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La Administracin
Electrnica:
MITO O REALIDAD PARA
LOS CIUDADANOS DEL SIGLO XXI?
Ttulo: La administracin electrnica: Mito o realidad para los ciuidadanos del siglo XXI?
Autor: Javier Guilln Carams
Edita: Centro PwC & IE del Sector Pblico
Madrid, Julio de 2010
ISBN: 978-84-693-4507-8
Depsito Legal: M-34550-2010
Diseo portada, maquetacin e impresin: Realizaciones Hera, S.L.
Prlogo
Hace unos meses tuve la oportunidad de asistir a una interesante conferencia pronunciada por el escritor britnico Ian McEwan sobre el futuro. El argumento bsico de su
charla era que la mayor parte de los intentos de predecir el futuro fracasan porque se
hacen basndose en el mundo tal y como es y se percibe en el momento de hacer la
prediccin. No es un problema de incertidumbre, es un problema de absoluta ignorancia sobre muchas de las cosas que van a suceder. El mundo particular de la sociedad
de la informacin no es ajeno a esta ignorancia y tenemos pocas certezas. Sabemos
que las nuevas tecnologas de la informacin y la comunicacin seguirn entrando en
nuestras vidas hasta niveles imposibles de predecir, pero poco sabemos acerca de que
tecnologas concretas y como operarn. Tambin sabemos que el mundo en el que hoy
vivimos sera impensable sin las tecnologas de la informacin y la comunicacin. Ni
los mercados financieros, ni la sanidad, ni la educacin, ni las relaciones entre las
empresas seran como son, pero poco sabemos de cmo sern en el futuro. Una de
las pocas certezas que tenemos en relacin con la administracin electrnica es que
acabar determinando los modos de relacin de los ciudadanos con las instituciones
pblicas de una manera radicalmente distinta a como son hoy y sin duda, alterando de
forma profunda el sistema de derechos, garantas y obligaciones de unos y otras.
Por fortuna, la alternancia poltica en Espaa, no ha supuesto en materia de administracin electrnica ningn movimiento convulsivo. Se ha seguido trabajando, posiblemente a un ritmo ms lento del que ya demandan los ciudadanos, en ofrecer ms servicios y aumentar el grado de desarrollo, muy desigual, en las disponibilidades tecnolgicas de las instituciones pblicas.
Uno de los ltimos impulsos en esta materia ha sido la nueva Ley de Acceso
Electrnico de los Ciudadanos a los Servicios Pblicos. Desde el Centro
PricewatwerhouseCoopers & IE del Sector Pblico hemos credo conveniente abordar
una cuestin muchas veces olvidada cuando se trata de administracin electrnica
pero que tiene un enorme calado. Cales son los efectos jurdicos de la normativa en
materia de administracin electrnica? Qu implicaciones tiene en el procedimiento
administrativo, en la seguridad jurdica, en las obligaciones y derechos de la administracin y de los ciudadanos?
Todas estas cuestiones y otras muchas son tratadas de forma brillante y detallada en
este informe elaborado por Javier Guilln, Titular de la Ctedra Jurdica del Centro. La
presentacin de los avances en materia de administracin electrnica necesariamente se tiene que traducir en normas y estas normas debern producir un cambio radical
en los tradicionales procedimientos administrativos. Javier Guilln nos conduce con
inteligencia a travs de este proceso.
NDICE
INTRODUCCIN......................................................................................
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2. Ambito de aplicacin.........
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3. La certificacin electrnica.......................................
3.1. Delimitacin conceptual..................
3.2. Rgimen de libre competencia entre los prestadores de
servicios de certificacin......................................
3.3. La prestacin de servicios de certificacin por las
Administraciones Pblicas: la Fabrica Nacional de Moneda y
Timbre a modo de ejemplo...............................
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VIII. CONCLUSIONES........................................
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IX. BIBLIOGRAFA.................................................................................
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INTRODUCCIN
Introduccin
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mos necesarios que permitan a los ciudadanos una nueva forma de relacionarse con
la Administracin.
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LA SOCIEDAD DE LA
INFORMACIN Y LA
ADMINISTRACIN PBLICA
Resulta habitual, en los momentos actuales, hablar con cierta frecuencia de una nueva
forma de sociedad, la sociedad de la informacin, sin que conozcamos exactamente a
qu nos estamos refiriendo y de dnde proviene esta denominacin.
En lneas generales, la sociedad de la informacin engloba un conjunto de actividades
industriales y econmicas, comportamientos sociales, actitudes individuales y formas
de organizacin poltica y administrativa, de importancia creciente en los Estados
situados en la vanguardia econmica y cultural, sin perjuicio, claro est, de que este
modelo de sociedad pueda y deba ir implantndose progresivamente en el resto de
naciones.
La sociedad de la informacin tiene su origen en el continuo desarrollo de las
Tecnologas de la Informacin y de las Comunicaciones (TIC), que permiten almacenar, procesar y circular cantidades de datos cada vez mayores, con unos costes cada
vez menores y unas velocidades ms altas en la transmisin de datos. Ello ha impulsado el desarrollo de la sociedad de la informacin, que se estructura esencialmente,
como acabamos de precisar, en la incorporacin progresiva y de forma creciente de
estas tecnologas a todos los mbitos sociales y econmicos. Uno de sus mximos
exponentes ha sido Internet, que se ha instalado, de forma vertiginosa, en nuestra
sociedad en los ltimos aos.
Fue en el seno de la Unin Europea donde se fragu la sociedad de la informacin (sin
perjuicio, claro est, de las iniciativas adoptadas en EE.UU. sobre esta materia como
la del Vicepresidente Al Gore que concluy con la aprobacin de la National
Information Infrastructure Act de 1993), pues ya en 1994, a partir del Informe sobre la
sociedad de la informacin, comnmente conocido como Informe Bangemann, se
elabor un Plan de Actuacin que llevaba como ttulo Europa en marcha hacia la
sociedad de la informacin en el que se incluan una serie de medidas sobre el proceso de liberalizacin de las telecomunicaciones, el marco regulador, las redes y servicios, los aspectos sociales y culturales y las actividades de promocin y sensibilizacin de los ciudadanos europeos.
Estos inicios de la sociedad de la informacin se vieron impulsados de forma definitiva en la Cumbre de Helsinki, celebrada los das 10 y 11 de diciembre de 1999, en
donde la Comisin present una iniciativa para acelerar la transformacin de Europa
en una sociedad de la informacin: la Iniciativa e-Europe, con el propsito de que
fuera adoptada en la Cumbre especial de Lisboa sobre el Empleo en marzo del ao
2000. Su objetivo era convertir los medios de la sociedad de la informacin en un producto de uso generalizado para todos los ciudadanos de la Unin Europea. Pues bien,
en el Consejo Europeo de Feira celebrado los das 19 y 20 de junio de 2000, se aprob el Plan de Accin e-Europe una sociedad de la informacin para todos que haba
sido elaborado por la Comisin y el Consejo. En el citado Plan se contenan una serie
de acciones que pueden ser agrupadas en torno a tres objetivos fundamentales:
-
Si bien es evidente que la Administracin est llamada a desempear un papel fundamental para la consecucin de estos objetivos, no es menos cierto que para lograrlos
el propio aparato burocrtico del Estado necesita una profunda modernizacin para
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adecuar sus actuaciones a este nuevo tipo de sociedad. As, por un lado, las
Administraciones Pblicas debern promover un marco regulatorio especfico para evitar que las distintas fuerzas del mercado resulten en situaciones de desigualdad social
o territorial. Por otra parte, la Administracin debe asegurar un marco adecuado para
estimular las inversiones en estas nuevas tecnologas, la creacin de nuevas empresas y la adquisicin de los conocimientos necesarios. De este modo, el papel de la
Administracin del Estado en los aspectos relativos a la Sociedad de la Informacin
consiste en asegurar, mediante el apropiado liderazgo, que los beneficios que se desprendan de este tipo de sociedad redunden en una mayor cohesin social y territorial,
as como en un mayor desarrollo econmico.
Por lo que respecta a la adaptacin interna de las Administraciones Pblicas a las nuevas tecnologas, este Plan de Accin pone el acento en lo que se va a denominar
Administracin Electrnica, esto es, el conjunto de medidas que deben adoptar las
diversas administraciones para incorporar las nuevas tecnologas a sus actuaciones.
Este tipo de tecnologas permiten un acceso y una utilizacin ms sencilla de la informacin de que disponen las Administraciones Pblicas. De este modo, la
Administracin Electrnica podra transformar la organizacin tradicional del sector
pblico y proporcionar a los ciudadanos unos servicios ms rpidos y sensibles a sus
necesidades. Asimismo, puede aumentar la eficiencia y la eficacia de la actividad administrativa, que recordemos se trata de uno de sus principios fundamentales de actuacin, tal y como se desprende del art. 103.1 de la Constitucin, lograr una mayor transparencia y simplificar los trmites y procedimientos administrativos. Estas son las finalidades a las que van enfocadas las tareas que deben acometer las Administraciones
Pblicas en su proceso de adaptacin a las nuevas tecnologas.
Estas previsiones del Plan e-Europe fueron adoptadas en Espaa por la iniciativa
del Gobierno Info XXI, La sociedad de la Informacin para todos, que establece una
potenciacin de la Administracin Electrnica en torno a tres ejes fundamentales: informacin electrnica (el principal proyecto ser el Portal Unico), la tramitacin por
Internet de procedimientos administrativos y los servicios pblicos en lnea. Los
resultados de la implantacin de este plan no tardaron en llegar y as pueden mencionarse entre otros, a modo de ejemplo, el pago de impuestos a travs de Internet que
ha propiciado la Agencia Tributaria; la posibilidad de que los ciudadanos puedan cumplimentar ntegramente el censo por Internet; o, que la Fabrica Nacional de Moneda y
Timbre haya desarrollado un sistema integral de certificacin electrnica para desarrollar el usos de la firma electrnica por los ciudadanos.
Pues bien, a pesar de estos importantes avances en la implantacin de las nuevas tecnologas en las Administraciones Pblicas el desarrollo de la llamada Sociedad de la
Informacin todava presentaba un alcance no del todo satisfactorio si se comparaba
con los progresos que otros pases de nuestro entorno europeo haban alcanzado en
estos momentos. Por ello, el Gobierno, mediante el Acuerdo del Consejo de Ministros
de 8 de noviembre de 2002, estim necesario dar un nuevo impulso y cre una
Comisin de Expertos con el propsito de estudiar la problemtica que el desarrollo de
la Sociedad de la Informacin conlleva, y de ofrecer un conjunto coherente de propuestas para acelerarlo en nuestro pas. Esta Comisin present sus conclusiones al
Gobierno el 1 de abril de 2003 en las que se peda dar un nuevo impulso a la gestin
de la sociedad de la informacin para lo que estableci cuatro puntos sobre los que el
Gobierno deba centrar su atencin: a) que el Gobierno elaborara un nuevo plan de
actuaciones; b) que este nuevo plan estuviera dotado de suficiente liderazgo poltico;
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c) que se estableciera una organizacin dedicada y los medios necesarios para llevar
a cabo una gestin empresarial de los esfuerzos, y d) que se diera una comunicacin
amplia a los ciudadanos que informe e ilusione y refuerce los programas concretos que
se fueran a desarrollar. Adems de estas recomendaciones se proponan una serie de
actuaciones especficas que la Comisin consideraba como prioritarias entre las que
se encontraba la Administracin Electrnica.
Partiendo de las conclusiones de la Comisin el Gobierno ha elaborado el Programa
de Actuaciones para el Desarrollo de la Sociedad de la Informacin en Espaa denominado Espaa.es que representa la apuesta decidida del Gobierno por adoptar un
conjunto de iniciativas para situar a nuestro pas en lnea con los ms desarrollados en
esta temtica y que ha culminado con la aprobacin de la LAE y su ulterior desarrollo
normativo.
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y reforzar el apoyo a las polticas pblicas. Por lo tanto y, de acuerdo con esta definicin, la Administracin Electrnica debe ser un factor que haga posible una
Administracin mejor y ms eficaz; debe servir para mejorar la elaboracin y aplicacin
de las polticas pblicas; y, debe ayudar al sector pblico a hacer frente al complejo
problema de prestar ms y mejores servicios pblicos con menos recursos. Si bien, y
como ya advertamos, la introduccin de este trmino no implica la introduccin de una
nueva categora de Administracin Pblica, sino que lo que se quiere expresar con
esta denominacin es la necesidad de configurar una Administracin ms eficaz
mediante el empleo de unos nuevos mecanismos como son las nuevas tecnologas.
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tud se le exige que lo motive (apartado 3 in fine). Por lo que en el supuesto de falta de
motivacin, cabra el recurso contencioso-administrativo frente a la denegacin de este
deber de colaboracin, aunque como seala A. EMBID (1996, 96), no parece que ste
sea el instrumento o la va ms adecuada cuando lo que se trata es de obtener la colaboracin de otra entidad administrativa.
Deber ser a travs de la frmula de los convenios de colaboracin entre las diferentes Administraciones Pblicas como se pueda incrementar y potenciar la
Administracin Electrnica y, de este modo, mejorar e incrementar las relaciones interadministrativas mediante el uso de las nuevas tecnologas. Adems de la firma de este
tipo de convenios podrn beneficiarse los ciudadanos, como seala la disposicin adicional cuarta del Real Decreto 209/2003 al prever la posibilidad de que la
Administracin General del Estado podr celebrar convenios de colaboracin con la
Administracin de las Comunidades Autnomas y las entidades integrantes de la
Administracin local, con el fin de facilitar la utilizacin por parte de estas
Administraciones, en sus relaciones con los ciudadanos, del servicio de direccin electrnica nica, con el objeto de que aquellos puedan recibir notificaciones de las distintas Administraciones en una nica direccin de correo electrnico.
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Por lo que respecta a la base jurdica de la ventanilla nica, est recogida en la LPC,
que regula la posibilidad de que el ciudadano pueda presentar solicitudes, escritos y
comunicaciones por medios telemticos. Con carcter general, el art. 38.4 LPC permite que los ciudadanos presenten solicitudes, escritos y comunicaciones dirigidos a
cualquier Administracin Pblica en: 1) los registros de cualquier rgano de la
Administracin General del Estado, 2) los registros de cualquier rgano de cualquier
Comunidad Autnoma, y 3) los registros de una entidad local, si previamente se ha formalizado el oportuno convenio, es decir, se pueden presentar en la Entidad local que
ha formalizado un convenio documentos dirigidos a la Administracin con la que aqulla ha firmado el citado convenio.
No obstante lo dicho, la Ley 24/2001, de 27 de diciembre, de Medidas Fiscales,
Administrativas y del Orden Social, ha aadido un nuevo apartado al art. 38 LPC, encaminado a adaptar esta norma procedimental a las nuevas tecnologas; producindose
con ello una importante evolucin del sistema de ventanilla nica. Dice as el nuevo art.
38.9 LPC:
Se podrn crear registros telemticos para la recepcin o salida de solicitudes,
escritos y comunicaciones que se transmitan por medios telemticos, con sujecin
a los requisitos establecidos en el apartado 3 de este artculo. Los registros telemticos slo estarn habilitados para la recepcin o salida de las solicitudes, escritos
y comunicaciones relativas a los procedimientos y trmites de la competencia del
rgano o entidad que cre el registro y que se especifiquen en la norma de creacin de ste, as como que cumplan con los criterios de disponibilidad, autenticidad,
integridad, confidencialidad y conservacin de la informacin que igualmente se
sealen en la citada norma. Los registros telemticos permitirn la presentacin de
solicitudes, escritos y comunicaciones todos los das del ao durante las veinticuatro horas. A efectos de cmputo de plazos, la recepcin en un da inhbil para el
rgano o entidad se entender efectuada en el primer da hbil siguiente.
Como puede apreciarse a simple vista, importantes son las novedades, as como los
interrogantes, que encierra la redaccin de este precepto. Baste en este momento con
su mera exposicin, pues analizaremos su contenido al hilo del examen de la incidencia en el procedimiento administrativo de los nuevos medios informticos que se van
implantando progresivamente en las Administraciones Pblicas.
Finalmente, debe resaltarse que para conseguir una correcta implantacin de la ventanilla nica, especialmente en el mbito de las entidades locales, ser necesario que
el Ministerio de Administraciones Pblicas, desarrolle esta va fundamentalmente a travs de dos instrumentos: los convenios bilaterales y los convenios marco. Estas dos
frmulas de colaboracin estn basadas en sendos Acuerdos del Consejo de
Ministros: Acuerdo de 23 de febrero de 1996, aprobado por Resolucin de 28 de febrero de 1996 de la Secretara de Estado para la Administracin Pblica, para la formalizacin con las entidades que integran la Administracin local de los convenios previstos en el artculo 38.4.b) LPC y el Acuerdo de 4 de abril, aprobado por Resolucin de
7 de abril de 1997 de la Secretara de Estado para la Administracin Pblica, que permite la participacin en el proyecto de ventanilla nica a las Comunidades Autnomas
a travs de la firma de convenios marco entre stas y la Administracin General del
Estado, a los que pueden adherirse las entidades locales en el mbito territorial correspondiente. As, las Corporaciones locales que se adhieran quedan habilitadas como
receptoras de solicitudes, escritos y comunicaciones dirigidas tanto a la Administracin
General del Estado como a las Comunidades Autnomas al tiempo que podrn parti31
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las medidas de seguridad aplicadas a los soportes, medios y aplicaciones utilizados por los rganos de la Administracin General del Estado y sus entidades de
derecho pblico vinculadas o dependientes debern garantizar: a) La restriccin de
su utilizacin y del acceso a los datos e informaciones en ellos contenidos a las personas autorizadas, b) La prevencin de alteraciones o prdidas de los datos e informaciones, c) La proteccin de los procesos informticos frente a manipulaciones no
autorizadas.
Debe observarse, del mismo modo, que la existencia de este Portal no implica la desaparicin y sustitucin de los servicios de informacin en Internet de los diversos rganos de la Administracin General del Estado, sino lo que se pretende con el mismo es
complementarlos, facilitando y encaminando al ciudadano a la localizacin de informacin y a la realizacin de trmites administrativos a travs de esta ventanilla nica, de
forma transparente para los ciudadanos.
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telemtico dotando a los documentos firmados de garanta de autenticidad y de integridad, esto es, habilita la firma electrnica de documentos.
Esta modificacin funcional provoc la crtica de diversos grupos parlamentarios como
el Partido Nacionalista Vasco, Izquierda Unida, Convergencia i Unin y Partido
Socialista Obrero Espaol, que vertieron su crtica, esencialmente, en torno a un punto
comn: la posibilidad de que al tener el Ministerio del Interior la competencia exclusiva para la emisin de este DNI electrnico, a travs de la Fabrica Nacional de Moneda
y Timbre, ello pudiera suponer un monopolio por parte del Estado en el futuro mercado de los servicios de certificacin. As, por ejemplo, la diputada URAN GONZLEZ,
perteneciente al grupo parlamentario Federal de Izquierda Unida sostuvo una doble
crtica al respecto: por un lado desde la perspectiva de la libre competencia indic que
la prestacin de unos servicios que no facilitan al resto de las empresas que compiten en el sector; prcticamente le conceden el monopolio para la extensin de la garanta econmica que el resto de las empresas s vana a tener que presentar para que se
les pueda reconocer como prestadores de servicios, y, desde la perspectiva de posible invasin de competencias autonmicas, seal que, adems, establece un nico
modelo, que sirve para todo el territorio nacional, a travs de la Fabrica Nacional de
Moneda y Timbre, y no permiten que las comunidades autnomas puedan tener reconocidos certificados que tambin sean vlidos para el resto del Estado (Diario de
Sesiones del Congreso de los Diputados, nm. 281, de 25 de septiembre de 2003). En
parecidos trminos se expresaron las otras formaciones polticas citadas crticas con
el Proyecto de Ley de Firma Electrnica, en lo que respecta a la creacin del DNI electrnico.
embargo, estas crticas y las enmiendas que llevaban parejas no fueron incluidas en
el texto finalmente aprobado que result en la Ley 59/2003, de 19 de diciembre de
firma electrnica (en adelante, LFE) que establece en su Captulo III dos preceptos,
arts. 15 y 16, que recogen este nuevo DNI.
El art. 15 LFE establece lo siguiente:
1. El documento nacional de identidad electrnico es el documento nacional de
identidad que acredita electrnicamente la identidad personal de su titular y permite la firma electrnica de documentos. 2. Todas las personas fsicas o jurdicas,
pblicas o privadas, reconocern la eficacia del documento nacional de identidad
electrnico para acreditar la identidad y los dems datos personales del titular que
consten en el mismo, y para acreditar la identidad del firmante y la integridad de los
documentos firmados con los dispositivos de firma electrnica en l incluidos.
Se configura as el DNI electrnico que aade a la funcin bsica de identificacin del
DNI actual, las de autenticacin y no repudio en el mundo digital, como consecuencia
de la capacidad de realizar firmas digitales reconocidas, es decir, firmas digitales a las
que la LFE reconoce el mismo valor que la firma manuscrita (art. 3.3), con la indudable trascendencia que ello supone. Esta nueva funcin requerir una modificacin de
la tarjeta fsica que constituye el DNI. El soporte fsico del nuevo DNI electrnico ser
una tarjeta de policarbonato, impresa en anverso y reverso mediante diversas tcnicas
que garanticen su seguridad ante falsificaciones o manipulaciones: La informacin visible de la tarjeta ser la siguiente (M. D. COSPEDAL: 2004, 205):
- anverso: nombre del Estado y denominacin del documento; nombre y apellidos,
sexo, nacionalidad y fecha de nacimiento; nmero de identidad personal e identifi-
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cacin fiscal; nmero de documento y fecha de expedicin; fecha y lugar de emisin; firma del titular, y foto.
- reverso: lugar de nacimiento, nombre de los padres, domicilio, localidad y provincia; datos para la lectura mecnica.
A ello hay que aadir que los rganos encargados de la expedicin del DNI electrnico estarn sujetos a una serie de obligaciones como establece el art. 16 LFE:
1. Los rganos competentes del Ministerio del Interior para la expedicin del documento nacional de identidad electrnico cumplirn las obligaciones que la presente
Ley impone a los prestadores de servicios de certificacin que expidan certificados
reconocidos con excepcin de la relativa a la constitucin de la garanta a la que se
refiere el apartado 2 del artculo 20. 2. La Administracin General del Estado emplear, en la medida de lo posible, sistemas que garanticen la compatibilidad de los
instrumentos de firma electrnica incluidos en el documento nacional de identidad
electrnico con los distintos dispositivos y productos de firma electrnica generalmente aceptados.
En este sentido se exonera a la Fabrica Nacional de Moneda y Timbre de constituir un
seguro de responsabilidad civil por importe de al menos 3.000.000 de euros para afrontar el riesgo de la responsabilidad por los daos y perjuicios que puedan ocasionar el
uso de los certificados que expidan, aspecto que como ya dijimos fue objeto de crtica
por poder suponer una restriccin a la libre competencia en su vertiente de posicin de
abuso de posicin dominante frente a otros prestadores de servicios de certificacin.
Finalmente la LFE establece en su Disposicin adicional sexta que los artculos 15 y
16 requerirn de desarrollo normativa, al disponer que el DNI electrnico se regir por
su normativa especfica. Hasta la LAE no se aprob esta norma de desarrollo, tan solo
haba un Acuerdo del Consejo de Ministros de 13 de febrero de 2004 en el que se establecen las directrices para el desarrollo de este novedoso documento en el que se
incluyen las medidas presupuestarias y el calendario de implantacin del mismo. Nos
detendremos ms adelante en la regulacin actual del DNI electrnico.
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LA DEFINITIVA IMPLANTACIN DE
LA ADMINISTRACIN
ELECTRNICA EN ESPAA:
LA LEY 11/2007, DE 22 DE JUNIO, DE ACCESO
ELECTRNICO DE LOS CIUDADANOS A LOS
SERVICIOS PBLICOS
Uno de los retos ms relevantes que implicaba el proceso de modernizacin tecnolgica en el que se encontraban inmersas las diferentes Administraciones Pblicas giraba en torno a la consagracin de un verdadero marco normativo que contemplara las
especificidades y singularidades que conlleva el empleo de las nuevas tecnologas de
la informacin y las comunicaciones para su actividad, tanto desde la perspectiva interna como, especialmente, en sus relaciones con los ciudadanos.
El punto de partida del desarrollo normativo lo constituy la LPC, concretamente su art.
45 que prevea la utilizacin de las nuevas tecnologas en el procedimiento administrativo, si bien la parquedad con la que dicho precepto estableca la posibilidad de el
empleo por parte de los ciudadanos de estos medios electrnicos, as como, su mbito de aplicacin limitado a la actividad formalizada de la Administracin, supona un
lmite al desarrollo normativo de lo que venimos entendiendo como Administracin
electrnica que tiene un sentido ms amplio.
As, para dar un impulso firme y decidido a lo que constituye la Administracin electrnica se aprob la Ley 11/2007, de 22 de junio, de acceso electrnico a los servicios
pblicos (LAE), que como seala en su propia Exposicin de Motivos, uno de los principales motivos para abordar los cambios normativos que contiene la misma radica,
precisamente, en la rmora que supona la regulacin inicial de la LPC. En efecto,
como afirma en su Prembulo:
Sin embargo, el desarrollo de la Administracin electrnica es todava insuficiente. La causa en buena medida se debe a que las previsiones de los artculos 38, 45
y 59 de la Ley de Rgimen Jurdico de las Administraciones Pblicas y del
Procedimiento Administrativo Comn son facultativas. Es decir, dejan en manos de
las propias Administraciones determinar si los ciudadanos van a poder de modo
efectivo o no, relacionarse por medios electrnicos con ellas, segn que stas quieran poner en pie los instrumentos necesarios para esa comunicacin con la
Administracin.
Por esta razn, la LAE supone una ruptura con el rgimen jurdico establecido inicialmente en la LPC. Se da un paso de gigante en el cambio de filosofa de la misma, ya
que el servicio a los ciudadanos demanda establecer un verdadero derecho de los mismos a comunicarse con las Administraciones mediante el uso de los medios electrnicos. El revs de este derecho es el deber de la Administracin de dotarse de los
medios y sistemas electrnicos necesarios para que este derecho pueda materializarse de forma efectiva. Como dice la LAE esta es una de sus grandes novedades:
pasar de la declaracin de impulso de los medios electrnicos e informticos -que
se concretan en la prctica en la simple posibilidad de que algunas
Administraciones, o algunos de sus rganos, permitan las comunicaciones por
medios electrnicos- a que estn obligadas a hacerlo porque la Ley reconoce el
derecho de los ciudadanos a establecer relaciones electrnicas.
De este modo se consagra la relacin con las Administraciones Pblicas por medios
electrnicos como un derecho de los ciudadanos y como una obligacin correlativa
para dichas Administraciones. Este es el epicentro sobre el que gira la LAE, si bien
resulta necesario abordar el alcance y extensin de este derecho. En este sentido, por
ejemplo, este derecho se hace efectivo de modo real mediante la imposicin, por lo
menos dentro del mbito de la Administracin General del Estado, del deber de poner
a disposicin de los ciudadanos y empresas al menos de un punto de acceso general
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a travs del cual los usuarios puedan, de forma sencilla, poder acceder a la informacin y servicios de su competencia; presentar instancias y recursos; realizar el trmite
de audiencia cuando proceda; efectuar pagos o acceder a las notificaciones y comunicaciones que les enven las Administraciones. Dedicaremos las siguientes pginas al
examen detallado de estos puntos.
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A rengln seguido la LAE enuncia como siguiente finalidad la de promover la proximidad con el ciudadano y la transparencia administrativa, as como la mejora continuada
en la consecucin del inters general.
La transparencia en la actuacin de las Administraciones Pblicas no es slo un mandato establecido en nuestra Constitucin sino, adems, una nueva forma de ver la actividad administrativa. La funcionalidad y la operatividad que para este supuesto pueden
aportar las nuevas tecnologas es de suma importancia y, de hecho, algunas de las
nuevas normas que se han ido aprobando recientemente, ponen el acento en el
empleo de la tecnologa como elemento de cara a incrementar y facilitar la transparencia y el conocimiento de la actuacin de las Administraciones Pblicas. En este sentido, puede afirmarse que la transparencia hace referencia a tres elementos: 1) el proceso de elaboracin de decisiones por los entes pblicos ha de ser abierto y participado; 2) las decisiones tienen que ser motivadas y razonables; y 3) la informacin que
sirve de base a las decisiones tiene que ser, dentro de lo posible, accesible al pblico.
Como quinta finalidad se seala la de contribuir a la mejora del funcionamiento interno de las Administraciones Pblicas, incrementando la eficacia y la eficiencia de las
mismas mediante el uso de las tecnologas de la informacin, con las debidas garantas legales en la realizacin de sus funciones. En este caso la perspectiva es de
carcter interno o referida a la actividad ad intra de las Administraciones Pblicas. Se
trata de establecer un principio de organizacin en el que la utilizacin de las nuevas
tecnologas juegue un rol fundamental de cara a conseguir dar un mayor cumplimiento de los principios de eficacia y eficiencia ya establecidos en la Constitucin en su art.
103.1. Con ello debe facilitarse una simplificacin de estructuras, una reduccin de los
costes directos y, una adecuada ubicacin de los recursos humanos en actividades y
funciones que realmente den virtualidad a dichos principios.
En todo caso resulta necesario recordar que esta prescripcin se sita en el entorno
que propone la Comunicacin de la Comisin al Consejo, al Parlamento Europeo, al
Comit Econmico y Social y al Comit de las Regiones que lleva como ttulo El papel
de la administracin electrnica en el futuro de Europa, de 26 de septiembre de 2003,
en el que se afirmaba lo siguiente:
las tecnologas de la informacin y las comunicaciones (TIC) pueden ayudar a las
Administraciones Pblicas a hacer frente a tantos retos. Sin embargo, el nfasis no
debe ponerse en las TIC propiamente dichas, sino en su utilizacin combinada con
los cambios organizativos y con nuevas aptitudes encaminadas a mejorar los servicios pblicos, los procesos democrticos y las polticas pblicas. A esto se refiere la administracin electrnica (eGovernment).
Intimamente conectada con la finalidad anterior la LAE incide en los aspectos organizativos internos de la Administracin en la siguiente finalidad cuando prescribe en el
apartado sexto del art. 3: Simplificar los procedimientos administrativos y proporcionar oportunidades de participacin y de mayor transparencia, con las debidas garantas legales.
En trminos de gestin pblica podra decirse que la simplificacin administrativa, en su
vertiente procedimental, es un deber del buen gestor pblico. Es verdad, sin embargo,
que no constituye una prctica muy extendida a pesar de que las leyes de las respectivas Administraciones pblicas establezcan diversas referencias a los mismos. As, por
ejemplo, se aprecia en la LOFAGE, cuando en su art. 3.2 dispone como principios de
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funcionamiento de la Administracin General del Estado el de racionalizacin y agilidad de los procedimientos administrativos y de las actividades materiales de gestin.
De todas formas, lo que la LAE intenta es aprovechar la incorporacin de los mtodos
telemticos para conseguir que las Administraciones reflexiones sobre las formas de
hacer las cosas y se acerquen a aquellas que puedan simplificar las pautas de relacin con los ciudadanos en el seno de los procedimientos y para conseguir fines adicionales que vienen representados por la consecucin de un mayor marco de participacin y transparencia que, desde luego, es posible fomentar en sede electrnica de
una forma ms notable e intensa que en el marco de los procedimientos tradicionales.
Finalmente la LAE establece como ltima finalidad la de contribuir al desarrollo de la
sociedad de la informacin en el mbito de las Administraciones Pblicas y en la sociedad en general. Como puede apreciarse se trata de un propsito de carcter general
que recoge en torno al mismo al resto de los fines enunciados y sirve de clusula de
cierre del art. 3.
2. AMBITO DE APLICACIN.
Por lo que respecta a su mbito de aplicacin, el art. 2.1 LAE, lo seala en los siguientes trminos:
1. La presente Ley, en los trminos expresados en su disposicin final primera,
ser de aplicacin:
a) A las Administraciones Pblicas, entendiendo por tales la Administracin General
del Estado, las Administraciones de las Comunidades Autnomas y las Entidades
que integran la Administracin local, as como las entidades de Derecho Pblico
vinculadas o dependientes de las mismas.
b) A los ciudadanos en sus relaciones con las Administraciones Pblicas.
c) A las relaciones entre las distintas Administraciones Pblicas.
2. La presente Ley no ser de aplicacin a las Administraciones Pblicas en las actividades que desarrollen en rgimen de derecho privado.
De este modo la Ley marca sus lneas directrices de aplicacin en torno a dos criterios
sucesivos. El primero, implica la opcin de la frmula tradicional de carcter subjetivo,
de acuerdo al cual slo es de aplicacin a las Administraciones Pblicas territoriales y
a sus entidades instrumentales o especializadas con personificacin jurdico-pblica.
Como es de sobra conocido en Espaa la cantidad de Administraciones Pblicas existentes adquiere una dimensin muy importante: de cada Administracin territorial
(Estado, Comunidades Autnomas y Entidades Locales) depende una gran cantidad
de organismos y entes, unas veces que adoptan personificacin jurdico-pblica y
otras que adoptan la forma de personificacin jurdico-privada; y a estas hay que aadir las denominadas Administraciones independientes, es decir, las que no se encuentran sometidas ni funcional ni jerrquicamente a una Administracin territorial. Con
arreglo al art. 2.2 LAE, quedan fuera de su mbito de aplicacin las sociedades mercantiles pblicas y las fundaciones pblicas, mientras que quedan incluidas los
siguientes organismos y entes pblicos:
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La Administracin Electrnica: Mito o realidad para los ciudadanos del siglo XXI?
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nistrativo que podran definirse como la adopcin de decisiones materialmente pblicas, que derivan de la voluntad de un sujeto pblico, persiguen fines de inters general y se financian mayoritariamente con recursos pblicos (E. GARCIA DE ENTERRIA
y T. R. FERNANDEZ: 2006, 53 y ss.).
Finalmente ha y que sealar que la LAE no menciona a las Corporaciones de Derecho
Pblico. Se trata de instituciones de creacin legal y pertenencia obligatoria que asumen el ejercicio de funciones pblicas, as, por ejemplo, estn los Colegios
Profesionales o las Cmaras de Comercio. Estas organizaciones son de base asociativa privada pero ejercen funciones pblicas por atribucin legal expresa. Por lo tanto
surge el interrogante de si les es de aplicacin o no la LAE. La cuestin no es de fcil
solucin. En este sentido, la LPC en su disposicin transitoria primera declaraba que
estas instituciones se rigen por su legislacin especfica, sindoles de aplicacin la
LPC nicamente con carcter transitorio, hasta que se complete dicha legislacin
especfica, actualizacin que a da de hoy no ha tenido lugar.
Existen argumentos para defender que las Corporaciones de Derecho Pblico deben
concebirse como Entidades de Derecho Pblico en el sentido que expresa el art. 2.1.a)
LAE, pero la naturaleza jurdica de estas entidades es un asunto extraordinariamente
controvertido que excede del nuestro mbito de estudio. No obstante y, por lo que aqu
interesa debe sealarse que, de acuerdo con la sentencia del TS de 18 de febrero de
1998 la Ley de Procedimiento Administrativo es aplicable a las Corporaciones
Pblicas bien entendido que no todos los preceptos, en su integridad son de directa
aplicacin, sino aquellos en que desarrollen funciones pblicas atribuidas expresamente por la regulacin legal. Por lo que parece que la LAE resulta de aplicacin a este
tipo de entes pblicos cuando ejerzan funciones pblicas que expresamente les hayan
sido atribuidas por su legislacin especfica.
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Como puede observarse, en este mbito lo que la LAE establece se limita a reiterar lo
ya previsto en el art. 35 de la LPC acerca del derecho de informacin sobre el estado
de los procedimientos. En lneas generales este derecho se configura como un derecho que se ubica en un estadio posterior y diferente al del acceso por lo que su operatividad slo queda limitada por la circunstancia de que la informacin en cuestin se
encuentre sometida a algn tipo de restriccin.
v) a obtener copias electrnicas de los documentos electrnicos que formen parte
de procedimientos en los que tengan la condicin de interesado.
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La Administracin Electrnica: Mito o realidad para los ciudadanos del siglo XXI?
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manera tan amplia como lleva a cabo el presente apartado. Esta proteccin alcanza,
fundamentalmente, a los datos de carcter personal sobre los que ya hemos centrado
nuestra atencin en pginas anteriores. Debe sealarse, no obstante, que lo que el
precepto establece es que las Administraciones Pblicas deben garantizar la seguridad y la confidencialidad, en los trminos que determine la legislacin indicada, de
todos cuantos datos puedan obrar en manos de las Administraciones Pblicas.
x) A la calidad de los servicios pblicos prestados por medios electrnicos.
El servicio efectivo, eficaz y real a los usuarios de los diferentes servicios pblicos, en
cuanto plasmacin del servicio al inters general, determina que las Administraciones
Pblicas deban esforzarse por una actuacin satisfactoria, econmicamente viable y
aceptable, en la forma de prestacin.
Desde la Ciencia de la Administracin se preconiza el trato al ciudadano como cliente,
de lo que deriva, precisamente, la bsqueda de la calidad y la excelencia de los servicios. Para ello resulta necesario captar la percepcin del servicio y de las demandas
de los ciudadanos, a travs de sistemas de seguimiento y evaluacin, cartas de servicios donde se recogen entre otras cosas, los servicios prestados y los derechos de los
usuarios, al tiempo que mecanismos de sistemas de reclamacin y quejas. Estas
corrientes, tambin confluyen, con las exigencias de simplificacin administrativa y,
jurdicamente, con el reconocimiento de la buena administracin incluso configurada
esta como derecho en algunos mbitos.
El reconocimiento de este derecho tiene un componente simblico ms que el propio
componente jurdico. El reconocimiento de la calidad como derecho subjetivo arrastra
importantes problemas para la determinacin de su contenido y alcance. No resulta
fcil de prever cundo podr considerarse vulnerado dicho derecho. En tanto en cuanto se dan exigencias concretas para lograr la calidad en la Administracin y, en concreto en la LAE, cabe pensar que siempre que pudiera considerarse afectado un ciudadano en su esfera de intereses por esta causa, podra acudirse a este derecho.
Una potencialidad de este derecho podra encajarse, en general, en el seno de procedimientos de reclamacin de responsabilidad patrimonial, por cuanto reforzara la exigibilidad de la prestacin de algunos servicios telemticos asumidos por cada
Administracin y facilitaran reconocer la responsabilidad por el dao causado por su
no adopcin. Igualmente, este derecho puede adquirir singular predicamento de forma
conjunta con la confianza legtima del ciudadano en la informacin pblica, reforzando
las posibilidades de xito por reclamaciones de responsabilidad patrimonial por los
daos causado por errores, inexactitudes, falta de actualizacin de la informacin
pblica ofrecida al ciudadano por las Administraciones.
xi) A elegir las aplicaciones o sistemas para relacionarse con las Administraciones
Pblicas siempre y cuando utilicen estndares abiertos o, en su caso, aquellos
otros que sean de uso generalizado por los ciudadanos.
El derecho reconocido implica la opcin de escoger aplicaciones o sistemas entre las
que usen estndares abiertos o, en su caso, entre aquellas que sin serlo, sean de uso
generalizado por los ciudadanos. Conviene sealar que, a diferencia del principio del
art. 4.i) LAE, en el art. 6.2.k) LAE no se incluye la referencia y de forma complementaria de modo, que la posibilidad de usar estndares no abiertos se ampla. Para la
interpretacin de este derecho resulta necesario acudir al concepto de estndar
abierto fijado en la letra k del Anexo de la LAE. Asimismo, hay que tener en cuenta
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La Administracin Electrnica: Mito o realidad para los ciudadanos del siglo XXI?
otros mbitos de la LAE. Este derecho se relaciona con el principio de neutralidad tecnolgica, segn el cual, el uso de estndares abiertos as como, en su caso, de forma
complementaria, estndares de uso generalizado tiene la finalidad de garantizar la
independencia en la eleccin de las alternativas por los ciudadanos y por las
Administraciones Pblicas, as como la libertad de desarrollar e implantar los avances
tecnolgicos en un mbito de libre mercado. La exigencia de estos estndares abiertos o, al menos, de uso generalizado se reitera en el art. 10.5 LAE respecto de la publicacin en sede electrnica de informaciones, servicios y transacciones. En esta lnea
en el art. 35.1 LAE se hace referencia a la necesidad de estos estndares para los
modelos o sistemas electrnicos de solicitud en la sede telemtica. Finalmente, una
va de evitar la discriminacin por razn de la eleccin tecnolgica es una finalidad de
las medidas de interoperabilidad tcnica, semntica y organizativa que han de adoptar
las Administraciones Pblicas, tal y como sealan los arts, 41 y ss. LAE.
La Administracin debe ofrecer una cierta flexibilidad tecnolgica para que el mayor
nmero de ciudadanos pueda relacionarse con ella, pero ello tampoco puede suponer
la obligacin absoluta de adoptar las medidas tcnicas que aseguren el acceso de
todos los sistemas y aplicaciones disponibles teniendo que soportar la Administracin
el importante peso econmico que ello conlleva.
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LA
La LAE disea una nueva concepcin al construir su regulacin sobre la base del
derecho de los ciudadanos a emplear las nuevas tecnologas como elemento de relacin con las Administraciones Pblicas y poder as ejercer sus derechos. Este punto
de partida que sita al ciudadano y a sus derechos en el epicentro de todo el sistema,
no slo conlleva el establecimiento de un compromiso jurdico de incorporar las nuevas tecnologas de la informacin a la totalidad de las actuaciones administrativas, sino
que, implica la consideracin del ciudadano como portador de derechos de carcter
prestacional que las Administraciones Pblicas tienen el deber de satisfacer de forma
efectiva.
Por estas razones, la progresiva utilizacin de comunicaciones telemticas, abre la
cuestin no ya de la adaptacin de la denominada Administracin electrnica a una
nueva forma de relacionarse con los ciudadanos, sino tambin el importante aspecto
de la manera de adaptar sus formas de actuacin y tramitacin de los expedientes y,
en general, adaptar los procedimientos a la nueva realidad que demandan las nuevas
tecnologas.
El hecho de reconocer a los ciudadanos el derecho a comunicarse con las
Administraciones Pblicas empleando las vas telemticas, plantea una cuestin fundamental, que es la necesidad de definir claramente lo que constituye la sede electrnica con la que se establecen las relaciones y cul va a ser los medios que faciliten el
acceso de los ciudadanos a la Administracin electrnica. A este particular, dedicaremos las siguientes pginas.
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La Administracin Electrnica: Mito o realidad para los ciudadanos del siglo XXI?
Estos factores determinan que sea necesario abordar nuevos problemas y dificultades
de naturaleza tcnica y, en definitiva, debe llevarse a cabo una adaptacin del rgimen
jurdico aplicable, de tal forma que tanto el principio de eficacia de la actuacin de las
Administraciones Pblicas como la posicin jurdica del ciudadano no puedan verse
afectadas por el empleo de las nuevas tecnologas. En este sentido, el art. 10 LAE fija
una serie de requisitos que habrn de ser observados por las sedes electrnicas seguridad, disponibilidad, accesibilidad, neutralidad, interoperabilidad, identificacin
del titular, empleo de ciertos estndares_ y, al mismo tiempo, ha consagrado ciertos
principios que tienen una vertiente esencialmente jurdica con la finalidad de alcanzar
dichos objetivos -responsabilidad, integridad, veracidad, calidad y actualizacin de la
informacin y los servicios-.
Por otro lado, debe sealarse que a pesar de que el art. 10 LAE define a la sede electrnica como una direccin electrnica, esto no es del todo exacto y precisa de una
aclaracin de este concepto. En este sentido, puede afirmarse que si bien de una primera lectura de este precepto podra dar la impresin de que se identifican ambos conceptos -sede electrnica y direccin electrnica., ello debe descartarse no slo a raz
de una correcta comprensin del modo de funcionamiento de las tecnologas informticas y, con carcter concreto Internet, sino de la propia regulacin legal contenida en
la LAE. As, podra sealarse que, en principio, la sede electrnica consiste en una
serie de pginas web alojadas en un servidor al que se puede acceder desde equipos
remotos mediante la conexin a una direccin que viene representada por una URL
bajo la forma http://. En consecuencia, como seala J. VALERO (2009, 237), la sede
electrnica no puede consistir en una direccin, sino que, con mayor precisin, puede
afirmarse que se encuentra accesible desde una direccin electrnica, a travs de la
cual y mediante el empleo de una red de telecomunicaciones se puede consultar la
informacin y utilizar los servicios que all se ofrecen. Incluso, puede darse el caso de
que la sede electrnica fuera accesible a travs de diversas direcciones o, que la
misma estuviera integrada por diversas pginas web que, en apariencia, tengan un
cierto grado de autonoma en cuando a su administracin y mantenimiento. Por ello es
necesario que haya que acudir a los elementos de la definicin legal para determinar
cundo nos encontramos realmente ante una sede electrnica.
Igual conclusin se desprende al examinar la definicin legal de direccin electrnica
prevista en el Anexo de la LAE que se refiere a la misma como el identificador de un
equipo o sistema electrnico desde el que se provee de informacin o servicios en una
red de comunicaciones. En efecto, la direccin o puede identificarse con la sede en
s misma considerada puesto que, en consecuencia, no es ms que la puerta de acceso a un servidor concreto donde se encuentran alojadas las pginas web cuya consulta a travs de una red de telecomunicaciones permite obtener informacin o utilizar los
servicios que las Administraciones Pblicas pongan a disposicin de los ciudadanos
por estas vas telemticas.
La titularidad de las sedes electrnicas ha de corresponder a una Administracin
Pblica, rgano o entidad administrativa, tal y como se deriva del art. 10 LAE, requisito que ha de interpretarse teniendo en cuenta el mbito de aplicacin establecido en
el art. 2 LAE. As, a los efectos de la LAE se entiende por Administraciones Pblicas:
la General del Estado, la de las Comunidades Autnomas y las Entidades que integran
la Administracin Local, as como aquellas otras con personificacin jurdico-pblica
vinculada o dependientes de las mismas. En relacin con estas ltimas, es necesario
acudir a la regulacin especfica existente en cada uno de los mbitos territoriales
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lar del tabln previsto legalmente?. Nos encontramos ante un problema de ndole prctico por cuanto puede verse condicionada la eficacia del acto administrativo. Si bien
hay que convenir que cuando se emplean los medios telemticos, como Internet, la
necesaria publicacin en sede electrnica del Ayuntamiento correspondiente al ltimo
domicilio del interesado, pierde un tanto su razn de ser, lo cierto es que el art. 59.5
LPC resulta claro y, en consecuencia, debe respetarse estrictamente su previsin; sin
perjuico, de que adicionalmente el acto se publique en la sede electrnica de la
Administracin Pblica o del rgano que lo haya dictado.
Otro problema derivado de la escueta redaccin del art. 12 LAE despierta otras dudas
acerca del lugar concreto donde ha de insertarse el acto que debe ser publicado.
Como ya se ha sealado el art. 12 LAE se limita a indicar que tendr lugar en la sede
electrnica del organismo correspondiente, lo que sin duda suscita la cuestin relativa
a si la publicacin electrnica en el tabln de anuncios o edictos debe encontrarse ubicada en una seccin especfica de la sede electrnica con tal denominacin o, por el
contrario, bastara con que la difusin se desarrollara en cualquier lugar de la misma
sin mayores requisitos de carcter formal. Esta ltima posibilidad es la que parece desprenderse de la lectura de dicho precepto que no exige ninguna formalidad en cuanto
al lugar en que ha de tener lugar la publicacin.
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lidad se manifiesta en la prctica en los acuerdos entre las administraciones pblicas, en el despliegue de los sistemas y servicios, en la determinacin y uso de
estndares, en las infraestructuras y servicios bsicos de las Administraciones
pblicas y en la publicacin y reutilizacin de las aplicaciones de las
Administraciones pblicas de la documentacin asociada y de otros objetos de
informacin. Todo ello sin olvidar la dimensin temporal que ha de garantizar el
acceso a la informacin a lo largo del tiempo (art. 6 RD 4/2010)
c) Enfoque de soluciones multilaterales: se favorecer la aproximacin multilateral
de la interoperabilidad de forma que se puedan obtener las ventajas derivadas del
escalado, de la aplicacin de las arquitecturas modulares y multiplataforma, de
compartir, de reutilizar y de colaborar.
En definitiva, el ENI atiende a todos aquellas cuestiones que conforman de manera
global la interoperabilidad. En primer lugar, atiende a las dimensiones organizativa,
semntica y tcnica a las que alude el art. 41 de la LAE; en segundo lugar, se abordan
los estndares que la LAE pone al servicio de la interoperabilidad as como la independencia en la eleccin de las alternativas tecnolgicas y del derecho de los ciudadanos
a elegir las aplicaciones o sistemas para relacionarse con las Administraciones pblicas; en tercer lugar, se tratan las infraestructuras y los servicios comunes, elementos
reconocidos de dinamizacin, simplificacin y propagacin de la interoperabilidad, a la
vez que facilitadotes de la relacin multilateral; en cuarto lugar, se trata la reutilizacin
aplicada a las aplicaciones de las Administraciones Pblicas, de la documentacin
asociada y de otros objetos de informacin; por ltimo, atiende a la conservacin,
como manifestacin de la interoperabilidad a lo largo del tiempo, y que afecta de forma
singular a los documentos electrnicos.
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EL PROCEDIMIENTO
ADMINISTRATIVO
ELECTRNICO
Una de las manifestaciones ms importantes de la incursin de las nuevas tecnologas en la actividad administrativa, se refleja, con especial nfasis, en la denominada
actividad formalizada, esto es, en el procedimiento administrativo que puede entenderse como el cauce formal de la serie de actos en que se concreta la actuacin administrativa para la realizacin de un fin, y que constituye, igualmente, el cauce jurdico necesario para garanta de los intereses de la Administracin y de los particulares
(J. GONZALEZ PEREZ: 2000, 74). En este sentido se expresa la LPC, que ya en su
Exposicin de Motivos se abre decididamente a la tecnificacin y modernizacin de la
actuacin administrativa en su vertiente de produccin jurdica y a la adaptacin permanente al ritmo de las innovaciones tecnolgicas. Esta previsin no supone un
aspecto totalmente novedoso en la regulacin del procedimiento administrativo, pues
ya la anterior Ley de 1958 contena algn precepto con el que se pretenda introducir
aspectos de modernizacin en los trmites administrativos. Nos estamos refiriendo al
art. 30 que estableca la racionalizacin de los trabajos burocrticos, respecto a los que
estableca el deber de que fueran ejecutados con mquinas adecuadas (...se efectuarn...), con el fin de conseguir la implantacin progresiva de la mecanizacin y automatismo en las oficinas pblicas..., lo que reflejaba ya en esos aos, una indudable
preocupacin por los avances tecnolgicos aunque stos no gozaran en aquel entonces del vertiginoso desarrollo que tienen hoy en da.
Como puede observarse ya lata una honda preocupacin por la utilizacin de nuevas
tecnologas por la Administracin, si bien de una forma un tanto experimental. Por ello,
aunque la LPC no es del todo novedosa en esta temtica lo que s hace es introducir
por primera vez, de forma expresa, la utilizacin de la informtica en el procedimiento
administrativo, impulsando de manera decidida el uso de los ordenadores y las comunicaciones telemticas, como los instrumentos adecuados para ser empleados, en su
funcin instrumental, para conseguir una mayor agilizacin y flexibilidad de los procedimientos en las relaciones entre la Administracin y los ciudadanos. De este modo la
LPC supone un reconocimiento formal de una realidad que constituye un hecho en las
relaciones en todos los mbitos de nuestra sociedad: la utilizacin de la informtica
para el tratamiento automtico de la informacin y el registro de datos en soportes
magnticos -u otros susceptibles de tratamiento automatizado-, as como el uso de la
comunicacin entre ordenadores -la telemtica- como idnea para la agilizacin necesaria en cualquier tipo de actividad o procedimiento (M. A. DAVARA: 1993, 477).
Lo que hace realmente la LPC es configurar el marco normativo adecuado para dar
validez jurdica a los procedimientos que progresivamente se vayan tramitando en
soporte informtico, en vez de en el tradicional soporte papel. Esta realidad lleva consigo un importante salto cualitativo, en las formas y usos habituales utilizados por los
funcionarios a la hora de tramitar los diversos expedientes administrativos que tuvieran sobre su mesa, pues el uso de estos nuevos medios, especialmente los informticos, supondrn un cambio sustancial en el actuar administrativo del siglo XXI.
La LPC distingue tres elementos que conviene diferenciar respecto a la introduccin
de nuevas tecnologas en el procedimiento administrativo (OCHOA: 2000, 155):
-a) Medios electrnicos: en los que pueden incluirse cualesquiera que utilicen esa
tcnica como base o ayuda en el desarrollo de la actividad. As, pueden ser considerados como medios electrnicos una microfilmacin, una fotocopiadora, o un fax;
-b) Medios informticos: son todos aquellos que hagan referencia al tratamiento
informtico de la informacin, es decir, el tratamiento integrado de la informacin en
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De otro lado, la LAE supone un claro intento de avanzar en la simplificacin administrativa y procedimental de ah que considere que, precisamente, la mutacin de los
procedimientos en telemticos pueda ser un buen momento para el plantearse cambios en los trmites administrativos existentes de cara a la simplificacin de los mismos. As, es significativa la redaccin del art. 34 de la LAE que establece:
La aplicacin de medios electrnicos a la gestin de los procedimientos, procesos
y servicios ir siempre precedida de la realizacin de una anlisis de rediseo funcional y simplificacin del procedimiento o servicio, en el que se considerarn especialmente los siguientes aspectos:
a) La supresin o reduccin de la documentacin requerida a los ciudadanos,
mediante su sustitucin por datos, transmisiones de datos o certificaciones, o la
regulacin de su aportacin al finalizar la tramitacin.
b) La previsin de medios e instrumentos de participacin, transparencia e informacin.
c) La racionalizacin de la distribucin de las cargas de trabajo y de las comunicaciones internas.
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trnica que debern ser accesibles sin otras restricciones tecnolgicas que las estrictamente derivadas de la utilizacin de estndares en los trminos establecidos en el
apartado i) del artculo 4 y criterios de comunicacin y seguridad aplicables de acuerdo con las normas y protocolos nacionales e internacionales. Desde esta perspectiva
puede afirmarse que no existe en la norma ms limitaciones para la utilizacin de este
tipo de medios que el cumplimiento de las normas y protocolos en este mbito material. De ello se desprende una obligacin para las Administraciones pblicas que es la
de tener que aportar modelos o sistemas informticos de acceso a los procedimientos.
A continuacin y en relacin con la posibilidad de aportar copias, la LAE seala que
los interesados podrn aportar al expediente copias digitalizadas de los documentos,
cuya fidelidad con el original garantizarn mediante la utilizacin de firma electrnica
avanzada, con el fin de poder garantizar el elemento necesario de seguridad en este
tipo de comunicaciones. La Administracin puede, no obstante, solicitar del correspondiente archivo el cotejo de las copias aportadas por el ciudadano. En el supuesto de
imposibilidad de practicar dicho cotejo y, con carcter excepcional, podr requerir al
interesado la exhibicin del documento o de la informacin original, con lo que se pierde en este caso la esencia de la gestin telemtica de esta fase del procedimiento que
es la de no tener que acudir fsicamente al rgano administrativo.
Finalmente, respecto a los aspectos relacionados con la iniciacin del procedimiento,
el apartado tercero del art. 35 LAE seala que con objeto de facilitar y promover su
uso, los sistemas normalizados de solicitud podrn incluir comprobaciones automticas de la informacin aportada respecto de datos almacenados en sistemas propios o
pertenecientes a otras Administraciones e, incluso, ofrecer el formulario cumplimentado, en todo o en parte, con objeto de que el ciudadano verifique la informacin y, en
su caso, la modifique y complete.
Por lo que se refiere a la instruccin del procedimiento, puede sealarse que el art. 36
LAE contiene una serie de prescripciones que persiguen asegurar la operatividad real
del procedimiento cuando el mismo se realiza mediante el empleo de medios telemticos. En concreto establece en su apartado primero que las aplicaciones y sistemas
de informacin utilizados para la instruccin por medios electrnicos de los procedimientos debern garantizar el control de los tiempos y plazos, la identificacin de los
rganos responsables de los procedimientos, as como la tramitacin ordenada de los
expedientes y facilitar la simplificacin y la publicidad de los procedimientos. Se establecen, por tanto, una serie de deberes que han de cumplir las aplicaciones informticas que utilicen las Administraciones Pblicas, que tratan de garantizar los requisitos
que tradicionalmente conforman un procedimiento administrativo: competencia, identificacin del rgano actuante y el cumplimiento de los plazos en que deben resolverse
los mismos.
Junto a estas especificaciones de carcter general se prev en el art. 36 LAE una
determinacin referida en concreto a los sistemas internos de comunicacin para
sealar que la utilizacin de los mismos en el marco de un procedimiento administrativo exige que se cumplan los requisitos previstos a lo largo de la LAE.
Finalmente, por lo que se refiere a la terminacin del procedimiento, el art. 38 LAE
establece la obligatoriedad de que se garantice la identidad del rgano competente
mediante el empleo de alguno de los instrumentos de firma electrnica regulados en la
LAE.
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este tipo de tcnica, esto es, tendr que quedar garantizada la autenticidad, integridad
y conservacin y, en su caso, la recepcin por el interesado. Esta exigencia resulta del
todo lgica, pues el problema esencial del uso de los medios informticos se centra en
cmo garantizar que el ciudadano que se comunica mediante estas tcnicas con la
Administracin es realmente quien manifiesta ser, y cmo queda clara tanto la autenticidad de la voluntad que se formula con la peticin, como el contenido de sta.
En trminos parecidos recoge estas exigencias el art. 9.2 del RD 772/1999, de 7 de
mayo, por el que se regula la presentacin de solicitudes ante la Administracin
General del Estado, la expedicin de copias de documentos y devolucin de originales y el rgimen de las oficinas de registro, sealando que la copia autntica podr consistir en la transcripcin ntegra del contenido del documento original o en una copia
realizada por cualesquiera medios informticos, debiendo constar la acreditacin de
la autenticidad de la copia identificando el rgano, archivo y organismo que la expide
y la persona responsable de tal expedicin. De ello debe concluirse que siempre que
sea posible la acreditacin de estos elementos en soporte informtico no debera
haber ningn impedimento al uso de las nuevas tecnologas para el ejercicio de estos
derechos, por lo que el problema se traslada a comprobar si los medios informticos
nos permiten cumplir con estas garantas de seguridad en la expedicin de la copia por
la Administracin competente y en su recepcin por el interesado, a estos aspectos me
referir ms adelante.
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La Administracin Electrnica: Mito o realidad para los ciudadanos del siglo XXI?
creacin de registros electrnicos por una Administracin implica, por s misma, la obligacin de utilizarlos para aquellas personas que deseen relacionarse por estos medios
con las Administraciones Publicas.
Una novedad digna de resaltarse es el mandato del art. 24.1 LAE para la creacin de
registros electrnicos. De la mera habilitacin para su creacin discrecional que contena el art. 38.9 LPC (se podrn crear registros telemticos), se pasa a sealar la
preceptiva creacin de registros electrnicos para la recepcin y remisin de solicitudes, escritos y comunicaciones en todas las Administraciones Pblicas, entendiendo
por tales la Administracin General del Estado, las Administraciones de las
Comunidades Autnomas, las Entidades que forman parte de la Administracin local,
as como las entidades de derecho pblico vinculadas o dependientes de las mismas
(art. 2.1.a LAE).
Es ms, la creacin se dira que se configura como una autntica obligacin de las
Administraciones Pblicas, puesto que el art. 6 LAE reconoce a los ciudadanos el derecho a utilizar medios electrnicos para ejercer, entre otros, el derecho de acceso a los
registros previsto en el art. 35.h) LPC.
Con ello el derecho subjetivo de los particulares a optar por presentar sus escritos en
registros electrnicos pierde buena parte de su consistencia, reducindose, en la prctica, al derecho a elegir una vez la Administracin le haya creado de forma real la alternativa entre registro presencial y registro electrnico. Hoy por hoy, el incumplimiento
de este tipo de previsiones legales carece de posible fiscalizacin efectiva.
De la pura discrecionalidad en la creacin de registros electrnicos se pasa a la obligacin programtica de dotarse de los mismos. Del art. 45 LPC al art. 24.1 LAE hay
un paso: un pequeo paso para la Ley, que pretende llegar a ser un gran, salto para
las Administraciones Pblicas, en su evolucin hacia la implantacin de lo que se ha
venido en denominar administracin electrnica (M.D. REGO: 2009, 373).
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necesidad de constatar, en cuanto al fondo, que el mismo ha sido conocido efectivamente por el administrado (I. DELGADO: 2009, 53).
Por este motivo, la notificacin se configura como una obligacin de carcter formal,
que debe seguir unas formalidades para entenderse correctamente practicada con
efectos materiales sobre el interesado, en tanto que le pone en su conocimiento un
acto administrativo que le afecta a su esfera jurdica. En definitiva, puede afirmarse que
la notificacin administrativa es una actuacin de obligado cumplimiento por parte de
la Administracin que pretende poner un acto o resolucin administrativa en conocimiento de la persona o personas afectadas por la misma, cuya prctica ha de seguir
una serie de formalidades y condiciones impuestas ex lege, cumplidas las mismas, se
entiende plenamente realizada y el acto o resolucin objeto de notificacin comienza
a surtir plenos efectos.
El rgimen de la notificacin mediante el empleo de las nuevas tecnologas nos depara una nueva problemtica derivada, esencialmente, del uso de los medios telemticos, que vamos a examinar a lo largo del presente epgrafe. En un primer lugar, con
carcter previo al estudio de los contenidos de la LAE sobre este particular, resulta
necesario abordar una serie de consideraciones generales sobre las ventajas e inconvenientes que presentan este tipo de notificaciones electrnicas.
En primer lugar, puede afirmarse que uno de los principales inconvenientes que se
derivan del empleo de las nuevas tecnologas es la escasa familiarizacin de los ciudadanos con este medio que, adems exige un mayor esfuerzo de los mismos a la
hora de recibir notificaciones, en tanto en cuanto, deber acceder con cierta periodicidad a un buzn electrnico que no suele emplear en sus comunicaciones ordinarias,
a diferencia de lo que ocurre con el tradicional buzn postal que todos los ciudadanos
tienen en su domicilio.
Otros inconvenientes residen en los problemas de seguridad que se planteaban inicialmente y que, en la actualidad se van resolviendo con las nuevas aplicaciones y sistemas informticos, de tal manera que hoy en da es posible afirmar que las notificaciones electrnicas son seguras gracias a la combinacin de avanzados programas y aplicaciones, as como del empleo de la firma electrnica. Una muestra de la progresiva
superacin de este tipo de barreras lo constituye la reciente aprobacin del RD 3/2010,
de 8 de enero, por el que se regula el Esquema Nacional de Seguridad en el mbito
de la Administracin Electrnica cuya finalidad fundamental es la creacin de las condiciones necesarias de confianza en el uso de los medios electrnicos, a travs de
medidas para garantizar la seguridad de los sistemas, los datos, las comunicaciones,
y los servicios electrnicos, que permitan a los ciudadanos y a las Administraciones
Pblicas, el ejercicio de derechos y el cumplimiento de deberes a travs de esos
medios.
Entre las ventajas, se encuentra el hecho de que se eliminan los mltiples problemas
que se planteaban en relacin con la presencia del destinatario en el domicilio; adems la notificacin puede ser realizada en cualquier momento, con independencia del
da y de la hora, y conlleva una mayor simultaneidad entre la emanacin del acto y el
conocimiento de su contenido por parte del administrado.
En definitiva, no se trata de plantear una inconsistente anttesis entre la seguridad y la
eficacia sino de adaptar a la nueva realidad social las necesarias garantas que tradicionalmente ha ido consagrando el Derecho Administrativo, facilitando incluso el ejer-
71
La Administracin Electrnica: Mito o realidad para los ciudadanos del siglo XXI?
cicio de los derechos y el cumplimiento de las obligaciones por medio del uso de las
nuevas tecnologas que, de esta forma, podrn convertirse en un importante mecanismos garantizador en s mismas consideradas (VALERO TORRIJOS: 2009, 2955).
72
3.2. LA OBLIGACIN DEL ADMINISTRADO DE COMUNICARSE CON LAS ADMINISTRACIONES POR MEDIOS TELEMTICOS.
La excepcin a la regla general viene determinada por la previsin del art. 27.6 LAE
que dice:
() las Administraciones Pblicas podrn establecer la obligatoriedad de comunicarse con ellas utilizando solo medios electrnicos, cuando los interesados se
correspondan con personas jurdicas o colectivos de personas fsicas que por razn
de su capacidad econmica o tcnica, dedicacin profesional u otros motivos acreditados tengan garantizado el acceso y disponibilidad de los medios tecnolgicos
precisos.
Parece que esta opcin del legislador tiene como finalidad que aquellas empresas o
sociedades que por su dimensin y volumen de trabajo se les presuma una serie de
medios tecnolgicos en el quehacer cotidiano de sus funciones, empleen, igualmente,
los mismos en sus relaciones con las Administraciones Pblicas, siempre y cuando
concurra el requisito de la garanta de acceso a los medios telemticos. No obstante,
la invocacin normativa de esta posibilidad debe hacerse con cierta prudencia, debido
a que no todas las empresas o sociedades u organizaciones disponen de los mismos
medios telemticos, por lo que debe entenderse que si stas carecen de las tecnolo-
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La Administracin Electrnica: Mito o realidad para los ciudadanos del siglo XXI?
gas necesarias, no podran ser obligadas a emplear estos medios en sus relaciones
con las Administraciones Pblicas.
As, lo ha entendido el TSJ de Castilla y Len que ha anulado el art. 5.1 de la Orden
EYE/880/2008, de 30 de mayo, por la que se crea el Registro de Empresas
Acreditadas en el Sector de la Construccin. Este precepto impona a todos los empresarios del sector de la construccin la inscripcin obligatoria por va telemtica en el
Registro citado a travs de la pgina web de la Junta de Castilla y Len, en base a la
aplicacin del art. 27.6 LAE. El TSJ, sin embargo, consider errneo el argumento de
la Junta de Castilla y Len porque se olvidaba de que parte de las empresas dedicadas a la construccin son trabajadores autnomos. Al respecto, estim que no puede
establecerse como derecho indubitado que todas las empresas que intervienen en el
sector, absolutamente todas, tienen de antemano garantizado el acceso y la disponibilidad de los medios tecnolgicos precisos para realizar la comunicacin de esta
forma. Recalc, a su vez que la posibilidad de establecer de forma obligatoria la
comunicacin telemtica es excepcional, por lo que si hay dudas interpretativas respecto a lo dispuesto en la LAE stas habrn de ser resueltas en el sentido de poder
otorgar el poder de eleccin del medio a los interesados.
A) LUGAR DE LA NOTIFICACIN.
Una de las novedades del art. 28 LAE respecto del derogado art 59.3 LPC es la relativa al lugar en el que se puede practicar la notificacin por medios telemticos. As, el
segundo apartado del art. 59.2 LPC establece con carcter general que la notificacin
se practicar en el lugar que ste (el ciudadano) haya sealado a tal efecto en la solicitud. Lugar que puede ser cualquiera, en principio.
En el caso de las notificaciones electrnicas, como ya se ha examinado con anterioridad, se vuelve a reiterar la necesidad de sealar algn medio electrnico como preferente o, al menos, a consentir su utilizacin, si bien no se delimita que debe entenderse por medio electrnico y, por tanto, deja un amplio margen de libertad de actuacin
permitiendo la implantacin de diferentes sistemas de notificacin electrnica.
El RD 1671/2009 ha intentado delimitar el lugar que puede ser escogido para la prctica de la notificacin sealando en su art. 35.2 lo siguiente:
74
B) TIEMPO DE LA NOTIFICACIN.
En este apartado se van a examinar dos cuestiones profundamente relacionadas entre
s como son la obligacin de notificar en un tiempo determinado y el momento en que
se debe entender recibida la notificacin electrnica.
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La Administracin Electrnica: Mito o realidad para los ciudadanos del siglo XXI?
El primer punto se encuentra recogido en los dos primeros apartados del art. 58 LPC
que precisan que
se notificarn a los interesados las resoluciones y actos administrativos que afecten a sus derechos e intereses () dentro del plazo de diez das a partir de la fecha
en que el acto haya sido dictado.
Esta obligacin es de aplicacin tanto al rgimen de las notificaciones electrnicas
como a las convencionales, y, por ende, el incumplimiento de las mismas constituye un
vicio no invalidante, de acuerdo con lo previsto en el art. 63.3 LPC. La nica peculiaridad radica en que, dado que los plazos para recurrir el acto objeto de la notificacin
comienzan a contar desde el momento en que se notifican, por la forma en que est
configurado el rgimen de rechazo, los diez das que deben transcurrir desde el depsito del mensaje en el buzn electrnico para entender rechazada la notificacin deben
ser tomados en consideracin a estos efectos.
Por lo que se refiere al segundo punto objeto de nuestro estudio, debe recordarse que
el momento en que se debe entender practicada la notificacin en el sistema convencional coincide con el momento en que sta es recibida por el ciudadano.
Efectivamente, la recepcin fsica es el elemento que convierte el intento de notificacin en notificacin practicada. Sin embargo, respecto a las notificaciones electrnicas,
se entiende que la notificacin es eficaz no cuando se deposita el mensaje electrnico
en la direccin electrnica ni cuando se pone a disposicin del destinatario en una
pgina web, sino cuando se accede a su contenido.
As se desprende de la lectura del art. 28.2 LAE que seala:
El sistema de notificacin permitir acreditar la fecha y hora en que se produzca
la puesta a disposicin del interesado del acto objeto de notificacin, as como la de
acceso a su contenido, momento a partir del cual la notificacin se entender practicada a todos los efectos legales.
Igualmente el RD 1671/2009, establece en su art. 36.6, respecto a la prctica de la
notificacin que
se entender consentida la prctica de la notificacin por medios electrnicos respecto de una determinada actuacin administrativa cuando, tras haber sido realizada por una de las formas validamente reconocidas para ello, el interesado realice
actuaciones que supongan el conocimiento del contenido y alcance de la resolucin
o acto objeto de la notificacin. La notificacin surtir efecto a partir de la fecha en
que el interesado realice dichas actuaciones
De este modo, la LAE y su reglamento de desarrollo introducen un importante cambio
en el tradicional sistema de notificacin cuando se empleen los medios electrnicos,
ya que se dejara en manos del ciudadano la determinacin del da que surten los efectos de la actuacin administrativa, puesto que bastara con acceder al lugar que ha elegido como medio de notificacin telemtica, y no abrir el archivo con el acto notificado
adjunto o puesto a su disposicin para postergar tales efectos. No obstante, debe
advertirse que el problema de la paralizacin de la actividad administrativa se salva
con el hecho de que, transcurridos diez das desde la puesta a disposicin sin acceso
al contenido, la notificacin se entiende rechazada.
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En definitiva, la nueva normativa sobre notificaciones electrnicas ampla las posibilidades de practicar notificaciones administrativas a travs de la utilizacin de medios
electrnicos, mediante el empleo de una expresin ms genrica que la que empleaba la LPC: puesta a disposicin del acto administrativo objeto de notificacin en lugar
de la de envo de la notificacin a la direccin electrnica del ciudadano. En coherencia con ello, cambia el momento en que se entiende practicada sta, que ser el de
acceso al contenido del acto administrativo puesto a disposicin del ciudadano y no,
como prevea el art. 59.3 LPC, el momento en que accede al contenido de la notificacin que, al ser practicada por medios electrnicos se equiparaba con el acceso al
mensaje depositado en el buzn electrnico del destinatario.
Es por este motivo que el mismo precepto exige que quede constancia de la fecha y
hora en que se produce el acceso al contenido del acto, as como de la fecha y hora
en que se pone a disposicin del interesado el acto objeto de notificacin, pues ello
permitir la acreditacin de tales extremos y, en su caso, la prueba de los mismos ante
una eventual impugnacin del acto por defecto de notificacin. Se introduce as el
denominado sellado de tiempo, que se define como la acreditacin a cargo de un tercero de confianza (normalmente una entidad de certificacin) de la fecha y hora en que
se ha realizado cualquier operacin o transaccin por medios electrnicos.
C) NOTIFICACIN INFRUCTUOSA.
Puede entenderse como notificacin infructuosa, aqulla que tiene lugar en el supuesto en el que, intentada su prctica en el domicilio del interesado, nadie se hace cargo
de la misma, tal y como se deduce del art. 59.2 LPC.
La notificacin infructuosa constituye otra de las excepciones al rgimen comn de las
notificaciones, al carecer de equivalente directo en el mbito telemtico, ya que el servidor en el que se aloja la direccin electrnica en que se ha depositado el acto administrativo a disposicin del interesado o el buzn electrnico en que ste ha sido enviado, en condiciones normales, siempre se harn cargo del mismo. Adems, la falta de
acceso a su contenido en los diez das siguientes desde la puesta a disposicin se
entiende como rechazo, y no como intento frustrado de notificacin.
As, en el rgimen de las notificaciones convencionales, cuando el administrado no se
encuentra en el domicilio y nadie se hace cargo de la entrega, es obligatorio realizar
un segundo intento de notificacin; sin embargo, en el caso de las notificaciones telemticas, cuando el ciudadano no accede al mensaje -porque no accede a su domicilio
virtual o la direccin electrnica indicada- se entiende rechazada la notificacin, salvo
causa de imposibilidad tcnica o material de acceso.
Por estos motivos, debe considerarse infructuoso el intento de notificacin electrnica
en el que, por cualquier razn no imputable al ciudadano, no se consigue poner a su
disposicin el acto objeto de notificacin. En este supuesto, debera tener lugar un
segundo intento en da y hora distintos, segundo intento de notificacin que tiene sentido cuando el fracaso del anterior se debe a problemas tcnicos, pero no cuando se
debe a problemas con la direccin electrnica (por ejemplo, dada de baja) en cuyo
caso deber aplicarse anlogamente lo establecido para las notificaciones convencionales y se har constar en el expediente la concurrencia de la concreta causa y, sin
necesidad de proceder a un segundo intento, se pasar a hacer uso de otros medios
de notificacin, como son la publicacin y la notificacin edictal.
77
La Administracin Electrnica: Mito o realidad para los ciudadanos del siglo XXI?
D) RECHAZO DE LA NOTIFICACIN.
Otra de las novedades que introduce el rgimen de las notificaciones electrnicas respecto al de las convencionales y que constituye por tanto una nueva excepcin al rgimen comn, es el relativo al rgimen de rechazo de las notificaciones electrnicas.
Como ya hemos sealado, una vez transcurridos diez das desde el momento en que
el acto objeto de notificacin haya sido puesto a disposicin del ciudadano sin que ste
haya accedido a su contenido, la notificacin se entender rechazada y el trmite se
tendr por realizado. Por tanto no se aplica el art. 59.4 LPC que entiende el rechazo
como rehusar explcitamente el intento de notificacin, sino que las notificaciones telemticas poseen una regla concreta, en virtud de la que se considera rechazo implcito
el transcurso del tiempo sin acceder al contenido de la actuacin administrativa, sin
necesidad de realizar un segundo intento de notificacin.
La causa de esta diferencia con respecto a las notificaciones convencionales se
encuentra de nuevo en la distancia en el tiempo que puede existir entre la puesta a disposicin del ciudadano del acto que debe ser notificado y el acceso a su contenido,
que es el momento en que se produce su conocimiento. De no ser interpretado de esta
manera, quedara la continuidad de la accin administrativa en poder del administrado, al que le bastara con no acceder a su direccin electrnica o a su buzn electrnico, para evitar conocer el contenido de la notificacin.
El rechazo de la notificacin electrnica se configura como una presuncin en toda
regla, que consiste en convertir la pasividad del ciudadano -intencionada o no- en
manifestacin tcita de su voluntad de rehusar la notificacin. La presuncin es iuris et
de iure con las importantes consecuencias jurdicas que ello conlleva.
Los motivos que pueden justificar o explicar esa ausencia de acceso pueden ser de
tres tipos (I. MARTIN DELGADO: 2009, 110): problemas tcnicos; intencin del ciudadano con el fin de evitar que el acto surta plenos efectos; y pura pasividad. Slo el primer supuesto impide que se entienda rechazada la notificacin. As, se deduce de lo
dispuesto en el ltimo inciso del apartado tercero del art. 28 LAE:
cuando existiendo constancia de la puesta a disposicin transcurrieran diez das
naturales sin que se acceda a su contenido, se entender que la notificacin ha sido
rechazada con los efectos previstos en el artculo 59.4 de la Ley 30/1992 (), salvo
que de oficio o a instancia del destinatario se compruebe la imposibilidad tcnica o
material del acceso.
En los otros dos supuestos, su concurrencia no impide el rechazo de la notificacin.
Ello no es as, cuando el propio ciudadano deja de acceder al mensaje para evitar que
la notificacin, y con ella el contenido del acto, surta efectos; pero tampoco cuando la
falta de acceso se debe a su pasividad, pues le es exigible un mnimo deber de diligencia, justificado sobre la basa de que l mismo ha elegido el medio de notificacin
o de que le resulta obligado relacionarse con la Administracin mediante el empleo de
medios electrnicos.
78
EL ELEMENTO DE SEGURIDAD
EN LAS RELACIONES
TELEMTICAS ENTRE LOS CIUDADANOS Y LA ADMINISTRACION: LA FIRMA ELECTRNICA
La Administracin Electrnica: Mito o realidad para los ciudadanos del siglo XXI?
posterior que pudiera producirse. Otras muchas exigen el plus de la firma reconocida,
que es la que se equipara a la firma manuscrita, que es una firma avanzada con dos
particularidades: est basada en un certificado reconocido y ha sido generada por un
sistema seguro de creacin de firma. Una y otra poseen valor probatorio, lo que es
sumamente importante y supone una clara muestra de la seguridad que ofrecen este
tipo de sistemas telemticos.
Todas estas consideraciones se realizan con una nica finalidad: insistir en que la firma
electrnica, a diferencia de la firma manuscrita, no slo es un instrumento de expresin de la voluntad del firmante, sino que es tambin un medio de identificacin del
mismo. En consecuencia, se constituye en garanta de la seguridad en las comunicaciones electrnicas y, al mismo tiempo, en un elemento imprescindible para la validez
y eficacia de los documentos firmados electrnicamente.
La LAE, de algn modo, viene a dar respuesta a una reiterada reivindicacin doctrinal
que exiga una regulacin especfica del uso de la firma electrnica en el mbito de las
Administraciones Pblicas, ms all de la aplicacin general de la LFE. Y lo hace con
un elemento caracterstico que justifica el encabezamiento de este apartado: la diferencia entre identificacin y autenticacin.
Efectivamente, tanto el Captulo II de la LAE como algunos de los artculos que le
siguen hablan de identificacin y de autenticacin. As, por ejmplo el art. 13.1 que lleva
como ttulo Formas de identificacin y autenticacin, dispone lo siguiente:
Las Administraciones Pblicas admitirn, en sus relaciones por medios electrnicos, sistemas de firma electrnica que sean conformes a los establecido en la Ley
59/2003, de 19 de diciembre de firma electrnica y resulten adecuados para garantizar la identificacin de los participantes y, en su caso, la autenticidad e integridad
de los documentos elctrnicos.
Con el primero de los trminos se hace referencia a la comprobacin de la identidad
del firmante, mientras que el segundo se encuentra ntimamente relacionado con los
documentos firmados. Nos encontramos ante un intento del Legislador de concretar el
significado de cada uno de estos trminos, que vienen utilizndose con cierta confusin tanto por la normativa sectorial como por la propia doctrina, partiendo de la diferenciacin de ambos y conectando cada uno de ellos con vertientes distintas de la
firma electrnica As, mientras que la identificacin estara relacionada con el elemento subjetivo de la firma, esto es, la persona del firmante, la autenticacin lo estara con
el elemento objetivo, esto es, el documento objeto de firma. Con la firma electrnica se
cumpliran ambas exigencias: queda comprobado que el firmante electrnico es quien
dice ser y se comprueba que su voluntad es la sealada en el documento electrnico.
El primer punto, se consigue mediante el certificado digital, que da prueba fehaciente
de la identidad de su titular; el segundo, por medio de la entrada en juego del par de
claves, que conecta el documento con su signatario de forma unvoca.
Sin embargo, la propia Ley parece incurrir en contradiccin al definir en su Anexo
autenticacin como la acreditacin por medios electrnicos de la identidad de una
persona o ente, del contenido de la voluntad expresada en sus operaciones, transacciones y documentos y de la integridad y autora de estos ltimos. La confusin es
mayor si se toma en consideracin lo previsto en el art. 22 LAE, que, bajo el rtulo de
Identificacin y autenticacin de los ciudadanos por funcionario pblico afirma que
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La Administracin Electrnica: Mito o realidad para los ciudadanos del siglo XXI?
indicar nombre y apellidos. Con mayor claridad an se comprueba esta afirmacin con
lo previsto en el art. 110 LPC, que exige que el recurso administrativo exprese, de un
lado, el nombre y apellidos del recurrente, as como la identificacin personal del
mismo (lo que se obtiene con la presentacin del DNI) y, de otro, la firma del recurrente, tras la fecha y el lugar de firma.
La diferencia entre firma manuscrita y firma electrnica estriba en que esta ltima cumple la doble funcin de identificacin y autenticacin: al corresponderse las claves con
que se firma el documento con una nica persona y quedar as plasmado en un certificado emitido por una tercera parte de confianza, constituye prueba de su identidad;
y, al mismo tiempo, esa correspondencia unvoca entre claves y firmante da autenticidad al documento firmado. Por esta razn, la correspondencia entre firma manuscrita
y firma electrnica (reconocida) que prev el art. 3.4 LFE, lo es slo a efectos de autenticacin de la voluntad. Pero no de identificacin, porque la firma manuscrita, por s
misma, no identifica al firmante. En definitiva, el nico significado de esta equiparacin
es la fuerte presuncin que se establece para los documentos signados con firma reconocida, de la misma forma en que se presume que los documentos en papel firmados
con firma convencional son autnticos. Pero nada ms. Es por ello que no se niega el
valor jurdico ni la fuerza probatoria a las firmas electrnicas distintas de la reconocida
como establece el art. 3.9 LFE.
De otra parte, a diferencia de la firma manuscrita, la firma electrnica es nica en el
sentido de que, a travs del juego del par de claves y de la intervencin de una tercera parte de confianza que as lo avala, se consigue que slo una persona disponga de
esa firma: su titular. La firma, por tanto, se corresponde con su titular de manera unvoca e inequvoca. Es cierto que, tericamente, cabe la suplantacin, aunque sea tcnicamente complicada y el riesgo resulte, en realidad, mnimo, como tambin es posible transferir las claves a una tercera persona distinta de su titular. Pero de lo que no
cabe duda es que la relacin entre firmante y firma es ms directa en el caso de la
electrnica que en el de la manuscrita, porque mientras que cualquiera puede intentar
imitar una firma manuscrita que conoce, no cualquier persona est capacitada para
imitar una firma digital que normalmente no conoce. En consecuencia, la autenticacin de los documentos a travs de la firma es ms fidedigna en el caso de la digital
que en el de la manuscrita.
Esta insistencia en la diferenciacin terminolgica entre identificacin y autenticacin
tiene una vertiente prctica que conlleva una serie de consecuencias de cierta importancia que pasamos a examinar.
En primer lugar, ha provocado que el sistema de firma asociado al DNI electrnico contenga dos tipos de certificados electrnicos: un certificado de identificacin y un certificado de firma.
Adems, en segundo lugar, ser uno de los criterios que se deban tener en consideracin a la hora de determinar el tipo de sistema de firma exigible en procedimiento.
Desde la perspectiva del acceso a las Administraciones Pblicas, no es lo mismo que
para la sustanciacin del trmite simplemente se necesite conocer la identidad de
quien quiere realizarlo (por ejemplo, relaciones unidireccionales) a que sea preciso,
adems, manifestar la propia voluntad (transacciones telemticas). En el primer
supuesto bastarn los sistemas de firma dbil (por ejemplo, claves de usuario), mientras que la seguridad requerida en el segundo caso es mayor y conducir a la exigencia de firma electrnica.
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Ello justifica tambin el diferente valor probatorio de los distintos tipos de firma electrnica. Dado que el riesgo que conllevan los trmites donde slo se requiere identificacin es menor, menor ser la exigencia de prueba; y a la inversa.
En tercer lugar, la citada distincin pone de relieve que, en relacin con la firma electrnica, lo importante no es tanto el concepto, como la funcin que cumple; no es tan
relevante definir si la firma electrnica es firma desde el punto de vista jurdico como
lo es establecer que constituye medio de identificacin de la persona y de autenticacin de la voluntad de su usuario. La consecuencia de ello es que, para el cumplimiento de los supuestos en que la Ley exige firma, en funcin de las circunstancias del
caso, ser necesaria la firma electrnica reconocida, la firma avanzada, otros tipos de
firma electrnica o, incluso, otros sistemas de firma. Y todas ellas gozarn de validez
jurdica. La equiparacin que la LFE hace entre firma electrnica reconocida y firma
manuscrita no conlleva efectos excluyentes de otros tipos de firma, sino simplemente
una mayor presuncin de veracidad para el supuesto en que alguna de las partes decida cuestionar el resultado.
Finalmente, ayuda a entender por qu la LAE no exige como regla general firma reconocida a los ciudadanos para relacionarse con las Administraciones Pblicas, sino simplemente firma avanzada. Efectivamente, la firma avanzada es aquella que, por su
configuracin tcnica, permite identificar al firmante, hace viable detectar cualquier
cambio posterior en los datos firmados y, adems, se encuentra vinculada a aqul de
forma nica. Por tanto, es suficiente por s misma, como regla general, para cumplir
con los requisitos de identificacin y autenticacin que se exige en las relaciones telemticas con las Administraciones Pblicas.
2.
LA
SEGURIDAD
DE
LAS
RELACIONES
TELEMTICAS:
EL
EMPLEO
DE
LA
FIRMA
ELECTRNICA.
Como hemos podido observar, la LPC y la LAE permiten el uso de los medios electrnicos, informticos y telemticos en las relaciones que se establezcan o puedan establecerse entre los ciudadanos y las Administraciones Pblicas, siempre que se den
unos requisitos concretos de seguridad en el denominado documento electrnico: a)
que se tenga constancia de la recepcin y la fecha, b) de la identidad de quien recibe
la notificacin, y 3) del contenido del acto notificado. Para lograr esta finalidad el
Gobierno aprob inicialmente el Real Decreto-Ley 14/1999, de 17 de septiembre,
sobre firma electrnica, que trata de ordenar con carcter general, el uso de la firma
electrnica y la prestacin de los servicios de certificacin destinados a facilitar la confianza de los ciudadanos en la realizacin de transacciones en redes abiertas, quedando comprendidas dentro de las mismas las relaciones que se articulen entre los ciudadanos y la Administracin. Resulta curioso, o cuando menos chocante, que la aprobacin de esta norma se adelantara en el tiempo a la entrada en vigor de la Directiva
1999/93/CE del Parlamento Europeo y del Consejo, de 13 de diciembre de 1999, por
la que se estableca un marco comunitario para la firma electrnica, si bien el Gobierno
espaol elabor su norma respetando el contenido de la posicin comn sobre el tema.
El Decreto-Ley persegua, fundamentalmente, fomentar su uso y otorgar seguridad y
confianza a estas nuevas tcnicas mediante el establecimiento de un marco jurdico
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La Administracin Electrnica: Mito o realidad para los ciudadanos del siglo XXI?
adecuado. As, se desprenda de su Exposicin de Motivos que sealaba que, teniendo en cuenta la existencia en Espaa de un sector empresarial que podra prestar un
servicio de certificacin de la firma electrnica con suficiente calidad se considera
que debe introducirse, cuanto antes, la disciplina que permita utilizar, con la adecuada seguridad jurdica, este medio tecnolgico que contribuye al desarrollo de lo que se
ha venido en denominar, en la Unin Europea, la sociedad de la informacin. La urgencia de la aprobacin de esta norma deriva, tambin, del deseo de dar, a los usuarios
de los nuevos servicios, elementos de confianza en los sistemas, permitiendo su introduccin y rpida difusin.
Tras la ratificacin por el Congreso de los Diputados del citado Decreto Ley, se acord su tramitacin como proyecto de ley, con el fin de someterlo a una mayor consulta
pblica y al ulterior debate parlamentario para perfeccionar y mejorar su contenido. Sin
embargo, esta iniciativa decay al expirar el mandato de las Cmaras en marzo del
2000. Fue retomado con el inicio de la VI legislatura al presentarse como nuevo proyecto de ley, siendo aprobado finalmente y publicado en el BOE como la Ley 59/2003,
de 19 de diciembre, de firma electrnica (LFE).
Con carcter general el rgimen jurdico de la firma electrnica establecido en la LFE,
en los aspectos que a nuestro estudio interesan, puede resumirse de la forma siguiente:
1) Se establecen en su art. 3 las definiciones bsicas de aquellos aspectos esenciales
regulados en la presente norma. En este sentido, se distinguen los conceptos de firma
electrnica y firma electrnica avanzada. La primera es definida como el conjunto de
datos, en forma electrnica, consignados junto a otros o asociados con ellos, que pueden ser utilizados como medio de identificacin del firmante; mientras que la segunda es la firma electrnica que permite identificar al firmante y detectar cualquier cambio ulterior de los datos firmados, que est vinculada al firmante de manera nica y a
los datos a que se refiere y que ha sido creada por medios que el firmante puede mantener bajo su exclusivo control. Sobre esta ltima se establece una variacin, la firma
electrnica reconocida, que goza de la presuncin de que rene las condiciones necesarias para producir los mismos efectos jurdicos que la firma manuscrita, siendo admisible como prueba en juicio, siempre y cuando el certificado reconocido en que se base
haya sido expedido por un prestador de servicios de certificacin acreditado y el dispositivo seguro de creacin de firma se encuentre certificado (art. 3).
Por consiguiente y, de acuerdo con lo expuesto, resulta claro que en virtud de las necesarias garantas que deben guardarse en el procedimiento administrativo, ser la firma
electrnica reconocida la que pueda resultar adecuada con las exigencias que se derivan del contenido del art. 45 LPC, ya que se trata de una firma que ofrece en principio
una mayor seguridad que las firmas electrnicas en general, puesto que permiten
garantizar la autenticidad y la integridad del mensaje.
2) Se crea la figura del prestador de servicios de certificacin, que es la persona fsica o jurdica que expide certificados electrnicos o presta otros servicios en relacin
con la firma electrnica (art. 2.3 LFE). De este modo se articula un sistema de certificados emitidos por terceras personas de confianza que vinculan de forma segura un
elemento de verificacin de firma a una persona determinada, contribuyendo as a dar
seguridad a las firmas electrnicas.
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No obstante, un dato importante a tener en cuenta para que la firma electrnica sea
totalmente eficaz es que deber venir confirmada por el denominado certificado electrnico que es un documento firmado electrnicamente por un prestador de servicios
que vincula unos datos de verificacin de firma a un firmante y confirma su identidad
(art. 6.1 LFE). A este respecto, slo podrn expedir esta clase de certificados los prestadores de servicios de certificacin que cumplan con los requisitos que establece la
LFE.
De este modo, LFE regula el empleo de la firma electrnica en el mbito de las
Administraciones Pblicas. Con carcter general seala su mbito de aplicacin en su
art. 4.1 lo siguiente: Esta Ley se aplicar al uso de la firma electrnica en el seno de
las Administraciones pblicas, sus organismos pblicos y las entidades dependientes
o vinculadas a las mismas y en las relaciones que mantengan aqullas y stos entre
s o con los particulares. De esta forma se contiene una habilitacin general para el
uso de la firma electrnica en el seno de las Administraciones Pblicas contribuyendo
sustancialmente a la progresiva implantacin de la denominada Administracin
Electrnica.
A su vez debe recordarse al respecto que el art. 5 del Real Decreto-Ley 14/1999 ya
prevea un rgimen jurdico especfico para la utilizacin de la firma electrnica en el
seno de las Administraciones Pblicas, as como en las relaciones que con cualesquiera de ellas mantengan los ciudadanos, remitiendo su desarrollo a la correspondiente
normativa estatal o, en su caso autonmicas, que podrn establecer las condiciones
adicionales que se consideren necesarias. Este precepto traa causa del art. 3 de la
Directiva 1999/93/CE que establece que los Estados miembros podrn supeditar el
uso de la firma electrnica en el sector pblico a posibles prescripciones adicionales.
Tales prescripciones sern objetivas, transparentes, proporcionadas y no discriminatorias, y slo podrn hacer referencia a las caractersticas especficas de la aplicacin de
que se trate. Estas prescripciones no debern obstaculizar los servicios transfronterizos al ciudadano.
Entre las condiciones adicionales que regula la actual LFE art. 4.1 prrafo segundo se
encuentra la imposicin de fechas electrnicas sobre los documentos electrnicos integrados en un expediente administrativo. En este sentido se entiende por fecha electrnica el conjunto de datos en forma electrnica utilizados como medio para constatar el
momento en que se ha efectuado una actuacin sobre otros datos electrnicos a los
que estn asociados.
Respecto a las condiciones adicionales a las que se refiere el art. 4.1 LFE, seala su
apartado segundo lo siguiente: Las condiciones adicionales () slo podrn hace
referencia a las caractersticas especficas de la aplicacin de que se trate y debern
garantizar el cumplimiento de lo previsto en el artculo 45 de la Ley 30/1992 a ello
se aade la necesidad de que estas condiciones sern objetivas, proporcionadas,
transparentes y no discriminatorias y no debern obstaculizar la prestacin de servicios de certificacin al ciudadano cuando intervengan distintas Administraciones
Pblicas nacionales o del Espacio Econmico Europeo. Por lo que se refiere al art.
45 LPC, recordemos que prevea la posibilidad de emplear documentos informticos,
siempre que quede garantizada su autenticidad, integridad y conservacin y, en su
caso, la recepcin por el interesado. Cuestin distinta es la mencin que hace el citado artculo respecto a que las condiciones adicionales debern ser objetivas, proporcionadas, transparentes y no discriminatorias. La incorporacin de estas exigencias
comunitarias hace referencia a la exigencia de no obstaculizacin de servicios trans87
La Administracin Electrnica: Mito o realidad para los ciudadanos del siglo XXI?
2.1. EL DNI ELECTRNICO COMO MEDIO DEL CIUDADANO PARA RELACIONARSE CON LAS ADMINISTRACIONES PBLICAS
El art 15 LFE defina, como ya se ha estudiado con anterioridad, el DNI electrnico
como
el documento nacional de identidad que acredita electrnicamente la identidad de
su titular y permite la firma electrnica de documentos
Adems impone el deber de reconocer su eficacia para acreditar tanto la identidad de
su titular como la autenticidad de su voluntad plasmada en los documentos firmados
con los sistemas en l incorporados.
A su vez, la LAE consagra el empleo de este sistema en las relaciones de los ciudadanos con las Administraciones Pblicas. Y lo hace, a diferencia de la LFE, expresando claramente su preferencia por este medio de identificacin y autenticacin. As, de
deduce de diversos preceptos de la LAE En primer lugar, le dedica un precepto en
exclusiva, concretamente el art. 14 LAE seala que
las personas fsicas podrn, en todo caso y con carcter universal, utilizar los sistemas de firma electrnica incorporados al Documento Nacional de Identidad en su
relacin por medios electrnicos con las Administraciones Pblicas. El rgimen de
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Efectivamente, el segundo apartado del art. 15, de una manera un tanto novedosa da
a entender que, para que pueda ser vlidamente utilizado un sistema de firma electrnica avanzada, ste tendr que haber sido previamente admitido por la Administracin.
Y lo hace al exigir que cada Administracin debe hacer pblica y accesible la relacin
de sistemas de firma electrnica avanzada admitidos, con carcter general en su
mbito de actuacin.
Es, por tanto, evidente, que no cualquier certificado electrnico puede servir, de base
para relacionarse con la Administracin. La entidad prestadora ha de obtener previamente el visto bueno de la Administracin actuante, para lo cual deber dirigirse a ella
solicitando la admisin de su certificado con el fin de operar validamente en el trfico
jurdico-administrativo por ella generado en sus relaciones eh los ciudadanos. Por
tanto, el derecho a la obtencin de los sistemas de firma electrnica avanzada queda
limitado a aqullos admitidos.
La LAE no contiene ninguna disposicin que regule las condiciones que deben cumplir
los certificados para poder ser admitidos. El art. 15 simplemente exige que la relacin
de sistemas de firma avanzada admitidos incluya al menos, informacin sobre los elementos de identificacin utilizados as como, en su caso las caractersticas de los certificados electrnicos admitidos, los prestadores que los expiden y las especificaciones
de la firma electrnica que puede realizarse con dichos certificados.
La lectura del precepto permite realizar las siguientes reflexiones. En primer lugar, el
objeto de admisin no es el sistema de firma electrnica, sino el certificado electrnico; por tanto, la admisin depender de las caractersticas que presente ese certificado, que deber ser apto para operar en el trfico jurdico administrativo. En segundo
lugar, la Administracin deber tener en cuenta el prestador que emite ese certificado,
esto es, las garantas que ofrece como empresa prestadora del servicio de certificacin. Finalmente, en tercer lugar, har pblico el tipo de firma que puede realizarse con
el mismo. Una vez admitido, el certificado electrnico podr ser empleado con carcter general en el mbito de actuacin de la Administracin que lo admita para la realizacin de aquellos trmites que precisen de firma electrnica avanzada.
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En lo que ahora interesa, que es el uso de la firma electrnica en las relaciones con
las Administraciones Pblicas, el tercer apartado del arto 7 LFE establece que la firma
electrnica de persona jurdica slo podr ser utilizada cuando se admita en las relaciones que mantenga la persona jurdica con las Administraciones Pblicas. Aqu se
encuentra precisamente la principal novedad que aporta la LAE en relacin con este
extremo: al integrar dentro del concepto de ciudadano tanto a las personas fsicas
como a las personas jurdicas, debe entenderse que la LAE est admitiendo con carcter general, en aplicacin de la mencionada previsin, que las personas jurdicas
empleen medios electrnicos en sus relaciones con la Administracin y que, por tanto,
tambin sean titulares del derecho a obtener sistemas de firma electrnica y a hacer
uso de los mismos en este mbito, pudiendo acudir a este medio de identificacin y
autenticacin con normalidad. Los certificados electrnicos de persona jurdica, por
tanto, ya no son una excepcin en el mbito administrativo ni estarn necesitados de
admisin especfica, y su uso se regir, en el aspecto relativo a la representacin y a
la vinculacin por el uso de la firma, por lo dispuesto en el propio art. 7 LFE.
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si los certificados emitidos por una entidad pblica pueden ser utilizados no slo con
fines de relacionarse con la Administracin, sino tambin para otros fines distintos,
como los comerciales, en cuyo caso competiran con los certificados emitidos por entidades privadas. Entonces, si esta variable fuera posible, habra que reconocer que
los certificados emitidos por entidades privadas observando los requisitos de seguridad que realizan las pblicas, seran vlidos para las relaciones de los ciudadanos con
las Administraciones Pblicas?. No parece que esta sea la solucin que nos ofrece la
legislacin positiva, pues dados los principios garantistas que se predican de las relaciones entabladas con las Administraciones Pblicas, parece razonable que este tipo
de certificados sean prestados por las entidades pblicas y, por tanto, slo tengan validez para las relaciones entre los ciudadanos con las Administraciones Pblicas o entre
stas entre si. Recordemos, por ejemplo, los problemas que se haban suscitado en
sede parlamentaria respecto a la posible vulneracin de las reglas de la libre competencia en lo concerniente al DNI electrnico, ya que se consideraba que el Estado
poda tener una posicin dominante abusiva en este mercado al ser el nico competente para la emisin de este documento electrnico que conlleva la posibilidad de
tener aparejado la firma electrnica.
La LFE hace un esfuerzo en su redaccin para garantizar este rgimen de libre competencia y seala de forma un tanto programtica respecto a la prestacin de este tipo
de servicios por las administraciones pblicas, en el art. 5.3 que la prestacin de servicios de certificacin por las Administraciones Pblicas, sus organismos pblicos o las
entidades dependientes o vinculadas a las mismas se realizar con arreglo a los principios de objetividad, transparencia y no discriminacin.
3.3. LA PRESTACION DE SERVICIOS DE CERTIFICACION POR LAS ADMINISTRACIONES PBLICAS: LA FABRICA NACIONAL DE MONEDA Y TIMBRE A
MODO DE EJEMPLO.
El legislador estableci en la Ley 66/1997, de 30 de diciembre, de Medidas Fiscales,
Administrativas y del Orden Social, concretamente en su art. 81 que la prestacin de
los servicios tcnicos y administrativos necesarios para garantizar la seguridad, validez
y eficacia de la emisin y recepcin de comunicaciones y documentos a travs de tcnicas y medios electrnicos, informticos y telemticos, fuera prestada por la Fabrica
Nacional de Moneda y Timbre. De esta forma se otorga a esta entidad pblica la potestad de prestar este tipo de servicios en las relaciones que se produzcan, por un lado,
entre los rganos de la Administracin General del Estado, entre s o con los organismos pblicos vinculados o dependientes de aquella, as como la estos organismos
entre s; y, por otro, entre las personas fsicas y jurdicas con la Administracin General
del Estado y sus organismos pblicos vinculados y dependientes de ella. Igualmente,
el Real Decreto 1290/1999, de 23 de julio, por el que se desarrolla el artculo 81 de la
Ley 66/1997, de 30 de diciembre, de Medidas Fiscales, Administrativas y del Orden
Social, en materia de prestacin de servicios de seguridad, por la Fabrica Nacional de
Moneda y Timbre-Real Casa de la Moneda, en las comunicaciones a travs de tcnicas y medios electrnicos, informticos y telemticos, con las Administraciones
Pblicas, seala la posibilidad de que las Comunidades Autnomas, entidades locales
y las entidades de derecho pblico dependientes o vinculadas a las mismas, puedan
quedar incluidas en lo regulado por este Real Decreto, cuando se formalicen los
correspondientes convenios o acuerdos con la Fbrica Nacional de Moneda y Timbre.
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CONCLUSIONES
Conclusiones
Como ha podido observarse a lo largo del presente trabajo de investigacin, la implantacin de la Administracin electrnica ha sufrido un importante avance tras la aprobacin de la LAE y sus ulteriores normas de desarrollo que van articulando los medios e
instrumentos necesarios para que los ciudadanos se vean beneficiados por la implantacin de las nuevas tecnologas en el mbito de la actuacin administrativa.
No obstante, a pesar de que la LAE constituye un importante avance en la denominada Administracin electrnica, entendida sta como el uso de las tecnologas de la
informacin y las comunicaciones en las Administraciones Pblicas, combinando con
cambios organizativos y nuevas aptitudes, con la finalidad de mejorar los servicios
pblicos y los procesos democrticos y reforzar el apoyo a las polticas pblicas, la verdad es que todava dista mucho de ser una realidad para los ciudadanos. Como ha
quedado puesto de manifiesto a lo largo de la investigacin, en la que he tratado de
esbozar, sin nimo de exhaustividad, las lneas maestras de cmo la LAE disea este
nuevo fenmeno de la Administracin electrnica y la repercusin de la misma en los
ciudadanos, se aprecian, junto a importantes novedades de cara a facilitar que los ciudadanos se relacionen con las Administraciones Pblicas a travs de los medios telemticos, diversas disfunciones que deben ser objeto de estudio y de mejora de cara a
lograr una mayor implantacin de la Administracin electrnica en nuestra sociedad.
Por ello, en el presente apartado dedicado a las Conclusiones pueden extraerse de
nuestro trabajo dos modalidades de las mismas. Unas de carcter general, en la que
se plasman algunas patologas de la problemtica que suscita la implantacin de las
nuevas tecnologas en la Administracin Pblica; y, otras de carcter ms especfico
derivadas de la LAE y sus normas de desarrollo.
Sin embargo, diversos son los obstculos que se deben ir salvando de cara a lograr
un mayor grado de desarrollo de la Administracin electrnica en nuestro pas. As,
algunos de los problemas son de naturaleza sociolgica: falta de educacin y formacin de nuestra sociedad en las nuevas tecnologas; falta de confianza en la utilizacin de los medios electrnicos; falta de informacin respecto a lo que es y
cmo puede beneficiarse el ciudadano de la Administracin electrnica, etc.
Las soluciones no son sencillas, ni tampoco pueden ser adoptadas de forma rpida y simultnea, como parece haber pretendido la LAE. El desarrollo de la
Administracin electrnica debe transcurrir con pequeos pero firmes pasos y de
forma progresiva. Entre las acciones que deben adoptarse de cara a mejorar el des-
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Este derecho se encuentra condicionado a que las Administraciones Pblicas tengan los medios adecuados para poder utilizar las nuevas tecnologas. De tal manera que si no los tienen queda sin efecto el derecho de los ciudadanos a emplear
estos medios. En la actualidad puede sealarse que la mayora de as
Administraciones estn aprobando diversas normas tendentes a hacer efectivo este
derecho: creacin de sedes electrnicas, desarrollo reglamentario de la LAE, etc.
Conclusiones
dadano no le resulte cmodo ni sencillo al desconocer en un gran nmero de ocasiones a dnde debe acudir. Ello puede solucionarse con una doble medida: en primer lugar, el establecimiento de una SEDE ELECTRONICA UNICA en cada
Administracin territorial (como ya ocurre en la Administracin General del Estado)
a la que pueda acudir el ciudadano; y, en segundo lugar, una correcta
INFORMACIN y DIFUSIN de la misma.
-
No son estos los nicos problemas con los que se enfrenta la implantacin de la
Administracin electrnica en nuestro pas, si bien sirven para ilustrar de forma lo suficientemente grfica las disfunciones actuales del sistema. No se trata de exponer en
estas conclusiones todos ello, ya que han sido estudiados a lo largo del trabajo. Puede,
por tanto, concluirse que si bien la LAE y sus ulteriores normas de desarrollo contribu-
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