FILOSOFIA APLICADA AO DIREITO

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S936c
STURZA, Janana Machado
Caderno de Filosofia Aplicada ao Direito Dom Alberto / Janana

Machado Sturza. Santa Cruz do Sul: Faculdade Dom Alberto, 2010.
Inclui bibliografia.
1. Direito Teoria 2. Filosofia Aplicada ao Direito Teoria I. STURZA,
Janana Machado II. Faculdade Dom Alberto III. Coordenao de Direito
IV. Ttulo
CDU 340.12(072)
Catalogao na publicao: Roberto Carlos Cardoso Bibliotecrio CRB10 010/10
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APRESENTAO
O Curso de Direito da Faculdade Dom Alberto teve sua semente

lanada no ano de 2002. Iniciamos nossa caminhada acadmica em 2006,
aps a construo de um projeto sustentado nos valores da qualidade,
seriedade e acessibilidade. E so estes valores, que prezam pelo acesso livre
a todos os cidados, tratam com seriedade todos processos, atividades e
aes que envolvem o servio educacional e viabilizam a qualidade acadmica
e pedaggica que geram efetivo aprendizado que permitem consolidar um
projeto de curso de Direito.
Cinco anos se passaram e um ciclo se encerra. A fase de
crescimento, de amadurecimento e de consolidao alcana seu pice com a
formatura de nossa primeira turma, com a concluso do primeiro movimento
completo do projeto pedaggico.
Entendemos ser este o momento de no apenas celebrar, mas de
devolver, sob a forma de publicao, o produto do trabalho intelectual,
pedaggico e instrutivo desenvolvido por nossos professores durante este
perodo. Este material servir de guia e de apoio para o estudo atento e srio,
para a organizao da pesquisa e para o contato inicial de qualidade com as
disciplinas que estruturam o curso de Direito.
Felicitamos a todos os nossos professores que com competncia
nos brindam com os Cadernos Dom Alberto, veculo de publicao oficial da
produo didtico-pedaggica do corpo docente da Faculdade Dom Alberto.
Lucas Aurlio Jost Assis

Diretor Geral
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PREFCIO
Toda ao humana est condicionada a uma estrutura prpria, a

uma natureza especfica que a descreve, a explica e ao mesmo tempo a
constitui. Mais ainda, toda ao humana aquela praticada por um indivduo,
no limite de sua identidade e, preponderantemente, no exerccio de sua
conscincia. Outra caracterstica da ao humana sua estrutura formal
permanente. Existe um agente titular da ao (aquele que inicia, que executa a
ao), um caminho (a ao propriamente dita), um resultado (a finalidade da
ao praticada) e um destinatrio (aquele que recebe os efeitos da ao
praticada). Existem aes humanas que, ao serem executadas, geram um
resultado e este resultado observado exclusivamente na esfera do prprio
indivduo que agiu. Ou seja, nas aes internas, titular e destinatrio da ao
so a mesma pessoa. O conhecimento, por excelncia, uma ao interna.
Como bem descreve Olavo de Carvalho, somente a conscincia individual do
agente d testemunho dos atos sem testemunha, e no h ato mais desprovido
de testemunha externa que o ato de conhecer. Por outro lado, existem aes
humanas que, uma vez executadas, atingem potencialmente a esfera de
outrem, isto , os resultados sero observados em pessoas distintas daquele
que agiu. Titular e destinatrio da ao so distintos.
Qualquer ao, desde o ato de estudar, de conhecer, de sentir medo
ou alegria, temor ou abandono, satisfao ou decepo, at os atos de
trabalhar, comprar, vender, rezar ou votar so sempre aes humanas e com
tal esto sujeitas estrutura acima identificada. No acidental que a
linguagem humana, e toda a sua gramtica, destinem aos verbos a funo de
indicar a ao. Sempre que existir uma ao, teremos como identificar seu
titular, sua natureza, seus fins e seus destinatrios.
Consciente disto, o mdico e psiclogo Viktor E. Frankl, que no
curso de uma carreira brilhante (trocava correspondncias com o Dr. Freud
desde os seus dezessete anos e deste recebia elogios em diversas
publicaes) desenvolvia tcnicas de compreenso da ao humana e,
consequentemente, mecanismos e instrumentos de diagnstico e cura para os
eventuais problemas detectados, destacou-se como um dos principais
estudiosos da sanidade humana, do equilbrio fsico-mental e da medicina
como cincia do homem em sua dimenso integral, no apenas fsico-corporal.
Com o advento da Segunda Grande Guerra, Viktor Frankl e toda a sua famlia
foram capturados e aprisionados em campos de concentrao do regime
nacional-socialista de Hitler. Durante anos sofreu todos os flagelos que eram
ininterruptamente aplicados em campos de concentrao espalhados por todo
territrio ocupado. Foi neste ambiente, sob estas circunstncias, em que a vida
sente sua fragilidade extrema e enxerga seus limites com uma claridade nica,
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que Frankl consegue, ao olhar seu semelhante, identificar aquilo que nos faz
diferentes, que nos faz livres.
Durante todo o perodo de confinamento em campos de
concentrao (inclusive Auschwitz) Frankl observou que os indivduos
confinados respondiam aos castigos, s privaes, de forma distinta. Alguns,
perante a menor restrio, desmoronavam interiormente, perdiam o controle,
sucumbiam frente dura realidade e no conseguiam suportar a dificuldade da
vida. Outros, porm, experimentando a mesma realidade externa dos castigos
e das privaes, reagiam de forma absolutamente contrria. Mantinham-se
ntegros em sua estrutura interna, entregavam-se como que em sacrifcio,
esperavam e precisavam viver, resistiam e mantinham a vida.
Observando isto, Frankl percebe que a diferena entre o primeiro
tipo de indivduo, aquele que no suporta a dureza de seu ambiente, e o
segundo tipo, que se mantm interiormente forte, que supera a dureza do
ambiente, est no fato de que os primeiros j no tm razo para viver, nada
os toca, desistiram. Ou segundos, por sua vez, trazem consigo uma vontade de
viver que os mantm acima do sofrimento, trazem consigo um sentido para sua
vida. Ao atribuir um sentido para sua vida, o indivduo supera-se a si mesmo,
transcende sua prpria existncia, conquista sua autonomia, torna-se livre.
Ao sair do campo de concentrao, com o fim do regime nacionalsocialista, Frankl, imediatamente e sob a forma de reconstruo narrativa de
sua experincia, publica um livreto com o ttulo Em busca de sentido: um
psiclogo no campo de concentrao, descrevendo sua vida e a de seus
companheiros, identificando uma constante que permitiu que no apenas ele,
mas muitos outros, suportassem o terror dos campos de concentrao sem
sucumbir ou desistir, todos eles tinham um sentido para a vida.
Neste mesmo momento, Frankl apresenta os fundamentos daquilo
que viria a se tornar a terceira escola de Viena, a Anlise Existencial, a
psicologia clnica de maior xito at hoje aplicada. Nenhum mtodo ou teoria foi
capaz de conseguir o nmero de resultados positivos atingidos pela psicologia
de Frankl, pela anlise que apresenta ao indivduo a estrutura prpria de sua
ao e que consegue com isto explicitar a necessidade constitutiva do sentido
(da finalidade) para toda e qualquer ao humana.
Sentido de vida aquilo que somente o indivduo pode fazer e
ningum mais. Aquilo que se no for feito pelo indivduo no ser feito sob
hiptese alguma. Aquilo que somente a conscincia de cada indivduo
conhece. Aquilo que a realidade de cada um apresenta e exige uma tomada de
deciso.
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No existe nenhuma educao se no for para ensinar a superar-se

a si mesmo, a transcender-se, a descobrir o sentido da vida. Tudo o mais
morno, sem luz, , literalmente, desumano.
Educar , pois, descobrir o sentido, viv-lo, aceit-lo, execut-lo.
Educar no treinar habilidades, no condicionar comportamentos, no
alcanar tcnicas, no impor uma profisso. Educar ensinar a viver, a no
desistir, a descobrir o sentido e, descobrindo-o, realiz-lo. Numa palavra,
educar ensinar a ser livre.
O Direito um dos caminhos que o ser humano desenvolve para
garantir esta liberdade. Que os Cadernos Dom Alberto sejam veculos de
expresso desta prtica diria do corpo docente, que fazem da vida um
exemplo e do exemplo sua maior lio.
Felicitaes so devidas a Faculdade Dom Alberto, pelo apoio na
publicao e pela adoo desta metodologia sria e de qualidade.
Cumprimentos festivos aos professores, autores deste belo trabalho.
Homenagens aos leitores, estudantes desta arte da Justia, o Direito.
.
Luiz Vergilio Dalla-Rosa

Coordenador Titular do Curso de Direito
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Sumrio
Apresentao.......................................................................................................... 3
Prefcio................................................................................................................... 4
Plano de Ensino...................................................................................................... 8
Aula 1
Consideraes sobre o Conhecimento em geral e o Conhecimento Jurdico....... 12
Aula 2
A origem da filosofia especialmente da tica e da poltica..................................21
Aula 3
O jusnaturalismo Romano e as Concepes Medievais de Justia....................... 31
Aula 4
Concepes modernas sobre o direito e o Estado................................................. 37
Aula 5
O Direito e o Estado no idealismo alemo e no materialismo histrico.................. 47
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Centro de Ensino Superior Dom Alberto

Plano de Ensino
Identificao
Curso: Direito
Disciplina: Filosofia aplicada ao Direito
Carga Horria (horas): 30
Crditos: 2
Semestre: 2
Ementa
Formas do conhecimento: senso comum, filosofia, tcnica, cincia e ideologia. Formas do conhecimento
jurdico: filosofia, dogmtica e cincia. A origem da filosofia: o milagre grego; a tica e a poltica em
Scrates, Plato e Aristteles. Concepes romanas e medievais de justia. As fundaes do pensamento
poltico moderno: Maquiavel e Hobbes. Os iluministas: Locke, Rousseau e Montesquieu. Idealismo alemo e
materialismo histrico: Kant, Hegel e Marx.
Objetivos
Geral:
Despertar percepes para a reflexo crtica sobre os fundamentos da ordem jurdica contempornea,
atravs do domnio dos conceitos bsicos da Filosofia do Direito. Estudar as principais escolas filosficas,
situando a Filosofia do Direito no mbito da Filosofia Geral. Analisar as diferentes concepes filosficas
sobre o fenmeno jurdico e suas conexes histricas.
Especficos:
Proporcionar uma reflexo crtica sobre a relao entre Filosofia do Direito e Dogmtica Jurdica, a partir
das noes de justia, tica e conhecimento. Situar os alunos nas discusses contemporneas da Filosofia
do Direito, examinando as suas principais tendncias. Desenvolver as habilidades atinentes reflexo
filosfica, em especial o raciocnio lgico, a capacidade de argumentao e o senso crtico. A disciplina
filosofia do direito desperta percepes para que o aluno consiga ter uma viso de totalidade, pensando a
justia e o direito acima das leis. No final do curso, o aluno dever ser capaz de compreender teorias
clssicas e contemporneas em filosofia do direito, bem como ter compreenso da complexidade da
existncia humana na cultura e na sociedade. A disciplina orienta-se para o estudo da filosofia do direito
mediante uma anlise crtica das principais ideologias jurdicas ou escolas do pensamento jurdico. Para
alcanar esse objetivo, a disciplina comea com a anlise do termo direito, bem como a utilizao
ideolgica desse termo. Aps, a abordagem das ideologias jurdicas at chegarmos ao que se chama teoria
crtica do direito ou correntes crticas do direito em suas mltiplas feies. H integrao da disciplina
filosofia do direito com as outras disciplinas fundamentais (filosofia geral, sociologia, teoria geral do estado,
direito constitucional, tica, introduo ao direito, hermenutica).
Inter-relao da Disciplina
Horizontal: Sociologia Aplicada, Antropologia Aplicada, Cincia Poltica, Teoria da Constituio.
Vertical: Sociologia Aplicada, Antropologia Aplicada, Cincia Poltica, Teoria da Constituio, Direito
Constitucional.
Competncias Gerais
Compreender dos fundamentos filosficos e tericos do Direito e sua articulao com a aplicao prtica;
Utilizar o raciocnio jurdico de argumentao de persuaso e de reflexo crtica e sensvel, bem como a
capacidade metafrica e analgica.
Competncias Especficas
Pesquisar a legislao, da doutrina e da jurisprudncia e das outras fontes do direito; Utilizar corretamente a
terminologia jurdica e da Cincia do Direito; Utilizar o raciocnio jurdico, de argumentao, de persuaso e
de reflexo crtica e sensvel, bem como a capacidade metafrica e analgica; Realizar julgamento
fundamentado e tomada de decises; Dominar tecnologias e mtodos alternativos para permanente
compreenso e aplicao do direito; Compreender os fundamentos filosficos e tericos do Direito e sua
articulao com a aplicao prtica.
Habilidades Gerais
Misso: "Oferecer oportunidades de educao, contribuindo para a formao de profissionais conscientes e competentes,
comprometidos com o comportamento tico e visando ao desenvolvimento regional.
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Instigar o raciocnio filosfico e jurdico; criar e ressalvar situaes em que seja necessria a argumentao
e a persuaso; estimular a reflexo crtica e sensvel, bem como a capacidade.
Habilidades Especficas
Promover aes de pesquisa da legislao, da doutrina e da jurisprudncia e das outras fontes do direito,
com um interesse filosfico e tcnico; Discutir acerca da melhor utilizao da terminologia jurdica e da
Cincia do Direito; Instigar o raciocnio filosfico e jurdico; criar e resolver situaes em que seja necessria
a argumentao e a persuaso; estimular a reflexo crtica e sensvel, bem como a capacidade metafrica e
analgica; Habilitar para a fundamentao racional das tomadas de decises; Utilizar e dominar o uso das
tecnologias e dos mtodos alternativos disponveis para permanente compreenso e aplicao do direito;
Fornecer as ferramentas e os recursos conceituais e intelectuais para compreenso dos fundamentos
filosficos e tericos do Direito e para a sua articulao com sua aplicao prtica.
Contedo Programtico
Programa:
1. A natureza do conhecimento filosfico:
1.1. Formas de conhecimento. Senso comum e filosofia; ideologia e cincia;
1.2. O status epistemolgico da filosofia e da cincia;
1.3. O conhecimento em Direito: filosofia, dogmtica e cincia.
2. A origem da filosofia especialmente da tica e da poltica:
2.1. O pensamento e a poltica primitivos;
2.2. O milagre grego;
2.3. Scrates, Plato e Aristteles: teria da justia e teoria das formas de governo;
3. O jusnaturalismo romano e as concepes medievais de justia:
3.1. Ccero;
3.2. Santo Agostinho e So Toms de Aquino.
4. Concepes modernas sobre o Direito e o Estado:
4.1. Os fundadores do pensamento poltico moderno: Maquiavel e Hobbes;
4.2. Os idealizadores das instituies republicanas: Locke, Rousseau e Montesquieu.
5. O Direito e o Estado no idealismo alemo e no materialismo histrico:
5.1. A filosofia do direito de Kant;
5.2. O Estado na filosofia do esprito de Hegel;
5.3. A questo social e a crtica de Marx s funes ideolgicas do Direito.
Estratgias de Ensino e Aprendizagem (metodologias de sala de aula)
Aulas expositivas dialgico-dialticas. Trabalhos individuais e em grupo e preparao de seminrios.
Leituras e fichamentos dirigidos. Elaborao de dissertaes, resenhas e notas de sntese. Utilizao de
recurso udio-Visual.
Avaliao do Processo de Ensino e Aprendizagem
A avaliao do processo de ensino e aprendizagem deve ser realizada de forma contnua, cumulativa e
sistemtica com o objetivo de diagnosticar a situao da aprendizagem de cada aluno, em relao
programao curricular. Funes bsicas: informar sobre o domnio da aprendizagem, indicar os efeitos da
metodologia utilizada, revelar conseqncias da atuao docente, informar sobre a adequabilidade de
currculos e programas, realizar feedback dos objetivos e planejamentos elaborados, etc.
Para cada avaliao o professor determinar a(s) formas de avaliao podendo ser de duas formas:
1 um trabalho em sala de aula com peso 10,0 (dez).
2 Avaliao: Peso 8,0 (oito): Prova; Peso 2,0 (dois): referente ao Sistema de Provas Eletrnicas SPE
(mdia ponderada das trs provas do SPE)
Avaliao Somativa
A aferio do rendimento escolar de cada disciplina feita atravs de notas inteiras de zero a dez,
permitindo-se a frao de 5 dcimos.
O aproveitamento escolar avaliado pelo acompanhamento contnuo do aluno e dos resultados por ele
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obtidos nas provas, trabalhos, exerccios escolares e outros, e caso necessrio, nas provas substitutivas.
Dentre os trabalhos escolares de aplicao, h pelo menos uma avaliao escrita em cada disciplina no
bimestre.
O professor pode submeter os alunos a diversas formas de avaliaes, tais como: projetos, seminrios,
pesquisas bibliogrficas e de campo, relatrios, cujos resultados podem culminar com atribuio de uma
nota representativa de cada avaliao bimestral.
Em qualquer disciplina, os alunos que obtiverem mdia semestral de aprovao igual ou superior a sete
(7,0) e freqncia igual ou superior a setenta e cinco por cento (75%) so considerados aprovados.
Aps cada semestre, e nos termos do calendrio escolar, o aluno poder requerer junto Secretaria-Geral,
no prazo fixado e a ttulo de recuperao, a realizao de uma prova substitutiva, por disciplina, a fim de
substituir uma das mdias mensais anteriores, ou a que no tenha sido avaliado, e no qual obtiverem como
mdia final de aprovao igual ou superior a cinco (5,0).
Sistema de Acompanhamento para a Recuperao da Aprendizagem
Sero utilizados como Sistema de Acompanhamento e Nivelamento da turma os Plantes Tira-Dvidas que
so realizados sempre antes de iniciar a disciplina, das 18h00min s 18h50min, na sala de aula.
Recursos Necessrios
Humanos
Professor.
Fsicos
Laboratrios, visitas tcnicas, etc.
Materiais
Recursos Multimdia.
Bibliografia
Bsica
ADEODATO, J. M. Filosofia do Direito: uma crtica verdade na tica e na cincia So Paulo: Saraiva,
2005.
CHAUI, Marilena. Convite Filosofia. So Paulo: tica, 2002.
BOBBIO, Norberto. O Positivismo Jurdico: Lies de filosofia de Direito. So Paulo: cone, l999.
WOLKMER, Antnio Carlos. Introduo ao pensamento jurdico crtico. So Paulo: Acadmica, 2002.
ARRUDA JNIOR, Edmundo Lima de; GONALVES, Marcus Fabiano. Fundamentao tica e
Hermenutica: alternativas para o direito. Prefcio de Andr-Jean Arnaud. Florianpolis: CESUSC, 2002.
Complementar
BOBBIO, Norberto. Teoria do Ordenamento Jurdico. Braslia: UNB, 1999.
AGUIAR, Roberto A. R. de. O que e justia: uma abordagem dialtica. So Paulo: Alfa-Omega, 1999.
BITTAR, Eduardo Carlos Bianca; ALMEIDA, Guilherme Assis. Curso de Filosofia do Direito. So Paulo:
Atlas, 2007.
HART, Herbert L. A. O Conceito de Direito. Lisboa: Fundao Lacouste Gulbenkian, 1994.
WEFFORT, Francisco C.. Os clssicos da poltica. So Paulo: tica, 2003. Vols. I e II. So Paulo: tica,
2003. Vol. 02
Peridicos
Jornais: Zero Hora, Folha de So Paulo, Gazeta do Sul, entre outros.
Jornais eletrnicos: Clarn (Argentina); El Pas (Espanha); El Pas (Uruguai); Le Monde (Frana); Le Monde
Diplomatique (Frana). Revistas: Revista Scielo.
Sites para Consulta

www.scielo.br
www.cjf.jus.br
www.tj.rs.gov.br
www.trf4.gov.br
www.senado.gov.br
www.stf.gov.br
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www.stj.gov.br
www.ihj.org.br
www.oab-rs.org.br
Outras Informaes
Endereo eletrnico de acesso pgina do PHL para consulta ao acervo da biblioteca:
http://192.168.1.201/cgi-bin/wxis.exe?IsisScript=phl.xis&cipar=phl8.cip&lang=por
Cronograma de Atividades
Aula
Consolidao
Avaliao
Contedo
Procedimentos
Recursos
1
2
3
Primeira:
Trabalho
4
5
6
7
Segunda
Substitutiva
Legenda
Procedimentos
Cdigo
AE
TG
TI
SE
Recursos
Descrio
Aula expositiva
Trabalho
em
grupo
Trabalho
individual
Seminrio
Procedimentos
Cdigo
AE
TG
Recursos
Descrio
Aula expositiva
Trabalho em grupo
Procedimentos
Cdigo
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Trabalho individual
TI
Trabalho individual
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Seminrio
SE
Seminrio
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FILOSOFIA APLICADA AO DIREITO

Profa. Janana Machado Sturza
2010/02
CONSIDERAES SOBRE O CONHECIMENTO EM GERAL E O CONHECIMENTO

JURDICO
Sobre a possibilidade do conhecimento
Duas correntes de pensamento se destacam no debate sobre a possibilidade
do conhecimento: o dogmatismo e o ceticismo (Reale, 1998, p. 158). Mas se impe a
meno a uma terceira vertente, o relativismo, que consiste em um dogmatismo
parcial, que muitos autores confundem com o ceticismo, conforme se ver adiante.
Dogmatismo o pensamento atribudo "(...) corrente que se julga em
condies de afirmar a possibilidade de conhecer verdades universais quanto ao ser,
existncia e conduta, transcendendo o campo das puras relaes fenomenais e sem
limites impostos a priori razo" (Reale, 1998, p. 158-159).
O dogmatismo pode ser total ou parcial. total o dogmatismo quando a
afirmao da possibilidade de se alcanar a verdade ltima feita tanto no plano da
especulao, quanto no da vida prtica ou da tica, inexistindo barreiras
intransponveis ao conhecimento humano. O dogmatismo total cr na livre possibilidade
de acesso realidade em si, sem quaisquer dvidas quanto rigorosa adequao
entre o pensamento e a realidade. O dogmatismo parcial acredita na possibilidade de
atingir-se o absoluto em dadas circunstncias e modos quando no sob certo prisma
(Reale, 1998, p. 158).
O dogmatismo total pode ser encontrado em Hegel, para quem o pensamento
tem absoluta identidade com a realidade. O dogmatismo parcial apresenta duas
vertentes: o dogmatismo teortico, que concentra autores que se julgam aptos a
afirmar a verdade absoluta no plano da ao; e o dogmatismo tico, reunindo autores
que somente admitem tais verdades no plano puramente especulativo. David Hume e
Kant so exemplos de autores que esto na primeira vertente. David Hume duvidava
da possibilidade de atingir as verdades ltimas enquanto no plano terico, mas
afirmava as razes primordiais de agir, estabelecendo as bases de sua tica ou de sua
Moral. Kant tambm achava impossvel o conhecimento absoluto, porm, no plano da
tica ele era dogmtico, sustentando que o homem, na vida prtica, deve obedecer a
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imperativos categricos, que no se revelam razo terica, mas vontade pura,

descortinando-lhe o mundo noumental (Reale, 1998, p. 159-160).
possvel ser dogmtico em um sentido e relativista (dogmtico parcial) em
outro, como o caso de Pascal, que no duvidava de seus clculos matemticos e da
exatido das cincias enquanto cincias, mas tinha dvidas sobre a possibilidade do
conhecimento absoluto no plano do agir ou da conduta humana (Reale, 1998, p. 160).
O ceticismo "implica uma constante atitude dubidativa ou em todos os graus e
formas de conhecimento, convertendo a incerteza em caracterstica essencial dos
enunciados da Cincia como da Filosofia" (Reale, 1998, p. 162). A Filosofia Ctica ou
Escola Ctica provm de Prron de Elis. Este filsofo viveu na Grcia no tempo de
Alexandre Magno e o acompanhou em sua expedio ao Oriente, tendo morrido por
volta de 270 a.C. Tornou-se conhecida como Pirronismo a forma extrema do ceticismo
grego de Prron, que consistia na pregao da necessidade de suspender o
assentimento. Considerando que para o homem as coisas so inapreensveis, a nica
atitude legtima a de no julg-las verdadeiras ou falsas, nem belas ou feias, nem
boas ou ruins etc. (Abagnano, 2000, p. 764).
Assim como o dogmatismo, o ceticismo se manifesta de forma parcial ou total.
O ceticismo total ou radical ou Pirronismo, como visto costuma ser repudiado.
Cticos parciais correspondem queles que so cticos quanto a alguns problemas da
realidade ou da vida, ao mesmo tempo em que so dogmticos em relao a outros
problemas, como o caso de Pascal, j mencionado, a quem se atribui um ceticismo
tico ao mesmo tempo em que se diz dele tratar-se de um dogmtico quanto sua
matemtica e em relao s cincias, enquanto tais (Reale, 1998, p. 163-164).
Resta ainda dar a noo de relativismo. Este, conforme afirmado anteriormente,
uma manifestao do dogmatismo, porm, um dogmatismo parcial. Reale condena a
atitude de muitos autores que consideram as doutrinas relativistas (entre elas, por
exemplo, o criticismo de Kant e o positivismo de Augusto Comte) como uma expresso
do ceticismo, pois "(...) o ceticismo nunca abandona a atitude dubidativa do esprito,
mesmo quando enuncia juzos de natureza cientfica (...) e o relativismo baliza o
conhecimento humano, excluindo de suas possibilidades a esfera do absoluto, mas da
no resulta que o relativismo possa ser considerado ctico. Os relativistas declaram
que se conhece parcialmente, mas sustentam a certeza objetiva do pouco que se
conhece, at que se no prove a sua invalidade" (Reale, 1998, p. 162).
Dada a noo bsica acerca do dogmatismo, do ceticismo e do relativismo,
passa-se, nos trs tpicos seguintes, a tratar dessas doutrinas especificamente com
relao ao conhecimento do Direito.
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O dogmatismo no Direito
Como visto, grosso modo, o dogmatismo afirma a possibilidade de atingir-se a
verdade com certeza e sem limites a priori (Reale, 1998, p. 162). No Direito, o
dogmatismo se revela, principalmente, por meio das doutrinas do Direito Natural e do
Direito Positivo. Reale (1998, p. 161) aponta como exemplos, embora parciais, de
dogmticos no Direito "os construtores de sistemas racionais de Direito, to em voga
na poca do Iluminismo(...)", assim como "os contratualistas de vrios matizes, ou (...)
os juristas que pretenderam plasmar o Direito Positivo mediante o encadeamento
formal de raciocnios inicialmente assentes em verdades evidentes ou reveladas" e,
ainda, "(...) a concepo tomista do Direito Natural, (...) ao subordinar o Direito ao
justo(...)".
Os dois extremos do dogmatismo jurdico esto representados nas teorias de
Hegel e Kant. Na teoria hegeliana, "a posio dogmtica atinge sua expresso mxima,
superando o dualismo entre Direito Natural e Direito Positivo, pois no processo dialtico
em que o real e o pensamento se identificam, no h que falar em dever ser ou em
valores jurdicos, porque tudo se resolve na realidade jurdica como expresso do
esprito objetivo". Por sua vez, para Kant, rgida a distino entre o mundo da
realidade e o dos valores (Reale, 1998, p. 162). Atribui-se aos filsofos do Direito
contemporneos a renovao de algumas teses fundamentais do hegelismo,
assumindo caractersticas de uma terceira soluo a da polaridade ser-dever-ser ,
que constitui um meio-termo entre a identificao hegeliana daquilo que com o que
deve ser e a rgida distino formal Kantiana entre o mundo da realidade e o dos
valores.
O ceticismo no Direito
Ao longo da histria, sempre existiu quem negasse a possibilidade de se
encontrar fundamentos para o Direito, alegando que este no tem qualquer fundamento
intrnseco e exprime apenas autoridade e fora. Em Roma, o embaixador da Grcia
Carnades de Cirene teria gerado perturbao com sua dialtica, ao sustentar que o
critrio do justo no se funda na natureza. O mesmo pensamento foi formulado pelos
modernos cticos franceses dos sculos XVI e XVII, como Montaigne e Pascal. De
Montaigne, expressiva a seguinte indagao: "que bondade ser essa, que da banda
de l do rio delito (?)"; e de Pascal, estas constataes: "mudando o clima, muda a
justia. Trs graus de elevao no plo derrubam a jurisprudncia. Um meridiano
decide da verdade... Divertida justia que um rio limita! Verdade aqum dos Pirineus,
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erro alm" (Vecchio, 1979, p. 333; Gusmo, 1985, p. 68).

O ceticismo no Direito tem se manifestado quando se discute sobre a
possibilidade de determinar-se o valor da justia de maneira universal, ou sobre a
viabilidade de um conhecimento do fenmeno jurdico dotado de certeza e de natureza
cientfica. Duvida-se "(...)da objetividade do justo, quer em virtude dos critrios
mutveis que a Histria do Direito nos revela, quer pela no menos desconcertante
variedade do sentimento jurdico, ou pelo conflito entre a justia e os demais valores"
(Reale, 1998, p. 164-165).
O relativismo no Direito
Adotada a orientao de Reale (1998), de no confundir o dogmatismo parcial
como uma manifestao do ceticismo, tem-se que concluir que o relativismo consiste
na posio daqueles que crem na viabilidade de se alcanar um conhecimento do
fenmeno jurdico que, mesmo sendo parcial, estreme de dvidas.
O relativismo, historicamente, tem-se apresentado sob vrias formas.
Destacam-se o relativismo criticista e o relativismo positivista. O relativismo criticista,
ou "kantismo", a doutrina originria de Kant, segundo a qual o homem no pode
conhecer seno fenmenos, considerando-se fenmeno aquilo que suscetvel da
experincia. Kant subordina o conhecimento do objeto a algo que preexiste
logicamente em nosso esprito, s formas a priori da sensibilidade e s categorias do
intelecto. O relativismo positivista, ou "comtismo", teve incio com Augusto Comte e,
como o "kantismo", exclui o absoluto da possibilidade de conhecer, contrapondo-se
metafsica tradicional. Ambos partem, porm, de pressupostos diversos, pois, ao
contrrio de Kant, Comte no admite qualquer subjetividade a priori, estabelecendo
uma correlao progressiva entre o processar-se dos fenmenos e o pensamento que
no real encontra a fonte de seu desenvolvimento (Reale, 1998, p. 165-167).
Segundo Reale, mais doutrinas poderiam ser inseridas entre os relativistas,
como, por exemplo, o convencionalismo gnoseolgico, o pragmatismo e muitas outras.
Segundo o convencionalismo gnoseolgico, h algo de convencional no saber
cientfico, na medida em que sempre existe uma preocupao de adaptar as respostas
a certas convenincias ditadas pelo xito, pela segurana etc. Assim, por exemplo, o
pensamento de Hans Vaihinger, sustentando o carter puramente ficcionalista de todo
conhecimento: afirmamos algo como se houvesse certeza, por sua utilidade biolgica.
Por sua vez, o pragmatismo sustenta que devemos resolver o problema do
conhecimento e do alcance do conhecimento reconhecendo que a teoria se insere ou
se integra como momento da "ao" ou da vida prtica, a tal ponto que os "elementos
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formais" da Lgica so "formas de dada matria".

Concepes a respeito do processo de elaborao do conhecimento
Na discusso do problema atinente ao processo de elaborao do
conhecimento, destacam-se trs correntes: o empirismo e o racionalismo, que tm
debatido entre si ao longo da histria; e a moderna dialtica, que parece superar os
questionamentos das duas outras.
O empirismo, cuja forma mais radical e mais moderada so representadas,
respectivamente, pelo positivismo de Augusto Comte e pelo empirismo lgico ou
neopositivismo do Crculo de Viena, tem como principal caracterstica a suposio de
que o conhecimento nasce do objeto. No empirismo, o vetor do conhecimento parte do
real para o racional (no a razo que toma a iniciativa), o conhecimento flui do objeto,
refere-se especificamente a ele e s tem validade quando comprovvel empiricamente.
o conhecimento, para o empirismo, uma descrio do objeto, que tanto mais exata
quanto melhor apontar as caractersticas reais deste. O papel do sujeito seria
semelhante ao de uma cmara fotogrfica, ou seja, registrar e descrever o objeto tal
como ele . Enfim, a preocupao fundamental do empirismo, em qualquer de suas
correntes, consiste em reduzir todo o contedo do conhecimento a determinaes
observveis (Marques Neto, 2001, p. 3).
Por sua vez, para o racionalismo, o vetor epistemolgico vai do racional para o
real (a razo que toma a iniciativa), constituindo o objeto real mero ponto de
referncia, quando no praticamente ignorado, como ocorre na forma extrema do
racionalismo, que o idealismo. Para o idealista, o conhecimento nasce e se esgota no
sujeito, como idia pura... No se conhecem as coisas, mas sim representaes de
coisas ou as coisas enquanto representadas (...), o que no implica necessariamente
numa negao do real, mas na concepo de que impossvel conhecer as coisas tal
como elas so em si mesmas. Uma forma moderada de racionalismo representada
pelo denominado intelectualismo, que atribui razo o papel de conferir validade
lgico-universal ao conhecimento, embora sustente que este no pode ser concebido
sem a experincia. O fundamento do ato de conhecer, segundo o racionalismo, est no
sujeito... "O pensamento opera com idias, e no com coisas concretas. O objeto do
conhecimento uma idia construda pela razo" (Marques Neto, p. 6).
A moderna dialtica parte de uma crtica ao empirismo e ao racionalismo,
atacando os pressupostos fundamentais tanto de uma como de outra corrente,
sobretudo nas suas formas extremas, representadas pelo positivismo e pelo idealismo.
As epistemologias dialticas tratam sob um enfoque novo o problema da relao entre
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o sujeito e o objeto: discordam quer da concepo metafsica empirista como idealista,

que separam o sujeito cognoscente do objeto real que conhecido... O que importa a
prpria relao concreta que efetivamente ocorre dentro do processo histrico do ato
de conhecer (Marques Neto, 2001, p. 13-14). So exemplos de epistemologias
dialticas o materialismo histrico, a epistemologia gentica, a epistemologia histrica e
a epistemologia crtica, das quais no h espao para comentrios neste trabalho
monogrfico, pelo seu alcance restrito.
As epistemologias dialticas distinguem o objeto real do objeto de
conhecimento aquele coisa existente independente do pensamento, seja em si
mesma considerada, seja atravs de suas manifestaes concretas; por sua vez, o
objeto do conhecimento vem a ser o objeto tal como conhecido, um objeto
construdo, sobre o qual se estabelecem os processos cognitivos (filosficos,
cientficos, artsticos etc.). Dessa maneira, o ato de conhecer equivale a um ato de
reconstruir, de aprimorar os conhecimentos anteriores. O conhecimento , assim, na
epistemologia contempornea, um processo de retificao de verdades estabelecidas.
O sujeito no vai "em branco" observar o objeto, ele leva consigo todo um
conhecimento j acumulado historicamente e tenta super-lo para construir
conhecimentos novos.
O permanente questionamento sobre a viabilidade de se submeter o Direito a um
conhecimento cientfico
Entre os que estudam o Direito, os adeptos do ceticismo cientfico-jurdico
acreditam que invivel um conhecimento sistemtico do Direito e que, por isso, a
cincia do Direito no uma cincia. O argumento dessa corrente o de que o Direito,
que o objeto de estudo dessa "cincia", se modifica no tempo e no espao, de modo
a impedir o jurista de alcanar exatido na construo cientfica, no que difere do
naturalista, que "(...) tem diante de si um objeto permanente ou invarivel, que permite
fazer longas locubraes, verificaes, experincias e corrigir erros que, porventura,
tiver cometido" (Diniz, 2001, p. 32-33).
Mas, para a maioria dos autores, o Direito suscetvel de conhecimento
cientfico, conforme Diniz (2001) e Ferraz Jnior (1977). Segundo este ltimo autor,
"(...) se percorrermos os tratados de Direito Civil, Direito Comercial, Direito Penal e
outros, podemos assinalar duas preocupaes que revelam um aparente comum
acordo sobre a existncia de uma cincia do Direito, nas suas diversas ramificaes, e
sobre sua especificidade: 1) definir cada um destes ramos como partes de uma
cincia unitria do Direito; e 2) distinguir a cincia do Direito, propriamente dita, de
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outras com as quais mantm relaes, em geral, de subsidiariedade, p. ex., cincia do

Direito Penal e Criminologia; Psicologia Forense, Sociologia Criminal. Fala-se da
Cincia Dogmtica do Direito, para distingui-la da Psicologia, Histria e outras".
Graus do conhecimento
Do ponto de vista lgico, o conhecimento humano em geral pode ser vulgar,
cientfico e filosfico (Torr, 1997, p. 35-36).
O conhecimento ou saber vulgar de um objeto, tambm conhecido como
conhecimento pr-cientfico, ingnuo ou imperfeito, o conhecimento que tem uma
pessoa sem preparao especial para tanto e que deriva da prpria experincia da
vida. Esto nessa classe todos aqueles conhecimentos revelados pelos sentidos, ainda
que com uma dose mnima de raciocnio, como o caso do conhecimento vulgar
desenvolvido pelos homens da cidade, impregnado de noes cientficas ou pseudocientficas
assimiladas
insensivelmente.
conhecimento
vulgar
tem
como
caractersticas principais o fato de ser incerto, superficial e desordenado: incerto,

porque, mesmo sendo verdadeiro, no se conhece com certeza; superficial porque
somente se lhe conhece a partir dos efeitos; e desordenado por no ser metdico,
que facilmente conduz a concluses distorcidas (Torr, 1997, p. 35-36).
O conhecimento cientfico o conhecimento que se caracteriza por ser certo,
explicado e fundamentado, sistemtico e de sentido limitado: certo, no sentido de
certeza objetiva, ou seja, de poder ser constatada por todos, de buscar a realidade tal
qual ela e no como ela se reflete em nossos sentidos; explicado e fundamentado,
porque a cincia nos d uma explicao satisfatria da realidade material e espiritual,
fundamentada em rigorosas comprovaes; sistemtico, uma vez que, por mais
provado e justificado que esteja, o conhecimento no cincia se no estiver
organizado metodicamente, se no estiver sistematizado; e de sentido limitado, tendo
em vista que as cincias, embora s vezes considerem determinados setores do
universo que s vezes so muito amplos, elas, contudo, no ultrapassam um certo
setor ou regio, que constitui o objeto de cada uma, posto que, se o fizesse, adentraria
no objeto de outra disciplina (Torr, p. 37-39).
O conhecimento ou saber filosfico um tipo de conhecimento que no
pressupe outros conceitos, ou seja, que dispensa pressupostos, dedicando, alis,
grande parte de seu esforo dilucidao dos pressupostos cientficos. Tambm se
distingue o conhecimento filosfico por caracterizar a totalidade dos objetos, naquilo
que eles tm de essencial, de modo que qualquer matria pode ser objeto de reflexo
filosfica (Torr, 1997, p. 39).
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No campo jurdico, a noo do conhecimento vulgar e do conhecimento

cientfico, e a diferena entre ambos, podem ser mais bem transmitidas atravs de
exemplos prticos. Uma pessoa qualquer, pelo fato de ter celebrado um contrato de
locao, por certo sabe como se realiza esse contrato, que clusulas ele contm etc., o
que caracteriza um conhecimento apenas vulgar do assunto (contrato). Mas, se essa
mesma ou qualquer outra pessoa estudar o regime jurdico do referido contrato nas leis
do local da celebrao, ou com base na jurisprudncia etc., ou mesmo se vier a cuidar
da anlise dos elementos permanentes e essenciais daquele contrato, j estar
fazendo Cincia do Direito, ou seja, conhecimento cientfico.
Destarte, "(...) o enfoque cientfico da realidade jurdica o que d origem s
Cincias Jurdicas, as quais, por serem vrias, a encaram a partir de distintos pontos
de vista" (Torr, 1997, p. 40).
Quanto distino entre o conhecimento cientfico e o filosfico no campo
jurdico, bem assim a noo deste, pode-se afirmar que as cincias jurdicas so as
que fornecem como pressupostos uma srie de conceitos, como a noo do Direito, da
justia etc. Por sua vez, o pensamento filosfico trata de problematizar e estudar
intensivamente os mencionados pressupostos dados pelas cincias jurdicas,
implicando essa atividade na anlise dos prprios fundamentos sobre os quais
repousam as cincias jurdicas. Em suma, o conjunto dos problemas essenciais e mais
profundos que se referem ao Direito que d origem Filosofia do Direito (Torr, 1997,
p. 40).
REFERNCIA BIBLIOGRFICA
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VECCHIO, Giorgio del. Lies de filosofia do direito. [Traduo de Antonio Jos
Brando]. 5. ed. Coimbra: Sucessor, 1979.
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1
FISOSOFIA APLICADA AO DIREITO
Profa.. Janana Machado Sturza
1. A origem da filosofia especialmente da tica e da poltica:

A presente exposio tem por objeto a origem da filosofia, especialmente naquilo
que tange tica e poltica. Em primeiro lugar sero expostas as caractersticas gerais
do pensamento primitivo (teolgico) e do processo de gnese do sistema poltico
correlato (monarquia de direito divino). Aps, ser explicado o processo pelo qual dito
modelo foi-se racionalizando (milagre grego), at ser substitudo por um sistema de
dominao laico (sobretudo a idia de repblica). Por ltimo, sero apresentadas, em
linhas gerias, as principais idias dos filsofos que encarnaram essa tendncia
Scrates, Plato e Aristteles , principalmente no que se refere aos campos da tica e
da poltica.
Primeiro, a caracterizao do homem primitivo e do seu sistema de conhecimento
tpico. Sabe-se sobejamente que o homem rudimentar vivia num regime teolgico e
comunista primitivo (ou, se preferirem, comunal). A noo de comunismo primitivo aqui
deve ser tomada em sentido amplo, englobando no apenas a apropriao coletiva dos
recursos econmicos, mas tambm o fato da imerso de todos os indivduos numa forte
conscincia coletiva. O indivduo nem sequer chega a conhecer-se como tal, pois todos
os aspectos de sua vida e o seu prprio pensamento so sobredeterminados pela
pertena comunidade e pela vinculao aos valores desta. Estes valores so de
contedo religioso e se explicam pelo status teolgico do sistema de conhecimento
vigente. E os valores da comunidade superam ontologicamente os interesses dos
indivduos. Pode-se dizer, ainda, que a sociedade, lgica e cronologicamente, precede ao
indivduo. Resumindo: a religio coisa coletiva e o sentimento religioso vincula e
sobrepe-se aos prprios indivduos.
Por todo o precedente, o nmade do paleoltico tem como mtodo de tomada de
decises, naquilo que de interesse comum, a formao de uma assemblia (Eclsia)
rudimentar. Devemos ter em mente a imagem de aborgines decidindo suas questes em
torno de uma fogueira, coletivamente, lembrando ainda que, para eles, esse mtodo
Misso: "Oferecer oportunidades de educao contribuindo para a formao de profissionais conscientes e competentes, comprometidos com o comportamento
tico e visando ao desenvolvimento regional.
Rua Ramiro Barcelos, 892, Centro - Santa Cruz do Sul RS - CEP 96810-050
Site: www.domalberto.edu.br
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2
poltico tinha um sentido ritual e religioso. Pode-se dizer, assim, que a poltica dos
primitivos era uma poltica eclesial rudimentar.
Mas o processo de sedentarizao levou os homens a substiturem, de pouco em
pouco, o sistema de tipo eclesial pelo sistema de tipo tradicional... Na medida em que um
cl abandona o nomadismo, surge-lhe um lder carismtico1 que reclama para si, com
sucesso, o monoplio do manuseio legtimo dos bens religiosos. Os valores morais do
grupo so todos concentrados nesta pessoa, que se transforma numa pessoa moral. O
lder carismtico, ao redor do qual toda a sociedade vai orbitar, precisa necessariamente
ser concebido como um Deus ou um enviado de Deus. Ele enfim o fundador do Estado
na sua primeira conformao histrica, isto , como monarquia de direito divino. Devemos
ter a imagem dos reinos da mesopotmia, dos egpcios, dos fencios, dos persas e ainda
dos governos de muitas cidades gregas (exceto Atenas).
Tudo o que os indivduos pretendem obter do poder coletivo, eles precisam reclamar
ao Deus-rei. E os mtodos polticos mais comuns, nesta que chamamos de poltica
tradicional, no podem ser outros que no a intriga e o assassinato. Se no estivesse
presente a justificao teolgica do poder, um regime to instvel no teria durado. Com
efeito, s uma crise na concepo religiosa do mundo, ento predominante, levaria a uma
crise no sistema de legitimao da monarquia de direito divino tradicional.
Eis que um acaso histrico muito grande excepcionou certas cidades gregas. Num
lapso temporal relativamente curto e por uma srie de fatores, reuniram-se num pequeno
territrio muitas concepes de mundo. E os gregos conheceram, pelo menos, a
matemtica, a navegao, o comrcio e a guerra, alm de uma srie de outros elementos
culturais dos mais diversificados. Sem dvida, eles puderam reunir uma srie de
elementos no-religiosos que lhes resultaram eficazes para interagir com o mundo. E a
concepo teolgica do mundo foi-se profanando, ao mesmo tempo em que a atitude
filosfica foi-se afirmando.
1
O fundamento do carisma do fundador da monarquia de direito divino pouco importa aqui. Este deve ter sido,
principalmente, algo entre o guerreio mais valente e o mais sbio ancio. O importante , incontestavelmente, o fato de
um indivduo encarnar em si a moral coletiva, transformando-se numa pessoa moral, ao mesmo tempo em que se
transforma tambm em pessoa sagrada (tabu).
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3
O estgio intermedirio entre a teologia e a filosofia a mitologia. V-se nitidamente

em mitologias como as de Homero e Hesodo o processo pelo qual a explicao sagrada
vai sendo racionalizada. A figura do heri, poderoso como os Deuses mas mortal como
os homens, uma racionalizao de Deus sob uma forma humana. E a classificao dos
Deuses numa hierarquia uma racionalizao que j assume um carter lgico. Neste
processo, temos a classificao dos Deuses por assunto, o Deus do mar, o Deus do sol,
o Deus disso, o Deus daquilo... O processo pelo qual os gregos atingiram a maturidade
da Razo, substituindo gradualmente a atitude teolgica pela atitude filosfica,
juntamente com as conseqncias polticas desta mudana no sistema de conhecimento,
chamado de milagre grego.
Os primeiros filsofos dignos deste nome foram filsofos da natureza. Explicavam
sobretudo fenmenos fsicos, tais como a origem da vida e do cosmos. Os principais
foram Tales, Anaxmenes, Anaxgoras, Herclito e Pitgoras, dentre outros. Estes foram
chamados de filsofos pr-socrticos.
To racionais, to autnomos e to bem sucedidos economicamente, os atenienses
no mais se deixariam governar por um pretenso Deus-rei. Queriam autogovernar-se! E o
seu desejo de autogoverno levou-os implantao da primeira democracia da histria. A
democracia ateniense diferencia-se da democracia moderna por ser uma democracia
direta ou participativa, em oposio nossa, que indireta ou representativa. Todo o
cidado participava da votao das Leis e do julgamento dos processos pblicos, embora
a noo de cidadania fosse, na poca, ainda muito limitada (homens livres, em idade
adulta e possuindo patrimnio).
Em Atenas, pode-se dizer, houve uma substituio do modelo poltico tradicional por
um novo modelo de tipo eclasial, mas tratava-se de uma poltica eclesial de bases
racionais. Portanto, diferente da poltica eclesial rudimentar, impregnada de religio. A
poltica aqui passa a basear-se em debates pblicos, onde a palavra (argumento racional)
a principal arma poltica. Os cidados mais iminentes passam a tomar aulas de oratria
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4
e retrica com os chamados sofistas, dentre os quais o mais conhecido Protgoras (O

homem a medida de todas as coisas).
no contexto da democracia ateniense que surgem os pais da tica e da filosofia
poltica, Scrates, Plato e Aristteles, cujas idias estudaremos. Primeiro, Scrates. Este
homem viveu conforme pregou... Era um homem muito moderado e desprendido dos
bens materiais e dos valores temporais. Dizia: Nada em excesso. No precisaria
usufruir as coisas comuns mais do que o mnimo necessrio. Pois o bem comum est
acima do bem particular; e agir em desacordo com a diretriz coletiva o mesmo que ser
injusto... Desde que se havia surpreendido com a revelao do Orculo de Delfos, de que
era o mais sbio dos homens, Scrates passou a viver perambulando pelas ruas de
Atenas inquirindo seus concidados sobre assuntos dos mais variados, sobretudo sobre
questes de tica. O que a justia? O que a coragem? Etc. Etc.
Nas suas inquiries, exigia dos respondentes que, pelo menos, fossem coerentes
consigo mesmos. Que uma vez que tivessem sustentado um argumento, todos os demais
deveriam coadunar-se ao primeiro, e uns com os outros, numa sucesso lgica, sob pena
de carem em contradio e revelarem-se ignorantes. Mas ocorre que, de fato, os
inquiridos freqentemente caam em contradio e revelavam-se menos sbios do que se
supunham. E, a fortiori, menos sbios que o prprio Scrates. A maiutica levava-os
ironia e impunha-lhes a humildade. Scrates dizia: Conhece-te a ti mesmo.
No que ele soubesse algo de extraordinrio. Simplesmente, diferentemente dos
arrogantes e pretensiosos cidados atenienses, Scrates estava consciente de suas
limitaes e ignorncias. E dizia: Sei que nada sei. Ora, a dvida por princpio a
condio primeira da atitude filosfica!
Por certo, Scrates era um verdadeiro pentelho, um chato no sentido mais
comum da palavra... Algum que bagunou a vida poltica ateniense ao expor ao ridculo
os homens mais iminentes da cidade. Mas fazia-o por amor verdade e tudo o que fez
para tanto foi perguntar e, insistentemente, continuar perguntando... At que dissessem:
Est bem. Eu admito. No sei nada sobre esse assunto. E o que eu achei que sabia,
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agora vejo, no sei mesmo. Evidentemente, tal padro de atitude no poderia deixar de
criar inimizades.
Assim, Scrates foi acusado e levado a julgamento. As principais acusaes foram
as de ser ateu, alm de cultuar demnios, bem como a de corromper a juventude. Na sua
defesa, foi capaz de refutar brilhantemente cada um dos argumentos dos seus
acusadores. E o fez, novamente, inquirindo os seus acusadores e cobrando-lhes
simplesmente que fossem coerentes consigo mesmos. Se eu corrompi a juventude, por
que, hoje que so velhos, esses amigos permanecem comigo? Porque no so eles que
me acusam? Porque, ao contrrio, esto aqui para testemunhar em meu favor? Se eu
adoro demnios e sou ateu, diga-me o que so demnios seno filhos dos Deuses que
acabaram por se corromper? Como posso ento, eu, crer na criatura se no creio no
criador? Etc. Etc.
Em que pese Scrates tenha se defendido to brilhantemente, a assemblia
movida certamente por uma indisposio frente a Scrates alheia ao mrito da acusao
entendeu que devia conden-lo. Ainda perguntaram a Scrates que sentena ele
esperava receber tendo em vista tudo o que tinha feito... E ele no teve a menor dvida
em afirmar que, devido a to grandes servios, deveria ser sustentado vitaliciamente pela
cidade, tal como sucedia aos vencedores olmpicos.
Ainda foi-lhe ofertado, como era costume na poca, o ostracismo, como pena
alternativa. Mas ele manteve-se firme e assumiu as conseqncias da condenao,
bebendo a cicuta e morrendo. Ele, cuja vida havia sido o testemunho do princpio da
primazia do interesse pblico sobre o interesse privado, jamais deixaria de submeter-se a
uma sentena legitimamente prolatada pela polis. Ele no cometeria uma injustia contra
a cidade, embora a cidade estivesse cometendo uma injustia contra ele. Nada em
excesso. Conhece-te a ti mesmo. Sei que nada sei.
O principal discpulo de Scrates foi Plato. Desgostoso com um regime democrtico
que dava provas inequvocas da sua corrupo, dentre as quais a condenao injusta do
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mestre e amigo, Plato comeou a perguntar-se por uma forma de governo ideal. No
pensamento de Plato, o ideal se ope ao real, como a essncia se ope aparncia.
Plato explica que todos os homens j experimentaram a idia do mundo ideal em
outras vidas. Todavia, nesta vida, eles sofrem da amnsia dessa experincia. Poucos so
os que acessam o mundo das idias; e a estes cabe a misso de restituir aos demais a
verdade sobre o mundo ideal. Da o mito da caverna: Os homens comuns esto
agrilhoados dentro de uma caverna, de costas para a abertura. No podem enxergar os
objetos reais do mundo de fora, mas apenas as suas sombras distorcidas. Para eles,
essas sombras so o real. O mundo ideal o que est fora, inacessvel para eles. O
filsofo aquele que consegue romper os seus grilhes e acessar o mundo de fora da
caverna. Ainda que tenha a viso ofuscada pela luz, ele o nico que conhece o mundo
ideal. O mundo ideal o mundo verdadeiro, real. E o mundo que os homens comuns
pensam que o mundo real, na verdade, um mundo de iluso e fantasia. Um mundo
falso, edificado sob valores e instituies corrompidos. Uma vez que o acesso e a viso
do mundo ideal so privilgios do filsofo, este tem a misso de educar (Paidia) o
homem comum, mostrando-lhe as imagens do mundo ideal.
Na sociedade perfeita de Plato, h uma concepo de justia. Justia dar a cada
um conforme o que lhe cabe. Os homens ocupam um lugar na Repblica tendo em vista
suas aptides e inclinaes pessoais: os homens ambiciosos e excitveis na regio do
baixo ventre devem ocupar-se da produo; os homens corajosos e excitveis no peito
devem cuidar da defesa; e os homens sbios e excitveis no crebro devem cuidar da
administrao. Para os primeiros, as leis devem ser rgidas; para os segundos, brandas;
e para os ltimos, no deve haver leis. Pelo menos isso era o que o Plato achava no
incio...
Plato teve a oportunidade de testar algumas de suas teses quando foi convidado a
participar do governo do rei-tirano de Siracusa. Mas a ambio excessiva e a falta de
moderao do tirano simplesmente inviabilizaram o intuito de Plato de implantar
qualquer coisa parecida com a repblica. A foi que Plato compreendeu que, no
importa quem seja, nenhum homem pode estar acima da Lei, nem mesmo o sbio.
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Por fim, Aristteles, o mais destacado discpulo de Plato... Sua obra vasta e
analisa diversos temas, fsica, metafsica, psicologia, poesia, etc. Embora Aristteles
tenha-se inspirado em Plato, ele se ops ao pensamento do mestre em muitos
aspectos. Negou o idealismo platnico e, em vez de buscar uma sociedade ideal, limitouse, em princpio, ao estudo das constituies vigentes. Com efeito, as relaes com a
coroa macednica garantiram a Aristteles fundos bastantes para reunir o maior acervo
literrio, assim como de fauna e flora, de toda a histria helnica.
O pensamento de Aristteles estrutura-se segundo o seguinte raciocnio. Todas as
coisas tendem para um fim (telos) que um bem. As coisas tm uma potncia interna
que precisa ser desenvolvida e colocada em ato para que implemente o seu fim. A
semente pode ser regada ou no. A rvore tende a dar frutos, mas ela pode d-los ou
no, conforme seja cultivada ou no... Quanto ao homem e sociedade, o raciocnio o
mesmo.
O homem tende a realizar um fim que um bem. O bem para o homem a
felicidade. E ele pode atingi-la ou no, conforme coloque ou no a potncia em ato.
Para chegar felicidade, o homem precisa educar-se na virtude. E a principal virtude a
justia. O meio ideal para o homem implementar o seu fim a sociedade poltica, pois
esta exige e estimula atitudes virtuosas e justas. E a sociedade poltica, igualmente, pode
desenvolver-se ou no at o status de repblica constitucional (politea), o regime em que
os homens so mais virtuosos e esto mais perto da felicidade.
A partir disto, possvel classificar todas as concepes de justia vigentes, bem
como todas as formas de governo existentes, atravs de um critrio lgico (mtodo
aristotlico). preciso estabelecer a teoria do justo meio-termo: A virtude sempre um
meio-termo entre um excesso e uma falta. Entre o esbanjador e o mesquinho h o
simplesmente econmico, por exemplo.
A justia pode ser de vrios tipos. Pode-se verificar a oposio entre a justia
natural, igual em todos os lugares, e a justia legal, especfica de uma sociedade; entre o
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justo poltico, vlido na cidade, e o justo domstico, vlido na vida privada; alm de outras
distines... A justia pode ser geral ou particular. Sendo geral, recebe o nome de justo
total e designa a justia da cidade para com todos; ou, dito de outro modo, a obrigao de
todos seguirem as mesmas leis. Esta a concepo de justia mobilizada por Scrates
quando se deixou matar pela Eclsia. Ele submeteu-se de bom grado deciso da
Eclsia, pois esta instituio da cidade era aquela a qual todos deviam submeter-se
indistintamente (princpio da primazia do interesse pblico). E hoje em dia se diz que
todos so iguais perante a Lei.
Num sentido particular, importa a justia de cada cidado considerado em relao
aos outros, individualmente. O justo particular pode ser de dois tipos, distributivo e
corretivo. O justo distributivo a justia aplicada quando bens, atributos ou encargos
pblicos
devem
ser
atribudos
aos
particulares
com
base
num
critrio
de
proporcionalidade geomtrica. sem dvida a concepo de justia mobilizada por

Plato na Repblica, mas tambm por Scrates quando argumentou que deveria receber
o sustento vitalcio pela cidade. E hoje em dia temos o concurso pblico, que distribui
cargos e posies com base num critrio objetivo, a nota na prova. Para no falar da
tributao proporcional renda. E assim por diante.
O justo corretivo, por sua vez, aplicado nas relaes entre indivduos particulares,
com base num critrio de proporcionalidade aritmtica. Devo pagar tantos mangos por
este produto unitrio, ou trs unidades daquele outro produto, desde que os valores se
equivalham. Numa palavra, deve-se pagar o preo justo. Esta concepo de justia vale
tambm para as relaes involuntrias, como os ilcitos civil e penal. Se, por culpa minha,
num ato imprudente, danificaram-se os bens de outrem, devo repar-los na justa medida,
para que o prejudicado retorne ao status quo ante.
Por fim, cabe ainda um breve comentrio sobre as relaes entre justia e eqidade
e entre justia e amizade. Ao aplicador da lei impe-se uma prudncia muito especial.
Quando a aplicao da lei tende a gerar uma injustia, preciso afastar-se da lei e
aplicar-se a eqidade. Nas minhas singelas palavras, a equidade no mais que o bom
senso na aplicao das leis. Por fim, devemos ter em conta o valor da amizade no
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pensamento aristotlico. Pois, em todo o seu sistema, a amizade o nico valor capaz de
relativizar a justia. Certamente, o valor da verdade foi aprendido com os amigos da
Academia. Aristteles pensava: ainda que a justia seja a virtude por excelncia, ela
dispensvel entre amigos.
Todas as coisas tendem para um fim que o seu bem. Para o homem, o bem a
felicidade. E este s pode ser feliz se se educar na virtude, a fim de tornar-se o mais justo
possvel. A justia, enquanto disposio de carter, encontra as condies ambientes
ideais para a atualizao da sua potncia na sociedade poltica. As diferentes sociedades
polticas, tambm elas, tendem a evoluir para o seu fim ideal, a sociedade mais justa
possvel, que a repblica constitucional (politea).
Aristteles desenvolveu a primeira teoria sistemtica das formas de governo,
utilizando um duplo critrio. Quantos governam? E como governam? O governo de um s
homem, se votado ao bem comum, chama-se monarquia. Se votado s vontades
egostas do rei, chama-se tirania. O governo de poucos, se votado a atender os
interesses da maioria, chama-se aristocracia. Se votado a atender os interesses dos ricos
apenas, chama-se oligarquia. O governo de muitos se chama democracia e sempre
uma forma poltica corrupta, irresponsvel, e que atende, quando muito, somente aos
interesses dos pobres. Todavia, pior ainda o governo de muitos quando estes se
deixam manobrar por indivduos inescrupulosos, hiptese em que o regime recebe o
nome de demagogia.
A monarquia a melhor forma de governo que h, pois um homem pensa melhor
sozinho do que vrios pensam coletivamente. Todavia, no uma forma de governo
estvel, tendendo a degenerar-se facilmente numa tirania. A aristocracia um pouco
menos racional que a monarquia, embora seja tambm um pouco mais estvel. Em todo
o caso, a aristocracia tambm facilmente degenervel numa oligarquia. A democracia,
por seu turno, uma forma de governo essencialmente corrupta, pois os muitos so to
irracionais quanto uma manada. Embora mais estvel que a monarquia e a aristocracia, a
democracia menos racional que ambas. E tem o inconveniente de poder-se degenerar
numa demagogia. O ideal seria uma sociedade mista de aristocracia e democracia, onde
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os ricos e os pobres estivessem devidamente representados e onde seus direitos

estivessem equilibrados. Esse modelo misto, o mais justo e estvel possvel, dotado das
instituies capazes de fomentar a virtude nos coraes dos homens, foi chamado por
Aristteles de politea.
A idia de se criarem instituies que atendessem aos ricos e aos pobres,
equilibrando os direitos de ambos, foi implantada, por exemplo, na repblica romana.
Assim, temos a convico de que as instituies republicanas romanas, o senado e o
tribunato, foram inspiradas pelo pensamento aristotlico. Por fim, a prpria idia moderna
de Constituio, no sentido de Lei maior, que contempla um conjunto de direitos
fundamentais, tanto individuais quanto sociais, tem como precedente primordial esta idia
de Aristteles.
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Filosofia aplicada ao Direito

O JUSNATURALISMO ROMANO E AS CONCEPES MEDIEVAIS DE JUSTIA

O presente texto o resumo despretensioso das principais contribuies do
jusnaturalismo da Roma Antiga e do cristianismo da Idade Mdia, nas suas implicaes
para a definio filosfica da idia de Justia. Em primeiro lugar, sero expostas as
caractersticas centrais da organizao poltica romana e do sistema de conhecimento
jusnaturalista que a justificava, principalmente na fase da Repblica. Aps, sero
estudados os principais fatores da decadncia do Imprio e a emergncia da sociedade
medieval, juntamente com o sistema teolgico-cristo que a justificou.
Em primeiro lugar, preciso relembrar algumas questes sobre a Constituio
romana histrica e a sociedade romana. Roma iniciou, como todo o Estado primitivo,
como uma monarquia de direito divino, a chamada monarquia etrusca (753 a.C.). Com a
expulso dos reis etruscos e o fortalecimento da assemblia patrcia (o Senado), Roma
implantou a Repblica em 509 a.C. A sociedade era caracterizada pela diviso entre os
patrcios e os plebeus e era governada pelos primeiros. Os conflitos de ordens (anloga
ao que se chama hoje de luta de classes) era possivelmente um dos principais
problemas polticos da fase da Repblica, ao lado das guerras de conquista.
Os autores modernos com destaque especial para Maquiavel explicam que a
Liberdade foi conquistada em Roma em decorrncia do conflito entre os patrcios e os
plebeus. Neste conflito, os plebeus exigiam concesses dos patrcios, sob pena de
realizarem greves ou deixarem a cidade. Aos poucos, de concesso em concesso, os
plebeus foram obtendo mais e melhores Leis para garantirem suas liberdades e direitos.
Ao lado do Senado, foi implantado o Tribunato, onde tribunos da plebe atuavam com o
direito de veto sobre as deliberaes senatoriais.
Com o aumento das guerras de conquista, surge uma segunda diviso muito
importante na cpula do poder republicano, a diviso entre o Senado e os generais.
Estes, na medida em que ganhavam poder poltico, comeavam a opor-se ao Senado e a
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funcionar autonomamente. Depois de dois triunviratos fracassados e da morte do general

ditador Jlio Csar, Roma implanta o Imprio em 27 d.C. sob a gide de Otvio Augusto.
Este foi um perodo de pax romana, marcado pelo assim chamado governo de po e
circo.
Para os fins desta aula, no oportuno discutir a monarquia e o imprio, quando o
que nos interessa a repblica. Como foi que os romanos conseguiram implantar e
manter um governo laico que permaneceu forte e livre por mais de 500 anos? Uma das
explicaes que mais convm aquela que fixa o jusnaturalismo como sistema de
legitimao do poder laico. Por certo, se observarmos os meandros da teoria
jusnaturalista a de Ccero, por exemplo veremos que a racionalizao dos
argumentos de legitimao no completa. H uma profanizao parcial da concepo
teolgica do mundo, de modo que a autoridade da Repblica e das leis republicanas no
concebida ainda como produto da emanao da vontade geral ou de uma assemblia
de representantes legitimamente eleitos No! Mas a idia mstica de Deus, como fonte
da emanao de todo o poder entre os homens, j substituda pela idia metafsica de
Lei Natural. Devemos obedecer s Leis, porque conformes Lei Natural. Simples assim.
O principal pensador dessa tendncia foi Marcus Tullius Cicerus, brilhante orador
romano. Sua teoria da Justia e da Lei inspirada sobretudo no estoicismo, doutrina
filosfica que pregava a ataraxia, entendida como felicidade vivenciada na serenidade
de esprito e obtida pelo conhecimento de si e das leis naturais, bem como pela aceitao
dos limites prprios e daqueles impostos pela natureza das coisas. O seu argumento
estrutura-se, resumidamente, como segue...
Existe uma s e nica Lei, que a Lei Natural. Esta Lei eterna e imutvel e rege
desde sempre a ordem csmica. O homem, que um ser racional, tem a inspirao de
qual seja a Lei natural; e, portanto, o nico comportamento que lhe cabe o agir justo e
virtuoso em conformidade com esta Lei.
A Lei convencional (hoje chamada Lei positiva) s justa se inspirada na Lei
natural. No podem ser todos os ordenamentos jurdicos justos. E os que so, s o so
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na medida em que respeitam a Lei natural. No podem ser justas as Leis dos tiranos,
nem a sentena da Eclsia ateniense que condenou Scrates.
O comportamento humano deve ser virtuoso, quando virtuosa toda a ao
conforme a Lei natural. E somente a virtude conduz felicidade. Pois, uma vez que a
felicidade no pode fundamentar-se na conveno, ela s pode advir da natureza. E a
ao humana no pode buscar outros fins que no a prpria virtude, pois no h nada
acima da virtude. Esta uma tica do dever. E justificava perfeitamente bem a
constituio da repblica para um povo que cria na ordem csmica.
No final da Repblica e no incio do Imprio, surge uma figura que vai mudar a
histria do mundo, Jesus! No vamos entrar no mrito da doutrina filosfica sobre a
justia eventualmente presente no cristianismo original. O nosso fim principal aqui dar
conta genericamente do sistema de conhecimento que viabilizou a expanso e a forte
adeso popular religio crist, que vai marcar toda a idade mdia ps-queda do Imprio
Romano do Ocidente.
A tica clssica, desde os gregos, pregava um sentido de virtude positiva, que foi
subvertido pelo cristianismo. O homem devia ter as virtudes da grandeza, da coragem, da
beleza, da riqueza, etc. E o cristianismo fundou, bem ou mal, uma tica baseada em
virtudes negativas, uma vez que so bem-aventurados os que so pobres, os que
choram, os puros de corao, etc. etc., porque deles o reino dos Cus, porque eles
vero ao Deus, etc. etc., ainda que de algum modo a fundao de tal tica tenha
escapado completamente s intenes reais do prprio Jesus Cristo1 que, quando muito,
demandava uma religio da paz e do amor. preciso apenas entender aqui que o motivo
do sucesso da Igreja Catlica, no incio, foi o encontro de uma religio que pregava
virtudes negativas com uma civilizao em decadncia, em que o nmero de miserveis
e coitados era crescente. Felizes agora, porque teriam um bom lugar no reino dos cus,
apesar da pouca sorte neste mundo...
1
Atribui-se a Paulo tanto a disseminao quanto a corrupo do sentido das principais idias de Jesus. Mas no vamos
discuti-las aqui. Pode-se dizer que o uso que a Igreja Catlica histrica fez do cristianismo distancia-se tanto das
idias de Jesus, quanto o uso que os Bolcheviques fizeram do marxismo distancia-se das idias de Karl Marx. No
vamos discutir religio.
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Roma entrou em crise por uma srie de fatores. A sociedade era escravocrata; e os
escravos eram recrutados sobretudo nas guerras de conquista. Com o fim destas, houve
uma crise no recrutamento dos escravos (crise da mo-de-obra) e a economia urbana,
que j era perifrica, tendeu cada vez mais a sucumbir, deixando que aumentasse o peso
relativo do trabalho rural. Assim, a circulao de moeda tambm entrou em crise (crise
monetria), abrindo espao para um regresso economia natural e acarretando
igualmente uma crise na arrecadao (crise fiscal). Sem poder pagar os soldados, Roma
embarcou numa crise da defesa (crise militar), at que o governo central perdesse
totalmente a sua autoridade (crise de legitimao). Por isso, pode-se dizer que apenas
circunstancialmente se consegue imputar causalmente a queda do Imprio Romano do
Ocidente s Invases Brbaras do ano 476 d.C. Porque, de fato, estvamos diante de
uma situao complexa de crise, para alm da esfera meramente militar. Em suma, a
queda de Roma deu-se em efeito cascata: crise de mo de obra; crise monetria; crise
fiscal; crise militar e crise de legitimao.
Os grandes homens deixaram as cidades e, fugindo das invases brbaras,
construram fortificaes e recrutaram milcias privadas. Na produo material da
existncia, empregaram os servos, no lugar dos escravos. Os servos no eram escravos!
Eram homens livres que juravam obedincia ao senhor em troca de uma gleba e de parte
da prpria produo. A partir de ento, ficavam presos gleba. A substituio dos
escravos pelos servos pode ser explicada pelo fato simples de que os servos constituam
famlia e reproduziam-se entre si, coisa que os escravos no faziam. Alm dos senhores
feudais, incumbidos da defesa, e dos servos da gleba, incumbidos da produo, o
sistema feudal era constitudo pelo clero. A funo do clero no sistema, aparentemente
injustificada, a mais primordial de todas; e a nica efetivamente funcional. Pois a
Igreja est ligada ao monoplio do poder espiritual e salvao dos homens neste e no
outro mundo. Portanto, o clero funciona como agente de legitimao do sistema feudal
de dominao.
Neste ponto da exposio cabe introduzir, em linhas muito genricas, o pensamento
de Santo Agostinho, que marcou a doutrina fundamental da Igreja durante toda a Idade
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Media. Santo Agostinho viveu exatamente no momento da

crise do imprio romano. Ele tinha a dimenso daquele
acontecimento. Percebia que a cidade dos homens era
imperfeita, temporal e tendia a sucumbir; e pensava que a
cidade de Deus era perfeita, atemporal e eterna. De fato, o
Estado romano sucumbiu; e a Igreja foi a nica instituio
romana que sobreviveu queda do Imprio e subsiste ainda
hoje. O poder do Estado era temporal; enquanto o poder de
Deus (portanto, da Igreja) era eterno!
Santo Agostinho pensava que devamos nos espelhar na
cidade de Deus, para construir a cidade terrena o mais
prximo possvel daquele modelo ideal. Alm do cristianismo,
Santo
Agostinho
incorporou
elementos
importantes
do
maniquesmo e do platonismo. Do primeiro, incorporou a viso

dualstica
do
mundo,
como
dividido
nas
polarizaes
Deus/Diabo,
Bem/Mal,
esprito/matria, cidade de Deus/cidade dos homens. Do segundo, que de resto

tambm apresentava uma viso dualstica do mundo, representada pela polarizao
mundo das idias/ mundo real, incorporou tambm uma concepo de justia
distributiva e de sociedade ideal, onde cada um recebe o que seu. Assim, aos nobres
cabia a defesa; aos servos, a produo; e aos clrigos, que so os representantes de
Deus neste mundo, o governo espiritual. Opor-se a essa ordem das coisas, santificada e
consagrada pela prpria Igreja, era considerado como ultraje pecaminoso. E os hereges,
com certeza, seriam condenados a sapecarem-se no fogo do inferno. Diante disto,
compreende-se bem como uma sociedade cristianamente inspirada pde-se dividir entre
senhores, servos e clrigos. E estruturar-se numa conformao social estamental e rgida
(hierrquica e sem mobilidade social) e que durou quase mil anos.
O pensamento de Santo Agostinho (354-430) marca o incio da Idade Mdia e funda
a sociedade medieval; e o pensamento de Santo Toms de Aquino (1225-1274) marca
o seu fim, anunciando a nova sociedade burguesa. Santo Toms de Aquino tem a viso
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privilegiada do mundo moderno e, especialmente, do ressurgimento do Estado2 e do

Direito modernos. Ao adaptar o pensamento da Igreja, Aquino o reabilita e evita que ele
perca totalmente o seu prestgio, j desgastado no final da baixa idade mdia,
principalmente em decorrncia do ressurgimento do comrcio e dos interesses
especficos da classe burguesa nascente.
A sociedade agostiniana e medieval condenava qualquer pretenso de ascenso
social como um pecado contra a ordem divina. Mas os burgueses, ento pequenos
artesos e comerciantes das vilas europias, desejavam expandir o seu incipiente
comrcio e o lucro dele proveniente. Ento Santo Toms de Aquino estabelece uma
distino fundamental: que o fas (sagrado) e a vida do outro mundo deviam-se reger
conforme bem queria a Igreja, seguindo a tradio tica agostnico-platnica; enquanto o
jus (direito) e a vida neste mundo deviam-se reger segundo as Leis do Estado, seguindo
uma concepo de justia comutativa (que cabe mui bem ao direito dos contratos de
hoje) e que no outra que no aquela expressa no pensamento daquele que o Santo
chamava de O Filsofo, ou seja, expressa no pensamento de Aristteles.
O surgimento do Estado Moderno e os filsofos contemporneos desta tendncia o prximo tpico que estudaremos.
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1
CENTRO DE ENSINO SUPERIOR DOM ALBERTO
Concepes modernas sobre o direito e o Estado:

Neste texto sero expostas, de forma resumida e do modo mais concatenado
possvel para os limites de uma fala redigida, as principais idias dos fundadores do
discurso do Estado Moderno (Maquiavel e Hobbes) e dos idealizadores das instituies
republicanas (Locke, Rousseau e Montesquieu). Maquiavel o pai do realismo poltico e
sustentou o discurso da legitimidade do o Estado moderno, baseando-se naquilo que
chamaramos hoje de princpio da supremacia do interesse pblico; Hobbes criou uma
teoria metafsica do fundamento do poder do Estado, sendo o primeiro a mobilizar a idia
laica de contrato social; Locke introduziu a idia mui republicada de que os limites da
ao do Poder Executivo deveriam ser estabelecidos e controlados pelo Poder
Legislativo; Rousseau arrematou com a noo de soberania popular, basilar
democracia moderna; e Montesquieu desenhou o esquema contemporneo da tripartio
dos Poderes da Repblica.
Comecemos por Nicolau Maquiavel. O primeiro aspecto importante sobre o
pensamento do pensador italiano diz respeito ao equvoco mais comum que se comete
quando se discute a sua sobra. uma idia falsa e de senso comum imaginar
ingenuamente que ser maquiavlico ser mau. H muito se tem utilizado o termo
maquiavlico para designar toda e qualquer ao calculista e inescrupulosa,
independentemente dos fins por ela visados. Equvoco funesto! Pois Maquiavel era antes
de tudo um humanista e possua ideais dos mais honrados, muito embora o seu
realismo tenha sido interpretado como um certo pessimismo ou fatalismo, injustia
que lhe rendeu a infame reputao de pensador maldito. Se Maquiavel aprovava o
recurso a meios escusos e a violncia, era porque ele visava a valores absolutos, tais
como a unidade do Estado e o bem comum; e o fazia apenas sob a condio de que os
mesmos resultados no pudessem ser atingidos prescindindo-se daqueles meios. Ele
aprovava os meios ilcitos, apenas quando eles se mostravam os mais eficazes. E tinha
em mente que apenas em condies muito especiais e quando esto em jogo valores
absolutos que os fins justificam os meios.
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2
O contexto em que Maquiavel viveu o da Itlia do sculo XV,

uma Itlia ainda no unificada enquanto estado-nao, toda ela
fragmentada em pequenas repblicas e principados. Ele foi um dos
grandes personagens da poca de ouro do Renascimento italiano,
sendo contemporneo e concidado florentino de figuras do cacife
de Leonardo da Vinci e Dante Allighieri. Sua educao diferenciouMaquiavel
se daquela que era tradicional poca, a catlico-agostnicoplatnica, pois seu pai, o advogado Bernardo Machiavelli,
viabilizou-lhe estudos clssicos de histria e filosofia romanas, especialmente a leitura de

Polbio e Tito Lvio. Estes estudos tiveram forte influncia nas questes filosficas
colocadas por Maquiavel e em sua maneira original de resolv-las.
Nicolau Maquiavel, enquanto figura central do renascentismo poltico, realizou uma
das mais fortes rupturas no sistema de crenas ticas ento vigentes. No se deve
perguntar sobre como o bom governo deve ser. Mas sim como so os verdadeiros
bons governos, isto , em primeiro lugar, aqueles governos que se conseguiram manter
como tais. No basta que um rei tenha agido com justia e tenha-se devotado ao bem
comum se, l penas tantas, ele deixou o seu reinado sucumbir. Muito melhor aquele rei
que, embora tenha agido por vezes tiranicamente, soube manter a ordem, a paz, a
liberdade e a felicidade no seu reino. Maquiavel recusou-se a focar seus estudos naquilo
que os homens dizem; e procurou avaliar aquilo que eles efetivamente fazem. Ainda que
uma noo daquilo que viria a ser o mtodo cientfico moderno fosse totalmente
estranha a Maquiavel, a sua busca pela verdade efetiva j prenunciava a futura cincia
poltica.
Quanto tica, Maquiavel estabeleceu que a ao de um Prncipe deve ser avaliada
pelos seus resultados e no pela sua aparncia de bondade ou maldade. E que a misso
de todo o fundador de um Estado novo , em primeiro lugar, manter o Estado poderoso e
livre; e, em segundo lugar, manter a liberdade dos sditos-cidados. Assim, no basta
que um prncipe seja bom, justo, leal, fiel ou religioso. Na verdade, ele precisa parecer
possuir todas estas virtudes; e at, de fato, possu-las. Mas precisa saber tambm ser
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mal, injusto, desleal, infiel e descrente, sempre que isto seja necessrio para a
manuteno do Estado. Sempre que a vida do Estado estiver em jogo, os fins justificam
os meios (razo de Estado). At porque o vulgo esquece-se facilmente das boas aes
dos seus governantes, e presta ateno apenas nas aparncias e nos resultados. E
sabe-se bem que o inferno est cheio de boas intenes.
Rompendo com a religio, que pregava a entrega dos desgnios humanos vontade
divina, Maquiavel sustenta que o prncipe o senhor do seu destino. E que ele precisa
dominar toda a informao disponvel para que possa fazer boas escolhas. Para que
saiba o momento de mudar de atitude, para bem se adaptar aos novos ventos... Nas
coisas humanas, apenas a metade delas depende das graas da Fortuna. A outra
metade depende exclusivamente da virt. O prncipe precisa saber vestir tanto a pele do
leo, para espantar os inimigos, quanto a pele da raposa, para escapar das armadilhas.
Precisando escolher entre ser amado e temido, melhor que escolha ser os dois. Mas
no podendo escolher, melhor que seja apenas temido, para que seja respeitado e no
deixe que os seus subordinados adquiram-lhe demasiada familiaridade.
Mas pra que tudo isso? Ao contrrio do que pensam muitos, Maquiavel no est
realizando uma apologia despropositada do poder pelo poder. Ele ensina o prncipe a
agir virtuosamente (com eficcia, ainda que tenha que utilizar meios escusos) apenas
porque o prncipe tem a misso de realizar valores absolutos, em ltima anlise, a
manuteno da ordem pblica e o bem comum.
Maquiavel contribuiu tambm para a cincia poltica introduzindo um conceito do
Estado e uma teoria das formas de governo. O prncipe inicia com o dizer: Todos os
estados, todos os domnios que exerceram e exercem poder sobre os homens, so e
foram repblicas ou principados. Da se deduz a teoria clssica de que o Estado
composto por trs elementos, governo, territrio e povo. E que as formas de governo so
sempre ou repblicas, quando os meios de gesto so comuns e a sucesso eletiva, ou
principados, quando os meios de gesto so privados e a sucesso hereditria. Uma
teoria muito mais simples e til que a diviso trplice de Aristteles.
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Muitos ainda acreditam equivocadamente que Maquiavel, mas tambm Hobbes,

seriam defensores da monarquia absolutista. Nada mais injusto. Pois Maquiavel prega
que o poder absoluto do prncipe apenas na fase primeira da fundao do Estado.
Quando um particular decide tornar-se prncipe, este deve esforar-se para submeter a
todos os poderes privados que com ele concorrem no interior de um territrio. E apenas
na medida em que consegue monopolizar o uso legtimo das armas, que o prncipe
pode implementar a ordem social e a paz. Para um Estado novo, quando a questo
central ainda meramente a consecuo da ordem e da paz social, o regime poltico que
convm sem dvida o principado. Todavia, superada esta etapa, colocam-se novas
questes polticas e o Estado tem novos desafios a serem superados.
O prncipe submeteu todos os senhores privados que poderiam ter-lhe feito a vez.
Pacificou o territrio, monopolizou as foras armadas e fundou a ordem (jurdica).
Superada esta fase, coloca-se um novo problema, que diz respeito aos conflitos entre as
classes sociais. Os grandes sempre quiseram oprimir os pequenos; e tudo o que os
pequenos desejam no ser oprimidos pelos grandes. preciso que as instituies
polticas sejam tais que garantam uma parcela de poder aos grandes, assim como a
liberdade dos pequenos. Tal condio implementada na Repblica, onde o sdito
substitudo pelo cidado. Embora Maquiavel tenha dedicado a sua obra mxima, O
Prncipe, ao estudo das monarquias, isto no significa que ele fosse um defensor do
regime absolutista. Ao contrrio, quem tem a dimenso real do pensamento do autor,
principalmente a partir dos Discursos sobre a primeira dcada de Tito Lvio, reconhece
que a monarquia apenas um estgio necessrio, pelo qual todo Estado novo precisa
passar para atingir um estado de ordem e paz social. Mas apenas nas repblicas que
as diferentes sociedades conhecem um estado poltico de liberdade.
Passemos agora a Thomas Hobbes. Este Hobbes foi um pensador ingls
contemporneo Revoluo. Um passo frente de Maquiavel, Hobbes j possua a
dimenso do mtodo cientfico moderno, uma vez que tinhas relaes pessoais com o
criador do mtodo indutivo, Francis Bacon, de quem era Secretrio no Parlamento; alm
de ser correspondente pessoal do criador do mtodo dedutivo, Ren Descartes. Ou seja,
Hobbes mantinha uma posio privilegiadssima no mundo das cincias. Sua teoria
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poltica pergunta-se pelos fundamentos do poder do Estado e d-lhe uma resposta

metafsica, fundamentada numa suposta natureza humana.
Para conhecer os outros, preciso primeiro conhecer-se a si mesmo. preciso
perguntarmo-nos sobre nossas prprias inclinaes pessoais para saber das paixes dos
outros. preciso reconhecer que todos so, como ns, seres
racionais, porm fortemente dominados por paixes das mais
diversas. Devemos ser realistas quanto a nossa condio
enquanto homens. Somos homens e estamos no mundo dos
homens. E embora esta condio seja precria, com ela que
precisaremos nos ver e nos arranjar.
Hobbes
A condio primordial da humanidade o estado de
natureza. o estado sem Lei nem Estado poltico constitudo, onde os homens esto
livres para desfrutarem de seus direitos naturais. E o direito natural permite que o homem
obtenha para si tudo aquilo que ele consegue obter com suas prprias foras, inclusive os
corpos dos outros. O estado de natureza , enfim, uma guerra de todos contra todos
(bellum omnia omnes), um estado poltico precrio onde impera o medo e a desconfiana
de cada um em relao aos demais. O homem o lobo do homem (homo homini lupus).
Para sair dessa condio precria, os homens decidem, de comum acordo, realizar
um pacto, onde cada um abre mo do direito ao recurso violncia em favor de um
soberano, aceitando a ele submeter-se. O estado de natureza, onde dominavam as
paixes dos homens, substitudo pelo Estado civil, onde impera a Razo. Os homens
delegam parte de seus direitos naturais ao soberano, que concentra em si igual parcela
dos direitos naturais de cada um dos contratantes. O soberano o Estado e ele tem
direito absoluto, inclusive a tirar a vida dos seus membros. A imagem do Leviat a
imagem de um monstro marinho bblico que protegia os mares, porm alimentando-se,
vez ou outra, de alguns dentre aqueles pacatos animais marinhos que ele estava a cargo
de proteger. Com o Estado de Hobbes, as coisas se passam mais ou menos da mesma
maneira.
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Os homens aceitam a condio de abrir mo do Direito natural para sarem do

estado de precariedade que caracteriza o estado de natureza. Em troca, o soberano
impe a Lei escrita, conhecida e respeitada por todos, como limite ao direito natural. A
Lei, em Hobbes, exatamente isto: o limite do direito. E esta talvez seja a primeira
expresso filosfica daquilo que se conhece hoje como segurana jurdica, o princpio
segundo o qual no ser exigido de nenhum cidado nada alm daquilo que conste
previamente em Leis escritas, por todos conhecidas e respeitadas.
Por isso digo sem hesitar , se pode dizer que esto equivocados os muitos
intrpretes de Hobbes que afirmam que o pensador era um defensor da monarquia
absolutista. Isso acontecia apenas em aparncia. Est certo que Hobbes defendia um
poder absoluto para o Soberano. Mas se prestarmos bem a ateno, veremos que o
instrumento de governo, em Hobbes, a Lei. O governo desempenhado atravs de
Leis claras e impessoais. Aqui vemos bem qual era a posio de Hobbes nas lutas
polticas de lhe foram contemporneas. O Direito no mais a vontade do Rei, mas sim
a vontade da Lei. E se Hobbes defendia o imprio da Lei, pode-se dizer que ele era um
autentico republicano, defensor do Estado de Direito, embora por motivos bvios essa
opinio poltica tivesse de se ocultar em argumentos filosficos.
Passemos a John Locke, filsofo ingls contemporneo de Hobbes. Locke famoso
no s pela sua teoria poltica, mas tambm pela sua teoria psicolgica. Locke o pai do
empirismo1 moderno, teoria psicolgica segundo a qual no existe nada na mente que
no tenha estado nos sentidos. Todo o conhecimento deriva da experincia.
Locke, assim como Hobbes, tambm tem a concepo de que a situao original da
humanidade um estado de natureza, o qual os homens abandonam aps firmarem um
pacto social. Mas o significado do estado de natureza e as caractersticas do pacto
so sensivelmente diversas daquelas descritas por Hobbes. Para Locke, o estado de
natureza no um estado de guerra e caos. um estado de relativa harmonia do corpo
social. Os homens conhecem a Lei natural e a seguem razoavelmente bem, pois a
1
Em psicologia, tornou-se clssico o debate entre o inatismo, teoria que sustenta que as idias so inatas, e o
empirismo, teoria que sustenta que o conhecimento deriva da experincia.
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experincia vai-lhes ensinando essa Lei. A Lei natural manda que cada homem respeite a
propriedade dos demais, includos no conceito de propriedade a integridade fsica do
corpo do homem e os sues bens.
O nico problema do estado de natureza, que faz dele um estado social precrio,
o fato de que nenhum homem justo o bastante a ponto de punir-se a si mesmo. A
muito provvel que os homens desrespeitem as propriedades uns dos outros, uma vez
que no h nenhum corpo coletivo capaz de punir-lhes por isso. Portanto, necessrio
que os homens realizem um pacto social, estabelecendo um corpo coletivo que garanta a
observncia da Lei natural.
O fato de nenhum homem poder ser to justo a ponto de punirse a si mesmo a causa pela qual a monarquia no pode ser aceita
como forma de governo. Pois, sendo o monarca, em ltima anlise,
uma pessoa privada como todas as demais, no possvel esperar
que ele seja justo. Por isso, os limites da atuao do Executivo
Locke
devem ser estabelecidos e controlados pelo Legislativo, que um

corpo coletivo. Locke defendeu esta tese em pleno perodo da
Revoluo Inglesa, quando a monarquia dos Stuart entrava em choque com o

Parlamento ingls. Deste combate resultou a Constituio parlamentarista da Inglaterra e
a forma de governo mista que l vige. Consolidaram-se as idias da repblica
constitucional e do governo de homens. Ningum est acima da Lei.
O terceiro contratualista importante Jean-Jacques Rousseau. Oriundo de uma
famlia pequeno burguesa, Rousseau vai-se consagrar como o pai da democracia
moderna e ser considerado o patrono da Revoluo Francesa. Numa sociedade
dividida em trs estados (clero, nobreza e povo), Rousseau perguntava-se sobre a
origem da desigualdade entre os homens...
Destacou-se cedo nas letras ao vencer o concurso de redao
de Academia de Dijon com o texto Discurso sobre as cincias e as
Rousseau
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8
artes. A questo proposta envolvia responder se o desenvolvimento das cincias e das

artes teria contribudo para o progresso humano, que Rousseau respondeu
negativamente.
No Discurso sobre a origem da desigualdade entre os homens, Rousseau explica
que o fundador da sociedade foi o primeiro homem que cercou um pedao de terra e
disse aos demais: - meu! encontrando, ao redor, pessoas suficientemente ingnuas
para nele acreditarem.
No Contrato Social, Rousseau pergunta-se sobre os fundamentos da legitimidade de
um contrato to desigual. Todos os homens nascem livres, mas em todos os lugares se
encontram sob ferros. Por qu?. O Direito no se pode basear na fora, porque uma
obedincia baseada to somente na fora o que h de mais contrrio ao direito. A
obedincia entre os homens baseia-se, isso sim, nas convenes. Trata-se, portanto, de
reformar o contrato fundamental da sociedade, para restabelec-lo sob bases mais
legtimas. A Lei deve ser o produto da vontade geral, uma vontade que engloba todas as
vontades particulares; de modo que, cada um, obedecendo vontade geral, no obedece
seno somente a si mesmo.
A teoria confundira at ento as palavras governo, poder e soberano. Pensavase que um governo soberano exercia poder sobre o povo. Rousseau demonstrou, ao
contrrio, que um povo soberano servido por um governo. Consta hoje em nossa
Constituio: Todo o poder emana do povo (soberania popular).
Por ltimo, Charles-Louis de Secondat, Baro de Montesquieu: ele considerado o
pai da sociologia por ter sido o primeiro a criar uma teoria das formas de governo que
colocou a questo da base social dos diferentes regimes, questo desdenhada tanto por
Aristteles quanto por Maquiavel. Em O esprito das leis, Montesquieu pretendia
estabelecer leis cientficas sobre o comportamento da sociedade, entendo por leis as
relaes necessrias que derivam da natureza das coisas.
Montesquieu
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9
As leis de Montesquieu relacionam as diferentes naturezas dos regimes polticos

aos seus respectivos princpios, entendendo-se princpios como os sentimentos
populares fundamentais sem os quais os governos no podem prosperar.
Para Montesquieu, as formas de governo so trs, a monarquia, a repblica e o
despotismo. Na monarquia, na qual um s homem governa com base em leis escritas,
havendo distines de direito (nobreza), o princpio que vigora a honra, isto , o amor
posio social. Na repblica (que pode ser tanto democrtica quanto aristocrtica), na
qual vrias pessoas governam com base em leis escritas, sendo todos iguais perante a
lei, o princpio que vigora a virtude, ou seja, o amor s leis e s instituies. Por fim,
no despotismo, onde um s governa, sem lei, sendo todos iguais na submisso ao
dspota, o princpio que vigora o medo. Seria um grande acaso se as instituies de um
pas viessem a funcionar noutro.
Montesquieu era um grande humanista e tinha a utopia de uma sociedade
harmnica, em que o poder contrabalanasse o poder, como num sistema de pesos e
contrapesos. Tudo estaria perdido se o mesmo homem ou o mesmo corpo dos principais
ou do povo exercesse esses trs poderes, o de julgar as divergncias entre os
particulares, o de legislar e o de executar as resolues pblicas. Por isso, h de se
dividir os poderes em executivo, legislativo e judicirio.
O fato de Montesquieu ser um membro da nobreza talvez explique o motivo pelo
qual ele defendia que o legislativo fosse dividido em duas cmaras, Cmara de
Senadores e Cmara de Deputados, a primeira para os nobres e a segunda para o povo.
No h dvida de que estas instituies tenham sido inspiradas no Senado e no
Tribunato antigos.
Em Montesquieu, o Judicirio aparece meramente como a boca da Lei, simples
aplicador burocrtico das normas, mas jamais seu intrprete. Mais tarde, os federalistas
norte-americanos rompero com esta viso, estabelecendo que o Judicirio o guardio
da constituio, devendo realizar o controle da constitucionalidade das leis.
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Resumindo, vimos de forma sucinta as principais idias dos fundadores do discurso

do Estado Moderno (Maquiavel e Hobbes) e dos idealizadores das instituies
republicanas (Locke, Rousseau e Montesquieu). Maquiavel o pai do realismo poltico e
sustentou o discurso da legitimidade do o Estado moderno, baseando-se naquilo que
chamaramos hoje de princpio da supremacia do interesse pblico; Hobbes criou uma
teoria metafsica do fundamento do poder do Estado, sendo o primeiro a mobilizar a idia
laica de contrato social; Locke introduziu a idia mui republicada de que os limites da
ao do Poder Executivo deveriam ser estabelecidos e controlados pelo Poder
Legislativo; Rousseau arrematou com a noo de soberania popular, basilar
democracia moderna; e Montesquieu desenhou o esquema contemporneo da tripartio
dos Poderes da Repblica.
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O Direito e o Estado no idealismo alemo e no materialismo histrico:

Neste captulo, discutiremos o pensamento de trs filsofos alemes: Kant, Hegel e
Marx. Os dois primeiros, ao lado de Hume, fazem parte da importante tradio filosfica
conhecida como idealismo alemo, contra a qual foi erigido o materialismo histrico de
Karl Marx. Os aspectos do pensamento destes autores que sero destacados no
presente texto so aqueles que pertencem ao domnio da filosofia do direito.
Primeiro, Immanuel Kant. Ele viveu na Alemanha do sculo XVII e contemporneo
da Revoluo Francesa. Isto basta para compreender o motivo pelo qual Kant dedicou a
maior parte de sua vida ao estudo da Razo. Em primeiro lugar, preciso perceber que o
pensamento de Kant prope-se, inicialmente, como uma psicologia do conhecimento,
mas que pode ser levado, logicamente, at as suas conseqncias ltimas, no plano da
tica, da poltica e do direito.
O problema inicial que Kant pretende resolver uma questo de psicologia do
conhecimento, qual seja, a clssica querela entre o empirismo e o inatismo. Em linhas
bem gerais, pode-se dizer que o empirismo pregava que todo
o conhecimento deriva da experincia, enquanto o inatismo
pregava que o conhecimento inato, isto , j existe em ns de
forma apriorstica, antes de qualquer experincia. Locke havia
dito que no existe nada na mente que no tenha estado antes
nos sentidos; Berkeley disse que na mente no h apenas o
Kant
resduo da experincia sensorial, mas tambm idias derivadas

desta experincia; e Hume afirmou que, se temos idias
derivadas, de qualquer modo j so idias internas, e nada garante que nossas idias
correspondam ao mundo objetivo mais do que ao mundo subjetivo. Ou seja, Hume coloca
em dvida a prpria possibilidade do conhecimento racional. Se s podemos conhecer o
mundo atravs de nossa prpria subjetividade, em que condies possvel o
conhecimento do mundo objetivo?
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Trata-se, portanto, de tentar explicitar os processos pelos quais a Razo lida com o
mundo exterior. Na Crtica da razo pura, Kant prope que a relao do sujeito-doconhecimento com o objeto-do-conhecimento no direta, mas mediada por trs
processos mentais distintos, a saber: a sensao, a percepo e a concepo. Ora, a
sensao o momento no qual os rgos dos sentidos captam os estmulos provindos do
mundo exterior, atravs dos cinco sentidos. Por exemplo, quando nossos olhos sentem
a luz que reflete no objeto externo. A percepo quando a imagem do objeto externo
refletida no crebro, no qual realmente percebemos ainda no exemplo da viso a
forma quase redonda e a cor laranja do objeto. Por fim, a concepo a fase em que a
Razo concebe o objeto percebido enquanto idia isto , ainda no mesmo exemplo,
enquanto uma laranja. s na fase da concepo que as coisas fazem sentido para a
Razo.
A questo justamente saber em que medida o conhecimento provm da
experincia do mundo exterior e, do mesmo modo, em que medida ele provm do mundo
interior. Kant sugere que algumas categorias, sem dvida, esto associadas
experincia sensorial, como as sensaes de calor e frio, a dor fsica, as cores, etc. H
outras idias que melhor se relacionam com a fase da concepo, como o tempo e o
espao, que no so puramente dedutveis da lgica, mas so inferidos a partir da
experincia de objetos exteriores que tm existncia no tempo e no espao. Mas h
categorias cuja concepo no depende em absoluto da experincia sensorial, como por
exemplo, a idia de causa e efeito (causalidade). As categorias mentais desta espcie
so consideradas inatas, pois sua concepo se d a priori de qualquer experincia. Esta
a razo pura de toda a experincia sensvel (tambm chamada razo terica ou
transcendental).
A razo prtica aquela do indivduo em relao com o mundo exterior. O homem
jamais experimentou a morte, nem jamais poder estar em todos os lugares ao mesmo
tempo. E a impossibilidade de conceber o infinito, em termos de tempo e de espao, que
faz com que o homem postule Deus como explicao meio-lgica (mas que serve para
os fins da prtica) de sua existncia no mundo.
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Neste ponto, coloca-se a questo sobre a origem das idias morais. Seriam elas
inatas ou empricas? H uma s e nica lei moral, que todos podem conhecer pelo
simples fato de serem racionais, sem precisar recorrer experincia. A lei moral um
imperativo categrico da Razo, puramente lgico e a priori de toda a prtica. O
imperativo categrico enuncia-se da seguinte maneira: Age como se a mxima que
orienta tua ao pudesse se tornar, por tua vontade, lei universal.
Em Kant, a moral se distingue do direito, pelo fato de que o dever moral
orientado internamente, pela liberdade-autonomia-vontade do indivduo de agir conforme
o dever; e o direito orientado externamente, por fins outros alm do dever, e garantido
pela coao do Estado.
Em paz perptua, Kant defende duas idias muito importantes para o Direito,
sobretudo para a idia contempornea que temos de Direitos Humanos. Primeiro, que
corolrio do imperativo categrico, quando levado prtica, que nenhum ser humano
seja usado como meio. A vida humana um fim em si mesmo (e hoje se fala em
dignidade da pessoa humana). A segunda idia a seguinte: as naes esto num
estado de natureza hobbesiano, pois lhes falta uma entidade superior que lhes faa
observar o direito; esta entidade precisa ser uma confederao de estados. A ONU,
instituda em 1945, com o fim de fomentar a paz mundial, provavelmente tem como
precedente filosfico esta idia de Kant.
As questes colocadas por Immanuel Kant tiveram larga influncia na histria da
filosofia. Georg Wilhelm Friedrich Hegel tem Kant como o seu ponto de partida. Hegel
viveu no perodo napolenico e preocupou-se, igualmente, com temas ligados Razo,
cultura, histria e ao Direito. Sua obra mxima A Fenomenologia do esprito, na qual
apresenta uma filosofia da histria idealista e racionalista bastante original.
O que real racional; o que racional real. A histria do mundo a histria do
vaivm dialtico do Esprito na busca da realizao do seu conceito. O conceito o
telos que o esprito vai atingir quando completar o ciclo dialtico. A cada tese, ope-se
uma anttese; e a anttese resolve-se com a tese atravs de uma sntese. sntese,
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ope-se uma nova anttese, e assim por diante... No incio, h o ser-em-si; depois, o serde-si; e por ltimo o ser-pra-si.
O ser-de-si a razo em si enquanto tal; porm, ainda ignorante de si e incapaz de
projetar-se para fora de si, correspondendo ao estado do esprito dos povos primitivos. O
ser-de-si o esprito que se pensa subjetivamente e concebe-se enquanto tal, filosofa-se
a si mesmo, embora no seja capaz de projetar-se objetivamente para fora de si,
correspondendo ao esprito dos gregos. O ser-para-si compreende o esprito em ato,
objetivamente projetado para fora de si, sob a forma de instituies, correspondendo ao
estado do esprito dos romanos.
O ponto mximo da evoluo dialtica do esprito na direo da realizao do seu
conceito a sntese em-si-de-si-para-si, que o esprito que
se pensa e sabe, colocando-se em ato, enquanto pensa-se, e
capaz de sintetizar o seu vo exterior ao seu pensamento
interior, no grau mais elevado, em vias da realizao do seu
conceito. Corresponde ao estado do esprito do Estado
moderno. Neste sentido, Hegel escreve: O Estado a
realidade em ato da idia moral objetiva, o esprito com
Hegel
vontade substancial revelada, clara para si mesma, que se
conhece e se pensa, e realiza o que sabe e por que sabe.

A sociedade civil toda ela dividida, mas o Estado, que se ergue sobre ela, o lugar
da sntese e da unidade. O Estado de Direito, plenamente realizado em seu conceito, a
realizao histrica da liberdade. Ou dito de outro modo, a conciliao sinttica de
todas as liberdades parciais. A negao do Direito chama-se crime; e a negao da
negao a pena, que restabelece dialeticamente o Direito.
O pensamento de Hegel, na poca em que ele viveu, confundia-se com a prpria
moral cvica; e ele foi considerado pelo kaiser como o Filsofo Oficial do Estado. Contase que, por este motivo, Hegel foi perseguido pelo prprio Napoleo. Tendo que se
esconder, Hegel escreveu a um amigo, pedindo que o aconselhasse sobre um lugar onde
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houvesse trs coisas sem as quais no poderia viver: uma biblioteca bem completa,
comida simples e de qualidade e guten bier. Foi ento para Jena, cidade na qual tambm
lecionava Arthur Schopenhauer, que ficava ofuscado pelo brilho de Hegel, perdendo
muitos alunos para ele e ficando com a classe quase vazia, para seu grande desgosto.
acusado injustamente de fazer apologia do Estado Prussiano, no que no se pode
acreditar, pois era evidente para qualquer pessoa inteligente que aquele estado
autoritrio no poderia ser de fato a realizao histria do conceito de liberdade. Alguns
associam o hegelianismo ao prprio nazismo, mas isso sem dvida um exagero, pois
Hegel no subscreveria Auschwitz.
Mas a glria de Hegel, enquanto unanimidade filosfica, no durou muito tempo,
pois um jovem hegeliano muito dedicado ops ao idealismo uma dialtica com vis
materialista muito conseqente do ponto de vista filosfico (seno at do ponto de vista
poltico). Este jovem Karl Marx. Na viso de Marx, Hegel confundiu as coisas da lgica
com a lgica das coisas. No a cultura que determina a existncia dos homens, mas a
sua existncia material que determina toda a cultura. Os homens fazem a sua histria,
mas no a fazem como bem entendem. Os homens so, por assim dizer, jogados em
relaes que eles no escolhem.
Simplificando1, pode-se dizer que a histria do mundo a histria da luta de classes
em torno dos meios materiais de produo. Patrcio e plebeu, senhor e escravo ou servo,
burgus e proletrio, em todos os tempos se opuseram. Nunca antes, porm, a
explorao foi to aberta, to direta... O burgus o proprietrio dos meios de
produo; e o proletrio aquele que est de tal modo espoliado da propriedade, que
nada tem para vender a no ser a sua fora de trabalho. Esta diferena, meramente
econmica, entre o burgus e o proletrio, est na infra-estrutura da sociedade; porm,
sobre esta infra-estrutura, ergue-se uma superestrutura jurdica e poltica de legitimao
1
Esta frmula sabidamente simplista. Na verdade, Marx no leva a teoria da luta de classes a tais conseqncias;
pois, para ele, a contradio entre classes sociais burguesia e proletariado uma questo da Modernidade. A
contradio que se repete na histria, com saltos qualitativos, , isso sim, entre o modo de produo e as foras
produtivas de cada etapa do devir histrico. Na disciplina Sociologia aplicada ao Direito este ponto poder ser
aprofundado.
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(ideolgica) das diferenas sociais. O Direito serve, nesse contexto, to somente para
justificar e garantir a propriedade burguesa. E o Estado burgus no , como dizia Hegel,
a realizao histrica da liberdade, mas sim, o comit da burguesia. Os valores da classe
dominante so sempre universalizados e passam a funcionar como se fossem os valores
de todas as classes. Este o prprio conceito de ideologia. E o direito burgus est
impregnado dos valores burgueses.
De tempos em tempos, as foras produtivas entram em contradio com o modo de
produo. A ocorrem as pocas de revoluo social. O sistema capitalista de produo
possui uma contradio fundamental que vai engolir o prprio sistema pensava Marx. A
sociedade polariza-se cada vez mais em grupos proletrios e burgueses. A classe-mdia
vai aos poucos desaparecendo. A pobreza crescente dos proletrios vai, aos poucos,
impedindo-os inclusive de consumir as mercadorias do sistema de produo capitalista. A
crise do sistema levar ao colapso.
A classe operria precisa se organizar. preciso tomar
o poder e implantar uma ditadura do proletariado. Nada tem
os proletrios a perder a no ser seus grilhes. Os
proletrios encarnam em si, universalmente, os interesses
de todas as classes, e tm a misso histrica de viabilizar a
transio do Estado burgus ao comunismo, ou seja,
sociedade sem governo e sem propriedade privada. Para
tanto, precisar passar por uma fase intermediria, uma
Marx
ditadura do proletariado. No momento em que os
proletrios destrurem o Estado burgus, a superestrutura que garante a propriedade

burguesa, ser o ltimo dia da pr-histria da humanidade.
O Positivismo Jurdico:
O ltimo autor que vamos estudar neste breve curso de Filosofia aplicada ao Direito
Hans Kelsen, o pai do normativismo jurdico e o mais importante positivista jurdico. A
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principal inteno de Kelsen, ao escrever a Teoria pura do direito, fundar uma

verdadeira cincia jurdica que tome por objeto a norma jurdica em si, e no os seus
fundamentos tico-morais, nem o impacto de sua aplicao na vida da sociedade. A
teoria do direito precisa ser pura, no sentido de ser juridicamente pura, transcendendo a
toda discusso meta-jurdica, tica, poltica, econmica, religiosa, filosfica, etc.
Para Kelsen, o Direito est em tenso permanente com a realidade. Enquanto a
realidade tem em vista o ser, o Direito tem em vista o dever-ser. O Direito condiciona
a realidade, impondo o dever-ser jurdico, ao ser real. Quando est em questo a
realidade, a categoria pertinente a causalidade, e quando est em questo o Direito, o
que importa a imputao. A causalidade entre A e B estabelece uma relao
necessria entre A e B. (Sempre que A, ento B). a lgica das cincias da natureza. A
imputao no estabelece uma relao necessria, mas sim condicional. As normas
jurdicas no podem ser imputadas a indivduos que no sejam passveis de
responsabilidade (menores, loucos, etc.).
A categoria fundamental da teoria pura do direito a validade. No importa saber
se uma norma verdadeira ou no, mas sim se ela
vlida. Uma norma vlida sempre que tenha cumprido os
requisitos
formais
de
entrada
em
vigor
num
dado
ordenamento jurdico: a forma, o rito, o momento, o modo, a

hierarquia, a estrutura, etc.
Ao aplicador da norma (via de regra, o juiz) no cabe
perguntar-se sobre a justia ou o impacto da norma, mas to
Kelsen
somente
interpret-la,
possibilidades
de
nos
sentido
limites
de
um
das
diferentes
texto
normativo,
considerado em sua literalidade. Quando a norma interpretada por um agente do

Estado, legitimado para aplic-la, se diz que a interpretao autntica. Quando, ao
contrrio, ela polemizada pela cincia do direito, se diz que a interpretao no
autntica. Para o positivismo jurdico, so aceitos somente os juzos de Direito
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(lcito/ilcito), mas no os juzos de Justia (justo/injusto). Estes so tratados pela tica,

disciplina estranha cincia pura do Direito.
Qual o fundamento da legitimidade do ordenamento jurdico para o positivismo?
Uma vez que o Direito considerado como um sistema de normas jurdicas, que esto
ligadas logicamente entre si, num todo hermtico e hierrquico, semntica e
sistematicamente coerente e completo, ento preciso supor a existncia de uma norma
fundamental, no topo da hierarquia. A norma fundamental no a Constituio de um
pas, mas um corolrio lgico do sistema jurdico. ela que unifica todo o sistema,
estando no topo da hierarquia lgica das normas jurdicas.
Qual a crtica ao positivismo jurdico? Ainda que no possuam grandes
conhecimentos da teoria de Kelsen, a grande maioria dos juristas orienta sua prtica
segundo uma concepo positivista do direito, isto , segundo o mito da completude do
sistema jurdico. Esta concepo identifica o direito j com a norma jurdica em si,
dispensando quaisquer outros conhecimentos e discusses sobre a aplicao da norma,
tais como a justia das leis ou eventuais efeitos perversos. Numa sociedade dinmica e
complexa como a atual principalmente considerando as grandes desigualdades sociais
e culturais de hoje, e as rpidas transformaes no mundo poltico e do trabalho atual,
para no falar nas inovaes tecnolgicas , a mera aplicao burocrtica ou tecnicista
da Lei, sem a devida problematizao dos seus fundamentos e conseqncias, pode ser
considerada uma atitude insensvel, irresponsvel e muitas vezes injusta. Esta definio
do trabalho jurdico, todavia, est tanto mais presente no hbito dos juristas, mesmo os
mais bem intencionados, quanto melhor tenham sido preparados nas escolas de Direito.
O objetivo das disciplinas propeduticas Filosofia, Antropologia, Sociologia,
Cincia Poltica, Hermenutica, etc. , ausentes nos currculos antigos dos cursos de
Direito, fornecer, ao futuro jurista, elementos bastantes para criticar os pressupostos de
sua prpria prtica profissional. Porque estou aqui? O que fao com o conhecimento que
tenho? Em favor de quem? Por que esta Lei e no outra? Por que a Lei e no o princpio?
O que significam estas Leis luz deste princpio? Etc. Estas discusses so muito
importantes no contexto atual, embora tenham sido ignoradas por muito tempo, tanto
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mais quanto mais se desenvolvia a tcnica jurdica. As Leis, qualquer um pode saber;
mas quanto ao Direito, poucos juristas o conhecem!

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STURZA, Janana Machado

Caderno de Filosofia Aplicada ao Direito Dom Alberto / Janana

Catalogao na publicao: Roberto Carlos Cardoso Bibliotecrio CRB10 010/10

O Curso de Direito da Faculdade Dom Alberto teve sua semente

Lucas Aurlio Jost Assis

Toda ao humana est condicionada a uma estrutura prpria, a

No existe nenhuma educao se no for para ensinar a superar-se

Luiz Vergilio Dalla-Rosa

Centro de Ensino Superior Dom Alberto

Disciplina: Filosofia aplicada ao Direito

Carga Horria (horas): 30

Sites para Consulta

CONSIDERAES SOBRE O CONHECIMENTO EM GERAL E O CONHECIMENTO

imperativos categricos, que no se revelam razo terica, mas vontade pura,

erro alm" (Vecchio, 1979, p. 333; Gusmo, 1985, p. 68).

formais" da Lgica so "formas de dada matria".

o sujeito e o objeto: discordam quer da concepo metafsica empirista como idealista,

outras com as quais mantm relaes, em geral, de subsidiariedade, p. ex., cincia do

caractersticas principais o fato de ser incerto, superficial e desordenado: incerto,

No campo jurdico, a noo do conhecimento vulgar e do conhecimento

1. A origem da filosofia especialmente da tica e da poltica:

O estgio intermedirio entre a teologia e a filosofia a mitologia. V-se nitidamente

e retrica com os chamados sofistas, dentre os quais o mais conhecido Protgoras (O

proporcionalidade geomtrica. sem dvida a concepo de justia mobilizada por

os ricos e os pobres estivessem devidamente representados e onde seus direitos

Filosofia aplicada ao Direito

O JUSNATURALISMO ROMANO E AS CONCEPES MEDIEVAIS DE JUSTIA

Filosofia aplicada ao Direito

funcionar autonomamente. Depois de dois triunviratos fracassados e da morte do general

Filosofia aplicada ao Direito

Filosofia aplicada ao Direito

Filosofia aplicada ao Direito

Media. Santo Agostinho viveu exatamente no momento da

maniquesmo e do platonismo. Do primeiro, incorporou a viso

esprito/matria, cidade de Deus/cidade dos homens. Do segundo, que de resto

Filosofia aplicada ao Direito

privilegiada do mundo moderno e, especialmente, do ressurgimento do Estado2 e do

Concepes modernas sobre o direito e o Estado:

O contexto em que Maquiavel viveu o da Itlia do sculo XV,

viabilizou-lhe estudos clssicos de histria e filosofia romanas, especialmente a leitura de

Muitos ainda acreditam equivocadamente que Maquiavel, mas tambm Hobbes,

poltica pergunta-se pelos fundamentos do poder do Estado e d-lhe uma resposta

A condio primordial da humanidade o estado de

Os homens aceitam a condio de abrir mo do Direito natural para sarem do

devem ser estabelecidos e controlados pelo Legislativo, que um

Revoluo Inglesa, quando a monarquia dos Stuart entrava em choque com o

artes. A questo proposta envolvia responder se o desenvolvimento das cincias e das

As leis de Montesquieu relacionam as diferentes naturezas dos regimes polticos

Resumindo, vimos de forma sucinta as principais idias dos fundadores do discurso

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O Direito e o Estado no idealismo alemo e no materialismo histrico:

resduo da experincia sensorial, mas tambm idias derivadas

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vontade substancial revelada, clara para si mesma, que se

conhece e se pensa, e realiza o que sabe e por que sabe.

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ditadura do proletariado. No momento em que os

proletrios destrurem o Estado burgus, a superestrutura que garante a propriedade