique constatada
a incapacidade mental do acusado poca do fato por ele cometido, o processo
arquivado. Caso ele continue incapacitado, a prpria junta mdica oficial que o avaliar
pode se pronunciar sobre a concesso de licena para tratamento da sade ou mesmo
pela aposentadoria.
Os mdicos que comporo a junta mdica oficial podero ser do quadro de
pessoal de outros rgos pblicos, devendo participar pelo menos um mdico
psiquiatra.
O processo deve ser autuado em separado e apensado ao processo principal.
Caso o servidor no esteja sendo representado por advogado, recomendvel
que a prpria Administrao faa a designao de um curador no momento da
instaurao do incidente processual, para assisti-lo tecnicamente, pois o servidor
poder no ter condies de formular quesitos e de se defender no decorrer do
processo.
Enquanto tramita o incidente de sanidade mental o processo disciplinar fica
suspenso.
Mesmo sabendo que a instaurao desse incidente ir prolongar a durao do
PAD, a Comisso no deve deixar de instaur-lo, havendo motivos para isso, sob o
risco de o processo ser anulado judicialmente. Caso indefira o pedido, por consider-lo
protelatrio, a Comisso deve faz-lo de forma bastante fundamentada.
Interrogatrio
Terminada a inquirio das testemunhas, passa-se para a etapa final da
instruo, que o interrogatrio.
O interrogatrio o momento em que o acusado tem a oportunidade de dar a
sua verso sobre a acusao que pesa contra ele.
81
36
82
Importante lembrar que o interrogatrio uma forma que o acusado tem para
se defender, porm apenas esse ato no suficiente para considerar assegurada a
ampla defesa. A defesa, propriamente dita, uma fase especfica do PAD, que
veremos mais adiante.
Vejamos um modelo de interrogatrio.
83
TERMO DE INTERROGATRIO
Aos ______________(citar a data), no edifcio sede da ____________,
situado no Setor _____________s ____hs, a reunida a Comisso de
Processo Administrativo Disciplinar n ______________, designada pela
Portaria n ______, estando presentes o Sr. ______, Presidente da
Comisso e os servidores _____________, membros da Comisso,
compareceu o Sr. _____________________, brasileiro, casado, residente e
domiciliado Rua ______________________, portador da Carteira de
Identidade n _______________, lotado na ______________________, a
fim de ser interrogado sobre os atos que lhe so atribudos neste Processo
Administrativo Disciplinar
______________, do qual foi devidamente
notificado. O Presidente observou ao acusado que ele no est obrigado a
responder s perguntas que lhe forem formuladas e que o seu silncio no
importar em confisso, nem ser interpretado em prejuzo de sua defesa. O
interrogado compareceu acompanhado de sua advogada, Dra.
_________________. Indagado pelo Presidente da Comisso se gostaria de
juntar alguma prova, antes do interrogatrio, respondeu que no. A seguir,
perguntado pelo Presidente RESPONDEU: (narrar todos os fatos).
Encerradas as perguntas, foi indagado ao acusado se desejava acrescentar
mais alguma coisa que se relacionasse aos assuntos tratados no PAD, ao
que respondeu nada ter a acrescentar. A seguir foi franqueada a palavra ao
Defensor do acusado, o qual nada perguntou. Nada mais disse e nem lhe foi
perguntado. A seguir, foi feita a leitura do presente termo para que o
depoente, se desejasse, indicasse as retificaes que entendesse
necessrias, de modo a registrar expressamente a espontaneidade de suas
declaraes, que foram prestadas sem nenhuma forma de coao, ao que
disse no ter modificaes a fazer, por estar de inteiro acordo com o seu
teor. Nada mais havendo a tratar, mandou o Presidente encerrar o presente
termo que, lido e achado conforme, vai assinado pelo depoente, pelos
membros da Comisso, pelo acusado e por seus procuradores.
Assinatura do acusado
Assinatura do Presidente e dos membros da comisso
Assinatura do defensor do acusado
Indiciao
O indiciamento a fase final da instruo e consiste em um resumo dos fatos e
dos dispositivos legais que foram violados pelo acusado.
uma pea de fundamental importncia no processo, pois a partir dela que o
acusado ir formular sua defesa. o ltimo ato da fase de instruo. Tambm
chamado de Ultimao da Instruo.
Aps analisar os depoimentos das testemunhas, do acusado e de todas as
provas do processo, a Comisso precisa concluir se h ou no indcios do cometimento
de alguma infrao disciplinar.
84
85
86
87
MANDADO DE CITAO
Ao Sr. _______________________
De acordo com o disposto no art. 161, caput e 1 e 2, da
Lei n 8.112/90, e tendo em vista o que consta do Processo Administrativo
Disciplinar n ____, conduzido pela Comisso de Processo Administrativo
Disciplinar designada pela Portaria n ________fica Vossa Senhoria CITADO
para, no prazo de 10 (dez) dias, apresentar defesa escrita no referido processo,
no qual V. S foi notificado para acompanhar na condio de acusado,
permanecendo os autos sua disposio e de seu advogado, para eventual
obteno de vista na sala _____ do rgo tal,
localizado no
Setor__________________, nos dias teis, no horrio de ______________, aos
cuidados da servidora _______________________, Secretria desta Comisso.
Em anexo, segue o termo de indiciao, em ____ laudas.
Local e data
Presidente da Comisso
Recebi o presente mandado de citao e o termo de
indiciao acima mencionado.
Em, __/__/__
________________________________(assinatura do acusado)
88
A citao por edital deve ser a ltima alternativa da comisso. S deve ser
adotada quando se esgotarem todos os meios possveis para se realizar a citao
pessoal. Cpia do edital deve ser juntada aos autos do PAD.
Revelia
A revelia a ausncia de defesa no processo, por parte do indiciado que foi
regularmente citado para apresent-la.
89
mesmo nvel ou superior ao indiciado, ou, pelo menos, que possua mesmo nvel de
escolaridade que o indiciado, caso ocupe cargo de nvel inferior. No importam aqui os
padres ou classes nos quais eles esto posicionados. A lei s exige mesmo nvel de
cargo ou de escolaridade, no mesmo posicionamento na carreira.
Embora no haja obrigatoriedade legal, recomenda-se que a indicao do
defensor dativo recaia em servidor que seja bacharel em direito.
Uma alternativa utilizada com certa freqncia, e que muito bem aceita, a
defesa realizada pela Defensoria Pblica da Unio.
O defensor dativo possui o prazo integral para apresentar a defesa, a partir do
momento que notificado da designao.
Um detalhe final, que a defesa se defende dos fatos. Caso a Comisso no
faa a indicao mais adequada do dispositivo que foi violado, a autoridade julgadora
poder fazer essa correo por ocasio do julgamento, sem que isso acarrete prejuzo
ao indiciado.
Prazos
Os prazos para a apresentao da defesa so os seguintes, segundo a Lei n
8.112/90:
a) 10 (dez) dias se apenas um nico acusado (art. 161, 1);
b) 20 (vinte) dias se so 2 (dois) ou mais acusados. O prazo nesse caso
comum, o que significa que todos os acusados dispem igualmente do
mesmo prazo de 20 (vinte) dias para apresentar a defesa (art. 161, 2);
c) Prazo em dobro se a comisso entender que h a necessidade de realizao
de diligncias consideradas indispensveis. desaconselhvel a realizao
de diligncias no prazo para a defesa, pois o momento prprio para produo
de provas a fase da instruo, conforme j vimos. No entanto, o art. 161,
3, da Lei n 8.112/90 prev esses prazos duplicados. S em casos
especialssimos, deve-se permitir a realizao de diligncias nesta fase.
Sendo apenas um acusado, o prazo para defesa, nessa hiptese, de 20
dias e sendo mais de um acusado, 40 dias. Caso seja a prpria comisso
que deseje efetuar a diligncia, a o prazo para a defesa deve ficar suspenso
at a sua realizao;
d) 15 dias se o acusado citado por edital, contados da ltima publicao do
edital;
A contagem dos prazos previstos na Lei n 8.112/90 obedece ao disposto no art.
238:
Os prazos previstos nesta Lei sero contados em dias corridos, excluindo-se o
dia do comeo e incluindo-se o do vencimento, ficando prorrogado, para o
primeiro dia til seguinte, o prazo vencido em dia em que no haja expediente.
90
37
ALVES, Lo da Silva. Prtica de Processo Disciplinar: Braslia : Braslia Jurdica, 2001, p. 155 .
91
HEPTMETRO DE QUINTILIANO
O qu?
Quem?
Onde?
Como ?
Com
quem?
Quando?
Por qu?
RELATRIO
FINAL
92
38
ALVES, Lo da Silva. Prtica de Processo Disciplinar: Braslia : Braslia Jurdica, 2001, pp.117/121.
93
Tal, por deixar a sua arma funcional, revolver calibre 38, sobre o banco da viatura DP
45, estacionada em frente loja McDonalds, na rua Freire de S, 136, nesta capital,
com os vidros abertos e exposta ao alcance de terceiros. O Relatrio da Sindicncia n
32/2000 concluiu que a conduta do agente proporcionou a ocorrncia de assalto, uma
vez que a arma, furtada por Sicrano, foi empregada na mesma tarde do dia 20 de
maro de 2000 para assaltar e ferir duas pessoas em via pblica, conforme Ocorrncia
n 2345, na 1 DP, e Inqurito Policial n 324/2000.
2. Da Instruo e da Indiciao
Os trabalhos da Comisso iniciaram-se no dia ____. Foram tomadas as
seguintes providncias:
Juntada da cpia do Relatrio da Sindicncia (fls. );
Juntada de cpia do Relatrio do Inqurito Policial relacionado aos fatos (fls. );
Juntada de cpia de ocorrncia (fls. );
Juntada do Termo de Apreenso de arma de fogo (fls. );
Juntada de cpia de matria publicada na imprensa (fls. );
Tomada de depoimento das testemunhas X, Y e Z;
O acusado foi regularmente notificado (fls. ) e se fez representar pelo seu
advogado (fls. ) o qual acompanhou todos os atos do processo.
O Interrogatrio do acusado foi produzido s fls. ____.
A Comisso indiciou o acusado pela prtica do ato acima citado, por infrigncia
dos seguintes dispositivos legais: (citar o fundamento legal).
3. Da citao e da defesa.
Citado regularmente, por mandado (fls. ), o acusado respondeu com defesa
escrita, firmada por seu procurador (fls. ).
Alm do oferecimento das suas razes, a defesa requereu a oitiva de
testemunha e produo de prova pericial, o que foi indeferido sob os fundamentos
apresentados s fls. e fls.
4. Apreciao
Nada mais restando para o esclarecimento dos fatos e inexistindo pendncia
sobre qualquer pleito da defesa, estando formado o livre convencimento dos membros
da Comisso, chega-se s seguintes concluses:
4.1. A prova
4.1.1. Ficou suficientemente provado que FULANO DE TAL (QUEM), no dia
(QUANDO), em frente lanchonete (ONDE), deixou a sua arma (...), o que resultou em
(O QU). Aproveitando o descuido do policial acusado, que se dirigiu para o interior da
lanchonete, SICRANO aproximou-se e... (COMO E COM QUE AUXILIO) apanhou a
94
95
Autoridade
Demisso
Cassao de aposentadoria
96
97
39
98
Antecedentes
funcionais
Circunstncias
atenuantes
Natureza e
gravidade da
infrao
Penalidade
Disciplinar
Danos
causados ao
servio pblico
Circunstncias
agravantes
99
100
Instaurao
Depoimentos, acareaes,
investigaes, diligncias, percias
Interrogatrio do acusado
Indiciamento do acusado
Citao
Defesa Escrita
Relatrio Final
Julgamento
Aplicao da penalidade ou
absolvio
101
8.3.
Ao lado do rito ordinrio, temos, ainda, dois ritos sumrios, que so aplicados,
um, para apurao de acumulao ilegal de cargos pblicos e o outro para apurao
de abandono de cargo e inassiduidade habitual.
O legislador estabeleceu procedimento sumrio para essas infraes porque,
nesses casos, a materialidade j est toda delimitada no momento da instaurao do
procedimento, tanto que a portaria de abertura deve citar o nome do servidor e os
dados principais da infrao cometida.
Outro objetivo obter a celeridade na apurao, com benefcio para o servio
pblico, em face da economia processual. Os prazos so mais curtos e os membros da
comisso so apenas dois. So casos que no exigem grande produo de provas.
Nada impede, todavia, que sejam produzidas provas mais robustas e detalhadas, se as
circunstncias o exigirem.
O procedimento de natureza sumria, mas isso no pode significar prejuzo
para a defesa do servidor. A ampla defesa e o contraditrio devem ser assegurados ao
servidor em toda sua plenitude.
Ao procedimento sumrio aplicam-se, subsidiariamente, as disposies do
procedimento ordinrio:
8o O procedimento sumrio rege-se pelas disposies deste artigo,
observando-se, no que lhe for aplicvel, subsidiariamente, as disposies dos
Ttulos IV e V desta Lei.
Evidentemente, se houver necessidade de uma grande dilao probatria, a
comisso deve sugerir para a autoridade instauradora que converta o procedimento em
um processo comum, sem que isso signifique qualquer prejuzo para a defesa, pois no
processo comum, o acusado ter a mesma oportunidade de exercer sua ampla defesa.
Esses procedimentos foram implementados pela Lei n 9.527/97, que alterou os
dispositivos legais da Lei n 8.112/90 que tratam do assunto.
8.3.1. Rito sumrio para apurao de acumulao ilcita de cargos pblicos
J estudamos no captulo 5 quais so os casos de acumulao permitida pela
Constituio Federal e que a pena cabvel para essa infrao a demisso do cargo
pblico.
Agora veremos apenas como funciona o procedimento para a devida apurao
desse ilcito administrativo.
Opo. Condio prvia.
Detectada a acumulao ilcita, a primeira providncia a ser adotada pela
autoridade competente notificar o servidor para apresentar opo por um dos cargos,
no prazo improrrogvel de dez dias, contados da data da cincia.
Essa uma condio imprescindvel para que se possa abrir o processo
administrativo disciplinar. A opo se materializa com a comprovao da exonerao
102
Fases
As fases do procedimento sumrio so parecidas com as fases do processo
administrativo comum, diferenciando-se, apenas na parte do inqurito, que foi
substitudo pela instruo sumria.
103
Instaurao
Instruo Sumria
Julgamento
Instaurao
Art. 133, 1o: A indicao da autoria de que trata o inciso I dar-se- pelo nome
e matrcula do servidor, e a materialidade pela descrio dos cargos, empregos
ou funes pblicas em situao de acumulao ilegal, dos rgos ou entidades
de vinculao, das datas de ingresso, do horrio de trabalho e do
correspondente regime jurdico.
Instruo Sumria (Indiciao, Defesa e Relatrio)
No procedimento ordinrio, como j vimos, a indiciao acontece ao final da
instruo, j no procedimento sumrio isso ocorre em momento imediatamente
posterior publicao da portaria de instaurao.
Art. 133, 2o A comisso lavrar, at trs dias aps a publicao do ato que a
constituiu, termo de indiciao em que sero transcritas as informaes de que
trata o pargrafo anterior, bem como promover a citao pessoal do servidor
indiciado, ou por intermdio de sua chefia imediata, para, no prazo de cinco dias,
apresentar defesa escrita, assegurando-se-lhe vista do processo na repartio,
observado o disposto nos arts. 163 e 164.
104
105
Prazos
O prazo para concluso do PAD sob o rito sumrio de 30 dias, admitindo-se
sua prorrogao por mais 15 dias, se as circunstncias o exigirem.
Remunerao recebida durante o perodo da acumulao
A constatao da acumulao ilegal, mesmo demonstrada a m-f do servidor,
no acarreta a devoluo dos valores recebidos, se ele tiver efetivamente trabalhado
em ambos os cargos.
Tal entendimento baseia-se no princpio que veda o enriquecimento sem causa
do Estado.
Parecer-AGU N GQ-145 (Parecer vinculante, conforme art. 40 da Lei
Complementar n 73, de 10/02/93) - Ementa: Ilcita a acumulao de dois cargos
ou empregos de que decorra a sujeio do servidor a regimes de trabalho que
perfaam o total de oitenta horas semanais, pois no se considera atendido, em
tais casos, o requisito da compatibilidade de horrios. Com a supervenincia da
Lei n 9.527, de 1997, no mais se efetua a restituio de estipndios auferidos
no perodo em que o servidor tiver acumulado cargos, empregos e funes
pblicas em desacordo com as excees constitucionais permissivas e de m-f.
8.3.2. Procedimento Sumrio para apurar inassiduidade habitual e abandono de
cargo.
O procedimento sumrio tambm utilizado para a apurao de outras duas
infraes: abandono de cargo e inassiduidade habitual. Segue-se, basicamente, o
mesmo rito do procedimento sumrio relativo acumulao de cargos pblicos, seja no
tocante ao prazo para concluso dos trabalhos, seja quanto ao prazo para
apresentao da defesa.
J estudamos no captulo 5 em que hipteses essas duas infraes se
caracterizam.
Algumas particularidades, entretanto, devem ser observadas e constam do art.
140, incisos I e II, da Lei n 81120/90, os quais transcrevemos abaixo.
Art. 140, inciso I:
A indicao da materialidade dar-se-:
a) na hiptese de abandono de cargo, pela indicao precisa do perodo
de ausncia intencional do servidor ao servio superior a trinta dias;
b) no caso de inassiduidade habitual, pela indicao dos dias de falta
ao servio sem causa justificada, por perodo igual ou superior a
sessenta dias interpoladamente, durante o perodo de doze meses;
106
9.
NULIDADES. 9.1 .Princpios. 9.1.1. Principio da finalidade. 9.1.2. Princpio
do prejuzo. 9.1.3. Princpio do aproveitamento. 9.2. Classificao das Nulidades.
9.2.1. Nulidades Absolutas. 9.2.1.1. Vcios de competncia. 9.2.1.2. Vcios
relacionados composio da comisso. 9.2.1.3. Vcios relacionados ao direito
de defesa. 9.2.1.4. Vcios relacionados ao julgamento. 9.2.2. Nulidades relativas.
9.2.3. Meras irregularidades.
A Constituio Federal garante no seu art. 5, inciso LIV, que ningum ser
privado da liberdade ou de seus bens sem o devido processo legal. Embora essa
garantia tenha se dirigido ao campo do direito penal e direito civil, ela se aplica
perfeitamente ao direito administrativo e especificamente ao direito disciplinar, foco do
107
nosso estudo. Nenhum servidor poder sofrer punio disciplinar sem a observncia de
um processo com fases e procedimentos pr-determinados. O devido processo legal
evita surpresas para o acusado, no podendo a comisso disciplinar adotar um rito
prprio e arbitrrio. A no obedincia aos procedimentos fixados em lei gera o que
chamamos de nulidades processuais, uma vez que os atos praticados em
desconformidade com a lei no podem produzir efeitos jurdicos.
A prpria Lei 8.112/90 j fixa no seu art. 114, que a administrao deve rever
seus atos, a qualquer tempo, quando eivados de ilegalidade. Essa obrigao genrica
se aplica ao direito disciplinar.
Esse assunto tambm sumulado pelo Supremo Tribunal Federal:
Smula STF n 473 - A Administrao pode anular seus prprios atos, quando
eivados de vcios que os tornem ilegais, porque deles no se originam direitos;
ou revog-los, por motivo de convenincia ou oportunidade, respeitados os
direitos adquiridos, e ressalvada, em todos os casos a apreciao judicial.
Um ato nulo deve ser anulado e no revogado. Anular significa tornar sem efeito.
como se o ato nunca tivesse existido, por isso os efeitos da anulao retroagem
data do ato anulado. Revogar, por outro lado, um conceito aplicvel quando
prevalece a convenincia e a oportunidade da Administrao. No direito disciplinar, os
atos so vinculados, no havendo margem para a discricionariedade, da no se falar
em revogao e sim em anulao.
A Lei n 8.112/90 fixa, de forma expressa, a necessidade de anulao dos atos
insanveis:
Art. 169. Verificada a ocorrncia de vcio insanvel, a autoridade que
determinou a instaurao do processo ou outra de hierarquia superior declarar
a sua nulidade, total ou parcial, e ordenar, no mesmo ato, a constituio de
outra comisso para instaurao de novo processo.
A nulidade pode ser reconhecida pela prpria comisso, pela autoridade que
instaurou o processo ou pela autoridade julgadora.
A anulao poder ser total ou parcial, dependendo do momento em que se
verificou o ato insanvel. Os atos praticados aps o ato nulo, tambm no possuem
validade.
9.1 Princpios
Antes de avanar sobre a classificao doutrinria das nulidades, convm
ressaltar alguns princpios aplicveis ao tema.
9.1.1. Princpio da finalidade
Tambm conhecido como princpio da instrumentalidade das formas, significa
que se o ato alcanou a sua finalidade, no h porque se declarar a sua nulidade. Por
exemplo, se o ato de citao para apresentar a defesa foi encaminhado para o
endereo errado, mas o acusado, apesar disso, tomou conhecimento da indiciao e
apresentou a defesa, o ato cumpriu sua finalidade, no devendo, portanto, ser anulado.
108
41
109
9.2.1.1.
Vcios de competncia
110
111
requerer seu crdito no prazo legal, no poder mais faz-lo depois. O mesmo se diga
do servidor pblico que tem direito a alguma vantagem: deve requer-la no prazo de
cinco anos, sob pena de ver seu direito perecer.
A prescrio tambm se aplica ao direito penal, embora sob outro enfoque, pois
o que se perde, nesse caso, a pretenso de punir, da a expresso prescrio da
pretenso punitiva. Passado o tempo fixado em lei, sem tomar qualquer iniciativa, o
Estado no pode mais punir o indivduo que cometeu um crime. A prescrio uma
das formas de extino da punibilidade previstas no Cdigo Penal.
O Direito Administrativo Disciplinar no foge regra da prescrio. No mbito
federal, os prazos de prescrio disciplinar esto fixados no art. 142 da Lei n 8.112/90:
Prazo
5 anos
2 anos
180 dias
Tipo de Penalidade
Infraes punveis com demisso, cassao de
aposentadoria ou disponibilidade e destituio de
cargo em comisso
Infraes punveis com suspenso
Infraes punveis com advertncia
A prescrio tem sua base na prpria segurana jurdica. No seria razovel que
o servidor permanecesse perodos indefinidos sob a ameaa de ser punido pela
Administrao, da a necessidade de se fixar prazos para a administrao exercer o
seu poder disciplinar.
Embora a prescrio da ao disciplinar guarde semelhana com a prescrio
aplicada ao direito penal, tem algumas caractersticas bem peculiares, que passaremos
a ver a seguir.
10.1. Incio da contagem do prazo
A primeira peculiaridade essa. No direito penal a prescrio contada a partir
da prtica do ato criminoso. No direito administrativo disciplinar o prazo contado a
partir da data que o fato se tornou conhecido pela Administrao.
Art. 142, 1o O prazo de prescrio comea a correr da data em que o fato se
tornou conhecido.
A Lei no esclarece, mas, deve-se entender que pretendeu se referir ao
conhecimento, por parte de alguma autoridade com poder decisrio na Administrao.
Pode ser a autoridade mxima do rgo ou, tambm, a do departamento onde o
servidor trabalha, vez que esta tem a obrigao legal de representar contra
irregularidades.
Notcias divulgadas em mdia, dependendo do seu mbito de abrangncia,
tambm podem deflagrar o incio da contagem do prazo prescricional. Deve-se
presumir, porm, que as autoridades que podem determinar a abertura do processo
disciplinar tiveram conhecimento da notcia.
112
113
Prazo inicial
Prorrogao
Sindicncia
Processo Administrativo
Disciplinar
Procedimento Sumrio
30 dias
30 dias
Prazo para
julgamento
20 dias
60 dias
30 dias
60 dias
15 dias
20 dias
5 dias
114
Total
80 dias
140 dias
50 dias
Sindicncia: 80 dias
PAD- rito comum: 140 dias
PAD-rito sumrio: 50 dias
115
116
11.
RECURSOS. 11.1. Espcies. 11.1.1. Pedido de Reconsiderao. Converso
em Recurso Hierrquico. 11.1.2. Recurso Hierrquico. 11.2. Prazos. 11.3. Efeito
suspensivo. 11.4. Recurso contra decises interlocutrias.
O direito de recorrer das decises inerente ao prprio direito ampla defesa e
decorre do comando constitucional estabelecido no art. 5, inciso LV, da Constituio
Federal:
LV - aos litigantes, em processo judicial ou administrativo, e aos acusados em
geral so assegurados o contraditrio e ampla defesa, com os meios e recursos
a ela inerentes;
O servidor que foi punido disciplinarmente tem, portanto, o direito legtimo de
pretender o reexame da deciso.
So vrias as razes que motivam a existncias dos recursos desde a
insatisfao humana com a derrota, at a possibilidade de se corrigir erros, ilegalidades
ou abusos por parte da autoridade julgadora.
11.1. Espcies
No captulo especfico do processo disciplinar, a Lei n 8112/90 silente a
respeito dos recursos cabveis. Entretanto, os recursos previstos no captulo especfico
que trata do direito de petio, so aplicveis ao processo disciplinar.
So dois os recursos previstos: o Pedido de Reconsiderao e o Recurso
Hierrquico. Essa expresso hierrquico no consta da lei, serve apenas para
distingui-lo do recurso em seu sentido amplo.
11.1.1. Pedido de Reconsiderao
O pedido de reconsiderao visa permitir que a autoridade julgadora reexamine
a deciso tomada. O ideal que o acusado apresente argumentos novos, que no
foram abordados na sua defesa, forando assim que a autoridade profira nova deciso.
Se os argumentos so os mesmos j utilizados anteriormente, a autoridade costuma
manter a deciso, em face da ausncia de argumentos novos.
O Pedido de Reconsiderao est previsto no art. 106 da Lei n 8.112/90:
Art. 106. Cabe pedido de reconsiderao autoridade que houver expedido o
ato ou proferido a primeira deciso, no podendo ser renovado.
Pargrafo nico. O requerimento e o pedido de reconsiderao de que tratam
os artigos anteriores devero ser despachados no prazo de 5 (cinco) dias e
decididos dentro de 30 (trinta) dias.
O pedido de reconsiderao s pode ser manejado uma nica vez, e a
autoridade tem o dever de despach-lo em 5 dias e julg-lo em 30 dias. Despachar
significa encaminhar para anlise, afirmando desde logo, com qual efeito o pedido de
reconsiderao ser recebido. O despacho algo simples e lacnico: Recebo o
Pedido de Reconsiderao com efeito suspensivo. Encaminhe-se assessoria jurdica
para parecer. Ou ento: Recebo o Pedido de Reconsiderao. Indefiro o pedido de
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TELES, Ney Moura. Direito Penal-Parte Geral II, Editora de Direito, 1 edio, p. 252/253
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literalmente apagados, mas surtir, dali por diante, efeitos jurdicos equivalentes aos de
um verdadeiro desaparecimento.
13. REVISO DO PROCESSO DISCIPLINAR
A reviso do processo disciplinar no um recurso propriamente dito. Trata-se
de um procedimento que pode ser determinado a pedido ou de ofcio, quando surgirem
fatos novos ou circunstncias que possam justificar a inocncia do punido ou a
inadequao da penalidade aplicada.
a reabertura do processo disciplinar, com possibilidades de oitiva de
testemunhas e produo de outras provas, seguido de um novo julgamento. um
procedimento cuja aplicao muito rara. Vejamos em linhas gerais suas
caractersticas:
a) Fundamentos para sua instaurao: surgimento de fatos novos ou
circunstncias que possam inocentar o punido ou abrandar a penalidade aplicada (art.
174, caput). Simples alegao de injustia no justifica a reviso (art. 176). O
procedimento requer elementos novos que no foram apreciados no processo
originrio (art. 176).
b) Legitimados para solicitar a reviso: a prpria administrao (art. 174, caput),
o servidor que foi punido ou qualquer pessoa da famlia do servidor, caso ele tenha
falecido ou desaparecido (art. 174, 1); o curador do servidor, em caso de
incapacidade dele (art. 174, 2).
c) Prazo para requerer. Pode ser requerido a qualquer tempo (art. 174, caput),
porm os efeitos financeiros, caso deferido o pedido, restringe-se aos ltimos 5 anos
(art. 110, inciso I).
c) nus da prova: cabe ao requerente provar os fatos novos (ar. 175). Aqui j
no prevalece o princpio da presuno da inocncia, pois o servidor j foi punido
disciplinarmente.
d) Autoridade competente para instaurar e julgar: Autoridade mxima do rgo
(art. 177). Julgar o pedido de reviso a autoridade que aplicou a pena (art. 181).
e) Procedimento: Deferido o pedido de reviso, nova comisso deve ser
designada para conduzir o processo (art. 177, pargrafo nico). Segue-se o rito do
processo disciplinar, no que couber (art. 180). O processo de reviso corre em apenso
ao processo disciplinar originrio (art. 178).
f) Prazos: 60 dias para a comisso concluir os trabalhos (art. 179) e 20 dias para
a autoridade julgar o pedido (art. 181, pargrafo nico).
g) Conseqncias: Julgada procedente a reviso, a penalidade ser declarada
sem efeito. Restabelecem-se todos os direitos do servidor, tais como a remunerao e
contagem do tempo de servio (art. 182) Os efeitos financeiros ficam restritos aos
ltimos cinco anos (art. 110, inciso I). No caso de destituio do cargo em comisso,
no h restituio de valores, apenas o ato ter o nome convertido de destituio para
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