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SALA DE CASACIN LABORAL

CARLOS ERNESTO MOLINA MONSALVE
Magistrado Ponente
Radicacin No. 41890
Acta No. 13

Bogot D. C, veinticuatro (24) de abril de dos mil doce (2012).

Se resuelve el recurso de casacin interpuesto por la seora ROCO

DEL CARMEN TUIRN RICARDO

contra la sentencia del 30 de abril de

2009, proferida por el Tribunal Superior de Barranquilla dentro del proceso

adelantado por la recurrente contra el INSTITUTO DE REHABILITACIN
ISSA ABUCHAIBE LTDA.

I.- ANTECEDENTES
Ante el Juzgado Noveno Laboral del Circuito de Barranquilla, Roco Del
Carmen Tuirn Ricardo demand al Instituto de Rehabilitacin ISSA
Abuchaibe Ltda. para que, previa declaratoria de la existencia de un contrato
de trabajo que at a las partes en contienda, fuera condenado a reconocerle

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y pagarle, debidamente indexado, los salarios cados a partir de la fecha del

despido injusto; las cesantas, junto con sus intereses; vacaciones; primas;
30 das de salario por un ao de servicio, y 20 das de salario adicionales por
cada uno de los aos de servicio subsiguientes al primero y
proporcionalmente por fraccin; lo que resulte probado extra o ultra petita, y
las costas del proceso.

En lo que rigurosamente concierne al recurso extraordinario, la actora

bas las splicas en que labor de manera subordinada para el demandado
desde el 10 de junio de 1998 hasta el 14 de junio de 2003, fecha en la que
ste le termin el contrato de trabajo sin que mediara justa causa; que fue
contratada para realizar fisioterapias, en el horario de 8 a.m. a 12 m y de 2
p.m. a 6 p.m. de lunes a viernes, y los sbados de 8 a.m. a 12 m; que el
ltimo salario promedio ascendi a la suma de $800.000,oo, o de 887.000
(conforme a listado documental de pago del demandado a sus trabajadores,
entre ellas a la demandante para la quincena del 16 al 31 de julio de 2000 por
un valor de $428.200, y con esta quincena un promedio mensual de $
$856.400 (sic). Y hay otro promedio mensual de $891.700 con otro
documento del demandado que se aporta con esta demanda, y que el
demandado ocult una verdadera relacin laboral.

II. RESPUESTA A LA DEMANDA

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El instituto llamado a juicio, al contestar el escrito inaugural del

proceso, neg todos los hechos. Se opuso a la prosperidad de las splicas y
formul las excepciones de justa causa para terminar el contrato de sociedad
de hecho,

inexistencia de causa petendi, enriquecimiento sin causa,

caducidad o prescripcin.

III. SENTENCIA DE PRIMERA INSTANCIA

Fue proferida el 12 de diciembre de 2008 y con ella el Juzgado
Noveno Laboral del Circuito de Barranquilla, absolvi al instituto demandado
de todas y cada una de las pretensiones incoadas en el libelo genitor. Costas
a la parte vencida.

IV. LA SENTENCIA DEL TRIBUNAL

Al resolver el recurso de apelacin interpuesto por la accionante, con la
sentencia aqu acusada, el Tribunal Superior del Distrito Judicial de
Barranquilla, confirm la sentencia proferida por el juzgador de primera
instancia. Conden en costas a la recurrente.
El Tribunal, luego de referirse a los artculos 23 y 24 del Cdigo
Sustantivo del Trabajo y 177 del Cdigo de Procedimiento Civil, de copiar
pasajes de la sentencia de 1 de diciembre de 1981, relacionar las

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documentales aportadas al proceso, analizar la prueba testimonial y los

interrogatorios de parte, asent con fundamento en las anteriores probanzas,
estima la Sala que si existe concordancia entre las mismas toda vez que se
encuentran encaminadas a demostrar que entre las partes en litigio no se origin
un contrato de trabajo sino un contrato de sociedad de hecho, aunque no escapa a
la sala ciertas discordancias entre las pruebas tales como la expresin lanzada por
el propio representante legal de la demandada en el interrogatorio de parte al decir
expresamente que: <la causa del despido fue por cobrar doble de las utilidades>, o
el cumplimiento del horario que deba cumplir la actora segn lo afirmado por tres
de los testigos, y esto sumado a elementos como al uniforme que deba utilizar la
demandante para trabajar como <fisioterapeuta con contrato de sociedad de
hecho> en las instalaciones del instituto. No obstante lo anterior, si bien podra
inferirse que existi una actividad personal de la trabajadora y una probable
subordinacin jurdica no es menos cierto que al plenario no se trajeron los
suficientes supuestos fcticos que permitan establecer con certeza e idoneidad la
totalidad de los elementos esenciales del contrato de trabajo los cuales se
requieren para demostrar la existencia de una verdadera relacin laboral, puesto
que el acervo probatorio es vago y superficial al momento de precisar el ltimo
salario devengado por la actora y los extremos temporales del presunto contrato de
trabajo, teniendo en cuenta que ni siquiera se puede determinar la fecha en que
inici el pretendido vnculo laboral debido a que la actora en su demanda seala
una fecha distinta a la plasmada en el contrato de sociedad de hecho, sin que
existan otras pruebas que plenamente soporten la afirmacin hecha por la seora
ROCI TUIRN RICARDO.

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Enseguida, el juzgador sostuvo que con lo relacin a lo argido por el

recurrente, el cual considera que por haber propuesto el Instituto demandado la
excepcin de prescripcin o caducidad ha confesado judicialmente la existencia del
contrato de trabajo, le aclara la Sala que la proposicin de una excepcin de mrito
no es ms que un medio de defensa que ataca el fondo de una pretensin dentro
de un proceso judicial, mxime cuando en el sub examine no se encuentran
acreditados los requisitos de la confesin establecidos en el artculo 195 del Cdigo
de Procedimiento Civil, y refuerza tal entendimiento el hecho que al momento de
formular la citada excepcin la parte demandada seala textualmente que:<en el
improbable evento de que prospere esta demanda, solcito al seor Juez decretar la
caducidad y/o prescripcin.

Por ltimo, indic el fallador que cabe notar que la Corte Suprema de
Justicia en reiteradas Jurisprudencias ha establecido que es un deber procesal
demostrar en juicio el hecho o acto jurdico de donde procede el derecho o donde
nace la excepcin invocada, si el interesado en dar la prueba no lo hace o la da
imperfectamente, o descuida o se equivoc en su papel de probador,
necesariamente ha de esperar un resultado adverso a sus pretensiones. (Cas. 30
de agosto/46LXI,53). Luego fuerza concluir, que no existe presupuesto para proferir
condena alguna contra de la demandada ya que no se pudo establecer con
evidente claridad la obligacin laboral a cargo de sta y a favor de la parte actora,
por lo que se impone absolver a la demandada de todas y cada una de las
pretensiones del demandante.

V. EL RECURSO DE CASACIN

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Lo interpuso la parte actora con la finalidad de que se case totalmente

la sentencia recurrida, para que, en sede de instancia, se revoque la de
primer grado y se condene de conformidad con lo pedido en la demanda
inicial, condenas que la recurrente relacion.
Con ese propsito formul dos cargos, que fueron replicados.

VI. PRIMER CARGO

Acus la sentencia de violar por infraccin indirecta, por falta de
aplicacin, el artculo 29 de la C.N. de aplicacin inmediata en el proceso
laboral de la referencia, violacin fin que ocurri por violacin medio de los
art. 6, 217 y 228 (Modificado. D.E. 2282/89; L.794/2003, art.23), num. 1, del
C.P.C.; y 58 del C.P.T. y de la S.S., que no se aplicaron en ese juicio,
debiendo aplicarse () Y como el art. 29 de la C.N. es un mecanismo para la
proteccin del art. 229 de la C.N., de aplicacin inmediata, la vulneracin del
primero, vulnera el segundo.
La recurrente en el desarrollo, asever:
El art. 29 de la C. N. de 1991, por imperio de los arts. 4 y 85 ibdem, es
norma de normas de aplicacin inmediata en el proceso laboral-y en todos los
procesos-. y atacable, por la constitucionalizacin del derecho, en casacin la
sentencia en que se debi aplicar y no se aplic para la adopcin de pruebas
judiciales de la manera reglada por los art. 58 del C. P. T. y de la 5. 5. y 217
del C. P. C., de obligatorio cumplimiento para la efectividad de los derechos al
debido proceso y de defensa, aplicables en ese juicio y el cual tiene que

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resolverse primero desde la constitucin y luego desde la ley. El prembulo

de la C. N. de 1991 consagra el principio de los principios generales del
derecho: el derecho debe ser justo y su aplicacin equitativa. La sentencia
recurrida no es en derecho ni justa porque est motivada con prueba
testimonial ilcita o ilegal, pedida ilegalmente por la demandada de ese juicio,
decretada ilegalmente en la audiencia del 26 de septiembre de 2005, esto es,
por la revocatoria oficiosa del auto de 16 de agosto de 2005 dictado en la
primera audiencia de trmite y que haba rechazado esa prueba por no reunir
su peticin los requisitos del art. 219 del C. P. C.; y adoptada ilegalmente
puesto que no fue adoptada de la manera reglada en los artculos procesales
precitados. Esa prueba son los testimonios de ISSA y BRIGITTE ABUCHAIBE
ABUCHAIBE y VANESA GOMEZ VARGAS, testigos sospechosos de mentir
por parcialidad con el Instituto de Rehabilitacin Issa Abuchaibe Abuchaibe
Ltda.; testimonios que fueron adoptados como prueba en contra del derecho
fundamental al debido proceso y de defensa atinentes a la actora de ese
juicio. En la sentencia de la primera instancia de ese juicio no se resolvi la
tacha del testigo ISSA ABUCHAIBE y la de las testigos BRIGITTE
ABUCHAIBE ABUCHAIBE y VANESA GOMEZ VARGAS, quienes fueron
tachados de mentir en sus declaraciones, por ser testigos sospechosos, antes
de rendirlas: los Abuchaibe Abuchaibe por ser socios de la sociedad
demandada e hijos del representante legal de ella, inters y parentesco
admitido por ellos en la audiencia respectiva, y Vanesa Gmez Vargas,
secretaria de vieja data de dicha sociedad y quien acept esa calidad en la
misma audiencia: la tacha de testigo est legislada en el proceso laboral por
el art. 58 del C. P. T. y de la S. S., y el juez regladamente tiene, por los
derechos fundamentales al debido proceso y de defensa de la parte que la
propuso, que resolverla en la sentencia por el principio de la inmediacin en
la prctica de las pruebas (art.52 del C.P. T. y de la S. S.). El juez decidi
resolverla en la sentencia (est escrito en la parte final de las actas de las
audiencias de esos testimonios, que se resolverla la tacha de los testigos en
la sentencia de primera instancia), y para ello tena que aplicar el art. 228
(Modificado. D.E. 2282/89; L.794/2003, art. 23), num. 1, interrogando a esos
testigos para apreciar si existan o no los motivos de sospecha de mentir en
sus declaraciones, y as sus testimonios serian prueba legal o licita y poder
adoptarla legalmente para motivar el fallo, y como no los interrog no pudo
tener certeza de sus afirmaciones sobre la existencia de la sociedad de hecho
que la demandada de ese juicio aleg que constituy con la actora del mismo.
Como no aplic los precitados artculos viol, en perjuicio de la actora de ese
juicio, el debido proceso y derecho de defensa en el mismo para la adopcin
de esa prueba testimonial en la sentencia, y por ello no poda usar ni valorar
los testimonios de los testigos mencionados para motivarla, y tena por lo
tanto que excluirlos del acervo probatorio, por lo que usarlos y valorarlos fue
una irregularidad grave que afect el debido proceso en sentido sustancial
(por ellos la demandada fue absuelta de las pretensiones de la demanda de

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dicho juicio), irregularidad que afect, igualmente, el derecho al libre acceso a

la administracin de justicia (art. 229 de la C. N), respecto del goce efectivo
de los mismos por la actora de dicho juicio, y violacin en el mismo a la
garanta de imparcialidad del juzgador. En consecuencia, las sentenciadoras
de la providencia recurrida tenan, tambin, la obligacin constitucional y
legal, como garanta de imparcialidad, de no usar ni valorar esos testimonios,
y tenan que excluirlos del acervo probatorio para motivarla aplicando la regla
de exclusin de la prueba testimonial precitada por invlida, invalidez que
opera de pleno derecho. La Corte Constitucional en la sentencia S U-159 de
2002, M. P. Manuel Jos Cepeda Espinosa, consideracin jurdica
No.4.2.1.decidi: En todo caso, lo fundamental es que la prueba no puede
ser valorada ni usada cuando se adopten decisiones encaminadas a
demostrar responsabilidad (negrillas no originales). Este precedente
jurisprudencial constitucional es aplicable tambin en el proceso laboral para
la adopcin de la prueba testimonial pedida por el empleador para probar la
inexistencia del contrato de trabajo con el trabajador que lo demand para
que se declare la existencia del mismo, cuando el trabajador tacha a los
testigos de sospechosos de mentir por parcialidad con el empleador en razn
del parentesco, dependencia, sentimientos o inters (negrillas no
originales, art. 217 del C. P. C.), que tienen con l. Por ende, el juez laboral
tiene que aplicar los artculos de procedimiento laboral y civil precitados y
diseados para garantizar la defensa de los derechos del trabajador
protegidos por los artculos 25 de la C. N. y 9 del C. S. del T., y, si no los
aplica, no puede adoptar como prueba legal o licita los testimonios de esos
testigos sospechosos de mentir para motivar la sentencia y decidir en contra
del trabajador.

VII. LA RPLICA
Adujo, en suma, que este cargo lo sustenta el recurrente en EL DEBIDO
PROCESO EN LA PRUEBA, (fl. 9) o sea, hace referencia a normas procesales y
no sustanciales contrariando as el objeto de la casacin el cual es la unificacin de
la jurisprudencia tal como lo ha enseado ese Corporacin .

VIII. SE CONSIDERA

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Aunque la demanda de casacin no es propiamente un modelo a

seguir, la Sala estudiar el cargo de la siguiente manera:
La disconformidad del recurrente con la sentencia atacada, estriba, en
estricto sentido, en que el Tribunal tuvo en consideracin el relato vertido por
Issa y Brigitte Abuchaibe, as como de Vanesa Gmez Vargas, pese a ser
testigos sospechosos de mentir por parcialidad con el Instituto de
Rehabilitacin Issa Abuchaibe Abuchaibe Ltda; testimonios que fueron
adoptados como prueba en contra del derecho fundamental al debido
proceso y de defensa atinentes a la actora de ese juicio () por ser socios de
la sociedad demandada e hijos del representante legal de ella, inters y
parentesco() y Vanesa Gmez Vargas, secretaria de vieja data de dicha
sociedad.
Como se recuerda, el Tribunal no solo valor las deposiciones en
precedencia, sino que bas su decisin en las versiones de Ella Olivero
Pantoja, Diane Surez Bentez, Diana Baquero Vasco, Adelaida Snchez de
Jimnez y Filemn Flrez Marn, lo que desde el prtico descarta la
posibilidad de quebrar la sentencia, dado que los reparos que expresa la
censura en cuanto a la afectacin de la credibilidad o imparcialidad de las
mencionadas declaraciones, en verdad resultan irrelevantes, pues si en
gracia de discusin se tuviese como acreditados tales reproches, lo cierto es
que el fallo de todas maneras se mantendra en pie, precisamente por estar
apoyado en la exposicin de otros testigos.

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Puestas as las cosas, las divergencias que en este aspecto ofrezcan

las piezas probatorias, ninguna incidencia tienen en la conclusin fctica a la
que arrib el juzgador una vez valorados los dems elementos de conviccin.
Entonces, la existencia de un motivo que pueda hacer desconfiar de la
imparcialidad de una declaracin, per se no constituye circunstancia que
conlleve a la determinacin de que el testigo falta a la verdad. Al respecto,
vale remembrar, que los jueces gozan de la potestad de apreciar libremente
las pruebas de acuerdo con lo previsto en el artculo 61 del Cdigo Procesal
del Trabajo y de la Seguridad Social, que permite colegir que mientras las
inferencias del juzgador sean lgicas y aceptables quedan abrigadas por la
presuncin de legalidad, tal como se dej sentando por esta Corporacin en
sentencia del 13 de noviembre de 2003 radicado 21478, que seal:
(....) Al efecto y de vieja data la Corte ha considerado que dada la libertad de
apreciacin de las pruebas que tienen los juzgadores de instancia en virtud
de lo establecido por el art. 61 del C.P. del T., el entendimiento que estos le
den a aquellas, nace de la autonoma e independencia de que gozan y de la
facultad de formar libremente su convencimiento con base en el principio de
la sana crtica, que no es ms que la lgica y la experiencia.
Por lo dicho, las conclusiones que hace el Tribunal acerca del material
probatorio recepcionado, mientras sean lgicamente aceptables, se
encuentran cobijadas por la presuncin de legalidad, por lo que priman sobre
las conclusiones que hacen las partes en relacin con el anlisis de una o
varias pruebas aun cuando dichas inferencias sean tambin lgicas y de
recibo, dado lo cual, debe mantenerse la sentencia con base en esta
conclusin del Tribunal

Y en sentencia del 23 de agosto de 2001 radicado 16056, donde esta

Corporacin en torno a esta precisa temtica, haba puntualizado:

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"(....) Los razonamientos del Tribunal trados a colacin indican, que

constituy punto central a dilucidar la fecha de recibo de la comunicacin del
despido, ante lo cual otorg mayor credibilidad a lo que sobre el particular
encontr acreditan las declaraciones de MIRANDA ROPAIN y NOREA
HENAO que lo evidenciado de la nota de despido, proceder que en modo
alguno constituye un desacierto evidente de hecho, pues, como tambin lo
destaca la opositora, gozan los falladores de instancia de facultades legales
para apreciar con libertad los medios de conviccin del proceso, razn por la
cual, salvo cuando se exige una prueba solemne para un hecho, pueden dar
prevalencia a lo que acredite uno de ellos sobre lo que razonablemente se
desprenda de otros.
Adems, la anotacin manuscrita de recibido agosto 11, es autora del
demandante en el original, sin punto de referencia o constancia en la copia,
porque segn la prueba testimonial la misma fue entregada a la esposa del
trabajador, razn contundente para que el ad quem hubiese desestimado tal
constancia dando preponderancia a las declaraciones de terceros, sin que tal
actuar de apreciacin de la prueba constituya error evidente de hecho.
En cuanto a la libertad para apreciar las pruebas, as lo explic la Corte en la
sentencia del 5 de noviembre de 1998, radicacin 11111, a la que pertenecen
los siguientes apartes:
<En virtud de lo dispuesto en el artculo 61 del Cdigo Procesal del Trabajo,
en los juicios del trabajo los falladores de instancia gozan de libertad para
apreciar las pruebas, por lo que si bien el artculo 60 ibdem les impone la
obligacin de analizar todas las allegadas en tiempo, estn facultados para
darle preferencia a cualquiera de ellas sin sujecin a tarifa legal alguna, salvo
"cuando la ley exija determinada solemnidad ad substantiam actus", pues en
tal caso "no se podr admitir su prueba por otro medio", conforme literalmente
lo dice la primera de dichas normas.
Por parecer pertinente la doctrina expresada en aquella ocasin, se
reproducir aqu lo dicho en sentencia de 27 de abril de 1977, indita, y en la
que se explic lo que a continuacin se copia:
"El artculo 61 del Cdigo de Procedimiento Laboral les concede a los
falladores de instancia la potestad de apreciar libremente las pruebas
aducidas al juicio, para formar su convencimiento acerca de los hechos
debatidos con base en aquellas que los persuadan mejor sobre cul es la
verdad real y no simplemente formal que resulte del proceso. Todo ello, claro
est, sin dejar de lado los principios cientficos relativos a la crtica de la
prueba, las circunstancias relevantes del litigio y el examen de la conducta de
las partes durante su desarrollo.

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"Pueden, pues, los jueces de las instancias al evaluar las pruebas fundar su
decisin en lo que resulte de algunas de ellas en forma prevalente o
excluyente de lo que surja de otras, sin que el simple hecho de esa
escogencia permita predicar en contra de lo resuelto as la existencia de
errores por falta de apreciacin probatoria y, menos an, con la vehemencia
necesaria para que esos errores tengan eficacia en el recurso extraordinario
de casacin como fuente del quebranto indirecto que conduzca a dejar sin
efecto la decisin que as estuviera viciada.
"La eficiencia de tales errores en la evaluacin probatoria para que lleven a la
necesidad jurdica de casar un fallo no depende pues simplemente de que se
le haya concedido mayor fuerza de persuasin a unas pruebas con respecto
de otras sino de que, aun de las mismas pruebas acogidas por el
sentenciador o de otras que no tuvo en cuenta, surja con evidencia
incontrastable que la verdad real del proceso es radicalmente distinta de la
que crey establecer dicho sentenciador, con extravo en su criterio acerca
del verdadero e inequvoco contenido de las pruebas que evalu o dej de
analizar por defectuosa persuasin que sea configurante de lo que la ley
llama el error de hecho">.

En armona con lo discurrido, el cargo no sale avante.

IX. SEGUNDO CARGO
Acus la sentencia de violar por infraccin indirecta los artculos 9, 23
(subrogado. L 50/90, art. 1), 24 (subrogado L. 50/90, art. 2), 27, 64
(Modificado L. 789/2002, arts 28 y 29) del C. S. del T., por falta de aplicacin
de ellos al caso concreto.
Dice que Tribunal incurri en el yerro de no dar por demostrado,
estndolo, que entre las partes del mismo juicio existi contrato de trabajo
verbal indefinido con un salario promedio mensual final de $891.700, y sus
extremos temporales del 10 de junio de 1998 al 12 de julio de 2003.

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En lo que interesa al recurso de casacin, en la demostracin el

impugnante adujo que:
El documento es un medio objetivo de representacin del hecho que se
documenta (arts. 251 y 258 del C. P. C.), es decir, que prueba claramente ese
hecho, no confusamente ni con tenuidad, por lo que la frase entre comillas es sin
contenido y de cajn para valorar de cualquier manera o defectuosamente dicha
prueba documental en la sentencia recurrida y que, por lo tanto, va en contrava
de las evidencias que aportan los documentos elaborados por la demandada de
ese proceso sobre pago de salario mensual (fis. 5) y de salarios por pagar
quincenalmente a la actora de ese juicio y a otras trabajadoras (fis. 6 y 7): que la
demandada de ese juicio pag salario o remuneracin quincenal a la actora del
mismo por el trabajo realizado, salario comprobado con los testimonios de Ella
Cecilia Olivero Pantoja, Diane Patricia Surez Benitez y Diana Mara Baquero
Vasco, quienes tambin trabajaron para el Instituto de Rehabilitacin Issa
Abuchaibe Abuchaibe Ltda.. De esos documentos, es relevante la nmina de
salarios a pagar por la demandada de ese juicio a sus trabajadoras (fi. 7), en la
cual esta: relacionada Rocio Tuirn Ricardo con un salario por pagarle de $
445.850 por el trabajo realizado del 1 al 12 de julio de 2003, y con la cual esa
seora prob i) que el 12 de julio de 2003 la demandada de ese proceso termin
unilateral y verbalmente dicho contrato, y que fue errada por lo tanto la fecha de
terminacin del contrato de trabajo puesta en la demanda de ese juicio; y ii) que
deveng un salario promedio mensual final de $891.700 (445.850 x 2) en 12 de
julio de 2.003. Y fueron valorados errnea o defectuosamente, tambin, los
documentos siguientes: certificacin de 5 de agosto de 2000 de la demandada de
ese juicio (fl.5) consistente en que Rocio Tuirn Ricardo desempeaba el cargo de
fisioterapeuta devengando un salario promedio mensual de $800.000; la nmina o
documento de salarios a pagar por la demandada de ese juicio a sus trabajadoras
(fl. 6) durante la quincena del 16 al 31 de julio de 2000 en donde aparece la actora
del mismo; y la fotografa de mujeres con vestidos uniformes suministrados por el
Instituto demandado (fl.38) para que trabajaran uniformadas, prueba el elemento
esencial de la continuada subordinacin de ellas a dicho Instituto por el contrato
de trabajo que las ligaba, subordinacin verificada con los testimonios de Ella
Cecilia Olivero Pantoja, Diane Patricia Surez Benitez y Diana Mara Baquero
Vasco, quienes tambin trabajaron para la demandada de ese juicio. Y por ello
esos documentales analizados conjuntamente con esos testimonios, entre todas
las lecturas posibles de ellos, dan la conviccin de que entre las partes del litigio
existi un contrato de trabajo verbal indefinido.

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Ms adelante, la recurrente, refirindose a la valoracin del documento

obrante a folio 8, sostuvo que:
fue errnea o defectuosa, porque i) por la omisin de la demandada de ese juicio
de no tacharlo de falso en las oportunidades legales, adquiri pleno valor
probatorio del contrato de trabajo entre las partes del litigio, y por ello aquella
concedi ese permiso para no trabajar por unos das de diciembre a la actora de
ese proceso; y ii) tiene valor probatorio en el mismo sentido por los testimonios de
Ella Cecilia Olivero Pantoja (fis. 54, 55 y 56), Diane Patricia Surez Benitez ( fis.
60 y 61) y Diana Maria Baquero Vasco (fis. 65 - 66), porque a ellas la demandada
de ese juicio les concedi, tambin, permiso documentado para no trabajar por da
o das. Por consiguiente, es evidente o manifiesta la valoracin defectuosa o
apreciacin errnea del documento de permiso de trabajo precitado en la
sentencia recurrida, hecha en contrava de la evidencia que l aporta que por la
existencia del contrato verbal indefinido entre las partes del juicio referenciado, la
demandada del mismo le concedi a la actora de ese proceso ese permiso
documentado de trabajo, o sea, que es prueba de ese contrato.

Luego de resear la prueba testimonial, la recurrente dijo que de haber

sido apreciada correctamente por el Tribunal, la conclusin hubiese sido que
el contrato que uni a las partes fue laboral y no mediante la sociedad de
hecho, el cual fue aparente para ocultar el contrato verbal e indefinido.
En cuanto al certificado de representacin y existencia, sostuvo que el
objeto social es a), b), c) Entrar como socio o accionista en sociedades que
persigan sus mismos objetivos... (negrillas no originales). Es decir, que la
demandada de dicho juicio no poda constituir sociedades comerciales, sino entrar
a formar parte de ellas, lo que demuestra la inexistencia legal de la sociedad de
hecho que aleg como hecho exceptivo en contra de las pretensiones de la
demanda de ese juicio. Por no valorarse esa prueba en la sentencia recurrida, sta
viola la ley sustancial enunciada por infraccin indirecta y, tambin, la viola de la
misma manera por violacin del debido proceso por falta de valoracin de esa

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prueba (art. 29 de la C. N.), y por lo segundo, es una va de hecho dicha

sentencia.

X. LA RPLICA
Asever que el cargo no cumple con los requisitos que exige la ley
adjetiva sobre la tcnica del recurso de casacin; que la demostracin se
asemeja ms a un alegato de instancia, y respecto a la prueba testimonial no
es dable su anlisis en casacin a menos que sea protuberante o manifiesto
el error de hecho con alguna de las pruebas calificadas como el documento
autntico, la confesin o la inspeccin judicial.
VIII. SE CONSIDERA
Debe la Sala comenzar por recordar que de conformidad con lo
normado en el artculo 7 de la Ley 16 de 1969, que modific el 23 de la Ley
16 de 1968, el error de hecho para que se configure es indispensable que
venga acompaado de las razones que lo demuestran, y a ms de esto, como
lo ha dicho la Corte, que su existencia aparezca notoria, protuberante y
manifiesta.
Analizadas las pruebas que denuncia el cargo se tiene:
1) En lo que respecta a la constancia expedida por la secretaria
general de la demandada donde certifica que en agosto del ao 2000 la
actora desempeaba el cargo de fisioterapeuta y devengaba un salario
promedio de $800.000.oo pesos, si bien el Tribunal inicialmente infiri de ella

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que no pone presente el elemento de la subordinacin jurdica entre la actora

y el demandado de manera certera, tambin lo es que enseguida adujo que
la demandada aleg en la contestacin que la certificacin laboral fue
expedida por una persona no autorizada por el Instituto.
La recurrente le reprocha al Tribunal no haber observado que dicho
documento acredita que la actora desempeaba el cargo de fisioterapeuta
con salario de $800.000, pero ntese que olvid controvertir la conclusin del
Tribunal atinente a que la certificacin laboral fue expedida por una persona
no autorizada por el Instituto, luego la acusacin deviene incompleta y, por lo
tanto, inidnea en casacin.
Por manera que, por no haberse atacado el anterior razonamiento, que
fue esencial al fallo, en la medida en el que en el fondo el juez de alzada le
rest valor probatorio a la susodicha certificacin, permanece inclume y con
l, la sentencia conserva su presuncin de acierto y legalidad, dado que,
como es sabido, de poco sirve controvertir uno o algunos de los soportes del
fallo del Tribunal, si se dejan libres de ataque otro u otros en que tambin se
apoy. En este ltimo caso, lo cierto es que la sentencia se mantiene firme
mientras uno solo de los razonamientos en que se edifica se mantenga en
pie.
El ataque, entonces, no cumple con el deber de hacerle ver a la Corte
la ostensible contradiccin entre el defecto valorativo de la prueba y la
realidad procesal, y al soslayar esta labor la Sala no puede suplir su omisin

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y deducir el error evidente que pueda tener el efecto de desquiciar los

soportes de la sentencia.
2) Cuanto al documento que obra a folio 8, titulado solicitud de
permisos, sostuvo el Tribunal que la firma all contenida no fue reconocida
por la persona que lo suscribi durante su declaracin.
Para la impugnante la valoracin del precitado documento fue errnea
o defectuosa, porque i) por la omisin de la demandada de ese juicio de no
tacharlo de falso en las oportunidades legales, adquiri pleno valor probatorio
del contrato de trabajo entre las partes en litigio, y por ello aquella concedi
ese permiso para no trabajar por unos das de diciembre a la actora de ese
proceso (), argumento este que no es propio de la va seleccionada en el
ataque, habida cuenta que no guarda relacin con la valoracin de las
pruebas aportadas al proceso.

En efecto, no cabe duda que la recurrente no se refiere a la valoracin

probatoria realizada por el juez de la alzada, pues se duele es de lo que
estima quebranto de los requisitos legales instrumentales idneos para la
validez de la prueba, por manera que lo realmente planteado se refiere a las
formalidades exigidas para que los medios demostrativos puedan ser
valorados.

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Por lo tanto, el desacierto en que hubiese podido incurrir el Tribunal no

es uno que pueda ser considerado como un error de hecho evidente en la
casacin del trabajo, por cuanto no guarda relacin con lo que acreditan los
medios de conviccin y por ello es ajeno a la va indirecta por la que vienen
orientados los cargos, la que no permite debatir las conclusiones jurdicas
sobre las que el fallador sustenta su decisin, adems de que conforme a
criterio reiterado de esta Sala de la Corte la acusacin de asuntos
concernientes a la aduccin, aportacin, valoracin y decreto de pruebas
solo es susceptible de impugnacin por la va de puro derecho.
Al punto, es oportuno traer a colacin lo expresado en sentencia del 7
de febrero de 2001 radicado 15438, donde se dijo:
(...) Resulta claro entonces que el tribunal rest valor probatorio a los
documentos en cuestin por considerar que no fueron controvertidos en el
proceso y que no cumplen con los requisitos del artculo 185 del C. de P.C. y,
en este orden de ideas, conforme a reiterada jurisprudencia de esta Sala, el
ataque debi formularse por va directa, imputndose la violacin de medio de
las reglas procesales pertinentes, pues antes de incurrir el sentenciador en un
equivocado entendimiento de los hechos por omisin de la prueba -que es lo
que estrictamente puede conducir al error de hecho manifiesto- lo que en
realidad habra infringido es la ley instrumental que gobierna la produccin,
aduccin o, para el caso que nos ocupa, la validez, de los elementos
probatorios legalmente admisibles.....

3) El documento obrante a folio 7 consigna que el demandado le

reconoci a la actora por 375 sesiones, la suma de $445.850, por el perodo
comprendido entre el 1 al 12 de julio de 2003.

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Expres la recurrente que de dicho documento se infiere la data de

terminacin de la relacin laboral, es decir que prest sus servicios hasta el
12 de julio de 2003; empero para la Corte Suprema de Justicia lo all
consignado a lo sumo constituira un indicio, y en ese horizonte debe recordar
su doctrina en torno a que esta clase de operacin intelectiva, adems de
escapar al control que se ejerce en sede de casacin, no es suficiente por s
sola para afirmar que el juez de apelacin, al inferir algo diferente, incurri en
una mala estimacin susceptible de generar un error de hecho manifiesto. No
debe olvidarse que frente a una prueba que tolera diferentes apreciaciones,
resulta obligado aceptar la que realiza el Tribunal por no mostrarse insensata
su escogencia.
Y es que la verdad, las afirmaciones de la recurrente no son otra cosa
que unas suposiciones o conjeturas, pues no debe olvidarse que al presentar
la demanda expuso que labor hasta el 14 de junio de 2003, y ahora, en la
esfera casacional, pretende imputarle al Tribunal una equivocacin en
relacin a una fecha diferente a la aducida en aquel momento procesal.
4) Respecto al certificado de existencia y representacin obrante a
folios 11 a 12vto, efectivamente no fue apreciado por el juez de apelaciones,
pero esa omisin no tiene la identidad suficiente para generar un error
protuberante de hecho capaz de quebrar el fallo impugnado.
Sostiene el ataque que del anlisis de dicho documento se infiere que
la demandada no poda constituir sociedades comerciales, sino entrar a

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formar parte de ellas, lo que demuestra la inexistencia legal de la sociedad de

hecho que aleg como hecho exceptivo. Al respecto, basta decir que si en
gracia de discusin se aceptara tal planteamiento, en verdad ello no sera
suficiente para derruir la conclusin del juzgador en cuanto a que la
prestacin del servicio por parte de la actora no fue subordinada.
5) No demuestra, en consecuencia, la acusacin que el Tribunal haya
incurrido en alguno de los yerros que con el carcter de manifiestos le seala
con base en pruebas calificadas en casacin laboral, pues se reitera que
ninguna desvirta en forma indiscutida y ostensible, conforme lo exige la
casacin, la conclusin del fallador, en cuanto a que los servicios prestados
por la seora Roci del Carmen Tuirn Ricardo no fueron bajo subordinacin
o dependencia.
As las cosas, no es dable examinar los testimonios, porque el artculo
7 de la Ley 16 de 1969 no los considera idneos para por s solos fundar
error de hecho en casacin, pues no es una de las calificadas, como s lo
son, la inspeccin judicial, el documento autntico o la confesin judicial.
6) Aqu y ahora resulta de mucha utilidad traer a colacin lo asentado
por esta Corporacin en sentencia de 5 de agosto de 2009, radicacin 36549,
as.
Ms sin embargo, lo dicho no significa que el demandante quede relevado de
otras cargas probatorias, y que con la presuncin de que trata el citado artculo 24
del C. S. de T. nada ms tiene que probar, pues adems de corresponderle al
trabajador la prueba del hecho en que esa presuncin se funda, esto es, la

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actividad o prestacin personal del servicio, con lo que se estable que ese trabajo
fue dependiente o subordinado, mientras la contraparte no demuestre lo contrario,
tambin al promotor del proceso le atae acreditar otros supuestos relevantes
dentro de esta clase de reclamacin de derechos, como por ejemplo el extremo
temporal de la relacin, el monto del salario, su jornada laboral, el trabajo en
tiempo suplementario si lo alega, el hecho del despido cuando se demanda la
indemnizacin de la terminacin del vnculo, entre otros.
Conviene decir, que de antao se ha considerado como principio universal en
cuestin de la carga probatoria, que quien afirma una cosa es quien est obligado
a probarla, obligando a quien pretende o demanda un derecho, que lo alegue y
demuestre los hechos que lo gestan o aquellos en que se funda, desplazndose la
carga de la prueba a la parte contraria cuando se opone o excepciona aduciendo
en su defensa hechos que requieren igualmente de su comprobacin, debiendo
desvirtuar la prueba que el actor haya aportado como soporte de los supuestos
fcticos propios de la tutela jurdica efectiva del derecho reclamado.
En el sub lite los demandados en ningn momento admitieron las fechas de
ingreso y retiro que seal el actor en el escrito de demanda inaugural, pues no se
cuenta con confesin en este sentido, mxime cuando el Curador Ad litem que los
represent al contestar el libelo demandatorio, manifest no constarle y que se
atena a lo que se demostrara (folio 90 del cuaderno del Juzgado); y por
consiguiente la carga de la prueba en el especfico punto de los extremos
temporales se mantuvo en cabeza del trabajador demandante, la cual no se
desplaz a la parte accionada ni se invirti, como lo quiere hacer ver la censura.
As las cosas, como bien lo determin el Juez de apelaciones, conforme a lo
previsto en el artculo 177 del Cdigo de Procedimiento Civil, aplicable al asunto
por integracin analoga del artculo 145 del Cdigo Procesal del Trabajo y de la
Seguridad Social, era al accionante a quien le corresponda probar la fecha en
que inici y culmin sus labores, lo cual no logr cumplir como lo dedujo la alzada
del caudal probatorio recogido, que como atrs se dijo, no es dable revisar en la
esfera casacional por virtud de que el ataque se orient por la senda del puro
derecho.

7) Por ltimo, se ve precisada la Corte a recordar nuevamente que el

recurso de casacin no es una tercera instancia, sino un recurso
extraordinario, que procede slo respecto

de las sentencias y por las

causales consagradas taxativamente por el legislador, no siendo de recibo, en

consecuencia, que quien lo proponga se extienda en alegaciones carentes de

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tcnica; por el contrario, los planteamientos deben ser lgicos, ajustados a los
requisitos mnimos de orden tcnico, claros en su raciocinio, completos en su
desarrollo y eficaces en el objetivo perseguido.
En definitiva la censura no logr demostrar los yerros fcticos que le
enrostr al Tribunal, el cargo no prospera.
Como el recurso extraordinario no sali avante y hubo rplica, las
costas sern a cargo de la demandante recurrente, para lo cual se fija la
suma de tres millones pesos moneda corriente ($3.000.000,oo M/CTE.), que
se incluir en la liquidacin que para tal efecto practique la Secretara.
En mrito de lo expuesto, la Corte Suprema de Justicia, Sala de
Casacin Laboral, administrando justicia en nombre de la Repblica de
Colombia y por autoridad de la ley, NO CASA la sentencia proferida por el
Tribunal Superior del Distrito Judicial de Barranquilla, el 30 de abril de 2009,
en el proceso promovido por la seora ROCO DEL CARMEN TUIRN
RICARDO contra el INSTITUTO DE REHABILITACIN ISSA ABUCHAIBE
LTDA.
Costas en el recurso de casacin como se indic en la parte motiva.
COPIESE, NOTIFIQUESE, PUBLQUESE.

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CARLOS ERNESTO MOLINA MONSALVE

JORGE MAURICIO BURGOS RUIZ

ELSY DEL PILAR CUELLO CALDERN

RIGOBERTO ECHEVERRI BUENO

LUIS GABRIEL MIRANDA BUELVAS

FRANCISCO JAVIER RICAURTE GMEZ

CAMILO TARQUINO GALLEGO

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