DERECHO PENAL

RESUMEN UNIDADES 1 A 14
TEORIA DE LA LEY PENAL

UNIDAD 1
EL DERECHO PENAL
CONCEPTO DE DERECHO PENAL
Rama del derecho publico que se traduce en normas que tutelan bienes jurdicos , a travs de
prohibiciones o mandatos de accin,
Su incumplimiento de denomina DELITO y acarrea la coercin penal
(fuerza publica para imponer una pena).

ANALISIS EN EL ORDENAMIENTO SOCIAL Y EN EL ORDEN JURIDICO

EN EL ORDEN SOCIAL

EN EL ORDEN JURIDICO

CRIMINALIZACION

CRIMINALIZACION SECUNDARIA: Accin punitiva sobre

PRIMARIA: Es la tipificacin ciertas personas seleccionadas por el sistema. Estereotipos que

de la conducta como delito.

ofrece la sociedad ms fcilmente captados como delincuentes

(por raza, clase, etc.).

BIEN JURIDICO TUTELADO

CONCEPTO: inters social que merece proteccin, tiles y necesarios para el
funcionamiento del orden social
Para ser tipificada una conducta como delito, debe lesionar o poner en
peligro un b.j.

LA DOGMATICA JURIDICA
OBJETO Y METODO
OBJETO

METODO
TEORIA DEL DELITO: instrumento que describe los caracteres genricos

Las normas
penales

(accin) y especficos (tipicidad, antijuricidad y culpabilidad) de la

conducta delictuosa.
Es una teora de aplicacin de la Ley penal.

FUNDAMENTOS DE LA PENA
2

FUNDAMENTO OBLIGATORIO
PRINCIPIO DE LEGALIDAD
articulo 18 de la CN ( ley anterior, juez natural, etc)
Solo el Congreso Federal puede tipificar delitos , por ley formal ( art. 75 inciso 22)

FUNDAMENTO REAL

PRINCIPIO

DOBLE VIA

DE RESERVA
Articulo 19 de

PENA

MEDIDAS DE SEGURIDAD

la CN (acciones

Para

las

privadas exentas

cometieron

de los

declararon

magistrados).

(culpables).

personas
delito

que Para inimputables.( peligrosos

y

las

punibles

FUNDAMENTO DEL CONOCIMIENTO

REGLA SE LA EXCLUSION
La prueba de cargo no admite medios obtenidos en violacin de garantas
constitucionales.
FRUTO DEL ARBOL VENENOSO: se extiende la exclusin a los actos
consecutivos del acto nulo.
FALLOS
APREMIOS ILEGALES: no es valida la confesin
MONTENEGRO

obtenida bajo tormentos en sede policial. La prueba

incriminatoria obtenida ilegalmente no tiene validez.
DERECHOS Y GARANTIAS. Siendo invlido el

FIORENTINO

registro domiciliario, el secuestro de marihuana

consecuente, tambin lo es.

RAYFORD

invalidez

de

los

elementos

obtenidos

por

procedimientos ilegales, pero valoracin de lo que

resulte de testimonios, habida cuenta de la voluntad
3

expresada en cada uno de ellos

LEGITIMIDAD DEL ESTADO PARA APLICAR PENAS :

IUS PUNIENDI ESTATAL
Se legitima esta actividad por la practica conjunta de los 3 rganos de poder:
LEGISLATIVO
Tipifica

EJECUTIVO

los Pertenecen

JUDICIAL
las Investiga, aplica y ejecuta la

delitos a travs fuerzas de seguridad pena.

de la sancin de y
leyes.

de

sistema

penitenciario.

EL SISTEMA PENAL
Organizado a travs de los tres poderes republicanos, surge como control social punitivo
e institucionalizado.
LIMITE
Los derechos humanos previstos en la CN y en los diferentes PACTOS
INTERNACIONALES incorporados a ella, actan de barrera al poder estatal.
Ello, a fin de ser respetados los derechos y garantas, conforme los principios de
reserva y legalidad (art. 19 y 18 de la CN).
Comprende tanto los derechos y garantas enumerados como implcitos ( art. 33
de la CN).

FUNDAMENTO TELEOLOGICO

TEORIAS DE LAS PENAS

TEORIAS ABSOLUTAS O DE LA RETRIBUCION
VARIANTE OBJETIVA

VARIANTE SUBJETIVA

Dirigidas al hecho externo

Funcin de la pena: la retribucin.

Sancin: razones de justicia e imperio

Expiacin del autor del hecho.

Retribucin de su ilcito y culpabilidad.
Esencia: castigo, expiacin.

del derecho

Pena: reaccin pura frente al delito

Esencia: reparacin, compensacin.

REFERENTES DE ESTA TEORIA
KANT

Teora de la retribucin moral: la pena es retribucin de culpabilidad, nunca

puede fomentar un bien

HEGEL

Teora de la retribucin jurdica: el delito es negacin del derecho, y la pena

es negacin de la negacin del delito.

CRITICAS A LA TEORIA RETRIBUCIONISTA

EL hombre es culpable por naturaleza
No fundamentan la pena
Retribuir el mal con el mal mismo, determina la venganza
La pena marca al delincuente, no le borra el pecado
No acepta una sancin menor de fines preventivos
Puede ser pena justa, pero carece de utilidad
El estado vela por la moralidad, cuando su funcin es garantizar la convivencia pacifica.
Persigue todos los delitos, en la actualidad ocasionara un caos jurdico
TEORIAS RELATIVAS O DE LA PREVENCION

TEORIAS DE LA PREVENCION GENERAL

Apuntan a la sociedad en conjunto

Abarca dos faces:
FAZ POSITIVA

FAZ NEGATIVA

Amenaza para disuadir al conciencia jurdica

potencial delincuente
EXPONENTE:

VON EXPONENTE: GUNTER JAKOBS.

FEUERBACH

coaccin psicolgica o
intimidacin

afirmacin de la confianza en la norma

y del ejercicio de fidelidad al derecho

la norma como modelo de orientacin

5

en las relaciones sociales

CRITICAS A LA TEORIA DE LA PREVENCION GENERAL

NO Determina cuales conductas debe intimidar
Ineficacia ante la reiteracin de los mismos delitos que la aplicacin de la
pena intenta prevenir
Podra llegarse a un exceso de aplicacin de terror estatal ( ZAFFARONI)
El hombre es utilizado como medio para el estado.
TEORIA DE LA PREVENCION ESPECIAL

Teora dirigida directamente al infractor

Presenta tambin dos fases:
FAZ POSITIVA

FAZ NEGATIVA

Persigue la resocializacin, la Fin inmediato: que el reo no cometa nuevos

reinsercin social

hechos punibles
y como seguridad social de no reincidencia del
reo

CRITICA A ESTA TEORIA

Sustitucin de las penas por medidas preventivas (se confundira con las medidas de

seguridad

La resocializacin y el tratamiento curativo subsiguiente, obligatorio, ira contra la

dignidad del reo.

La resocializacin es utpica. Las crceles no resocializan, sino que son una fuente
crimingena

Los delincuentes ocasionales que no necesiten resocializacin, no tendran pena

Tambin utiliza el hombre como medio para el fin del estado.

TEORIAS ECLECTICAS, MIXTAS, UNITARIAS, DE SINTESIS O DE LA UNION
Una teora, atendiendo las crticas a las teoras de la retribucin y de la prevencin,
unifica, equilibra combinndolas de acuerdo a los fines de cada una.
Distintas orientaciones en el tema:
TEORIAS QUE PRIORIZARON LA RETRIBUCION SOBRE LOS FINES
PREVENTIVOS ( complementario)
TEORIA DIALECTICA DE LA UNION:

Autor: CLAUS ROXIN

Otorga a la pena distintas funciones, segn el momento:
El derecho penal enfrenta al individuo: con amenaza, imposicin y
ejecucin de penas.
En el momento de la amenaza

y la imposicin de la pena prima la

PREVENCION GENERAL
Tambin en la imposicin aparece la PREVENCIN ESPECIAL
La faz de ejecucin, debe contener PREVENCION ESPECIAL en su faz
positiva
Unifica entonces ambas teoras preventivas (especial y general) descartando
todo lo que signifique criterio de retribucin.

UNIDAD II
EL DELITO. LA RELACION ENTRE EL DERECHO PENAL Y
OTROS SABERES
CONCEPTO DE DELITO:
EN GENERAL:

conducta antisocial grave , en un momento dado

(contraria al ordenamiento jurdico)

EN UNA FORMULACION TEORICA: el delito es una accin, tpica,
antijurdica y culpable.
Algunos autores incluyen el concepto de PUNIBILIDAD
o No obstante esto son causas personales que cancelan la
aplicacin de pena (la no punibilidad), y que no hace al

injusto o la antijuricidad
Es decir, el delito existe. Que sea punible o no tiene que ver con el autor, y los eximentes

externos al delito. Ejemplo: un menor inimputable

El concepto de impunibilidad es ajeno a la estructura jurdica del delito.

Si no es culpable el delito, es entonces un INJUSTO PENAL.
ANALISIS DE SUS PARTES
CONDUCTA

TIPICIDAD

ANTIJURIDICA

Accin y omisin

conducta adecuada a contrario

un tipo penal

CULPABLE
al reprochabilidad por el

ordenamiento jurdico

PUNIBILIDAD: posibilidad de aplicar pena al delito cometido.

7

hecho

EL EJERCICIO DE LAS ACCIONES

Todas las acciones son pblicas, salvo las de instancia privada y las privadas
ACCION PENAL PUBLICA
Puede impulsarla el interesado, toda persona que tenga conocimiento o el Ministerio Publico fiscal de
oficio

ACCION PENAL DEPENDIENTE DE INSTANCIA PRIVADA

Se impulsa solo por denuncia de las personas autorizadas por el CP (agraviado, tutor, guardador,
representante legal)
Excepto: delitos cometidos contra menores que no tenga representante o por ellos contra el menor.
Formulada la denuncia, no puede retirarse la acusacin.
Son ellas: ( articulo 72 del CP)
FIGURA

NORMA LEGAL

ABUSO SEXUAL
ESTUPRO

ARTICULO 120 DEL CP

RAPTO

ARTICULO 130 DEL CP

LESIONES LEVES.
si mediaren razones de seguridad o inters

ARTICULO 89 DEL CP

pblico, se procede de oricio

IMPEDIMENTO DE CONTACTO de los hijos

LEY 24270:

menores con sus padres no convivientes.

ACCIONES PRIVADAS
Tramitan por juicio especial de querella
Proceden por denuncia del agraviado, representantes legales o guardadores
Puede continuarse su ejercicio por hijos, nietos, padres o cnyuge
Puede el ofendido renunciar al ejerci, extinguindose la accin penal
Son ellas:
FIGURA

NORMA LEGAL

CALUMNIAS E INJURIAS

ARTICULOS 109 A 117 DEL CP

VIOLACION DE SECRETOS

EXCEPTO ARTICULOS 154 Y 157 DEL CP

CONCURRENCIA DESLEAL

ARTICULO 159

INCUMPLIMIENTO A LOS DEBERES DE LEY 13944

ASISTENCIA

FAMILIAR

(VICTIMA

EL

CONYUGE)

RELACION DEL DERECHO PENAL CON OTROS SABERES

CON EL DERECHO
PROCESAL PENAL

Regula la normal administracin de justicia

Sirve como medio para aplicar los cdigos de fondo
Regulacin delegada en las provincias ( art. 121 de cn) cada provincia
tiene su propia ley de procedimientos.

CON LA CRIMINOLOGIA

CON EL DERECHO DE
EJECUCION PENAL

Saber interdisciplinario
Estudia el comportamiento y la cuestin criminal
Normas que regulan la ejecucin de las penas
Ley nacional 24660
mbito provincial: complemento con antecedentes internacionales
de naciones Unidas.

CON EL DERECHO
CONTRAVENCIONAL
CON EL DERECHO

Regulan conflictos locales, de menor entidad que el delito.

Supletoriamente se aplica el CP o el CPPN
Derogado por La ley 26.394 (B.O. 20/08/2008)

MILITAR
CON EL DERECHO DE
NIOS /AS Y
ADOLESCENTES

Ley 26.061 de proteccin de nios, nias y adolescentes.

De aplicacin: Rgimen Penal de Minoridad ( ley 22.278,
Convencin de los Derechos del Nio, etc.

Rige las relaciones entre estados.

Dos temas tomaron importancia: Intencin de establecer un
CON EL DERECHO
INTERNACIONAL
PUBLICO

tribunal con jurisdiccin internacional y los tratados para sancionar los

crmenes de lesa humanidad
CONVENCION SOBRE

EL GENOCIDIO

sobre

la

IMPRESCRIPTIBILIDAD DE LOS CRIMENES DE GUERRA Y LESA

HUMANIDAD ( incorporados en 1995)
Los tratados internacionales son operativos y superiores a las leyes
CON EL DERECHO
INTERNACIONAL DE
LOS DD HH

internas por cuanto tienen jerarqua constitucional

Pero no pueden derogar artculos de la parte dogmtica de la CN
Son por ende, complementarios de los derechos y garantas
enunciados all.

UNIDAD 3
PRINCIPIOS BASICOS CONSTITUCIONALES
LA CONSTITUCION NACIONAL
LA DIVISION DE LOS ORGANOS DE PODER ESTATAL

PRIMERA PARTE
10

Establece las declaraciones, derechos y garantas

declaraciones

derechos

garantas

Manifestaciones

Prerrogativas relacionadas Instrumentos

de

polticas, econmicas, con la facultad de hacer, proteccin de los

CAPITULO 1

sociales,

etc

que no hacer o exigir que el derechos.

perfilan a la Nacin Estado o 3eras personas ejemplo:

como entidad social.
hagan o dejen de hacer , data,

Habeas

Habeas
para poder disfrutar de los corpus, amparo, etc
beneficios previstos en la
propia CN

CAPITULO 2

Consagra los nuevos derechos y garantas que instauro la reforma de 1994.

SEGUNDA PARTE
TITULO 1

Estructura de poder del gobierno nacional

Adopto el sistema federal, presidencialista, democrtico.
se conforma de 3 rganos de poder:

LEGISLATIVO

EJECUTIVO

JUDICIAL

Cmara de senadores

Presidente de la nacin

Corte

de

Justicia y dems

cmara de diputados
atribuciones definidas en atribuciones
el articulo 75

Suprema

en

articulo 99

el atribuciones artculos 11
6 y 117

La reforma de 1994 incorpora :

CONSEJO DE LA

MAGISTRATURA

administrar el PJ

LOS

JUICIOS

POR JURADOS
MINISTERIO
PUBLICO
FISCAL

Su

funcin:

seleccionar

magistrados

Excepto el derecho de acusacin de la

CAMARA DE DIPUTADOS

Artculos 24. 75.12 y 118 establecen

rgano extra poder

Articulo 120
Funcin: promueve actuacin de justicia en

defensa de la legalidad y de los intereses de la

sociedad, en coordinacin con las dems autoridades
11

de la nacin

TITULO 2

Regula el poder de las provincias

Se les reconoce el poder que no han delegado al gobierno federal

PRINCIPIOS CONSTITUCIONALES DEL DERECHO PENAL Y DEL

DERECHO PROCESAL PENAL
Articulo 18 de la CONSTITUCION NACIONAL

PRINCIPIO DE
LEGALIDAD

nullum crimen, nulla poena sine lege

No hay crimen ni pena sin leyes.
Nadie puede ser penado sin juicio previo fundado en ley anterior al

hecho del proceso

EL DEBIDO
PROCESO LEGAL

IRRETROACTIVIDAD

Defensa en juicio
Articulo 18
Observancia de las formas sustanciales del juicio ( acusacin ,

defensa, prueba y sentencia de jueces naturales)

Derecho a ser defendido por un abogado o el defensor oficial

Ley anterior al hecho del proceso

12

DE LAS LEYES
PENALES

PROHIBICION DE

Aplicacin de la norma vigente

Excepcin. Ley ms benigna.

Salvo en beneficio del imputado

Imparcialidad del juzgador

No puede el P. E. establecer tribunales especiales
rgano judicial: jurisdiccin, competencia y creacin previa al

ANALOGIA

JUEZ NATURAL

hecho a juzgarse

PRESUNCION DE
INOCENCIA

PRINCIPIO DE
CULPABILIDAD

Culpable solo con sentencia firme

La prisin preventiva no vulnera este principio

Ser declarado culpable para que se le aplique la pena

Culpable es quien pudo comprender la accin antijurdica y

autodeterminarse conforme a ello

DERECHO A NO DECLARAR
CONTRA SI MISMO

Derecho a no declarar
Si lo hace, no ser bajo juramento de decir verdad
La regla de exclusin quita valor a confesiones obtenidas en

violacin de garantas constitucionales.

INVIOLABILIDAD DEL DOMICILIO,

Una ley determina la forma y los casos de

allanamientos y ocupacin.

PAPELES PRIVADOS,
CORRESPONDENCIA EPISTOLAR

ABOLICION DE LA PENA DE
MUERTE POR CAUSAS POLITICAS,
TORMENTOS Y AZOTES

Persista hasta 2008 en el CODIGO DE JUSTICIA

MILITAR. (derogado por Ley)

CADH indica que la pena de muerte donde no fue

abolida, no puede extenderse a actuales delitos

13

PREVENCION ESPECIAL POSITIVA

Fin de la pena: resocializacin y no castigo

Articulo 19 de la CONSTITUCION NACIONAL

Consagra el PRINCIPIO DE RESERVA:
Libertad jurdica y garanta de la privacidad
El Estado no debe intervenir en lo privado, en lo moral, en el modelo de

vida de la sociedad , imponiendo modelos a seguir

El estado solo interviene a travs de las penas en caso de conductas que
afecten bienes jurdicos tutelados
PRINCIPIO DE LESIVIDAD

OTROS PRINCIPIOS DE INTERES

5. Toda persona declarada culpable de un delito tendr derecho a
DOBLE INSTANCIA
EN EL PROCESO
PENAL

que el fallo condenatorio y la pena que se le haya impuesto sean

sometidos a un tribunal superior, conforme a lo prescrito por la ley.(
pacto internacional de derechos civiles y polticos , articulo 14.5)

PRIVACION DE LA
LIBERTAD Y
DERECHO A LA
DURACION
RAZONABLE DEL
PROCESO
GARANTIA DEL
DOBLE
JUZGAMIENTO

Derecho a ser JUZGADO en un lapso razonable

Articulo 7.5 de la CONVENCION AMERICANA

DE

DERECHOS HUMANOS
En nuestro pas, las leyes 24390 y 25430 lo reglamentan
non bis in idem
Se impide doble persecucin y eventual condena por un mismo
hecho
Debe tratarse de la misma persona, mismo hecho, misma fuente
de persecucin
Referida a disposiciones que coarte la libertad personal, o limite

INTERPRETACION
RESTRICTIVA

el ejercicio de los derechos o establezca sanciones

Restrictivo: en la menor medida posible en consideracin al
sujeto a quien se aplica la interpretacin de la norma

IN DUBIO PRO REO

PRINCIPIO DE
INSTRASCENDENCIA

En caso de duda , se estar a lo mas favorable al reo

Etapa de debate o juicio oral que requiere certeza para dictar
sentencia condenatoria
No se aplica en la etapa de investigacin o instruccin
La pena no trasciende a la persona
14

Ya sea autora o participe del hecho

Si fallece, no se aplica a los sucesores
Llamado tambin principio DE PERSONALIDAD DE LA PENA
Buena fe respecto de la interpretacin de los tratados
internacionales , de acuerdo al sentido corriente de los trminos, teniendo
PRINCIPIO DE BUENA en cuenta su objeto y fin
FE Y PRO HOMINE
El principio PRO HOMINE , establece que en caso de duda la
interpretacin adoptara el sentido que mas favorezca o garantice el
derecho tratado

FUENTES
FUENTES DE PRODUCCION

FUENTES

DE

CONOCIMIENTO

DE

LA

LEGISLACION
rganos capaces de producir el D. son los elementos legislativos que el saber debe
PENAL

interpretar y explicar

en nuestro pas, el poder Legislativo

Las leyes formales emanadas del CONGRESO DE LA

NACION. art. 75 inciso 12 de CN

En las provincias, solamente a travs de Los cdigos procesales y contravencionales

los cdigos de forma

IMPOSICION DEL PRINCIPIO DE LEGALIDAD

Los tipos penales deben ser indicados de forma acabada
LEX CERTA

y precisa, en formulas cerradas para evitar confusiones.

Se admiten tipos abiertos estrictos

LEX STRICTA

Prohbe la analoga

LEX SCRIPTA

La ley formal como fuente de derecho

No admite el derecho consuetudinario

LEX PRAEVIA

Irretroactividad de la ley penal

Tipos penales que establecen sancin para una conducta

LEYES
BLANCO

PENALES

EN

descripta en otro precepto legislativo complementario

Debe ser una ley formal
El precepto puede ser una ley nacional, provincial,
decreto, reglamento.
Resulta del tipo abierto
norma
15

complementndose con otra

DERECHO PENAL DE ACTO Y DE AUTOR

DERECHO PENAL DE ACTO

DERECHO PENAL DE AUTOR

imposicin de una pena

se reprime al autor por su forma de ser, no por su

por una conducta contraria al conducta.

el acto es consecuencia de su personalidad
ordenamiento jurdico
puede reiterarse el hecho o no, pero ello determina
la peligrosidad del sujeto y su captacin preventiva

UNIDAD 4
CRIMINOLOGIA
DEFINICION: La palabra Criminologa deriva del latn criminis y del griego logos, que significa
el tratado o estudio del crimen. Las definiciones, incumbencias, divisiones y alcances de esta
Ciencia, fueron variando de acuerdo a los distintos autores, Criminlogos y lugar geogrfico, segn
los diversos enfoques y encuadres tericos, como asimismo de acuerdo a la poca en las que fueron
expresadas.
ESCUELA LIBERAL CLASICA
FINES SIGLO 18, PRINCIPIOS SIGLO 19
Libertad de los individuos para expresar su voluntad y los dictados de la razn
Formulo los presupuestos de la teora del delito, la penal y el proceso sobre una base
utilitarista.
MAXIMA FELICIDAD PARA EL MAYOR NUMERO
Adopto ideas de contrato social y divisin de poderes.
La prisin suplanta el suplicio
La pena constituyo privacin de tiempo como forma de salario de trabajo
Aparece la medicina en las prisiones para investigar y constatar anomalas
ESCUELA POSITIVA
Justifica cientficamente al delito
Lombroso: concepto antropolgico
16

Garofalo: concepciones psicolgicas

Ferri: concepciones sociolgicas.
El delincuente: caractersticas anormales atvicas
Se descubre al delincuente NATO por sus rasgos fsicos : idea de juicio de peligrosidad a
futuro
Elementos sustanciales de esta escuela:
1) el estudio social como objeto cientfico para explicar las causales de la

conducta humana
2) responsabilidad por vivir en sociedad, no puede autodeterminarse

libremente
La temibilidad indicar la pena a aplicarse
Delito: fenmeno natural y social.
Fin teraputico de las penas para defensa social y reforma del individuo, no para castigo
El delincuente: nudo del conflicto social. A el es a quien se debe neutralizar.
TEORIAS DE LA REACCION SOCIAL O LABELLING APPROACH
o

EL individuo asume el rol de delincuente al ser captado por las agencias de control social
No cuando viola las normas legales
Estigmatizacin del aparato policial y judicial produce que el mismo asuma ese rol
En esta teora se explica el crimen desde el sistema penal y la administracin de justicia

TEORIAS DE LAS SUBCULTURAS CRIMINALES

No existe un sistema de valores por el cual el hombre pueda autodeterminarse

Existen pluralidad de grupos sociales
Algunos son rgidos y excluidos socialmente, negndoseles la posibilidad de obtener los

fines impuestos, por medios lcitos.

o
Las personas que integran estos grupos se adaptan a sus propias normas, alternativas a las
oficiales.

Estas subculturas suelen estar enfrentadas a la cultura dominante.

TEORIAS DE LA DESINTEGRACION
Derivan de la Escuela de Chicago (Escuela ecolgica).
El quiebre de los controles informales engendraban el delito entre los pobres.
Este quiebre lo provocaba la desintegracin comunitaria.
Esta desintegracin restaba al ex convicto la posibilidad de reintegrarse a la sociedad.
TEORIAS DE LA ASOCIACION DIFERENCIAL
SUTHERLAD: el crimen no es solo aplicable a la minora.
Otros sectores tambin amplios, pueden delinquir
El aprendizaje surca caminos normales , sin intervencin de patologas sociales o personales
El delito es producto de la desorganizacin social
El delincuente se identifica con otros delincuentes y se aleja de quienes no delinquen
La pobreza no es sinnimo de delincuencia
17

Existen delincuentes en las grandes esferas ( DELITO DE CUELLO

BLANCO)

NUEVA CRIMINOLOGIA
La criminalidad no es ya una realidad ontolgica
Ella surge de una doble seleccin:
1) seleccin primaria: a travs de tipificacin penal que surge de la tutela

de bienes jurdicos
2) seleccin secundaria: estigmatizacin de individuos a travs de una

seleccin social
La poltica criminal estatal debe tender a una disminucin del sistema penal
CRIMINOLOGIA CRITICA
De base marxista
El delito se ubica en la clase trabajadora
El mismo surge como efecto de la opresin de la clase capitalista, y para restablecer el
equilibrio
La guerra contra el crimen nace de no querer ver o no aceptar la lucha de clases
Con el triunfo del socialismo y la desaparicin de las clases, desaparecera el crimen.
El delito al que se debe perseguir es el delito de las altas esferas o de CUELLO BLANCO.
Su critica se orienta a las agencias de control, a la clase dominante , a la criminologa
positiva
Enfoque romntico de lo que DEBE SER, sin ofrecer soluciones concretas
EL ABOLICIONISMO
Propugna la lucha contra la disciplina encubierta y abolicin del sistema carcelario
Ello, ante el fracaso del control de la criminalidad
Proponen medidas alternativas teraputicas, alternativas de los tipos sociales o informales.
CIFRA NEGRA
Cifra negra en la Criminologa, es necesario cuantificar el nmero de delitos y delincuentes
que no han llegado a ser descubiertos o condenados. Es lo que constituye la cifra negra o zona
oscura de la criminalidad. Por parte, se sabe de errores judiciales en perjuicio del condenado, lo que
hace que muchas veces sean inocentes quienes ingresan en las prisiones. Y por otra parte, las
policiales, los fiscales y los jueces no estn en condiciones de descubrir, acusar y condenar a todos
los que han cometido un delito, lo que lleva a desfigurar la imagen de la poblacin no delincuente,
que sirve como elemento de comparacin.
Tambin dentro de esa cifra negra se ubican aquellos delitos no denunciados por las victimas

18

UNIDAD 5
VALIDEZ DE LA LEY PENAL
VALIDEZ ESPACIAL
ARTICULO 1 DEL CP:
Aplicacin del CP:
1) delitos cometidos o cuyos efectos deban producirse en el

territorio nacional o lugares sometidos a su jurisdiccin

2) por delitos cometidos en el extranjero por agentes o empleados

de autoridades argentinas en el ejercicio de su cargo

PRINCIPIO TERRITORIAL:
Doctrina de la territorialidad absoluta: cada Estado puede exigir que en su
territorio no se reconozcan otras leyes y que ningn estado extienda mas

all de sus lmites sus propias leyes

ARTICULO 1 DEL CC:
las leyes son obligatorias para todos los

habitantes del pas, ciudadanos o extranjeros, radicados o transentes.

TERRITORIO: superficie geogrfica delimitada por las fronteras y el mar

libre
MAR TERRITORIAL:
Convencin de las Naciones Unidad sobre Derecho del Mar
( 1982)
o Anchura de su mar: 12 millas a partir de la lnea base
19

o Zona contigua: 24 millas desde la lnea base (poderes

limitados)
o Plataforma

continental:

200

millas

(exploracin

explotacin de recursos naturales)

TERRITORIO FLOTANTE O PRINCIPIO DE BANDERA:
Aplicacin de la ley nacional a buques o aeronaves publicas
En caso de conflicto territorial, este principio tiene prioridad
Las naves privadas
o quedan bajo jurisdiccin de su bandera en aguas
internacionales
o bajo principio territorial en aguas jurisdiccionales.
o

LUGAR DE COMISION
Problema: delitos a distancia

La accin final tiene lugar en una jurisdiccin y el resultado en otra.

Diversas teoras:
DE LA ACCION

DEL RESULTADO

DE LA UBICUIDAD

Lugar
de Lugar del comisin:
comisin: donde donde se produjo el
acto la voluntad resultado
del autor

Lugar de comisin: ambos lugares, tanto de la

accin como del resultado.
tesis por la que se ha decidido la CORTE
SUPREMA nacional

PRINCIPIOS QUE JUSTIFICAN LA APLICACIN DE NUESTRA LEY PENAL A

HECHOS COMETIDOS FUERA DEL TERRITORIO NACIONAL
PPIO REAL O DE
DEFENSA

Delitos cometidos fuera del territorio, se aplica la ley

nacional si se dirigen a bienes jurdicos dentro de l.
Ejemplo: falsificacin de moneda
Se aplica la ley argentina a delitos cometidos fuera de su

PPIO DE NACIONALIDAD
O DE LA PERSONALIDAD

PPIO UNIVERSAL O DEL

DERECHO MUNDIAL
PPIO DE DERECHO
PENAL POR
REPRESENTACION

territorio conforme a la nacionalidad del autor o la vctima.

NACIONALIDAD ACTIVA

NACIONALIDAD PASIVA

autor nacido en nuestro pas

victima es argentina

Se aplica el derecho de cualquier estado, dada la

gravedad del hecho
Ejemplo: genocidio
Se aplica cuando no resulta viable la extradicin
El estado donde se encuentra el autor, puede juzgarlo y
aplicarle su ley penal
20

VALIDEZ TEMPORAL
ARTICULO 2 DEL CP
Ley vigente al momento del hecho distinta a la vigente al momento del

fallo: se aplica la ms benigna.

Si durante la condena se dicta una ley ms benigna, la condena debe

ajustarse a esa ley.

PRINCIPIO GENERAL : se aplica al delito la ley vigente al momento de su comisin
PRINCIPIO DE LA LEY PENAL MAS BENIGNA: art. 2 CP :
Retroactividad de la ley mas favorable
Puede ocurrir que en abstracto no pueda determinarse cual de las dos leyes es mas benigna
En esta caso, se le debe consultar al reo y su defensa, a cual desea
acogerse
No puede el juez combinar ambas leyes (estara creando una nueva)
Debe aplicar una u otra en su integridad.
LEY INTERMEDIA: sancionada luego de la comisin del hecho, pero derogada antes de la

sentencia, corresponde aplicarla por aplicacin del principio de ley mas favorable.
EXCEPCION AL PPIO DE LEY MAS FAVORABLE:
Leyes temporales o excepcionales
Leyes temporales: la misma norma fija su vigencia
Leyes excepcionales: rigen durante una situacin temporal

transitoria o anmala
Si el hecho se cometiera durante la vigencia de este tipo de leyes, se
aplicaran ellas, aunque luego se dicte una mas benigna
Caso contrario, pederan su carcter especial.

VALIDEZ PERSONAL
ARTICULO 16 DE LA CN
Igualdad formal: igualdad de condiciones ante la Ley
Se prohben ttulos de nobleza o personales
o Tienen vigencia los fueros de causa : senadores y
diputados
ARTICULO 68 CN:
Inmunidad de opinin
Comprende a los legisladores en su tarea de representacin popular
ARTICULO 69 CN
Inmunidad de arresto
21

Para legisladores
Salvo flagrancia
Alcanza la prisin preventiva y condena firme

ARTICULO 70 CN
Desafuero de los legisladores
ARTICULO 110 CN:
Inmovilidad en los cargos de los jueces
ARTICULO 115 CN
Destitucin de los jueces por juicio poltico funciones
ARTICULO 117 CN
Inmunidad de embajadores, ministros, cnsules extranjeros .
De aceptar ellos la competencia nacional, es ejercida como competencia originaria por la

o
o

CORTE SUPREMA.
o
Son causas que los afecten: aquellas que pueden involucrar su responsabilidad, a personas
de su familia o al personal de la embajada

UNIIDAD 6
EVOLUCION HISTORICA DE LA LEGISLACION PENAL
ESQUEMA HISTORICO DE LOS FUNDAMENTOS POLITICOS- CRIMINALES DE
LAS LEGISLACIONES PENALES MODERNAS: CONFLUENCIA DE LAS DIVERSAS
TRADICIONES
1)
2)

Durante siglos hubo alternancia de modelos polticos de programacin punitiva:

Modelo de partes con la victima presente
Confiscacin de la victima reemplazndola por el estado. ( desde muy antiguo con el

CODIGO DE HAMMURABI en BABILONIA siglo 23 AC; LEYES DE MANU en la

INDIA, LA LEY MOSAICA, etc)
En la REPUBLICA ROMANA se distinguieron:
1)
Delitos pblicos
22

2)

Delitos privados
En el IMPERIO, todos los delitos pasaron a ser pblicos (perseguidos por el estado)

Con la cada del imperio, la confiscacin de la victima nuevamente sede lugar al modelo de
partes germano
DERECHO GERMANO / MODELO DE PARTES
FUE el modelo que precedi al de confiscacin de la victima, vigente hasta la
actualidad.
Procedimiento:
Producido el hecho delictuoso, el autor se refugiaba en la iglesia para evitar la
venganza del clan al que perteneca la victima
Para evitar una guerra de clanes que no beneficiaba a nadie, los jefes resolvan el
conflicto a travs de una indemnizacin.
Si ello no se lograba, se daba fin al conflicto a travs de una lucha u ordala
Esta prueba de DIOS (generalmente un duelo) determinaba quien era el vencedor a los
ojos divinos, ya que quien ganaba haba recibido el guio de DIOS y por tanto tenia la razn.
El aspecto subjetivo de la lesin no tenia importancia, solo la lesin que deba
repararse
La funcin de los jueces era la de arbitrar para garantizar la imparcialidad del caso
La nica pena pblica era contra los traidores al clan.
DERECHO FEUDAL / LA CONFISCACION DE LA VICTIMA
Los seores feudales de la poca medieval reemplazaron por s a las victimas
Al no tener cdigos ni leyes propias, adoptaron las romanas imperiales y los
documentos legislativos locales
El soberano o seor usurpo el lugar de la victima en el proceso
Se transforma as en el depositario del bien, en reemplazo de la indicacin divina del
vencedor
Quienes delinquan eran los depositarios del mal, por tanto, enemigos del seor
El juez dej de ser imparcial para actuar del lado del bien, o sea, de DIOS
Siendo as, su lucha contra el mal no tenia reparos, no haba acusadores ni defensores..
El poder punitivo del seor permita obtener la verdad por cualquier medio, aun por la
tortura
Ello otorgaba un impresionante poder a quien pudiera ejercerlo.
Este modelo fue dejando atrs el modelo de partes y dando paso ala INQUISICION que fue la
adopcin de este mtodo por parte de la iglesia para condenar las herejas.
LA INQUISICION
El paso de la disputa de partes a la inquisicin se dio no solo en el mbito penal, sino
en todas las formas de las que se derivaba una forma de conocer la verdad.
Para conocer la verdad, se empleaban mtodos brutales en las distintas especialidades
o reas.
23

El bien se ubica del lado del cientfico o del seor colocndolo en un nivel superior
respecto del interrogado.
Este mtodo denigra la persona interrogada a una cosa
El saber obtenido es funcional al poder
El delito en esta etapa paso de ser lesin contra la victima a enemistad contra el seor
o soberano, comenzando as a subjetivarse
La pena no buscaba la reparacin, sino la neutralizacin
Lo que fuera excepcin en el derecho germano (traidor - enemigo social) se convirti
en regla
El proceso inquisitorio buscaba la confesin de enemistad
La pena neutralizaba al enemigo y disciplinaba por el terror.
El valor de la pena era cuantitativo: cuanto mas pena se reuna, mas clara era la
manifestacin de enemistad, mayor entonces la pena
El saber, obtenido a cualquier mtodo, de nmeros, astronoma, navegacin, papel,
brjula, plvora, etc. permiti concretar la REVOLUCION MERCANTIL del siglo 15 dando
paso al colonialismo en todo el mundo.
LA SOCIEDAD DISCIPLINARIA: INGLATERRA Y FRANCIA
Pases como FRANCIA e INGLATERRA avanzaron tecnolgicamente por sobre los
padres del colonialismo, ESPAA y PORTUGAL, rezagndolos en la carrera revolucionaria
de evolucin econmica
El mercantilismo daba paso al industrialismo
Esta nueva cosmovisin precisaba de orden, trabajo, domesticacin, disciplina.
Su fin no era conquistar sino explotar
No era eliminar enemigos, sino disciplinar masas para beneficio estatal
El humanismo de la poca se orienta a proyecciones de domesticacin con la
instalacin de prisiones, y no de penas inhumanas.
El despotismo ilustrado trajo consigo nuevas leyes penales tcnicamente deficiente.
El enciclopedismo francs dio paso a los cdigos del siglo 19 entre los que se destacan
el cdigo de NAPOLEON, el alemn de FEUERBACH que inspiro al CODIGO PENAL
ARGENTINO, y el de las dos SICILIAS que inspiro al espaol pero no lleg a ponerse en
prctica por la restauracin del absolutismo.
LA transformacin penal contenida en la codificacin desvincula el delito con la falta
moral o religiosa y lo une a la transgresin al ordenamiento jurdico previo.
El sistema deja de ser funcional o utilitario al poder y da paso a la atencin del
individuo como tal.
Aparece novedades como ATENUANTES
La sociedad paso de ser castigadora a disciplinaria de conductas

24

EL PANOPTICO DE BETHAM

25

El panptico es un centro penitenciario imaginario diseado por el filsofo Jeremy

Bentham en 1791.1 el concepto de este diseo permite a un vigilante observar (-opticn) a
todos (pan-) los prisioneros sin que stos puedan saber si estn siendo observados o no.
La estructura de la prisin incorpora una torre de vigilancia en el centro de un edificio anular
que est dividido en celdas. Cada una de estas celdas comprende una superficie tal que
permite tener dos huecos: uno exterior para que entre la luz y otro interior dirigido hacia la
torre de vigilancia. Los ocupantes de las celdas se encontraran aislados unos de otros por
paredes y sujetos al escrutinio colectivo e individual de un vigilante en la torre que
permanecera oculto. Para ello, Bentham no slo imagin persianas venecianas en las ventanas
de la torre de observacin, sino tambin conexiones labernticas entre las salas de la torre para
evitar destellos de luz o ruido que pudieran delatar la presencia de un observador.2
De acuerdo con el diseo de Bentham, este sera un diseo ms barato que el de las prisiones
de su poca, ya que requiere menos empleados. Puesto que los vigilantes no pueden ser vistos,
no sera necesario que estuvieran trabajando todo el tiempo, dejando la labor de la
observacin por instantes. Aunque el diseo tuvo efectos limitados en las crceles de la poca
de Bentham, se vio como un desarrollo importante. As, Michel Foucault (en vigilar y
castigar) consider el diseo como un ejemplo de una nueva tecnologa de observacin que
trascendera
al
ejrcito,
a
la
educacin
y
a
las
fbricas.

26

EVOLUCION DEL DERECHO PENAL ARGENTINO DESDE LA PRIMERA

CONSTITUCION NACIONAL HASTA EL PRIMERO CODIGO FEDERAL (1922)
EL CONTROL SOCIAL DE LOS GAUCHOS

LA primera tentativa de codificacin estuvo a cargo de DORREGO, quien lo encarg a

GURET DE BELLEMARE aunque su texto se perdi

El control social punitivo durante aos fue hacia el gaucho ( mestizo) cuatreros, vagos ,
MALENTRETENIDOS

La pena consista en ser relegados a la frontera en la lucha contra el indio

Estas penas no afectaban a las otras clases sociales.

LA LEY 49

de 1863
dispona listado de delitos federales
junto a la ley 29 y las leyes procesales 448 y 50 establece la justicia federal.
el resto de los delitos ,de competencia ordinaria, continuaba rigindose por las viejas leyes

espaolas de la poca colonial

LOS CODIGOS DE TEJEDOR Y DE VILLEGAS, UGARRIZA Y GARCIA

1864
El PE , por delegacin del CONGRESO, encarga a CARLOS TEJEDOR elaborar un

proyecto de CP

Este proyecto se public en 1868

Por orden del CONGRESO fue revisado por una comisin integrada por VILLEGAS,
URGARRIZA Y GARCIA.

Luego de 13 aos de demora, se expide en 1881 elevando un proyecto distinto al de

TEJEDOR

La nacin segua sin una ley penal unificada por lo que varias provincias sancionaron los
distintos proyectos:
PROYECTO DE CARLOS TEJEDOR

(MODELO DE BAVIERA DE

FEUERBACH DE 1813)
Entre 1776 y 1881
provincias del norte: LA RIOJA, CATAMARCA, SALTA , TUCUMAN
provincias del litoral: BUENOS

AIRES, ENTRE RIOS, CORRIENTES,

SANTA FE
provincias de cuyo : SAN JUAN, SAN LUIS. MENDOZA
En 1880 fue sancionado como CODIGO PENAL de la REPUBLICA DEL
PARAGUAY
En 1881 fue sancionado como ley local de la CAPITAL
PROYECTO

DE

VILLAGAS,
27

UGARRIZA y

GARCIA (MODELO

ESPAOL DE 1870)
adoptado por CORDOBA en 1882
CONTINUARON CON LA LEGISLACION COLONIAL
JUJUY y SANTIAGO DEL ESTERO
EL PRIMER CODIGO NACIONAL : 1886

DESDE 1880 con el impulso de desarrollo iniciado por ROCA la realidad social comenz

a variar

Aparecieron los manicomios, el ejrcito regular, las crceles

El PE presion al CONGRESO para que dictara finalmente un CODIGO PENAL que se

hizo realidad en 1886 basndose en el proyecto de TEJEDOR, con modificaciones incoherentes,
por medio de la Ley 1920.

Este cdigo comprenda los delitos ordinarios, ya que los federales continu rigindose
por la ley 49
LA CRIMINALIZACION PRIMARIA DE 1886 A 1922

En 1891 se efecta un nuevo proyecto que inclua la deportacin y la pena de muerte

Elaborado por RODOLFO RIVAROLA, PIERO y MATIENZO.
Este proyecto propone unificar la ley penal

EL PROYECTO SEGOVIA, LA LEY BERMEJO, LA REFORMA POLICIAL DE 1903, LA

LEY 1910

1895, SEGOVIA publica un proyecto cercano al de 1991. Como innovacin incorpora la

condena condicional

En 1895 la ley BERMEJO (3335) establece la deportacin de reincidentes a cumplir su

condena en el sur. Al ser las condenas cortas, no tuvo resultado

La reforma policial de 1903 propuesta por su propia jefatura en Capital, reformo el cdigo
de 1886 (por ley 4189) introduciendo la deportacin proyectada en 1891. Esta reforma posee un
marco represivo como la ley de residencia (expulsin de extranjeros por parte del PE) o de
juegos de azar (allanamientos sin orden por parte de la polica) ya sancionadas anteriormente e
incluidas en la reforma.

En 1910 como consecuencia de atentados al jefe de polica y al teatro COLON se

sanciono la ley anti anarquista ( primer ley de emergencia)
EL PROYECTO DE 1906 : RIVAROLA Y HERRERA.

EN 1904 el PE designa una comisin de 6 personas ( 3 profesores de derecho penal, un

juez, un ex jefe de polica, y un medico) para confeccin de proyecto

El mismo se elevo en 1906 al CONGRESO , aunque no fue tratado

Introduca la condena condicional , la libertad condicional, la unificacin de la ley penal ,

siguiendo y mejorando la lnea del proyecto de 1891
PROYECTOS DE 1916 , 1917 Y SANCION DE 1921
28

1916: el diputado RODOLFO MORENO present el proyecto de 1906 apenas

modificado.

La CAMARA DE DIPUTADOS nombro una comisin para estudiar el proyecto

1917: la CAMARA produjo despacho presentando el proyecto

1921: la CAMARA DE SENADORES introduce algunas reformas y el CONGRESO

sanciona el actual CODIGO PENAL DE LA NACION, mediante la ley 11.179.

El CP fue promulgado por el presidente YRIGOYEN, entrando en vigencia el 29 de abril

de 1922.

PROYECTOS Y REFORMAS POSTERIORES A 1922

DICTADURA DE 1930.
ESTADO PELIGROSO.
PROYECTOS COOL-GOMEZ, PECO, DE BENEDETTI. LEVENE
REFORMAS PENITENCIARIAS
El golpe estado de 1930 someti a los civiles a la ley marcial
Desde su sancin, se intento destruir el CP con leyes impulsadas desde la polica
capitalina
A esta tendencia se orientaron varios proyectos de ESTADO PELIGROSO ( sin delito y
pos delito)
En 1932 el PE envi un proyecto que reiteraba el ESTADO PELIGROSO, y reformaba
varias disposiciones del cdigo
El senado no solo lo debati y aprob sino que incluyo la pena de muerte por
electrocucin con silla elctrica
Este proyecto no fue tratado en diputados
1936: el PE encomienda a GOMEZ y a COOL un nuevo proyecto de CP. Elevado en
1937 con tendencia peligrosista, no fue tratado por el CONGRESO
1941: JOSE PECO present un proyecto neopositivista
1951 : elaborado por DE BENEDETI de corte positivista
1953: proyecto encomendado a una comisin, concluyndolo RICARDO LEVENE
REFORMAS PENITENCIARIAS: cierre del penal de USHUAIA ( 1947), supresin de
grillos y trajes acebrados , creacin de la DIRECCION NACIONAL DE INSTITUTOS
PENALES.
PROYECTO SOLER
1960: ES ELEVADO el proyecto al PE
No fue sancionado por disolverse el CONGRESO en 1962
Texto de lnea retributiva.
LA PRIMERA REFORMA MASIVA DE FACTO
1962: hasta entonces no se haban producido reformas sustanciales.
29

En este ao el gobierno de facto designo una comisin para proyecto de reformas

Dos decretos leyes de 1963 modificaron mas de 100 artculos
CONTRARREFORMA
SEGUNDA REFORMA DE FACTO
En 1963 el CONGRESO, reestablecido por el nuevo gobierno constitucional, derogo los
decretos-leyes mencionados y casi toda la legislacin de facto.
1966 un nuevo gobierno de facto designa a SOLER, FONTAN BALESTRA y EDUARDO
AGUIRRE para otro proyecto, siendo sancionado por ley de facto.
SEGUNDA CONTRARREFORMA Y
PROYECTO DE 1974/75
La ley 20-509 de 1974 derogo todas las reformas introducidas desde 1966, con pocas
excepciones, y reestablecido gobierno constitucional
El poder EJECUTIVO encarga la reforma a una comisin
1975: la comisin presenta el proyecto de reforma de parte general del CP basado en
medidas de seguridad del cdigo alemn de ese ao, con tendencias positivistas, moderadas.
TERCERA REFORMA MASIVA DE FACTO
DESDE 1974 se dictaron leyes que agravaron penas en temas de estupefacientes y
terrorismo
En 1976 se establece otra dictadura que reflota las reformas de 1966, pero mas agravadas.
Este rgimen estableci dos sistemas al margen de los jueces:
1)
Sistema penal subterrneo con campos de concentracin y ejecuciones sin proceso y
desapariciones forzadas de personas
2)
Sistema penal paralelo con penas aplicadas por el PE bajo pretexto del estado de sitio
1979: se conoci un nuevo proyecto de reforma no distinto al de 1960
PROYECTO DE LOS JUECES.
TERCERA CONTRARREFORMA
PROYECTO DE PER-FAPPIANO
1983 se restablece el gobierno constitucional
En el senado un grupo de jueces presenta un proyecto con penas alternativas, reduciendo
la privacin de la libertad a ultimo recurso
Algunos de sus preceptos fueron atendidos en la ley 23057 de reincidencia real y
condenacin condicional
Ley 23077 derogo las reformas introducidas por el rgimen militar
Ley 23097 incorpora reforma en materia de torturas
1987 : los diputados FAPPIANO y PERL presentan proyecto de reforma de parte general
siguiendo la gua del proyecto de los jueces
EMBATE AUTORITARIO
LEYES INCONSTITUCIONALES
CURIOSIDADES
PROYECTO DE 1994
1991: nace en el Ministerio de justicia un proyecto para reforma de parte general en lnea
30

con el proyecto de los jueces y de PERL FAPPIANO.

En 1994 fue remitido al SENADO que no lo trat
Ese mismo ao se introdujo la probation y algunas reformas al cmputo de prisin
preventiva, luego derogadas.
LA LEGISLACION AUTORITARIA RECIENTE
En los ltimos aos, numerosas leyes fueron sancionadas .algunas inconstitucionales e
irracionales que han introducido un profundo desorden en el rgimen penal.
LAS LINEAS NO CORRESPONDEN A PARTIDOS
Dos tendencias pueden observarse en la planificacin de la criminalizacin secundaria (o
sea, en la criminalizacin primaria o legislacin penal)
1)
Una tendencia fiel al cdigo de TEJEDOR y a su lnea especifica
2)
Una tendencia encabezada por los jefes de polica, dictadores, positivistas, comunicadores
y polticos demagogos
LA lnea que divide ambas tendencias marca la zona de quienes desean un estado de
derecho contra quienes prefieren el estado de polica.

31

UNIDAD 7
TEORIA GENERAL DEL DELITO
INTRODUCCION
CONCEPTO TOTAL Y CONCEPTO ANALITICO DEL DELITO.
CONCEPTO TOTAL O GENERAL: conducta antisocial grave, es decir, contraria al
ordenamiento jurdico de una sociedad determinada, en un momento determinado
CONCEPTO ANALITICO DEL DELITO: es una accin tpica, antijurdica, culpable.
o
CARACTERES DEL DELITO:

CARCTER GENERICO: CONDUCTA

CARCTER ESPECIFICO: TIPICIDAD ANTIJURIDICIDAD ( INJUSTO PENAL) Y

CULPABILIDAD
LA TEORIA GENERAL DEL DELITO, es la parte del derecho penal que enumera los
presupuestos que una accin debe tener para ser considerada un delito.
Determinada que la accin es un delito (tpica, antijurdica y culpable), se analiza la misma
para saber, a travs de sus especificaciones, de que delito se trata (hurto, robo, homicidio, etc)
ELEMENTOS DEL DELITO SON:
o
ACCION
o
TIPICIDAD
o
ANTIJURIDICIDAD
o
CULPABILIDAD
CLASIFICACION DE LOS MODOS DEL DELITO:
DE ACCION
OMISION

DOLOSOS
CULPOSOS

Y CONSUMADOS
TENTATIVA

AUTORIA
PARTICIPACION

CAUSALISMO
Lnea de pensamiento que surge a principios del siglo XX, siguiendo la tendencia clsica
positivista donde todo efecto tiene una causa y donde la accin se encuentra unida al resultado por
una situacin de causalidad.
32

Para la visin clsica la accin es el ncleo del delito, pero por accin entiende el
movimiento realizado por el sujeto y el cambio en el mundo exterior (el resultado) que ese
movimiento provoca, existiendo entre ambos - actuar o movimiento y resultado una relacin de
causalidad. El movimiento y su vinculacin con el resultado estn desprovistos de todo elemento
subjetivo; el actuar se considera como un fenmeno fsico que conforme a las leyes naturales de la
causalidad provoca el resultado, en igual forma que el desbordamiento de un ro se vincula con el
anegamiento de una casa habitacin.
El comportamiento objetivamente valorado se adecua al tipo penal, que no es otra cosa que
la descripcin de un actuar sin considerar su subjetividad. Si calza en tal descripcin, es tpica la
conducta y corresponde continuar con el anlisis - siempre en forma objetiva- de si tal accin tpica
se contrapone a los mandatos o prohibiciones del derecho, que en definitiva consiste en averiguar si
no concurre una norma que autoriza realizar el acto tpico; en otros trminos, si hay o no una causal
de justificacin (el sujeto lesion a un tercero - hecho tpico -, pero lo hizo en legtima defensa, la
ley permite defenderse).
Si el comportamiento est en esa situacin de contradiccin, se cumple con el segundo
elemento, o sea la accin es antijurdica. Segn esta visin del delito, el que una conducta sea
tpica es indiciario de que es antijurdica, porque hay conductas tpicas que no son antijurdicas.
Constatadas la tipicidad y la antijuridicidad, procede el anlisis del tercer elemento del
delito, la culpabilidad; o sea, la parte subjetiva del comportamiento, que no integra la nocin de
accin, pero s de la culpabilidad, que puede ser dolosa o culposa. La culpabilidad es, por lo tanto,
de naturaleza psicolgica, depende de que se haya causado voluntariamente el resultado o por
negligencia o imprudencia y sin quererlo. En esencia, es un nexo de ndole subjetiva, psquica, que
vincula al autor con el hecho producido.
VON LISZT, VON BELING, RADBRUCH son exponente y tericos de este pensamiento.
Este ultimo autor reformula el concepto de CULPABILIDAD donde la entiende como
REPROCHABILIDAD aceptando que existen delitos que sin culpabilidad
Andando en el tiempo tambin se debi aceptar que es necesario elementos subjetivos para
tipificar conductas
o
Por ejemplo: animo de lucro de la administracin fraudulenta.

CONDUCTA
ANTIJURIDI
CIDAD

VON LISZT

VON BELING

puesta
en
marcha de la
causalidad, en
forma voluntaria

puesta en marcha
de la causalidad,
en
forma
voluntaria

puesta en marcha
de la causalidad,
en
forma
voluntaria

causacin de un contrariedad de la
resultado
tipicidad con el
socialmente
ordenamiento
daoso
jurdico

contradiccin
entre la acusacin
antedicha
( tipicidad) y el

33

RADBRUCH

MEZGER

orden jurdico)
CULPABILIDA
D

relacin
entre
psicolgica entre
la conducta y el
resultado como
dolo o culpa

PUNIBILIDAD

sometimiento a sometimiento
pena
de
la pena
de
estructura
estructura
anterior
anterior

TIPICIDAD

relacin
entre reformulada como reprochabilidad a
psicolgica entre reprochabilidad
titulo de dolo o
la conducta y el
culpa
resultado como
dolo o culpa
a
la

Prohibicin de la
causacin de un
resultado tpico.
la ubico entre la
conducta y la
antijuridicidad

prohibicin de la
causacin de un
resultado tpico,
eventualmente
incluye elementos
subjetivos

FINALISMO
Aparece con posterioridad a la teora causalista clsica, siendo VON WEZEL su primer
exponente
Para el finalismo, slo es accin el comportamiento del hombre dirigido por la voluntad para
alcanzar un objetivo predeterminado o, en palabras ms precisas y como seala Wezel, es el
ejercicio de la actividad final. La accin, por naturaleza es una actividad final: esto es, actividad
dirigida por la voluntad del hombre al logro de una meta, un resultado dado. No se trata de un mero
movimiento corporal, pues mientras duerme el ser humano se mueve pero no acciona ; cuando es
objeto de determinados incentivos ejecuta movimientos reflejos, pero eso no es accin.

A la accin pertenece la voluntad de concretar el efecto prohibido (el resultado), lo que

constituye la denominada finalidad . El movimiento corporal y la voluntad de alcanzar un
objetivo previsto (finalidad) que dispone ese movimiento, conforman un todo unitario que
constituye la accin, donde no forma parte de ella, sino que es su consecuencia. El legislador no
podra cercenar del concepto natural de accin- segn esta tendencia- su parte subjetiva, como en el
hecho lo hacen los causalistas; tampoco podran agregarle arbitrariamente el resultado, que es algo
independiente o separado de la accin, como lo hacan los causalistas.
El tipo penal, para los finalistas, es la descripcin de la accin en el sentido propuesto, ms
el resultado. Pero para esta corriente doctrinaria el tipo no es de naturaleza exclusivamente objetiva;
en l se pueden distinguir dos planos: el objetivo, conformado habitualmente por la accin, el nexo
34

causal y el resultado; y el subjetivo, dentro del cual encontramos el dolo, los elementos subjetivos
del tipo y los especiales elementos del nimo. Los finalistas identifican la nocin de dolo con la de
finalidad. La finalidad es el dolo, voluntad de concretar la accin y de lograr el resultado, dolo que como se ve - integra el tipo y no la culpabilidad. Los causalistas, al marginar del concepto de accin
toda su parte subjetiva, la que trasladan a la culpabilidad, tenan que insertar el dolo en la
culpabilidad.
La antijuridicidad sigue siendo un juicio de desvalor de la conducta, pero no solo de su
parte externa, fenomnica, sino considerada integralmente; el juicio del desvalor frente al
ordenamiento jurdico se refiere tanto al comportamiento externo como a la finalidad - elemento
subjetivo - del sujeto. Por ello se habla de injusto personal , porque el comportamiento es
contrario a derecho en relacin a un autor determinado, es antijurdico para aquel que ejecut el
acto con una voluntariedad particular. El mismo hecho realizado por otros con finalidad distinta
podra estar justificado, de modo que la antijuridicidad es personal. Cuando un individuo quiere
matar a otro y, al encontrarlo en un lugar solitario, lleva a efecto su designio, realiza una conducta
antijurdica a pesar de la materialidad, considerando ese actuar con un criterio objetivo, podra darse
una situacin de defensa personal, porque la vctima estaba esperndolo all precisamente para
ultimarlo, y haba iniciado la accin cuando el victimario dispar primero ignorando tal
circunstancia. Conforme a la doctrina clsica, el comportamiento sera jurdico, por cuanto
objetivamente se obr en legtima defensa; para los finalistas, antijurdico, por cuanto se analiza el
comportamiento en forma unitaria, donde lo objetivo y lo subjetivo se valoran como un todo; en la
hiptesis el sujeto no se defiende, quiere matar. La antijuridicidad enriquece as su naturaleza, pues
no slo comprende el desvalor del resultado, como suceda antes, sino tambin el desvalor de la
accin. El tipo penal, adems, vuelve a ser indicio de la antijuridicidad (ratio cognoscendi ) y no
ratio essendi de ella.
La naturaleza de la culpabilidad es diversa para los finalistas. Mantienen su nocin de
juicio de reproche del hecho a su autor porque pudo actuar de una manera distinta; pero sustraen de
ella los componentes psicolgicos que los clsicos y los neoclsicos le reconocan. El dolo y la
culpa dejan de ubicarse en la culpabilidad y pasan al tipo penal como tipo subjetivo. La culpabilidad
para el finalismo se conforma por su presupuesto, que es la imputabilidad - capacidad delictual - ,
por la conciencia de la antijuridicidad y por la exigibilidad de otra conducta (motivacin normal) .
La culpabilidad entonces es un triple juicio de valor de la accin tpica y antijurdica en relacin a
su autor: si tena capacidad para comprender la naturaleza de su acto, si tena conocimiento de que
tal acto era contrario a la ley (conciencia de la antijuridicidad) y, finalmente, si en las circunstancias
concretas que enfrentaba podra exigrsele un comportamiento distinto que no infringiera el
35

mandato o prohibicin de actuar que el derecho le impona. La culpabilidad - al igual que los
neoclsicos - la fundan en la libertad del ser humano (libre albedro).
Con WELZEL el delito queda as estructurado:
CONDUCTA

EJERCICIO DE ACTIVIDAD FINAL

TIPICIDAD

PROHIBICION DE REALIZAR LA CONDUCTA EN FORMA

DOLOSA O CULPOSA

ANTIJURIDICIDAD

CONTRADICCION
DE
LA
ORDENAMIENTO JURIDICO

CULPABILIDAD

REPROCHABILIDAD

ACCION

EN

EL

UBICACIN SISTEMATICA DEL DOLO Y LA CULPA

DOLO Y CULPA

EL ERROR

CAUSALISTAS

tipo subjetivo, analizado en la En el sistema causalista la

culpabilidad
culpa esta referida al resultado

FINALISTAS

analizada en la tipicidad

El error de tipo influye sobre

el solo. Si es insalvable, no
habr tipo. Si lo es, habr
culpa.

LAS CATEGORIAS FUNDAMENTALES DE LA TEORIA DEL DELITO: LO ILICITO Y

LA RESPONSABILIDAD
PROBLEMATICAS DEL DERECHO PENAL

EL ilcito es abarcado desde dos concepciones

EL CONCEPTO CAUSAL

EL CONCEPTO PERSONAL

se agota en la comprobacin del la voluntad del autor es decisiva mas all del
disvalor de resultado
resultado
a falta de este disvalor, se excluye se agota en la comprobacin del disvalor de accin,
la antijuridicidad

es decir, lo que el autor quiso hacer, no por el

resultado
abre paso a la figura de la tentativa del art. 44 del CP

IMPORTA EL RESULTADO
IMPORTA LA VOLUNTAD

36

UNIDAD 8
LA ACCION ( CONDUCTA )
o
o
o

LOS hechos pueden ser causados por

La naturaleza
El hombre
Los causados por el hombre pueden ser
Involuntarios
Segn quiera su autor cometerlos o no
37

Voluntarios
Si el hecho humano voluntario produce una alteracin en el mundo exterior, es una

CONDUCTA O ACCION
El derecho penal es de accin, no de autor
Si falta la accin, por ser lo primero a analizarse, no hay delito
Concepto de ACCION:
SEGN LOS CAUSALISTAS

SEGN LOS FINALISTAS

Movimiento corporal que depende de

Ejercicio de una actividad final
El autor de la accin la realiza con un
la voluntad (es decir, no es reflejo) y que
produce un resultado (cambio en el mundo fin

Dirige el movimiento a esa finalidad

exterior)

La voluntad de la accin tiene un

No importa la finalidad que tuvo la

contenido (fin)
persona

Si hay coincidencia entre voluntad y

Basa con haber producido un

resultado, hay accin
resultado voluntariamente

Basta que exista accin o conducta

TEORIA SOCIAL

CONCEPTO NEGATIVO DE LA ACCION

Las acciones son conductas que

La accin es la evitable no evitacin

trascienden el orden social

en posicin de garante

Este concepto busco abarcar la accin

Se busco tambin abarcar accin y
y la omisin

omisin, tomando como modelo esta ultima.

TEORIA FUNCIONALISTA

CONCEPTO PERSONAL DE ACCION

Fundada en la evitabilidad

Acciones,
omisiones,
Es conducta la posibilidad de evitar un culposas son exteriorizacin
resultado diferente, por accin u omisin
personalidad del autor
GENERALIDADES
ACTO DE VOLUNTAD: se dirige al objeto para alterarlo
ACTO DE CONOCIMIENTO: no altera la sustancia del objeto
o
El legislador selecciona por conocimiento un bien jurdico para protegerlo
o
El derecho penal desvalora conductas tomadas de la realidad
ACTO:
o
Algunos autores: accin y omisin
o
ZAFFARONI: solo accin
HECHO: conducta nexo causal- resultado.
o
El nexo se estudia en el anlisis de la tipicidad objetiva
SUJETOS DE CONDUCTA: solo el ser humano
o
Las personas jurdicas carecen de capacidad de conducta humana
o
Son responsables de delitos las personas humanas que las conforman
38

dolosas,
de

la

ESTRUCTURA DE UNA CONDUCTA HUMANA VOLUNTARIA

EL sujeto se propone un fin
HASTA AQU SOLO PLANO
Selecciona los medios para su
DEL PENSAMIENTO, NO HAY
consecucin
ACCION
Prev las consecuencias conexas.

PRIMERA
ETAPA

Puesta en marcha del proceso EXTERIORIZACION

SEGUNDA
causal

ETAPA

DE

LA

CONDUCTA
HAY ACCION

ELEMENTOS QUE CONFORMAN LA CONDUCTA

1) VOLUNTAD: ( elemento objetivo )
Movimiento corporal mas resultado
Querer activo
No se requiere libertad
El querer no implica necesariamente LIBERTAD en el sentido del CC
Ejemplo: la coaccin (obligar a alguien a hacer algo) implica conducta.
No requiere discernimiento
Ejemplo: el inimputable que comete un delito.
Comete una accin
La circunstancia de inimputabilidad se analizara en el estrato de la culpabilidad
2) FINALIDAD (elemento subjetivo)
El agente ordena la conducta a un fin determinado

CAUSAS DE LA EXCLUSION DE LA ACCION

ARTICULO 34 DEL CP
No hay conducta cuando el autor no pudo comprender la criminalidad del acto o no pudo

dirigir sus acciones ( acto involuntariamente) , porque obro:

FUERZA FISICA IRRESISTIBLE

Inciso 2 del artculo 34 del CP

El hombre interviene como una simple masa mecnica
Dos supuestos:
DE LA NATURALEZA INTERNA

Movimientos no controlables por

la voluntad

Tienen origen en el propio cuerpo

Estimulacin de nervios motrices

Ejemplo: calambres, reflejos,

vmitos

VIS ABSOLUTA

No excluyen la conducta:
39

Movimiento incontrolable por la

voluntad

Se origina en otra persona que

realiza la accin

Ejemplo: ser empujado

Reacciones semi automticas

Reacciones impulsivas

Comportamientos ensayados todava De pnico o defensa. Surgen del interior del

controlables

individuo y no son fcilmente controlables

Ejemplo: introducir los cambios al Ejemplo: espantar una mosca mientras

manejar

manejo

ESTADO DE INCONCIENCIA ABSOLUTA

Inciso 1 del artculo 34 del CP

El movimiento corporal es involuntario
Hay ausencia total de la psiquis del autor
El cerebro no ha participado
Debe ser absoluta, de lo contrario se considera que existi accin. (ejemplo. El

alcohlico o el drogadicto, donde la conciencia solo est turbada)

Ejemplos: sonambulismo, sueo, fuertes estados febriles, desmayos, estado de

coma

La conciencia que se analiza es la CLINICA

ACTO REFLEJO

Inciso 1 del articulo 34 CP

Tambin prev el caso de quien no puede dirigir sus acciones
El movimiento corporal es involuntario, incontrolable, producto de reacciones

biolgicas del mismo, sin participacin cerebral.

Ejemplo: el epilptico

UNIDAD 9
LA TIPICIDAD
EL TIPO OBJETIVO
o
o
o

TIPO PENAL
Descripcin de una conducta prohibida
Se encuentran en la parte especial del CP y en sus leyes especiales
TIPICIDAD.
Es la caracterstica que tiene una conducta de estar individualizada como prohibida por un

tipo penal.
CLASIFICACION DE LOS TIPOS PENALES
ACTIVO O DE COMISION

describe una conducta prohibida

ejemplo: art. 79 homicidio
40

OMISIVO O DE OMISION

describe un mandato de accin

ejemplo: art. 108 omisin de auxilio

CERRADO

la conducta esta claramente individualizada

ejemplo: art. 79: el que matare a otro

ABIERTO

se apela a normas reglamentarias complementarias

ejemplo: los delitos culposos ( homicidio culposo)

DOLOSOS

con conocimiento y voluntad

CULPOSOS

con imprudencia, negligencia, impericia, etc

LEGALES

creados, modificados, suprimidos por el legislador (

ejemplo: Nuestro pas

JUDICIALES

creados, modificados , suprimidos por la jurisprudencia

ejemplo. Inglaterra.

DE ACTO

prohbe una conducta

DE AUTOR

prohbe una manera de ser ( son inconstitucionales)

CLASIFICACION DE LOS TIPOS PENALES EN RAZON DE LOS BIENES JURIDICOS

AFECTADOS
CALIFICADOS O CUALIFICADOS SEGN UN TIPO BASICO
BASICO

Homicidio

AGRAVADOS (CALIFICADOS)

Parricidio

ATENUADO (PRIVILEGIADO)

Chantaje respecto de la extorsin ( tipo bsico )

EN CUANTO AL NUMERO DE BIENES JURIDICOS AFECTADOS

SIMPLES

afecta un solo bien jurdico. ejemplo: homicidio vida

COMPLEJO
S

afectan 2 o mas bienes. ejemplo: extorsin : propiedad y libertad

CLASIFICACION DE LOS DELITOS

SEGN EL DELITO SE AGOTE EN UNA MERA ACCION CORPORAL O REQUIERA UN
41

RESULTADO
DELITOS
DE
ACTIVIDAD

PURA

DELITOS DE PELIGRO

basta
la
simple
realizacin de la conducta
no
es
preciso
modificacin en el mundo real
ejemplo: violacin de
domicilio

ABSTRACTO
la sola
conducta
es
peligrosa por si
ej:
tenencia
de
arma de guerra

DELITOS DE LESION
la accin debe haber

CONCRETO

causado una lesin o dao del

es
forzosa
puesta
peligro real
ej:
incendio

la
en

bien jurdico tutelado.

es
necesario

un

resultado tpico
ej: el robo

SEGN LA CALIDAD DEL SUJETO ACTIVO

DELITOS
COMUNES

DELITOS ESPECIALES

DELICIA COMUNA

DELICIA PROPIA

Puede

cometerlo No pueden ser cometidos por cualquier persona. Se dividen en :

cualquiera que tenga 1)

ESPECIALES PROPIOS: requieren caractersticas especiales
capacidad de accin. del autor para configurar el tipo. Ej: prevaricato ( juez)
Ejemplo: el robo

2)

ESPECIALES

IMPROPIOS:

el

autor

debe

tener

una

caracterstica especial para aplicar agravante o atenuante. Ej: parricidio

( ascendientes, descendiente y saber que lo son)

EL BIEN JURIDICO PROTEGIDO

SUJETO ACTIVO

SUJETO PASIVO

quien realiza la conducta por si o a travs de titular del bien jurdico protegido que no
otro por dominio del hecho o la voluntad

necesariamente es la victima

ELEMENTOS PERMANENTES Y OCASIONALES

ELEMENTOS PERMANENTES
son aquellos que estn presentes genricamente en todos los tipos.
SUJETO ACTIVO

Autor
Es quien realiza la conducta
No necesariamente es el autor material
42

ELEMENTOS OCASIONALES

43

DESCRIPTIVOS

NORMATIVOS

Elementos que se perciben por los sentidos en cuanto:

No se perciben por los

Al medio usado

la amenaza o fuerza empleada por el

abusador

sentidos

Tienen una valoracin

Al lugar

despoblado en el robo

Al momento

hurto calamitoso

jurdica

Ejemplo: concepto de

Al objeto

las lesiones deben ser en el cuerpo o la

salud

Al modo

homicidio con ensaamiento

ajena en el hurto o funcionario

publico en la resistencia a la
autoridad

RELACION DE CAUSALIDAD
TEORIA DE LA EQUIVALENCIAS DE CONDICIONES O DE LA CONDICTIO SINE QUA NON
(CONDICION SIN LA CUAL)

o
o
o

Para saber si un hecho es condicin se lo elimina mentalmente

Supresin mental hipottica
Si :
El resultado no se produce, el hecho es CONDICION DEL RESULTADO
Al suprimir el hecho el resultado igual se hubiera producido, se considera que la accin no es

causa del resultado.

Todas las condiciones tienen el mismo valor, son equivalentes.
Basta que el hombre haya producido alguna de esas condiciones para que se le impute el
resultado
Todo resultado es producto de varias condiciones
No admite la concausa ( relacin que haga desaparecer la relacin de causalidad entre la
accin y el resultado )
En el ejemplo del hospital incendiado:
Quien efectu el disparo es el autor de la muerte, ya que se elimina la concausa que es el incendio
del hospital.
TEORIA DE LA CAUSA EFICIENTE
De todas las condiciones solo ser causa aquella que sea ms eficiente para lograr la
produccin del resultado
Critica: esta teora es difcil de aplicar ya que es dificultoso determinar la condicin mas
eficiente
Del mismo modo, en ocasiones, la causa eficiente no coincide con la que condicin que puso
el verdadero autor
Por ejemplo a ello: una persona introduce a otra en una jaula con leones quienes matan la
44

victima
Con esta teora, la accin de los leones seria la condicin ms eficiente.
TEORIA DE LA CAUSA PROXIMA
Ultima condicin o condicin ms prxima al resultado
En el ejemplo del hospital, la causa ms prxima seria el incendio.
Ejemplos: el ejemplo de la jaula de los leones o del caso de quien entrega el arma a un loco y
lo incita a disparar a otra persona. Quien entrega el arma, segn esta teora, no seria el autor del
hecho.
TEORIA DE LA CAUSA ADECUADA
Tambin llamada de la ADECUACION
Las condiciones no son todas equivalentes
Ser causa la condicin que normalmente produzca el resultado
Es entonces, la condicin adecuada la que produce el resultado
Admite la concausa cuando un hecho produce consecuencias que rompe con la relacin
causal accin del hombre resultado y que le provoca que el mismo no sea visto como el autor del
hecho.
En el ejemplo de la jaula de los leones, la causa adecuada para producir el hecho es el autor
del encierro.
En el ejemplo del incendio del hospital, no ser autor el que hiera levemente , sino el
incendiario
Critica: determinar si una accin es capaz de producir un determinado resultado es
dificultoso.
Para ello hay distintas posturas:
si desde el lugar del autor, era

si el resultado era previsible para

si la accin del autor es la que

previsible el hecho dadas las

un hombre normal

produce

circunstancias,
normal

la

se

considera

produccin

el

resultado

lo

determinaran los peritos

del

resultado

TEORIA DE LA CAUSA TIPICA

Si la conducta del agente concuerda con la definicin del verbo del tipo legal, la accin ser
causa del resultado.
Critica: excluye a los delitos de actividad ( ejemplo: portacin de armas )
TEORIA DE LA IMPUTACION OBJETIVA

1)
2)

Es la teora que se aplica actualmente

Se atribuye el resultado a la accin siempre que:
Que la accin haya creado el peligro de que se produzca el resultado
Que este resultado consista en la produccin de ese peligro.
Ejemplo clsico es el del consultor que atropella a alguien habiendo adoptado todos los

recaudos, sin haber producido peligro con su conducta y no obstante no pudo evitar el hecho.
Con esta teora no son penadas:
1)
Las acciones que producen resultados inevitables ( ejemplo anterior)
45

2)

Las acciones que benefician al bien jurdico o disminuyen el peligro que corre ( ejemplo:

para salvar la vida de quien se est ahogando se le pega una trompada)

Cuando el bien jurdico ya estaba en peligro antes de la accin puede ocurrir que :
LA PERDIDA NO SEA

LA PERDIDA FUERA SEGURA

En

este

caso

se

aplica

la

ACELERACION

SEGURA
DE

Si bien existe una

CAUSALIDAD o CAUSALIDAD DE REEMPLAZO

situacin de peligro antes
ACELERACION DE CAUSALIDAD. Por ej: quien empuja al
de la accin, no puede
precipicio a quien haba ingerido veneno. En este caso se imputa solo
afirmarse que el bien
lo evitable y se lo imputara por la TENTATIVA DE HOMICIDIO.
inevitablemente hubiera
CAUSALIDAD DE REEMPLAZO: quien da de beber veneno
resultado lesionado
a quien ya haba sido envenenado. Se le imputa solo la tentativa de
homicidio porque la muerte era inevitable
CRITICA: que ocurre si la muerte se produce por la cada y no
por el veneno. O bien, como saber cual de los dos venenos ocasiono
la muerte en el segundo ejemplo. En tal caso se debera imputar a
todos el HOMICIDIO y no la tentativa.
SEGN ROXIN, el juicio de imputacin objetiva se configura sobre la base de los siguientes
parmetros:
CREACION DE UN RIESGO NO PERMITIDO
Debe excluirse la imputacin en los casos de disminucin de riesgo ya existente para la
victima, ya que se estara mejorando la situacin de sta. Ejemplo: una persona desva una piedra
que se diriga a la cabeza de otra y golpea la piedra, el brazo de esta y la lesiona.
No ser imputable la accin que no crea un peligro desaprobado jurdicamente. Ej: quien
enva a su to a caminar en una noche de tormenta esperando que un rayo caiga sobre el, no se le
puede imputar ninguna accin reprochable.
Subsiste la imputabilidad objetiva en el caso de los cursos causales hipotticos.
Resultarn los mismos irrelevantes si aun sin haber intervenido el autor, el resultado se hubiera
producido igual. Ejemplo: quien para evitar un descarrilamiento de una locomotora desva su
curso sin advertir que existe tambin el MISMO peligro, producindose el resultado. En cambio
si la accin aumenta el peligro o se anticipe el resultado, ser imputado.
La imputacin se excluye en los casos de riesgo socialmente permitido. Ejemplo: el
conductor que adopta todos los recaudos y aun causa una lesin a un bien jurdico.
REALIZACION DE UN RIESGO NO PERMITIDO
Se excluye la imputacin si falta la realizacin del riesgo en el resultado. A pesar de haber
creado un riesgo, el resultado no es como causa de ese riesgo. Ej: caso del hospital incendiado. Se
46

le imputa las lesiones del disparo, pero no la muerte.

En el caso de la conducta alternativa, se debe determinar si se puede imputar al autor un
resultado existiendo una conducta de este tipo. Ejemplo: el caso del conductor que comente una
infraccin de transito en el momento en que un ciclista, ebrio, cae bajo las ruedas y muere. Si
puede comprobarse que habiendo realizado una conducta alternativa conforme a derecho ( haber
respetado la norma de transito) el resultado se hubiera producido igual
EL ALCANCE DEL TIPO O AMBITO DE PROTECCION DE LA NORMA
Deber excluirse de la imputacin el resultado que se encuentre fuera del mbito de
proteccin de la norma. Ej: la madre muere sbitamente al ver a su hijo herido. Quien ocasion
las lesiones no puede ser imputado por la muerte de la madre.
ESQUEMA DE JACOBS
Reformula el concepto del bjp a nivel FUNCIONAL
La pena se orienta a reprimir conductas infieles al derecho
En la sociedad, las personas ocupan posiciones o roles que deben cumplirse
Los delitos se refieren a la desviacin en la actuacin de ese rol y solo lo objetivamente
imputable puede denominarse dentro de la accin.
La importancia prctica de este tema radica en los delitos de omisin o delitos imprudentes.
Solo quien sea portador del rol (posicin de garante de ese rol) es quien estar obligado a
evitar las consecuencias lesivas de su conducta.
Los lmites a esos roles son fundamentados en :
EL RIESGO PERMITIDO
Un comportamiento permitido, excluye el tipo penal
Los conocimientos especiales no deben ser tenidos en cuenta. Ej: la estudiante de
biologa que viendo que va a dar de comer un hongo venenoso, no lo evita y contina con su
accin. En tal caso podr imputrsele una omisin de auxilio, ya que su accin no sobrepasa
el nivel permitido de riesgo
PRINCIPIO DE CONFIANZA
SE da en los casos de una actividad compartida donde se espera que todos acten de la
misma forma.
PROHIBICION DE REGRESO
Un autor desva el comportamiento de un tercero hacia lo delictivo, cuando en
situaciones normales no lo habra sido. Ejemplo: quien presta un hacha sabiendo que es para
matar a una persona
Existen situaciones peligrosas por si mismo, como prestar un arma de fuego o no
cuidarla debidamente
COMPETENCIA DE LA VICTIMA
Se debe determinar si la victima actu a propio riesgo o configuro la situacin que le
47

produjo el infortunio

EL TIPO SUBJETIVO
ELEMENTOS .
EL tipo subjetivo es la voluntad misma que tuvo el autor .
Se analiza la intencin del autor en los delitos dolosos
Est integrado por :
EL DOLO ( ELEMENTO INTELECTUAL Y ESPECIALES ELEMENTOS SUBJETIVOS
ELEMENTO VOLITIVO)
DE LA AUTORIA

EL DOLO
Es el conocimiento (saber lo que hace) y la voluntad (intencin) del autor de realizar el tipo
objetivo.
El dolo tiene 2 elementos:
1)

ELEMENTO INTELECTUAL

Es el aspecto cognoscitivo
Consiste en conocer los elementos permanentes y ocasionales del tipo objetivo
Ya en esta etapa sabemos que no es inimputable (por fuerza fsica irresistible, estado

de inconsciencia o acto reflejo)

El desconocimiento del tipo objetivo elimina el dolo, transformndolo en un delito

culposo

CARACTERISTICAS del conocimiento de los elementos del tipo objetivo:

1)
ACTUAL : en el momento descartndose el antecedens y subsequens
2)
EFECTIVO: real ( no potencial)

DENTRO de un delito con agravantes y atenuantes, si el autor desconoce esas

circunstancias, ser imputado del delito simple. Ejemplo: matar al padre sin saber que lo era
2)

ELEMENTO VOLITIVO

Es la realizacin de la conducta descripta en el tipo

El agente quiere que se produzca el resultado
Esto hace diferir el delito culposo del doloso

EL CONOCIMIENTO DE LA ANTIJURIDICIDAD COMO ELEMENTO DEL DOLO

EL dolo no requiere para su configuracin el conocimiento de la antijuridicidad

Ello ubica al dolo en la tipicidad
Al contrario de los causalistas que determinan el dolo en la culpabilidad
48

DOLOS MALUS Y DOLO NATURAL

Dolus malus: concepto tradicional de dolo que incluye la conciencia (y la voluntad) del
peligro propio del tipo, junto a la conciencia (y la voluntad) del carcter antijurdico de esa
conducta. L.9
Dolus naturalis: concepto ms evolucionado de dolo (propio del Finalismo) que incluye
slo la conciencia y voluntad del peligro propio del tipo, pero no la conciencia y voluntad del
carcter antijurdico de esa conducta (que se ubican en sede de culpabilidad).
LA TEORIA DE LOS ELEMENTOS NEGATIVOS DEL TIPO

Para esta tesis, el juicio de antijuridicidad de una conducta queda cerrado con la afirmacin

de la tipicidad.

El tipo estara compuesto de elementos positivos y negativos

o
Elementos negativos: causas de justificacin

En cuanto a sus caractersticas seria bimembre ( delito es el injusto culpable)

Conclusin: esta teora identifica la tipicidad con la antijuridicidad

TIPOS DE DOLO
En cuanto a la voluntad de su autor puede ser :
DOLO DIRECTO O INDIRECTO
DOLO DIRECTO: el autor realiza la

DOLO EVENTUAL
El autor realiza la accin sabiendo

accin en forma directa e incondicional , que el resultado puede llegar a ocurrir

No es consecuencia directa sino
sabiendo exactamente el resultado de su
posible
conducta
Acepta el posible resultado como
DOLO INDIRECTO: para cometer el
medio para conseguir su fin
dolo directo, causa otro dolo indirecto. Ejemplo:
Difiere de la CULPA CON
matar al vecino incendiando la casa donde esta
REPRESENTACION: el autor representa
toda la familia (sabe esta circunstancia) y todos
el resultado como posible pero confa en
mueren. Ser dolo directo respecto al vecino e
que no se producir. En el dolo eventual,
indirecto respecto de la familia.
sabe que puede ocurrir, pero no le importa
Ambos tipos de dolo tienen la misma
punibilidad.
ESPECIALES ELEMENTOS SUBJETIVOS DEL INJUSTO DISTINTOS DEL DOLO

Llamados tambin ESPECIALES ELEMENTOS DEL TIPO O DE LA AUTORIA

Algunos delitos requieren , adems del dolo, una especial tendencia subjetiva del autor
Es preciso que persiguiera una finalidad extra o ulterior
Pueden ser de dos clases:
49

ULTRAFINALIDADES

ELEMENTOS DEL ANIMO

El autor tiene otra finalidad que excede al dolo

Es un animo o tendencia interna

Es una segunda accin de
especial del autor
Puede ser:

Acompaa a la accin y suele no

Delito incompletos de 2 actos Ejemplo: homicidio
estar exteriorizado en forma completa
criminis causae. Ambas acciones estn a cargo del autor.

Ejemplo: homicidio por alevosa,

2)
Delitos cortados de resultados. Ej. Cohecho activo. El
odio racial, religioso, etc
segundo hecho es sin intervencin del autor.

1)

ERROR DE TIPO

Es un error que recae sobre los elementos del tipo objetivo

Lo comprende al articulo 34 inciso 1 del CP
Cuando expresa: el que no haya podido en el momento del hecho.por error o ignorancia

de hecho no imputable, no comprenderla criminalidad del acto.

o
ERROR: es falso conocimiento
o
IGNORANCIA: es la falta de conocimiento
CLASIFICACION:
ERROR SALVABLE

ERROR INSALVABLE

Llamado tambin vencible, o evitable.

El agente, aplicando la debida

diligencia, pudo salir del error

Invencible, o inevitable
A pesar de los recaudos no

pudo evitar la produccin del error.

Subsiste un remanente culposo

Siempre que est prevista

la

La conducta es atpica
Elimina la tipicidad culposa y

negligencia para ese tipo.

dolosa

De no estar contemplado, la conducta

ser atpica.
en la realidad, corresponde al juez evaluar esta clasificacin , con las constancias y las
pruebas de la causa.
50

EL ERROR DE TIPO SIEMPRE EXCLUYE AL DOLO

OTROS SUPUESTOS DE ERROR EN LA TIPICIDAD SUBJETIVA

NO SE APLICAN LAS REGLAS ANTERIORES
ERROR EN EL OBJETO ( O EN LA PERSONA )
El sujeto yerra sobre el objeto o la persona sobre la que recae la accin.
Es un error en la motivacin o la representacin psicolgica que realiza de la persona o de la
cosa.
Confunde una con otra
Algunos casos:
SI LAS PERSONAS U OBJETOS SON

SI RESPECTO DE UNA DE LAS

SI LOS OBJETOS SON

IGUALES

PERSONAS

EQUIVALENTES

RECAE

UNA

AGRAVANTE

el error no tiene relevancia

ejemplo: quien mata a un
hombre por querer matar a otro con
quien confundi
la imputacin

ser

si el autor no conoce la

Se

resuelve

circunstancia se aplica el modo segn las reglas del

simple del delito

error de tipo comn.

por

homicidio
ABERRACTIO ICTUS
Error en el golpe o desviacin de la trayectoria
La conducta se dirige a un objeto pero por el error mencionado, afecta a otro sobre el que se
produce el resultado.
Ejemplo: quiero matar a Pedro y por mala puntera mato a Juan
Solucin a este caso. Dos posiciones.
TEORIA DE LA CONCRECION

TEORIA DE LA CONSUMACION

Se debe resolver conforme las reglas del

Debe resolverse como delito consumado como

concurso

tpico error en el objeto

de

delitos:

TENTATIVA

DE

HOMICIDIO EN CONCURSO IDEAL CON

HOMICIDIO CULPOSO

DOLUS GENERALIS
El agente cree haber arribado a un resultado, pero este se produce antes o despus delo
previsto, por un hecho suyo anterior posterior
Ejemplo 1: se golpea a un hombre para desmayarlo y luego arrojarlo al ro, pero muere por
los golpes
Ejemplo 2: se golpea a un hombre para matarlo y luego arrojarlo al ro, pero no muere por
los golpes sino ahogado
Solucin 1. La desviacin es irrelevante y ser condenado por el homicidio
51

Solucin 2: la desviacin es relevante y se estar ante un concurso de delitos

ZAFFARONI y BACIGALUPO: si el delito fue no planeado todo junto se tendr un
concurso. Si fue unitario se tendr homicidio simple.

UNIDAD 10
LA ANTIJURIDICIDAD
CONCEPTO: Es la caracterstica de la conducta de ser contraria a todo el ordenamiento
jurdico, verificndose en forma negativa, comprobando la no existencia de causal de justificacin.
o
La tipicidad nos da un indicio o presuncin de una conducta, pero ella se elimina si existe
una causa de justificacin.
CAUSAS DE JUSTIFICACION: son reglas interpretativa de los tipos penales que le
quitan la antijuridicidad al acto
ELEMENTOS DE LA JUSTIFICACION
OBJETIVO

SUBJETIVO

Provienen de todo el ordenamiento jurdico

Contienen un permiso para realizar la
52

No puede existir intencionalidad del

autor

accin tpica
Los efectos alcanzan al autor y los
participes
Excluyen toda responsabilidad.
No existe justificativo de la justificacin

Se limita a un criterio de necesidad

Debe conocer las circunstancias o
elementos objetivos
Debe existir voluntad de salvar el bien
jurdico

EFECTOS DE LAS CAUSAS DE JUSTIFICACION Y SUS CONDICIONES

ANTIJURIDICIDAD FORMAL

ANTIJURIDICIDAD MATERIAL

SOSTENIDA POR EL POSITIVISMO JURIDICO

SOSTENIDA POR EL POSITIVISMO SOCIOLOGICO

Contrariedad

Daosidad

social

de la accin con las normas creadas por el de la conducta (conducta asocial)

legislador.
En

nuestro

pas las causales se encuentran debidamente

detalladas en el cdigo

Fue necesaria para la creacin de causas de

justificacin supra legales no previstas en el cdigo
( Alemania) Tesis luego rechazada por no
corresponder entender cuestiones no legisladas en
pos de la sociedad

LAS CAUSAS DE JUSTIFICACION EN PARTICULAR

LA LEGITIMA DEFENSA NECESARIA
Articulo 34 inciso 6 del CP
PRESUPUESTOS OBJETIVOS

AGRESION ILEGITIMA

La agresin debe provenir de un ser humano

Si es un animal ser un estado de necesidad
Cualquier bien puede ser objeto (persona o bien material)
Debe ser ACTUAL, mientras se est desarrollando
Tambin puede ser INMINENTE
Ha de ser LEGITIMA (antijurdica) ello excluye la legitima defensa de la
legitima defensa
FALTA DE PROVOCACION SUFICIENTE

De parte de quien se defiende

La provocacin es tomada como una conducta anterior
NECESIDAD RACIONAL DEL MEDIO EMPLEADO

53

Para compeler la agresin

No es preciso proporcionalidad entre el dao que se hubiera causado por la
agresin, y la lesin inferida al atacante
Interesa que el medio empleado sea razonable..
Principio aplicado tambin a las ofendculas
La necesidad es EX ANTE. Ej: quien dispara a quien lo apunta con un revolver de
juguete.
LA LEGITIMA DEFENSA DE TERCEROS
ARTICULO 34 INCISO 7 DEL CP
Incluye a quien obra en defensa de otro o de los derechos de otro, siempre que exista
una agresin ilegitima y racionalidad del medio empleado.
Si existi provocacin del ofendido, esta no debe extenderse a quien defiende.
LA LEGITIMA DEFENSA PRESUNTA O PRIVILEGIADA
Se entiende que concurre como tal aquel que se defiende por la noche rechazando
escalamiento o fractura de cercados, paredes o entradas de su casa, o departamento habitado o
sus dependencias
Tambin de quien encuentra un extrao en la casa y este le ofrece resistencia
Esta presuncin admite prueba en contrario (iuris tantum)

EL ESTADO DE NECESIDAD JUSTIFICANTE

ARTICULO 34 INCISO 3 DEL CP
el que causare un mal para evitar un mal mayor inminente a que ha sido extrao
Segn BACILAGUPO el e. de. N. se plantea de dos formas:
POR COLISION DE BIENES E

POR COLISION DE DEBERES

INTERES

SE requiere:
Comprende la justificante del articulo 34 inciso 4
Un peligro inminente
del
La accin ha de ser necesaria ( la
el que obrare en cumplimiento de un deber
menos daosa a su alcance, ya que si puede
o en el legitimo ejercicio de un derecho o cargo.
evitarse por otros medios, no ser
Se dan las circunstancias del estado de
necesaria)
necesidad por colisin de bienes e interese
El bien salvado debe ser de mayor
Difiere en que a igual de deberes

que

importancia que el sacrificado

colisionan, el cumplir uno, justifica al otro.
El autor de la accin necesaria no
Solo tiene efecto si quien lo realiza tiene el
tiene que haber causado la situacin de cargo para hacerlo y se trata de un acto no
peligro

prohibido.

54

EL CONSENTIMIENTO DEL OFENDIDO

Cuando la conducta lesiona un bien jurdico ajeno, el consentimiento de la victima excluye la
antijuridicidad
Son requisitos:
a)
Los bienes deben ser disponibles. Esto no incluye la vida o la integridad personal
b)
El consentimiento debe ser anterior. Si es posterior, es perdn
c)
Antes de la conducta del autor, el consentimiento es retractable
d)
El sujeto que otorga el consentimiento debe ser capaz.
e)
No puede existir engao o amenaza
f)
No puede haber error por parte de la victima
g)
Si no es expreso, ser tcito. El consentimiento tcito tiene validez si el autor obr para
mejorar o beneficiar a la vctima.

LA OBEDIENCIA DEBIDA
Articulo 34 inciso 5 del CP
Algunos autores ubican esta situacin en causas de justificacin y otros como eximentes de
culpabilidad.
Cada caso ser analizado en particular
En principio, en existencia de una relacin de jerarqua, el cumplimiento de una orden que
perjudique a bienes jurdicos de terceras personas es una causa de justificacin.
No es justificacin si la orden es manifiestamente antijurdica
Puede intervenir tambin el estado de necesidad. Ej: un soldado cumple una orden que sabe
antijurdica, pero lo hace para evitar un mal mayor
EL ERROR SOBRE LOS PRESUPUESTOS OBJETIVOS DE LAS CAUSAS DE
JUSTIFICACION
Existen casos en que el autor acta creyendo que lo hace amparado por un eximente de
antijuridicidad, pero en realidad falta algn elemento para constituirlo
Ejemplo: quien se acerca de noche a pedir fuego y creyendo que me va a atacar, lo lastimo
Algunos autores entienden que se trata de un ERROR DE HECHO ( art. 34 inc. 1 del CP)
o
Tratadistas clsicos
Autores dogmticos finalistas tratan el punto en la TEORIA DE LA CULPABILIDAD
ESTRICTA. : error de prohibicin indirecto
o
ZAFFARONI, BACIGALUPO,
Otros, como JORGE SANDRO indican que es una categora autnoma llamado ERROR
SOBRE LA JUSTIFICACION
o
Si la equivocacin es inevitable, esta justificado (como si existiera la causal de just.)
o
Si es evitable, ser un delito culposo ( de estar esto tipificado)
EL ARTICULO 35 DEL CODIGO PENAL : ANTIJURIDICIDAD DISMINUIDA
SE prev un exceso en las justificantes
55

o
o

En tal caso se determina la pena fijada para el delito de culpa o negligencia

Pero no lo transforma en tal, ya que el dolo persiste
En caso de no tener el delito su figura culposa, el juez determinara la pena dentro de la

escala del tipo doloso, apelando a la reduccin para sancionar delitos leves o a la escala de la
tentativa. (BACIGALUPO)
Para ZAFFARONI no existe error, sino una prolongacin injustificada de la accin, ms all
de los limites que permite la justificacin
o
De verificarse el exceso, y no estar previsto el tipo culposo, la conducta es atpica
o
No debe ser aplicada pena alguna

UNIDAD 11
LA CULPABILIDAD
EVOLUCION DEL CONCEPTO DE CULPABILIDAD
TEORIA PSICOLOGICA

TEORIA NORMATIVA

LA voluntad humana se supone libre e

Sostienen que la voluntad humana se

incondicionada
encuentra influenciada por normas y amenaza de
Los hombres son seres autnomos
pena
dueos de sus propias acciones
Dicha influencia no es decisiva y depende de
El libre albedro es la capacidad de
varios factores
autodeterminarse, de actuar de otra manera,
Estos factores son los que condicionaran la
de distinguir el bien del mal
No habr delito sin reprochabilidad
( autodeterminacin del autor )

voluntad.
Este determinismo excluye la equivocacin,
por cuanto todas las conductas se encuentran
prefijadas por las normas. (determinado)

FUNDAMENTO ANTROPOLOGICO: LIBRE ALBEDRIO

Concepto segn WELZEL: capacidad de poderse determinar conforme a sentido.
56

CULPABILIDAD DE ACTO Y CULPABILIDAD DE AUTOR

CULPABILIDAD DE ACTO

CULPABILIDAD DE AUTOR

Se le reprocha al autor el hecho

Se le recrimina un sntoma de personalidad

Se reprime su forma de ser o de manejarse

cometido
Ello, porque tuvo comprensin del en la vida
El hecho ser un sntoma de la desviacin
injusto y pudo autodeterminarse conforme a
de la personalidad
dicha comprensin
Es inconstitucional
Se le endilga la conducta cometida

CONCEPTO: culpabilidad es la reprochabilidad por el hecho cometido . La capacidad del autor

de conocer y comprender el injusto penal (accin tpica antijurdica) y de auto determinarse
conforme a dicha comprensin

o
o

Se observan dos momentos:

1) cognitivo ( intelectual)
2) volitivo ( voluntad)

PRINCIPIO DE CULPABILIDAD: hay delito si el autor, al momento de cometerlo, tuvo la

libertad para decidir hacerla. No hay pena sin reprochabilidad (autodeterminacin)

PRESUPUESTOS O ELEMENTOS DE LA CULPABILIDAD

1)

IMPUTABILIDAD

1)
2)

es la capacidad psquica de ser sujeto de reproche

requiere:
Capacidad de comprender la criminalidad del acto
Capacidad de dirigir el acto conforme a dicha comprensin

SON INIMPUTABLES
LOS MENORES
Los menores (ley 22278) de 16 aos
De 16 a 18 tienen una capacidad disminuida (no son imputables respecto de
delitos de accin privada o reprimidos con pena privativa de la libertad que no
exceda los dos aos)
De 16 a 18 aos es punible en los dems hechos
A partir de los 18 el joven es mayor de edad y es plenamente imputable
La ley 20.061 establece sistema proteccin integral nios /as y adolescentes
acorde a la CIDN ( reemplaza la ley 10093
LAS

ALTERACIONES

MORBOSAS
57

INSUFICIENCIA

DE

SUS

FACULTADES
ART. 34 inciso 1 del CP
No es punible quien no pudo comprender la criminalidad del acto por esos
motivos.
Comprende dentro de alteracin morbosa el concepto de enfermedad
mental : psicosis endgenas (origen interno / esquizofrenia , locura maniaco
depresivo) y exgenas ( ebriedad, drogadependencia)
Las psicopatas se analizan por separado. Generalmente no son causales de
inimputabilidad
La deficiencia mental: oligofrnico, debilidad mental, imbcil, idiota.
La grave perturbacin de la consciencia puede excluir la culpabilidad (no
llega al estado de inconsciencia analizado en la accin) ejemplo: hipnosis, sueo
crepuscular.
La falta de capacidad ha de darse en el momento de la comisin del hecho ,
ni antes , ni despus.
Excepcin de inimputabilidad : actio liberae in causa ( el autor se pone
voluntariamente en situacin de inculpabilidad : quien bebe en exceso para
cometer un ilcito) Puede ser:
1)
Preordenada ( a propsito), hay dolo
Simple: por imprudencia (no habr dolo sino culpa)

2)POSIBILIDAD DE CONOCER EL INJUSTO O DESAPROBACION JURIDICO

PENAL

58

El autor acta en error sobre la antijuridicidad

Esto hace desaparecer la culpabilidad
Se conforma con un conocimiento potencial, no concreto como en el caso del dolo.
Se reprochara la conducta si no estuvo consciente de la antijuridicidad pero debi saberlo.
TEORIAS
TEORIAS DEL DOLO
Consideran al dolo como elementos esencial de la culpabilidad
La consciencia de antijuridicidad es parte integrante del dolo
TEORIA ESTRICTA DEL DOLO

1)
2)
3)

Para el dolo es preciso la consciencia actual de antijuridicidad

Esto da lugar al dolo malo o desvalorizado
Excepciones:
Cuando exista una causal de justificacin
Cuando exista una causa que exima de responsabilidad
Cuando ignore la norma prohibida. Error evitable: subsiste la culpa.

Error inevitable: excluye al dolo

Esta teora aplica las reglas del error de tipo
TEORIA RESTRINGIDA DEL DOLO
Es similar a la anterior, solo que incorpora la conciencia potencial del
ilcito como parte del dolo
Determinada por la negligencia.
TEORIA DE LA CULPABILIDAD

TEORIA ESTRICTA DE LA CULPABILIDAD

Teora sostenida por los finalistas argentinos
La conciencia de antijuridicidad no pertenece al dolo
Se examina como componente individual dentro de la culpabilidad
Se le reprocha al autor el no haberse auto determinado para cumplir
con la norma, cuando pudo haberlo
El dolo se analiza en el tipo subjetivo , con conocimiento efectivo,
exento de valoracin ( dolo natural)
Un error de antijuridicidad ser un error de prohibicin
TEORIA LIMITADA DE LA CULPABILIDAD
Posee los principios de la teora anterior
Difiere en que entiende que un error de una causa de justificacin es
un error de tipo objetivo y no de prohibicin

59

ERROR DE PROHIBICION
CONCEPTO:

Error sobre la antijuridicidad de acto con pleno dolo de tipo.

El autor sabe lo que hace, aunque cree que est permitido
Ya sea porque:
Desconoce la norma
La conoce mal
Presupone una causal de justificacin

CLASES:
o

DOLO DIRECTO: recae directamente sobre la norma prohibida

se analiza:
Delito putativo: contexto en que el autor desconozca la norma
El error de subsuncin (conoce la norma pero no cree aplicable al caso)
Error de validez ( cree que la norma est derogada )
Error de comprensin o culturalmente condicionado ( no puede aplicar porque no entiende la

norma)

Por conciencia disidente

DOLO INDIRECTO : recae sobre una justificante
o
Se incluye:

La situacin del autor que ha creido existencia de una causal de justificacin

El caso de error en los presupuestos objetivos de una causal de justificacin

Exceso de causas de justificacin ( BACIGALUPO)

VENCIBILIDAD E INVENCIBILIDAD DEL ERROR
CONSECUENCIAS JURIDICAS
ERROR INVENCIBLE
Excluye la culpabilidad

ERROR VENCIBLE
Disminuye la culpabilidad. Implica imposicin de una pena
atenuada dentro de los parmetros del tipo doloso.

OTROS SUPUESTOS DE EXCULPACION O INCULPABILIDAD

o

EN LOS casos anteriores, el autor no poda comprender la antijuridicidad del injusto

Por no ser capaz, por alteraciones de sus facultades, o por error.
En los casos siguientes, el conocimiento es exigible, pero el sujeto actu con su

autodeterminacin reducida
1)

ESTADO DE NECESIDAD DISCULPANTE O EXCUSANTE

Se rige por las reglas del estado de necesidad
El autor causa un mal para evitar otro mayor , grave e inminente del que es ajeno
60

La diferencia surge en que el bien sacrificado no es menor, sino igual

Es un estado de necesidad por colisin de bienes de igual jerarqua .
Por lo general intervienen derechos fundamentales
Ej: la tabla para salvarse dos de morir ahogado y que solo soporta a uno
2)

EL MIEDO INSUPERABLE
El autor debe optar entre causar un mal o sufrirlo
Lo prev el art. 34 inc. 2 del CP

3)

LA COACCION O AMENAZAS
Definida en el art. 149 bis del CP
Establece la amenaza para obligar a otro a hacer, no hacer o tolerar algo en contra de su

voluntad.

61

UNIDAD 12
LA PUNIBILIDAD
EVOLUCION Y FUNDAMENTO
CONCEPTO :
Es un concepto ajeno a la estructura dogmtica de la teora del delito
A los efectos del delito basta con que la conducta sea tpica, antijurdica y culpable
Es una consecuencia del delito, no un elemento
Esta consecuencia responde a criterios jurdicos penales y extrapenales y a razones de
poltica criminal que adopta el legislador.
De esta manera el PL evaluara y dir por medio de leyes, bajo que presupuestos
corresponder eximir de pena al culpable.
Las disposiciones extrapenales une al PL con la realidad y las necesidades de la sociedad
Estas prioridades hacen preciso un equilibrio
Interesa en la punibilidad las condiciones objetivas de punibilidad ( abarca a todos los
integrantes del hecho ) y las excusas absolutorias ( solo aprovechas aquel sobre quien recaigan)
EXCUSAS ABSOLUTORIAS

CONDICIONES
OBJETIVAS
PUNIBILIDAD

Son circunstancias que excluyen la punibilidad sin afectar

Son

DE
circunstancias

el ilcito o la culpabilidad
relacionadas directamente con

Artculo 185 del CP

el hecho, sin pertenecer al tipo

JESCHEK distingue dos clases de excepciones personales

1)
Causas personales de exclusin de la pena
(las de injusto ni culpabilidad

Se castigar al autor
circunstancias de exclusin deben darse al momento de la comisin
siempre que se produzca la
del hecho. Ej: art. 185 del CP)
2)
Causas personales de anulacin de pena (se producen condicin al momento del
despus de la comisin y anulan la punibilidad de forma retroactiva hecho o despus.

No admite la tentativa
. indulto, amnista) .

Articulo 83: instigacin

Otras excusas absolutorias :

1)
La exceptio veritatis en las calumnias
o ayuda al suicidio
2)
Prueba de la verdad en las injurias (111)
3)
Retractacin publica en las calumnias o injurias ( 117)
4)
Avenimiento en los delitos sexuales o rapto ( 132)
5)
Desistimiento voluntario en la ttva. (43)
6)
Sometimiento de los meros ejecutores a la autoridad publica
en los delitos de rebelin o sedicin ( 232)
62

EL ERROR SOBRE LA PUNIBILIDAD

EN general la doctrina no lo admite
La tendencia actual es considerarlo relevante
ZAFFARONI y SLOKAR consideran una categora de errores exculpantes especiales
La falsa suposicin de una situacin objetiva de necesidad

la falsa suposicin de causas

exculpante o de los presupuestos objetivos para configurar la

de exclusin de punibilidad

misma (exculpante putativa)

UNIDAD 13
LA TENTATIVA
Artculo 42 del CP: delito incompleto.
Se ha entendido que el ilcito tentado presenta una deficiencia en el tipo objetivo
Segn ZAFFARONI presenta tambin dificultades en el tipo subjetivo, no desarrollndose el
dolo por completo
CONCEPTO: quien con el fin de cometer un delito comienza su ejecucin pero no lo
consuma por circunstancias ajenas a su voluntad.
ELEMENTOS DE LA TENTATIVA:
EN EL TIPO OBJETIVO
QUE HAYA COMIENZO DE

QUE NO LLEGUE A PRODUCIRSE EL RESULTADO POR

EJECUCION

CIRCUNSTANCIAS AJENA A SU VOLUNTAD

Difieren

los

actos el delito no se consum aunque el autor haya querido

preparatorios a los actos de consumado el delito, la tentativa se subsuma en la pena de

ejecucin

la consumacin.

EN EL TIPO SUBJETIVO
63

Posee un solo elemento: QUE LA FINALIDAD DEL AUTOR HAYA SIDO

COMETER EL ILICITO:
Esto implica que solo se da en delitos DOLOSOS
Para algunos autores (Fontan Balestra) no se aplica al DOLO EVENTUAL
Para otros ( ZAFFARONI) es indistinto

FUNDAMENTOS DE LA PUNIBILIDAD DE LA TENTATIVA

TEORIA OBJETIVA

TEORIA SUBJETIVA

La tentativa es punible porque implica un La tentativa es punible por el disvalor de

peligro para el bien jurdico protegido

accin del autor, por su voluntad hostil a la

norma

ETAPAS: EL ITER CRIMINIS

IDEACION

PREPARACION

EJECUCION

CONSUMACION

El autor proyecta el El autor dispone los Comienzo

de

fin propuesto, el plan, medios para crear las utilizacin

de

los

medio

la Logra

el

fin

el

los resultado propuesto

que condiciones necesarias medios seleccionados

empleara

para lograr su fin

para el fin

PROCESO INTERNO

PROCESO EXTERNO

NO ES PUNIBLE

ES PUNIBLE

ACTOS EJECUTIVOS Y ACTOS PREPARATORIOS

TEORIAS
En la practica es importante distinguir entre ACTOS PREPARATORIOS del PRINCIPIO
DE EJECUCION:
TEORIAS NEGATIVAS
No pueden distinguirse los actos preparativos a los de ejecucin. Deben penarse ambos
TEORIA FORMAL OBJETIVA
Hay principio de ejecucin cuando el autor comienza a realizar una parte del ncleo del tipo
o la accin tpica
TEORIA MATERIAL OBJETIVA
incluye en la tentativa punible las acciones conectadas causalmente con el contexto del
ncleo
64

TEORIA INDIVIDUAL OBJETIVA

El comienzo de ejecucin se determina apelando al plan del autor y la cercana de la conducta
realizada con el inters social tutelado

.PRINCIPIO DE EJECUCION

ACTOS DE EJECUCION: con ellos el sujeto comienza la ejecucin.

Estos actos SON PUNIBLES

EL DOLO Y LOS ELEMENTOS DEL TIPO SUBJETIVO

En un delito consumado, estn presentes los elementos subjetivos y objetivos ( querer

hacerlo y causar el hecho)

En la tentativa esta presente el elemento subjetivo ( querer hacerlo) pero no el objetivo ya

que no llego a causarlo
Si en la tentativa falta el elemento subjetivo pero esta presente el objetivo,
estamos ante un ERROR DE TIPO, no de TENTATIVA.
LA TENTATIVA INIDONEA
ARTICULO 44 DEL CP
DELITO IMPOSIBLE:
La pena se disminuye en la mitad y hasta el mnimo legal o eximirse de pena
segn la peligrosidad del delincuente
LA INIDONEIDAD PUEDE SER:
INIDONEIDAD DEL SUJETO ACTIVO ( AUTOR)
caso del agente que comienza la accin tpica pero carece de los requisitos para el tipo legal
( delitos especiales propios). Ejemplo: funcionario que acepta ddivas para hacer algo.
INIDONEIDAD EN EL OBJETO
el propio objeto sobre el que recae la accin impide que la misma pueda concretarse.
Ejemplo: robar algo propio.
INIDONEIDAD EN EL MEDIO
Los medios no son aptos para alcanzar el fin. Por ej: querer matar con un arma de juguete.
LA TEORIA DE LA CARENCIA DEL TIPO
Para ZAFFARONI, en los supuestos de inidoneidad falta un elemento del tipo objetivo.
Ello convierte la conducta en atpica, existiendo solo una tentativa aparente.
En el delito imaginario o putativo el agente cree hacer algo prohibido, siendo un error de
prohibicin al revs.
65

En la tentativa aparente, un error de tipo al revs.

TENTATIVA INACABADA Y ACABADA
TENTATIVA ACABADA

TENTATIVA INACABADA

delito frustrado
el autor hizo todos los actos necesarios para su
plan.

el agente interrumpe la ejecucin

ello, previo a realizar todos los
actos necesarios.

pero circunstancias ajenas produjo que el plan no

se concrete

EL DESESTIMIENTO VOLUNTARIO
ARTICULO 43 DEL CP: el autor no est sujeto a pena cuando desista voluntariamente
No alcanza a los participes
REQUISITOS
En la tentativa acabada: que el autor acte activamente para impedir la

o
o
o

produccin del resultado tpico

En la tentativa inacabada: que el autor interrumpa su plan
Es voluntario cuando :
1) es anterior al descubrimiento del hecho
2) no responda a una imposibilidad de una accin del sistema penal ( alarma)
3) no estar la conducta determinada por circunstancias de estorbo en la ejecucin del hecho

UNIDAD 14
AUTORIA Y PARTICIPACION
66

PARTICIPACION EN SENTIDO AMPLIO: concurrencia de individuos a la comisin de un

delito
PARTICIPACION EN SENTIDO ESTRICTO: Concurso de personas en el delito sin ser autores
(cmplices e instigadores)
FORMAS DE DELIMITACION ENTRE AUTORIA Y PARTICIPACION
o

EXISTEN posiciones que niegan la diferencia entre autor y participe:

CONCEPTO UNITARIO DE AUTOR: todos los que contribuyan , causalmente a la

comisin del delito

No interesa la relevancia del aporte

Son todos autores

o
CONCEPTO EXTENSIVO DE AUTOR: los participes e instigadores tambin son autores,
especficos, con restricciones de la punibilidad
OTRAS posturas distinguen entre autor y participe:
TEORIA SUBJETIVA
Basada en la aptitud subjetiva frente al hecho
AUTOR

PARTICIPE

quiere al hecho como propio

colabora en un hecho ajeno

tiene animus auctoris

tiene animus socii

TEORIA OBJETIVA
AUTOR es quien realiza personalmente el hecho
No puede aplicarse a esta teora la autoria mediata
TEORIA FINAL OBJETIVA
Seguida por la mayora
AUTOR: es quien tiene el dominio del hecho, quien decide sobre como, cuando.
DOMINIO DE ACCION: la tiene quien realiza el hecho por mano propia
DOMINIO FUNCIONAL DEL HECHO: los coautores
DOMINIO DE LA VOLUNTAD: el autor mediato.

FORMAS DE AUTORIA
AUTOR DIRECTO

Realiza

AUTOR INDIRECTO O MEDIATO

Articulo 45 in fine CP
No realiza personalmente la conducta sino que utiliza a una

personalmente la conducta
Si se vale de una tercera persona ( esta no comete delito o injusto )
El tercero tuvo que haber actuado:
persona que no realiza
1)
Sin tipicidad objetiva
accin, ser autor directo
2)
Sin dolo: en error de tipo.
67

3)

Bajo amparo de causas de justificacin

LA COAUTORIA
Existe co autoria cuando el participe ha aportado una contribucin tal que sin ese aporte el
hecho no se hubiera podido cometer.
PRESUPUESTOS DE LA COAUTORIA:
o
1) co-dominio funcional del hecho de todos los co-autores
o
2) plan comn
o
3) divisin de tareas en la etapa de ejecucin, la decisin esta en manos de todos.
NO EXISTE CO AUTORIA
DISTINCION CON LA COMPLICIDAD PRIMARIA
O participacin necesaria
Se distinguen por el momento del aporte
Si es en la ejecucin y con dominio del hecho, ser coautor
Si es en los actos preparatorios sern participes primarios o

necesarios.
EXCEPCION A LA REGLA
Los delitos especiales propios y / o delitos de propia mano
En estos casos, aunque participa de la ejecucin, no es autor sino

participe necesario
Ejemplo. Quien sostiene los brazos de la victima durante una
violacin

AUTORIA CONVERGENTE: varios actores acuerdan realizar un hecho en forma

individual. No existe divisin de tareas.
ejemplo: tres personas acuerdan disparar al mismo tiempo sobre una victima
AUTORIA COLATERAL: (paralela o accesoria): varios autores convergen en un mismo
delito sin acuerdo previo.

LA PARTICIPACION
CONCEPTO:
Aporte doloso a un injusto doloso de otro, como instigador o cmplice
El aporte es previo a la ejecucin, no participa del dominio
No cometen el delito, solo ayudan ( cmplices) o convencen ( instigadores) al autor para que
lo realice
Siempre es dolosa
No existe participacin culposa
68

Ni participacin dolosa en hechos culposos.

FUNDAMENTOS DE LA PUNIBILIDAD
Es un hecho accesorio ya que presupone intervenir en un hecho ajeno
ACCESORIEDAD
Para que la participacin sea punible es preciso:
TEORIAS
ACCESORIEDAD INTERNA

La participacin ser penada acorde al grado de la teora del delito a la que arribo la
conducta del autor:
ACC. MINIMA
el

hecho

requiere

ACC.

ACC.

HIPERACCESORIEDA

LIMITADA

EXTREMA

solo hecho

tpico

ser antijurdico

tpico

y hecho
antijurdico

tpico, hecho tpico, antijurdico,

y culpable y punible

culpable

ACCESORIEDAD EXTERNA

sumado a la accesoriedad interna, tiene que haber tenido el hecho principio de ejecucin,
al menos en TENTATIVA
EN RESUMEN: para que sea punible la participacin, se requiere conducta del autor tpica y
antijurdica y principio de ejecucin.

EXCEPCIONES A LA ACCESORIEDAD LIMITADA:

ARTICULO 83 DEL CP
Instigacin al suicidio cuando ste no es delito
ARTICULO 209 DEL CP
Instigacin publica a cometer delitos
Por la mera instigacin se es autor.
LA INSTIGACION
CARACTERIZACION:
Es la accin de una persona (instigador) que determina o induce en forma

dolosa y directa a otro para que cometa un injusto doloso.

El instigador es quien crea, directamente, el dolo al autor.
Si el autor ya estaba decidido, no hay instigacin.
Puede llevarse a cabo por cualquier medio, pero no admite la forma omisiva
69

Debe dirigirse a una persona o varias, concretamente determinadas.

Se admite cadena de instigaciones

EL AGENTE PROVOCADOR:
Es quien instiga al delito para colaborar con la investigacin policial ( agente

encubierto)
Autorizado por el art. 31 bis de la ley 23737

LA COMPLICIDAD
CONCEPTO: accin de quien colabora o presta ayuda dolosamente al autor a cometer el
hecho, sin tener ellos dominio del mismo
o
Incluye el prestar ideas para cometer el ilcito
CLASES DE COMPLICIDAD:
PRIMARIA

SECUNDARIA

Sin ayuda del cmplice, el delito no se habra

ejecutado
La ayuda es durante la preparacin
Si fuere durante la ejecucin, seria coautora
Salvo los delitos especiales de mano propia

El cmplice presta colaboracin que

no es indispensable para la ejecucin del
hecho
Incluye cualquier etapa, desde la
preparacin hasta el agotamiento

COMUNICABILIDAD DE LAS CIRCUNSTANCIAS

PRINCIPIO DE EXCESO DE AUTOR:
Cuando el autor realiza una accin mas grave que la prometida o conocida

por los participes, se penar a estos solo por su dolo.

Articulo 47 del CP
Excepto: que conocieran esas circunstancias
Articulo 48 del CP
EN Cuyo caso sern condenados al igual que el autor del hecho
Ejemplo: un hombre mata a una mujer con ayuda de un cmplice.
En principio , sern condenados por homicidio
Pero la mujer era la esposa
o El marido ser condenado con agravante
o El participe no. Salvo que supiere tal circunstancia.

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