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Diplomado en Derecho Ambiental

y Responsabilidad Social

TEMA 8: ANLISIS DE CASOS

BisCapital, 2012

Ingrid Gonzales Reyes

Antes de empezar
PREMISA: Consolidar las estrategias de desarrollo sostenible, de tal
manera que el crecimiento econmico sostenido y el manejo
generacional responsable de los ecosistemas sean compatibles.
Crecimiento econmico + Proteccin Ambiental = Desarrollo Sostenible
Field, Barry; Field, Martha. Economa Ambiental. McGraw Hill, Madrid
2001
Field manifiesta que los agentes del mercado no interiorizan que la
calidad del medio ambiente que tambin es un activo productivo para la
sociedad. Asismismo el autor seala que la productividad del medio
ambiente reside en su capacidad para sustentar y enriquecer la vida
humana, as como (en algunos casos) de asimilar los residuos generados
en el proceso productivo y hacer que stos sean menos dainos.

BisCapital, 2012

Panorama de Estudio
Conforme fuera recomendado en el Consenso de Washington,
durante la dcada de 1990 se implement una lgida reforma en el
sistema legal, econmico y poltico con miras a atraer capitales
extranjeros y promover el desarrollo de las industrias de servicios
pblicos, infraestructura y explotacin recursos naturales, cuya
inversin no era viable a travs del Estado o de los particulares
nacionales.
La reforma econmica en el Per fue finalmente positiva dado que se
cumplieron los objetivos planteados en el Programa de Privatizaciones
La percepcin social de la falta de xito del proceso radica en:
La falta de acceso de aquellos que no tienen acceso a los servicios bsicos y que
esperaban que con la inversin privada hiciera que la red fuera accesible (Acceso
Universal de Servicios Pblicos)
Incremento en las tarifas an cuando se sostena que la inversin privada
masificara el uso del servicio, conllevando a licuar los costos y por ende reducir
las tarifas establecidas.
Falta de redistribucin de la riqueza en la zonas de influencia directa e indirecta de
los proyectos.
Afectaciones directas ocurridas como parte de la ejecucin de los proyectos
BisCapital, 2012

Minera Ilegal - Madre de Dios

BisCapital, 2012

Madre de Dios posee 85.182 de


Kilmetros cuadrados es el rea
total. Segn datos del IBC, el 8% de
su territorio est siendo devastado
por la minera ilegal. Asimismo,
existen 2 500 concesiones mineras
autorizadas por el Ministerio de
Energa y Minas, pero solo 34
poseen derechos de explotacin.
Fuente IBC

Cronologa
18.02.2010 Decreto de Urgencia 012-2010 se declar de inters nacional
el ordenamiento minero en la regin Madre de Dios. Adems, se estableci
continuar con la suspensin de petitorios mineros, prohibir la operacin
de dragas en los ros de Madre de Dios y definir una zona de exclusin
minera
04.04.2010 Primer paro minero
18.02.2012 Decreto Legislativo 1100 que regula la interdiccin de la
minera ilegal en toda la Repblica
26.03.2011 Segundo paro minero
08.03.2012 Tercer paro minero
15.03.2012 El reinicio del paro indefinido en Madre de Dios, convocado
por organizaciones vinculadas a la minera informal y que piden la
derogatoria de los decretos legislativos que regulan esta actividad estuvo
marcado por la violencia. Lo que deba ser una protesta pacfica, acab con
un resultado de tres muertos, 36 heridos y 62 personas detenidas.
24.07.2012 El Tribunal Constitucional (TC) declar infundada, a travs de la
sentencia 00316-2011-PA, la demanda de amparo interpuesta por una serie
de empresas de Madre de Dios (dragueros) en contra del Decreto de
Urgencia 012-2010
BisCapital, 2012

Medidas adoptadas
Las actividades mineras que se ejecuten sin la autorizacin de inicio o reinicio de una
operacin minera, otorgada por el Ministerio de Energa y Minas, sern consideradas
como actividad minera ilegal.
Mecanismo de control y supervisin la distribucin, transporte y comercializacin,
posesin y utilizacin de mercurio o cianuro, utilizado en la minera ilegal.
Precisar que la titularidad sobre concesiones mineras, as como la simple presentacin
del petitorio minero o la solicitud de certificacin ambiental u otras autorizaciones
relacionadas a la actividad minera, no autorizan el ejercicio de actividades de explotacin
o explotacin.
Prohibicin a la pequea minera y minera artesanal el uso de dragas y otros artefactos
similares en todos los cursos de agua, ros, lagos, lagunas, cochas, espejos de agua,
humedales y aguajales.
Decomiso de bienes, maquinarias, equipos e insumos prohibidos; la destruccin o
demolicin de bienes, maquinaria o equipos.
Impulso de Plan de Recuperacin de Impactos Ambientales y Reforestacin.

RESULTADOS
22.10.2012 Lima: Minera ilegal ha reducido en forma sustancial sus
actividades http://www.andina.com.pe/Espanol/noticia-mineria-ilegal-ha-reducido-formasustancial-sus-actividades-433042.aspx
BisCapital, 2012

Yanacocha: Conga

El EIA del Proyecto Conga se aprob en octubre del 2010.


El 27 de julio de 2011, el Directorio de Newmont aprob el financiamiento y la ejecucin
del proyecto.
BisCapital, 2012

Antecedentes
El 02.06.2000, un camin de propiedad de la empresa Ransa Comercial S.A., que
transportaba mercurio, de propiedad de Minera Yanacocha S.R.L., con destino a la ciudad
de Lima, produjo un primer derrame de dicho metal en el centro poblado de San Juan.
Alrededor de 40 pobladores del lugar recogieron el mercurio sin saber los efectos
dainos del mismo.
Posteriormente, entre las 5: 30 y 5: 40 p. m. del mismo da, se produjo un segundo
derrame de aproximadamente 152 Kg. De mercurio, en las localidades de Chotn, San
Juan, La Calera, el Tingo, San Sebastin y Magdalena, esto en una longitud aproximada de 27
Km de la carretera.
Yanacocha atribuy la responsabilidad del hecho a Ransa Comercial S. A., por ser la
empresa encargada del transporte del mercurio el da en que ocurrieron los hechos.
Adems sostuvo que no fue informado oportunamente del suceso por parte de su
contratista con la finalidad de implementar su Plan de Contingencias.
Por otro lado, Ransa Comercial S.A. sostuvo que se limitaron a transportar los balones
conteniendo mercurio y que fue minera Yanacocha S.R.L. quien no cumpli con entregar la
mercadera al transportista en condiciones adecuadas para un traslado seguro. Adems
sostienen que se ha presentado el supuesto de fractura causal por el hecho propio de la
vctima, pues no fue el derrame de mercurio lo que ocasion daos a la demandante, sino
su negligencia al manipularlo, llevarlo a su hogar y exponer a su familia a los gases txicos.
Informacin obtenida de la sentencia Casatoria N 1465-2007-Cajamarca sobre la naturaleza de cosa juzgada de la transaccin en donde se determin la indemnizacin
pagada por minera Yanacocha a los pobladores de Choropampa (Cajamarca) por el derrame de mercurio en el ao 2000.

Unas 750 personas 40% de ellas menores de edad sufrieron las secuelas de la intoxicacin por mercurio. Las quejas
por una serie de malestares fsicos continan.
US$ 3000.000 fue el monto del acuerdo extrajudicial al que llegaron la Municipalidad Provincial de Cajamarca con
Newmont y Yanacocha, en EE.UU. La firma de abogados estadounidenses cobr el 40% de este monto.
212 personas tienen demandas judiciales pendientes en el Per contra Yanacocha, segn la empresa minera.
BisCapital, 2012

Fuente: El Comercio, 22.05.2011. Tras 11 aos del derrame de mercurio, sntomas persisten en Choropampa http://elcomercio.pe/planeta/761410/noticia-11-anos-derramemercurio-sintomas-persisten-choropampa

Resumen
http://lamula.pe/2012/04/18/los-ultimos-meses-una-cronologia-del-caso-conga/jimenard

BisCapital, 2012

El 29 de septiembre se inicia el primer paro indefinido los pobladores de ocho


caseros (Namococha, Quengorio Alto, El Alumbre, Corralpampa, San Antonio,
entre otros)
El 10 de noviembre se inici el paro regional indefinido
21 de noviembre 2011, se entreg el informe con comentarios al proyecto
minero Conga del MINAM. El informe fue realizado por 25 especialistas.
24 de noviembre 2011 empez una huelga indefinida contra el proyecto
minero.
28 de noviembre 2011 renunci el viceministro de Gestin Ambiental, Jos de
Echave. La autoridad saliente declar que el gobierno no cuenta con una
estrategia adecuada para enfrentar los conflictos sociales.
En esta misma fecha el entonces ministro de Energia y Minas, Carlos Herrera
Descalzi, calific el informe elaborado por el MINAM de tremendista.
29 de noviembre 2011 Yanacocha emiti un comunicado en el que anunci
que suspender temporalmente sus actividades.
10 de diciembre 2011 Renunci Salomn Lerner al cargo de jefe del
gabinete. scar Valds Dacourt fue nombrado nuevo presidente del Consejo
de Ministros.
17 de abril 2012 Se present el peritaje internacional. El informe elaborado
por Luis Lpez Garca, Rafael Fernndez Rubio y Jos Martins Carvalho se
entreg al primer ministro Oscar Valds.
06.07.2012 se acept la mediacin de la Iglesia.
21.08.2012 Yanacocha anunci que el Proyecto Conga sera suspendido

Solucionando el conflicto?

BisCapital, 2012

Tintaya Espinar
Tomado de http://arellanojuan.com/el-conflicto-entre-la-comunidad-de-espinar-y-la-minera-xstrata-tintaya/
En el blog de la Revista Willanakuy Cusco, hacen una cronologa de los hechos que han conducido a la situacin actual:

1. A partir del ao 2000 la poblacin de Espinar se moviliza exigiendo a la Empresa Minera (en ese
entonces BHP Billiton) suscribir un acuerdo; para establecer reglas claras de convivencia con la
actividad minera, debido a la existencia de denuncias por contaminacin ambiental y violaciones a los
derechos humanos; como resultado de varias movilizaciones sociales, finalmente el ao 2003 se
suscribe un acuerdo, que ahora se conoce como Convenio Marco.
5. En el ao 2010, cobra mayor fuerza la necesidad de una revisin del Convenio Marco y se plantea
claramente la fiscalizacin econmica y un balance de los compromisos y actividades asumidos por
Xstrata Tintaya dentro del Convenio Marco; [...] En este mismo ao 2010, continan las denuncias
sobre apariciones de nacimientos de animales deformados, acusando a la actividad minera de ser la
causante.
8. El 28 de noviembre del 2011, la Municipalidad Provincial de Espinar, cursa una carta notarial a los
representantes de Xstrata Tintaya; adjuntando la propuesta de Reformulacin del Convenio Marco.
11. El 10 de febrero del 2012 [...] se conoce en Espinar el estudio de riesgos a la salud por exposicin
a metales pesados en la provincia de Espinar, [...] en este documento se advierte la necesidad de
realizar monitoreos permanentes en la poblacin, 28 personas con valores superiores al lmite de
referencia con mercurio; 24 personas con valores de arsnico superiores al lmite referencial y 10
personas con valores de cadmio por encima del valor referencial; las muestras de agua tienen
concentraciones de arsnico y mercurio por encima de los estndares de calidad ambiental
En palabras de la Defensora del Pueblo: La Provincia de Espinar demanda a la empresa minera
Xtrata Copper Proyecto Tintaya Antapacay ampliar los aportes al desarrollo socioeconmico; cerrar
o reubicar la presa de relaves de Huanipampa; y asumir compromisos ambientales ante posibles
impactos susceptibles de generarse como consecuencia de sus actividades en la zona.
BisCapital, 2012

Cul fue el motivo?


RAZN ECONMICA
Las autoridades de Espinar pedan que la minera aumente el monto de su aporte voluntario de
utilidades de 3% a 30% . El municipio de Espinar exiga ms recursos cuando en el 2011 solo ejecut el
39% del total de presupuesto (S/.134 millones)
RAZN AMBIENTAL
El informe de la Direccin General de Salud Ambiental (Digesa) no especifica directamente si la empresa
Xstrata Tintaya incurri en contaminacin ambiental en Espinar, tomando, adems, en cuenta que en la
zona hay problemas referidos a la minera ilegal e informal; as como la posibilidad que la presencia de
metales pesados se deba a un factor natural.

Estancamiento
del Dilogo

BisCapital, 2012

Reinicio del
Dilogo

Bagua

"El primer recurso es la Amazona. Tiene 63 millones de


hectreas y lluvia abundante () "Los que se oponen
dicen que no se puede dar propiedad en la Amazona (y
por que s en la costa y en la sierra?). Dicen tambin que
dar propiedad de grandes lotes dara ganancia a grandes
empresas, claro, pero tambin creara cientos de miles de
empleos formales para peruanos que viven en las zonas
ms pobres. Es el perro del hortelano".
http://www.elcomercio.com.pe/edicionimpresa/html/2007-10-28/el_sindrome_del_perro_del_hort.html

BisCapital, 2012

Hechos
http://www.elmundo.es/elmundo/2009/06/06/internacional/1244268533.html

En junio del 2008, se publicaron decenas de decretos legislativos promulgados por


el Ejecutivo, entre ellos el paquete de l1 leyes que afectan a la Amazona, bautizados
como 'la ley de la selva'.
Comenzaron las protestas y el Gobierno se encontr sorprendido con miles de
indgenas que, ponindose las pinturas de guerra, comenzaron a bloquear
carreteras y estaciones petrolferas localizadas dentro de sus territorios.
Tras dos meses de movilizaciones en la regin amaznica, el Congreso se vio obligado a
derogar los dos decretos: el 1015 y el 1073. Estas dos normas permitan que los
territorios de las comunidades indgenas de la selva y la sierra pudieran ser
vendidas con el voto de tan slo el 50% ms uno de los asistentes a una
asamblea comunitaria. Es decir, una empresa poda presentarse a una comunidad
indgena, convocar una asamblea y con tan slo conseguir que la mitad de los asistentes
votase a favor, quedarse con cientos de hectreas pertenecientes a toda la comunidad.
Respecto a los 9 decretos restantes, se sustent que todos los decretos eran
inconstitucionales ya que vulneraban el Convenio 169 de la Organizacin
Internacional del Trabajo (OIT) y el artculo 19 de la Declaracin de Naciones Unidas
sobre Derechos de los Pueblos Indgenas. Ambos tratados establecen el derecho a
la consulta previa de los pueblos antes de promulgar una ley que afecta a sus
territorios.

BisCapital, 2012

El 09.04.2009 se inici el paro amaznico, el cual culmin 60 das despus,


viernes 5 de junio, cuando un contingente de la Direccin de Operaciones Especiales de
la Polica recibi la orden de desalojar por la fuerza una carretera bloqueada por 1.500
indgenas awajn. El resultado es conocido por todos: 23 policas muertos y 10 bajas
civiles (indgenas).

La forma y el fondo
D.Leg.1090, Ley de Flora y Fauna Silvestre, excluye los recursos forestales del patrimonio de la nacin,
ampla la frontera agrcola para facilitar el cultivo de biocombustibles y "constituye una amenaza a la
integridad de la propiedad de las comunidades indgenas".
D. Leg. 994 considera de propiedad del Estado todas las tierras 'eriazas' (sin cultivar ni labrar) con
aptitud agrcola que no tengan dueo. Estas tierras, sin explotacin industrial, sirven para que las
comunidades nativas, la mayora sin ttulo de propiedad, cultiven sus alimentos.
Otros decretos, como 1020 y el 1081 imponen figuras jurdicas como las Entidades Asociativas
Agrarias y las juntas de regantes, "estructuras que no se adecan y son incompatibles a la realidad de las
comunidad indgenas. Las comunidades indgenas tienen derecho al uso y gestin de sus recursos
naturales de acuerdo a sus tradiciones culturales, segn reconocen las Naciones Unidas.
D. Leg.1083 va ms all y dota de mayores recursos hdricos a quienes tienen mayores recursos
econmicos y mayor acceso a modernas tecnologas.
NINGUNA DE LAS NORMAS CUMPLI CON LOS REQUISITOS DE LA CONSULTA PREVIA
ESTABLECIDA EN EL CONVENIO 169 DE LA OIT Y RATIFICADO POR RESOLUCIN
LEGISLATIVA N 26253 DEL 05.12.1993
CONSTITUCIN POLTICA DEL PER
DISPOSICIONES FINALES Y TRANSITORIAS
Interpretacin de los derechos fundamentales
Cuarta.- Las normas relativas a los derechos y a las libertades que la Constitucin reconoce se
interpretan de conformidad con la Declaracin Universal de Derechos Humanos y con los tratados y
acuerdos internacionales sobre las mismas materias ratificados por el Per.

BisCapital, 2012

Dinmica del conflicto social

BisCapital, 2012

Material de Prevcon. Diplomado Internacional en


Prevencin y Transformacin Positiva de Conflictos
Sociales

BisCapital, 2012

Cmo identificar un conflicto?

HAN SURGIDO OCHO CONFLICTOS SOCIALES EN EL MES DE SEPTIEMBRE


Se da cuenta de 167 conflictos activos y 71 conflictos latentes.
La mayor cantidad de conflictos sociales se ubica en el departamento de ncash (32 casos) y
Puno (22 casos); le siguen los departamentos de Lima (17 casos), Apurmac (17 casos), Ayacucho
(13 casos), Cusco (13 casos), Cajamarca (13 casos), Loreto (13 casos) y Piura (13 casos).
Continan siendo tratados 84 casos mediante procesos de dilogo.
Asimismo, se registraron 86 acciones colectivas de protesta.
http://www.defensoria.gob.pe/conflictos-sociales/home.php

BisCapital, 2012

PREVENCIN
Defensora del Pueblo

PCM

IEP

Socioambiental

Socioambiental

Demarcacin territorial

Demarcacin territorial

incompatibilidad de

Asuntos de gobierno

Infraestructura

actividades econmicas y

local

Recursos hdricos

formas de vida

Asuntos de gobierno

Gobernabilidad

regional

Asuntos sociales

Asuntos de gobierno

Asuntos productivos

Acceso a recursos pblicos

Percepcin de

Acceso a beneficios
econmicos privados

nacional

Laboral

Gestin de recursos pblicos

Electorales

Normativo

Ilegalidad de actividades

Laborales

Cocalero

Derechos laborales

Comunales

Servicios Pblicos

Cultivo ilegal de coca

Otros

Otros

BisCapital, 2012

Nuevos Casos
21/10/2012 Un camin de la minera Barrick se volc cuando llevaba 2 mil
galones de diesel los cuales se habran derramado en laguna El Toro Prov.
Santiago de Chuco - La Libertad)
www.elcomercio.pe/actualidad/1485779/noticia-libertad-derrame-diesellaguna-toro-pondria-peligro-especies
21/10/2012 Tumbes: Incautan ocho toneladas de concentrado de mineral
ilegal http://www.rpp.com.pe/2012-10-21-tumbes-incautan-ocho-toneladasde-concentrado-de-mineral-ilegal-noticia_532900.html

BisCapital, 2012

Diplomado en Derecho Ambiental


y Responsabilidad Social

TEMA 9: PROBLEMA EN EL USO


DE LOS RECURSOS

Ingrid Gonzales Reyes

BisCapital, 2012

Quin contamina ms?


Antes que la degradacin ambiental pueda ser reducida o revertida, es
necesario determinar quien contamina y porqu.

POBRES

RICOS

Madre de
Dios

Tintaya
Yanacocha

En Argentina como en otros lugares, la desesperacin del pobre lo lleva a


degradar el ambiente, pero a ellos se les une una gran variedad de otros
actores gobierno, ganaderos, empresas transnacionales, empresas estatales,
etc. cuyas acciones tambin producen contaminacin ambiental
(Traduccin no oficial)

BisCapital, 2012

Sawers, Larry. Income Distribution and Environmental Degradation in the Argentine Interior. Latin American
Research Review, Vol. 35, No. 2 (2000) pp. 3-33

Mayor importancia a lo ambiental


16.10.2012 Piura: Autoridades buscan la reconversin de 20 mil hectreas
de cultivo de arroz para maz amarillo. http://www.rpp.com.pe/2012-10-16piura-autoridades-impulsaran-reconversion-de-cultivos-de-arroznoticia_531251.html
21.10.2012 Junn: Productores utilizarn abonos orgnicos para pastos y
cultivos. http://www.rpp.com.pe/2012-10-21-junin-productores-utilizaranabonos-organicos-para-pastos-y-cultivos-noticia_532954.html
22/10/2012 Mncora: la Marina multa a dueos de hoteles por invadir franja
intangible. Propietarios no hicieron estudios para determinar lnea de alta
marea en Piura. Mincetur tambin fue sancionado por construir malecn sin
permiso http://elcomercio.pe/actualidad/1486081/noticia-mancora-marinamulta-duenos-hoteles-invadir-franja-intangible

BisCapital, 2012

Origen del conflicto

Deterioro de la calidad
Deterioro
ambiental

ambiental

Participacin
ambiental
Mitigacin
Compensacin y Remediacin
Informalidad

Consulta Previa
Transparencia y Acceso a la
Informacin

Yanacocha

Madre de
Dos
BisCapital, 2012

Tintaya

Bienes Pblicos
Tal como seala Hardin (1968), la teora de la Tragedia de los Comunes
en cuestiones ambientales viene dada por el errneo razonamiento que
tienen los comunes al maximizar sus beneficios individualmente, a
travs de la disminucin de los costos de la prevencin o tratamiento de
la contaminacin, frente a los costos sociales que dichas conductas
conllevan y que a la larga puede llevar a la destruccin de todos los
comunes.
En el informe El cambio climtico no tiene fronteras: Impacto del cambio
climtico en la Comunidad Andina se estima que la prdida de
biodiversidad de los pases en la Regin de los Andes Sudamericanos
ascenderan a US$ 30 millones por ao, lo que implica un 4,5% del PBI en
dichos pases.

BisCapital, 2012

COMANDO Y
CONTROL

SOLUCION
SOLUCION
PRIVADA
PRIVADA

INSTRUMENTOS
ECONMICOS

MECANISMOS

BisCapital, 2012

Medios Alternativos de Resolucin de


Conflictos
El uso de los Medios Alternativos de Resolucin de Conflictos (MARC) se
concibi en un principio para solucionar controversias de carcter laboral,
su utilidad se expandi posteriormente a disputas de carcter civil y
algunos casos de derecho penal. Recientemente, este tipo de mecanismos
han sido empleados para resolver conflictos en el rea ambiental. Su
aplicacin posee claras ventajas sobre los medios convencionales
(procesos judiciales) para decidir controversias. Adems son accesibles a
grupos desprotegidos y ofrecen soluciones en corto tiempo.
Pero es de destacar que estos no son propicios para todo tipo de
controversias, dado que suelen no representar del inters pblico en los
conflictos ambientales y en ellos no existe ningn tipo de garantas
procesales.

Negociacin

Mediacin

Conciliacin

Arbitraje

BisCapital, 2012

Negociacin
Es la forma fundamental de resolucin de conflictos; en el cual las partes buscan
directamente, sin la intervencin de un tercero, la solucin de un problema o
arreglo en el conflicto que les enfrenta.
La resolucin de la negociacin es la firma de un contrato.
Cdigo Civil
Artculo 1302: Por la transaccin las partes, hacindose concesiones recprocas,
deciden sobre un asunto dudoso o litigioso, evitando el pleito que podra
promoverse o finalizando el que est iniciado.
Con las concesiones recprocas, tambin se pueden crear, regular, modificar o
extinguir relaciones diversas de aquellas que han constituido objeto de controversia
entre las partes. La transaccin tiene el valor de cosa juzgada.
Sentencia Casatoria N 1465-2007-Cajamarca sobre la naturaleza de cosa juzgada
de la transaccin en donde se determin la indemnizacin pagada por minera
Yanacocha a los pobladores de Choropampa (Cajamarca) por el derrame de
mercurio en el ao 2000.
http://www.justiciaviva.org.pe/nuevos/2008/abril/24/sentencia.pdf
BisCapital, 2012

Mediacin
La mediacin en el Per no ha tenido un desarrollo normativo propio; sin embargo
se han creado instituciones que desarrollan dicho rol ante la existencia de conflictos
socioambientales. En ese sentido, la Adjunta del Medio Ambiente, Servicios Pblicos
y Pueblos Indgenas de la Defensora del Pueblo (creada mediante Ley N 26520) se
encarga de proteger los derechos de los ciudadanos a gozar de un ambiente
equilibrado y adecuado al desarrollo de su vida, mediante la supervisin del
cumplimiento de los deberes de la administracin estatal.
Por ejemplo, el Programa de Pueblos Indgenas el cual tiene como funcin promover
el respeto y proteccin de los derechos de los pueblos indgenas y comunidades
nativas, as como promover la capacidad de interlocucin de stos ante el Estado.
Colabora con las tareas de capacitacin para funcionarios pblicos y representantes
de organizaciones indgenas

BisCapital, 2012

Conciliacin
Los procesos de conciliacin extrajudicial en el Per se han regulado mediante Ley N
26872 y su reglamento, cuya ltima versin fue aprobado mediante Decreto Supremo N
014-2008-JUS.
El sistema de conciliacin ha sido sujeto a muchas modificaciones con la finalidad de
propiciar el arreglo entre las partes y la descongestin del Poder Judicial para la
resolucin de controversias y conflictos; y es el medio de solucin alternativo de
controversias por excelencia.
Para el caso ambiental, slo pueden ser sujetos de conciliacin aquellas materias
disponibles por las partes; por lo qu no podran llevarse a conciliacin sino los
derechos compensatorios y resarcitorios de un problema ambiental, ms no as aquellos
aspectos vinculados con el aspecto de bien pblico de la calidad ambiental.
Por otro lado, el Tribunal de Solucin de Controversias Ambientales tambin tiene
facultades de conciliacin en temas ambientales. El Tribunal es un rgano con autonoma
tcnica y funcional; y tiene como funciones, entre otras, el conflictos en materia ambiental
a travs de la conciliacin u otros mecanismos de solucin de controversias
extrajudiciales, constituyndose en la instancia previa extrajudicial de carcter obligatorio
antes de iniciar una accin judicial en materia ambiental.

BisCapital, 2012

Arbitraje
La actual Ley de Arbitraje fue aprobada mediante Decreto Supremo N 1071 del 28 de
junio de 2008. Esta ley seala que pueden someterse a arbitraje las controversias
determinadas o determinables sobre las cuales las partes tienen facultad de libre
disposicin.
En ese sentido, la disponibilidad de las partes y a su derecho a transigir, se relaciona con
los intereses esencialmente patrimoniales vinculados procesalmente a la materia
controvertida. Es decir, en el caso una reclamacin por contaminacin ambiental, slo
puede ser sujeto a arbitraje la cuanta y forma de la reparacin o indemnizacin, pero no
as del derecho a seguir contaminando; puesto que la calidad ambiental es catalogada
como un bien pblico y no susceptible a disposicin por parte de los intereses privados.
Esto implica un cambio en la legislacin anterior, por cuando antes se precisaba la
posibilidad de conocer en Arbitraje las controversias determinadas o determinables sobre las
cuales las partes tienen facultad de libre disposicin, as como aquellas relativas a materia
ambiental; sin precisar qu es lo que se entenda o deba entender por materia ambiental.
Por otro lado, tambin se desarrollan arbitrajes como aplicacin directa de los tratados
bilaterales de proteccin a las inversiones (BITs) y los contratos de concesin de
derechos, los cuales tienen fuerza de ley. Los conflictos derivados de la ejecucin de estos
contratos, y en cuanto respecta a la existencia de un dao ambiental o el incumplimiento
de alguna medida, pasa por un arbitraje principalmente el CIADI. Los arbitrajes
internacionales siguen las reglas del propio tribunal arbitral sede, as como de las
estipulaciones planteadas en la propia clusula arbitral suscrita entre las partes.
BisCapital, 2012

Caso Arbitraje
En 1996 Luccheti adquiri un terreno de 59.943 m al sur de Lima, frente al
Refugio de Vida Silvestre Pantanos de Villa. En esta zona cohabitan 45 especies
de plantas, 12 especies de peces, 250 especies de aves, 2 especies de reptiles, 2
especies de roedores, 75 especies de insectos acuticos y semiacuticos, 12
familias de arcnidos, 7 especies de moluscos, 1 especie de batracios y 67
especies de algas.
En enero de 1998, la Municipalidad de Lima anul las autorizaciones otorgadas
para la construccin de la fbrica, argumentando la falta de medias de
evaluacin y mitigacin de los impactos ambientales. En el ao 2005, Lucchetti
acudi al Centro Internacional de Diferencias Relativas a Inversiones (CIADI)
para solicitar que se le indemnizara con 150 millones de dlares, ms intereses
y costas, por el cierre de la planta. En febrero del 2005, el CIADI indic que no
tiene competencia para resolver una demanda de Lucchetti contra el Estado
peruano.
* CASO METALCLAD

BisCapital, 2012

COMANDO
COMANDO Y Y
CONTROL
CONTROL
SOLUCION
PRIVADA

INSTRUMENTOS
ECONMICOS

MECANISMOS

BisCapital, 2012

Como interviene el Estado


Mtodos:
Basados en la tecnologa
Basados en los efectos

BisCapital, 2012

Bifenilos
Los mecanismos utilizados se basan en un anlisis esttico y existe rezago
regulatorio.
Los bifenilos se emplean en equipos elctricos como transformadores y
condensadores debido a su resistencia al calor y baja conductividad.
Fueron sintetizados por primera vez en 1881, han sido utilizados desde los
aos 30.
Sus efectos txicos fueron determinados en 1936, pero recin a finales de
los sesenta (como consecuencia de un accidente en Japn) se apreci con
amplitud sus peligros.
En el Per recin emitieron disposiciones para controlar el uso de dicha la
sustancia en el ao 2004, y se prohibi su uso en equipos elctricos nuevos
recin en el 2006.

BisCapital, 2012

Cambio en las reglas de juego

BisCapital, 2012

1.

Renegociacin:
Altos costos de transaccin
Oportunismo del Estado o de la empresa

2.

Cumplimiento Forzoso
Incumplimiento de los contratos
Interrupcin de la prestacin del servicio
Arbitraje e indemnizacin por expropiacin regulatoria

COMANDO Y
CONTROL
SOLUCION
PRIVADA

INSTRUMENT
OS
INSTRUMENTOS
ECONMICOS
ECONMICO
S

MECANISMOS

BisCapital, 2012

Incentivos?
Una vez que las empresas logran cumplir con dicho lmite, no
existen incentivos fuertes para lograr que sigan mejorando
en trminos de reduccin de la contaminacin, an cuando
esto sea posible tecnolgicamente y esa reduccin siga
siendo deseada por la sociedad.
Regulacin ambiental basada en el principio contaminador
paga(end of the pipe treatment)
Falta de incentivos econmicos por parte de los
inversionistas para generar eficiencia ambiental ms all de
los compromisos asumidos con el Estado.
Dificultad en la incorporacin de mecanismos alternativos
que financian tecnologas ambientalmente ms eficientes (Ej.:
Bonos de carbono - MDLs)

BisCapital, 2012

Por ejemplo
Los mtodos de regulacin ambiental tradicionales no
consideran el enfoque de eficiencia dinmica.
Las empresas de servicios pblicos enfrentan un conflicto
cuando la regulacin ambiental en sus contratos es basada
en la tecnologa e igualmente deben cumplir con las nuevas
regulaciones ambientales generales basadas en los efectos.
Una incorporacin de un incentivo tarifario para la mejora
del desempeo ambiental por encima de lo requerido por
la regulacin permitir reducir los costos de transaccin
derivados de las renegociaciones y reducir las perdidas
sociales por rezago regulatorio.
Para que el mecanismo tarifario funcione debe tenerse en
consideracin los criterios del BATNEEC o Best Available
Techniques Not Entailing Excessive Costs

BisCapital, 2012

Origen del conflicto

Deterioro
ambiental

Participacin
Participacin
Ambiental

ambiental

Mitigacin
Compensacin y Remediacin
Informalidad

Consulta Previa
Transparencia y Acceso a la
Informacin
Conga

Bagua
BisCapital, 2012
BisCapital, 2012

Desarrollo?

Desarrollo como
satisfaccin de
necesidades bsicas
insatisfechas

A
B
C

D
()

Desarrollo como
expansin de
libertades
La riqueza y renta son medios
de uso general para tener ms
libertad con la que poder llevar
el tipo de vida que tenemos
razones para valorar

BisCapital, 2012

Poblaciones Vulnerables
La vulnerabilidad social, entendida como la situacin de debilidad
de un grupo que lo hace ms propenso que otros a sufrir daos en
bienes o valores sociales importantes.
Esa situacin de vulnerabilidad suele ser el paso previo para la
exclusin social y para la conversin del grupo vulnerable en
grupo marginal.

BisCapital, 2012

Participacin

Acceso a la
Informacin

Participacin
en la Toma de
Decisiones

1. Transparencia
2. Consulta Previa
3. Canon y Fondos
Beneficio de la
actividad

BisCapital, 2012

Finalmente
El que desarrolla, protege
El que usa, compensa
El que contamina, paga
Y el que destruye, repara

BisCapital, 2012

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