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LA CONDICIN
Dr. MODESTO FINOCHETTI
LA CONDICIN
CURSO:
DERECHO CIVIL II: ACTO JURDICO
PROFESOR:
Dr. MODESTO FINOCHETTI
TEMA:
LA CONDICIN
ALUMNOS:
ACOSTA MINCHOLA, YANINA.
ALVARADO ROJAS, MADELYN JENIFER.
CASTRO GARCIA, BETSY.
COTRINA GARCIA, ROSARIO.
CRUZ RODRIGUEZ, ROXANA JANETT.
ECHEVARRIA VARGAS, KAREN.
FERNNDEZ CEDEO, MARILIA ANDREA.
VISALOT OLANO, ISOLINA.
AO / CICLO:
I AO / II CICLO
2014
LA CONDICIN
LA CONDICIN
CONCEPTUALIZACIN DE LA CONDICIN
Como vocablo jurdico, deriva del latn condicin, que es indicativo de cualidad, ndoles,
situacin y hasta de clusula de contrato.
Condicin es la clusula por la cual el autor o autores del negocio jurdico hacen depender su
eficacia o resolucin de un acontecimiento futuro e incierto. Siendo la condicin un elemento
voluntario del negocio, se distingue de todos los elementos requeridos por la ley, as para la
existencia como para la eficacia de ciertos negocios jurdicos, y que por eso se llaman en
contraposicin condiciones legales. La condicin se distingue ante todo del requisito que es
esencial objetivamente a un negocio jurdico, aunque su realizacin sea futura e incierta: como la
determinacin del precio en la venta, dejada al arbitrio de un tercero, la existencia de la cosa futura
sobre la cual se ha contratado1.
El vocablo condicin se utiliza en el lenguaje jurdico con muy variados sentidos, como demuestra
Larenz. A veces se habla de condiciones como el conjunto de disposiciones de un negocio; en
otras ocasiones llmense condiciones a ciertos requisitos; hay tambin quien usa la palabra
condicin como sinnimo de una situacin ante algo, o para referirse a un derecho que se ostenta
(tienen, se dice, condicin de accionista), etc. el Cdigo, sin embargo, no define lo que entiende
por condicin, aunque de las normas que la regulan sin duda se desprende que no se trata de
ninguna de las acepciones enumeradas. Tradicionalmente se ha enseado como condicin la
determinacin accesoria de voluntad que hace supeditar el nacimiento o extincin de los efectos
de un negocio a un cierto acontecimiento futuro e incierto. Tal definicin, empero, no puede
sernos del todo satisfactoria segn las normas legales que gobiernan la figura. En lo que atae a
la accesoriedad, ya hemos puntualizado que no es rigurosamente acertado admitirla como nica
caracterstica, pues como dice Enneccerus la declaracin de voluntad condicionada es un todo
inseparable que no puede descomponerse en una determinacin principal y una determinacin
accesoria2.
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COVIELLO, Nicols
ENNECCERUS, L.: op.cit. Parte General. Tomo I, Vol. II, 2. Parte, pg. 657
LA CONDICIN
CARACTERISTICAS DE LA CONDICION
De la delimitacin conceptual de la condicin-modalidad, que hemos trazado, se infiere que
deber ser necesariamente pactada y que los caracteres del hecho, suceso, evento o acontecimiento
pactado como condicin deben ser futuros y adems inciertos.
La doctrina es coincidente en el sealamiento de estas caractersticas, aunque con algunos
matices.
La condicin como modalidad del acto jurdico tiene su origen en la autonoma de la voluntad y,
por eso, el hecho de que la condicin consiste debe ser necesariamente pactado por las partes, sin
ms limitaciones que aquellas a las que est sometida la autonoma de la voluntad. Como se trata,
segn ya se ha indicado, de una limitacin que las partes se imponen respecto a la eficacias del
acto jurdico solo es posible en los actos modales, que en este caso vienen a ser sub condicionales,
pues no puede pactarse en los actos puros como el matrimonio, la adopcin, el conocimiento de
hijo extramatrimonial o la aceptacin o la renuncia de una herencia.
La insercin de una condicin tiene lugar, como aclara Albaladejo, no en el sentido de suceso
sino en el de limitacin, en el momento de la manifestacin de voluntad y ha de revestir la forma
prescrita para el acto.
El hecho en que consiste a condicin ha de ser futuro, pues esta caracterstica segura la
incertidumbre objetiva de la condicin. Como explica Len Barandiarn, si bien un hecho futuro
por s solo no bastara caracterizar la condicin, la incertidumbre del suceso debe acompaada de
su carcter del futuro.
Esta caracterstica explica la norma del artculo 175 de Cdigo Civil, que permite la estimulacin
de un plazo dentro del cual el acondicionamiento en que la condicin consiste llegue no a
verificarse, sealando que si la condicin es que o se realice cierto acontecimiento dentro de un
plazo se entender cumplida desde que vence el plazo()
Es decir, contingente, eventual en el sentido que puede o no realizarse Enneccerus puntualiza que
lo incierto debe serlo para el saber humano.
Esta caracterstica sustenta el concepto mismo de la condicin y, en alguna medida, tiene tambin
asiento en el artculo 175 anteriormente acotado: Si la condicin es que no se realice cierto
acondicionamiento(), se entender cumplida () desde que llega a ser cierto que el
acontecimiento pueda realizarse3.
VIDAL RAMREZ
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LA CONDICIN
FUNCIN DE LA CONDICIN
Funcin de la condicin autntica es suspender o resolver todos o algunos de los efectos del
negocio. Consecuencia de esto y con particular relevancia para la condicin suspensiva, es que el
derecho existe desde la celebracin del negocio, aunque con incerteza sobre su exigibilidad. El
acreedor de la prestacin es verdaderamente tal desde el principio y seguir sindolo mientras no
se verifique la condicin. Si la condicin se realiza, la acreencia se purifica y consolida; no es que
la otra parte resulta deudora como consecuencia de haber ocurrido el evento condicionante, sino
que lo fue desde el inicio, aunque solo viene obligada a cumplir una vez producido el evento o
suceso sealado como condicin.
CLASIFICACIN DE LA CONDICIN
1.- AFIRMATIVA Y NEGATIVAS:
Pueden ser afirmativas, tambin llamadas positivas, o negativas, segn la condicin se haga
depender de la verificacin o no del hecho pactado como tal. La distincin estriba simplemente
en como sea a pactada la condicin, esto es, segn que el hecho pactado deba realizarse o que el
hecho en que la condicin consiste no deba realizarse. Si la condicin se ha pactado para el hecho
se realice, es afirmativa; y, si se ha pactado para que no se realice, es negativa.
Como puede apreciarse lo afirmativo y lo negativo de la condicin depende de si produce o no
una alteracin y ese es el sentido de la distribucin de la doctrina.
Pero el criterio no es uniforme. Enneccerus por ejemplo, estima que las condiciones positivas
existen para su cumplimiento una alteracin, no ha si las negativas, independientemente de la
manera como han sido pactadas. Coviello es del mismo parecer y considera positiva la condicin
cuando el hecho cambia el estado actual de las cosas y es negativa cuando el estado actual de las
cosas no se muda, importando poco la forma gramatical en que se haya expresado las
condiciones6.
Teniendo en cuenta lo anterior, podemos decir que son positivas, cuando el hecho es tal, que
cambia el estado actual de cosas; negativas, cuando el estado actual de cosas no debe mudarse; y
poco importa la forma gramatical en que se hayan expresado las condiciones.
2.- PROPIAS E IMPROPIAS:
Las condiciones pueden ser propias o impropias y este es el nombre con el que actualmente se le
conoce pues eran las que el Derecho Romano se conocieron como posibles y licitas y como
imposibles e licitas. Por eso, como explico Len Barandiarn, son las que conciernen a
acontecimientos lcitos o imposibles, de suerte que son condiciones propias a las referentes a
sucesos lcitos y posibles. Pero hay que tener cuidado al aplicar el criterio de distincin: una
condicin consiste en un hecho fsicamente necesario, es decir, un evento que no puede dejar de
ocurrir, es tambin una condicin impropia, pues ya hemos visto que una de las caractersticas de
la condicin es ser un hecho incierto.
VIDAL RAMREZ
LA CONDICIN
La condicin propia por la acotacin que acabamos de hacer, es la que consiste en un hecho,
evento, suceso o acontecimiento futuro e incierto, siendo la incertidumbre una nota distintiva de
gran importancia. De ah, que lo que lo necesariamente tiene que ocurrir, como una nueva salida
del sol, al llegar la noche, por sus certeza, no puede configurar una condicin propia. La
posibilidad, es decir, que el hecho pueda o no realizrseles lo que configura la condicin propia.
Pero, adems, la condicin propia requiere de la licitud y de la posibilidad jurdica, todo lo cual
permite su incursin en el acto jurdico y constituirla en una limitacin en cuanto a la produccin
de sus efectos.
A las condiciones impropias, el Cdigo Civil les dedica el articulo 171 preceptuando las
consecuencias de pactarlas: la condicin suspensiva ilcita y la fsica o jurdicamente imposible
invalidan el acto. La condicin resolutoria ilcita y la fsica y jurdicamente imposibles se
consideran no opuestas.
3.- POTESTATIVAS, CAUSALES O MIXTAS:
Desde el punto de vista de la causa que produce el acontecimiento, las condiciones se distinguen
en potestativas, causales o mixtas. Es potestativa la condicin que consiste en un hecho
dependiente de la voluntad de uno de los sujetos del negocio jurdico; es causal, si el hecho
depende de fuerzas naturales, o de la voluntad de un tercero; mixta, si el hecho depende, en parte,
de la voluntad de uno de los sujetos del negocio jurdico, y, en parte, de la voluntad de
circunstancias fortuitas, o de la voluntad de un tercero.
No siempre son vlidos los negocios jurdicos celebrados bajo condicin potestativa, pues hay
que distinguir en este respecto, ante todo, dos especies de condicin potestativa; despus si la
condicin potestativa es de parte del que adquiere derechos por el negocio jurdico, o bien de
quien reporta obligaciones, y ; finalmente, si es suspensiva o resolutoria. Solo la mera condicin
potestativa por parte del deudor de quien se hace depender la eficacia del negocio, hace ste nulo.
En efecto, la condicin potestativa puede consistir en la pura voluntad de una persona, o mejor,
en la simple declaracin de voluntad, o bien en un hecho tal, que puede o no verificarse
indiferentemente, sin que haya serios motivos que induzcan a ejecutarlo o a omitirlo7.
Para Enneccerus el cumplimiento de la condicin potestativa depende de la declaracin de nulidad
de las partes, la casual de otros factores y, la mixta, de la voluntad de uno de los interesados y de
otras circunstancias.
La doctrina es uniforme en la apreciacin que efecta el maestro. Messineo justifica este parecer
con la consideracin de que, si el enajenante o respectivamente el deudor pudiera a su parecer
querer o dejar de querer la enajenacin del derecho o la asuncin de la obligacin, el negocio
existira y no existira al mismo tiempo, o sea, carecera de consistencia; sera como si el negocio
hubiese sido estipulado en broma.
La condicin Causal que, como hemos advertido, est determinado por un hecho cuya realizacin
es independiente de la voluntad de los sujetos comprometido por su manifestacin de voluntad
sea porque depende del azar o del hecho de un tercero, como por ejemplo, si se compromete a
una donacin y sobreviene una sequa o si un tercero gana una competencia deportiva.
COVIELLO, Nicols
LA CONDICIN
Por ltimo, la condicin mixta, que como tambin hemos advertido por un hecho cuya realizacin
depende en parte de la voluntad de uno de los interesados y en parte del azar o del hecho de un
tercero como, por ejemplo, si el interesado pacta jugar un partido de futbol y contribuir al triunfo
haciendo por lo menos un gol y sin que el contrario no llegue a anotar ninguno.
La condicin mixta no ha merecido una objecin del cdigo civil, lo que hace plenamente vlido
su estipulacin.
Las condiciones potestativas casuales o mixtas pueden ser expresas o tacitas y tambin positivas
y negativas, de igual manera como estas y aquellas pueden ser potestativas, casuales o mixtas8.
4.- CONDICIONE EXPRESA Y TCITA:
Segn resulten de las manifestaciones de la voluntad expresa o tcita de las partes en aplicacin
de las regla establecida por el Art 141del CC.
Al respecto Albaladejo considera que la condicin puede ser expresa o tcita, en general,
dependiendo de la manifestacin de voluntad: el negocio es condicional, aunque la condicin no
se declare expresamente, pero siempre que se deduzca de la manifestacin que se quiso sub
conditione9.
5.- CONDICIN SUSPENSIVA Y RESOLUTORIA:
La ms importante clasificacin que se hace, es desde el punto de vista del efecto, en condicin
suspensiva y condicin resolutoria. Condicin suspensiva es el acontecimiento futuro e incierto
de que se hace depender la eficacia del negocio jurdico; esto es, el negocio existe aun antes de
que la condicin se cumpla, pero permaneciendo en suspenso su eficacia. La condicin es
resolutoria cuando del acontecimiento futuro e incierto se hace depender la desaparicin de la
eficacia ya nacida del negocio; en otros trminos, el negocio existe y produce todos los efectos de
que es capaz, desde antes de que la condicin se realice, y solo queda la incertidumbre sobre la
anulacin de estos efectos; as es que la condicin resolutoria suspende tambin, si no la eficacia,
si la anulacin de sta. Tambin la condicin resolutoria, como la suspensiva, debemos concebirla
no como un negocio accesorio al principal y distinto de mismo, sino como parte integrante e
inseparable de una sola declaracin. As como el que declara su voluntad bajo condicin
suspensiva quiere los efectos del negocio solo en cuanto subordinados al cumplimiento o
incumplimiento de un hecho determinado, as tambin el que declara su voluntad bajo una
condicin resolutoria no quiere aquellos efectos subordinados a una determinada circunstancia de
hecho: tanto en una como en otra hiptesis no hay una voluntad que quiera y otra que deja de
querer lo que se quiso, sino una voluntad nica que quiere no de modo absoluto e ilimitado, sino
condicional. Por esta razn, cuando tenga lugar la resolucin de un negocio por verificarse la
condicin, no hay un negocio nuevo que destruye los efectos del anterior, sino un retroceso de
derechos; as, el comprador bajo condicin resolutoria no se torna vendedor, una vez verificada
la condicin, ni el vendedor a su vez deviene comprador.
Entorno a la anterior distincin gira todo el tratamiento legislativo de la condicin y una u otra
estn siempre presentes en todo acto sub conditione, mxime si a condicin misma es un hecho,
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COVIELLO, Nicols
COVIELLO, Nicols
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suceso, evento o acontecimiento del cual se hace depender la eficacia del acto jurdico. La
condicin es suspensiva cuando se debe esperar a una realizacin para que el acto produzca sus
efectos y en resolutoria, contrariamente, cuando los efectos del acto cesan al realizarse la
condicin. La nocin que hemos dejado expuesta se mantiene inalterada despus el derecho
romano, luego de admitirse la resolutoria, pues la suspensiva fue admitida con anterioridad. La
condicin suspensiva como la resolutiva fue receptada en el Cdigo Napolen e irradiadas a la
codificacin civil10.
La doctrina moderna, respecto a ellas, mantiene el mismo contenido conceptual que adquirieron
desde su origen. Coviello, por ejemplo, concepta la condicin suspensiva como el
acontecimiento futuro e incierto del que se hace depender el negocio jurdico, esto es, el negocio
existe aun antes de que la condicin se cumpla, pero permanece en suspenso su eficacia; y, la
condicin resolutoria, como el acontecimiento futuro e incierto del cual se hace depender la
eficacia ya nacida del negocio, esto es el negocio existe y produce todos los efectos de que es
capaz hasta que la condicin se realice. Para Betti, es suspensiva la condicin que, mientras no se
verifica, suspende la regulacin de intereses dispuesta por el negocio, aplazando el momento de
su vigencia, pero durante su pendencia el negocio sometido a ella no engendra aun la nueva
situacin jurdica que la ley vincula al tipo de negocio a que aquel pertenece, pero puede producir
otros efectos, provisionales y preliminares, encaminados a hacer posible el orden de intereses
concebidos una vez que la condicin se cumpla; y, es resolutoria la condicin que est destinada
a resolver la regulacin de intereses, a hacerla cesar con su realizacin y, mientras pende, el
negocio a que afecta todos los efectos propios de su tipo, pero no gozan estos de carcter definitivo
e irrevocable.
As pues cuando el acto jurdico est sometido a condicin suspensiva o cuando lo est a
condicin resolutoria, es cuando de manera ms ntida se puede apreciar el rol de la condicin
como una limitacin establecida por las partes en cuanto a la produccin de los efectos. Sin
embargo, no es siempre fcil distinguir si la condicin es suspensiva o resolutoria, ya que la
diferencia de efectos que producen no depende de la naturaleza del acontecimiento, sino de la
voluntad contenida en el acto sub conditione. Por eso, Messineo considera que ante la posible
variedad de expresiones para indicar la condicin, puede ocurrir que se forme duda sobre si la
condicin es suspensiva o resolutoria y que estas pueden, lgicamente, convertirse la una en la
otra, hacindose de la condicin suspensiva afirmativa una condicin resolutoria negativa como
por ejemplo, si se pacta que te dar mil si la nave llega a Asia, que equivale a pactar que te
dar mil, pero lo devuelves si la nave no llega a Asia.
Tanto la condicin suspensiva como la resolutoria pueden ser expresas o tacitas, afirmativas o
negativas, causales o mixtas, pues, como ya advertimos, los criterios de distincin de una
categora a otra no son excluyentes.
Como lo hemos ya advertido, y lo reiteramos ahora, toda la problemtica de la condicin como
modalidad del acto jurdico gira en torno a la condicin suspensiva y a la condicin resolutiva o
resolutoria11.
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Con respecto a la condicin resolutoria, la posicin del Cdigo no es compartida por todos los
tratadistas, pues hay quien estima que si son imposibles positivas, la disposicin de voluntad se
purifica y es exigible; si son imposibles negativas invalidan a la disposicin; si son ilcitas por
faltar con el orden pblico, las buenas costumbres o normas imperativas, es irrelevante que sean
positivas o negativas y vician la disposicin.
Para concluir con el examen de este artculo, digamos que las condiciones perplejas o
contradictorias invalidan por completo la disposicin condicionada, ya que no se puede saber lo
que exactamente quiso establecer el agente declarante. No cabe llegar a otra conclusin, porque
es preferible anular la declaracin que violentar la autonoma privada y someter la voluntad a una
condicin de cuya funcin se duda. En cambio, en los negocios mortis causa, en los que es
imposible que el declarante pueda expresar de nuevo su voluntad, se discute si debe invalidarse
la disposicin, o si se debe reputar pura y simple, aunque la doctrina se inclina por lo primero.
EFICACIA DE LA CONDICION
Pactada la condicin, si para tener eficacia debe ser propia, el acto jurdico queda vlidamente
celebrado, pero subordinado a la condicin pactada y a la eficacia que esta despliegue: si es
suspensiva, la eficacia del acto est en suspenso hasta que la condicin se realice y despliegue la
suya; y, si es resolutoria, el acto despliega su eficacia hasta que la condicin se realice y por efecto
de ella, la haga cesar.
Segn que la condicin se haya pactado como suspensiva o que se haya pactado como resolutoria,
respecto de la eficacia del acto jurdico celebrado se presentan etapas perfectamente
diferenciadas:
a) La etapa de la pendencia de la condicin, o PENDENT CONDITIONE, que comprende el periodo
desde la celebracin del acto y hasta la realizacin del hecho pactado como condicin, que puede
o no realizarse y que se ignora y se cumplir o no.
b) La de cumplimiento de la condicin, o EXISTIT CONDITIONE, que comprende el periodo que
sigue a la verificacin del hecho en que la condicin consiste, que se le tiene por realizado.
c) El de la falta de realizacin, o DFICIT CONDITIONE, que es cuando se comprueba que el
hecho en que la condicin consiste no se ha realizado o no podr realizarse. Como seala
Messineo a cada una de las etapas de la condicin se vinculan los correspondientes efectos de la
condicin y, correlativamente del negocio.
Los efectos de la condicin pactada son distintos, y hasta opuestos, segn la condicin sea
suspensiva o resolutoria. Pero, como el acto jurdico ha sido vlidamente celebrado y ha dado
lugar a la creacin de una relacin jurdica, ha generado tambin derecho y obligaciones. Los
derechos, por haber sido generados de un acto sub conditione son derechos expectaticios,
eventuales o contingentes, mas no adquiridos, firmes o constituidos, mientras no quede cumplida
la condicin. De la misma manera, las correlativas obligaciones no son exigibles mientras no
quede cumplida la condicin12.
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Al respecto operan las reglas de los Artculos 1284 para las condiciones suspensivas y 1285 para
las resolutorias.
Artculo 172.- Es nulo el acto jurdico cuyos efectos estn subordinados a condicin suspensiva
que dependa de la exclusiva voluntad del deudor13.
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EL CUMPLIMIENTO DE LA CONDICION
La etapa de cumplimiento de la condicin, existit conditione, es la que sobreviene si la condicin
se realiza. Realizado el hecho en que la condicin consista, si era suspensiva, el acto comienza a
desplegar su eficacia, y, si era resolutoria, cesa en sus efectos. Los derechos se tornan en firmes,
constituidos o adquiridos y, las obligaciones en exigibles.
Las partes pueden pactar que el cumplimiento de la condicin deba verificarse dentro de un plazo,
lo que ha sido previsto por el Artculo 175: Si la condicin es que no se realice cierto
acontecimiento dentro de un plazo, se entender cumplida desde que vence el plazo (), sin que
nada obste para que tambin las partes puedan pactar para que el acontecimiento en que la
condicin consiste se realice tambin dentro de un plazo. De este modo, el acotado Artculo 175,
al plantear la posibilidad de pactar un plazo para la realizacin o no realizacin de la condicin,
est impidiendo que el acto jurdico sub conditione pueda devenir en una indefinida ineficacia.
Con la realizacin de la condicin, como anota Messineo, si ha sido suspensiva el negocio se
convierte en puro y simple, esto es, como si no hubiese estado nunca subordinado a condicin, y
que se hace eficaz; si la condicin es resolutoria, se desvanecen todos los efectos del negocio. Al
acaecer la condicin, ha escrito Betti, surge, o bien desaparece, la regulacin de intereses
dispuesta, y el negocio despliega automticamente los efectos propios del tipo a que pertenece, o
los pierde automticamente.
La etapa existit conditione la regula el cdigo civil con dos reglas: la de la indivisibilidad de la
condicin y la de la irretroactividad de la condicin15.
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De lo expuesto se infiere que las prestacin es vinculantes a la relacin jurdica creada por el acto
sub conditione pueden ser divisibles o indivisibles. La divisibilidad o indivisibilidad de la
prestacin depende la su naturaleza o del pacto. Por su naturaleza, la prestacin es divisible y es
susceptible de fraccionarse, como una suma de dinero, y, es indivisible, si no lo es, como la
entrega de un caballo. Por el pacto, la divisibilidad o la indivisibilidad depende de lo convenido
como cuando se pacta que la entrega de la suma de dinero sea en su totalidad y no por partes.
La norma que regula la indivisibilidad de la condicin no es de orden pblico, sino una genuina
norma supletoria, por lo que puede convenirse que aunque la condicin se cumpla solo en parte
la obligacin sea exigible en todo o proporcionalmente, pero requirindose, en este ltimo caso,
que la prestacin por su naturaleza sea divisible16.
RETROACTIVIDAD DE LA CONDICIN
El cumplimiento de la condicin suspensiva o resolutoria tiene efecto retroactivo (Art 1170).
Esto significa que desaparece la incertidumbre que habra mientras estaba pendiente la condicin,
y la posicin jurdica y econmica del que tena el derecho incierto es igual a aquella en que se
habra encontrado, si la incertidumbre no hubiese existido nunca. As, la retroactividad de la
condicin no importa destruccin de un hecho realizado, sino claridad de una incertidumbre en
un sentido o en otro; por eso no es aquella ficcin absurda, sino una consecuencia justificada por
la ndole misma de la condicin.
Efectivamente, el negocio bajo condicin suspensiva es un negocio existente, y la condicin
constituye su motivo nico o principal: si este motivo hubiese sido cierto desde el principio, el
negocio habra producido efectos inmediatos; en cambio, a causa de la incertidumbre los efectos
han quedado en supuesto, por lo que es del todo natural que, cuando desaparece la incertidumbre,
los efectos se ligan inmediatamente a su causa anterior, que es el negocio, y no al hecho fijado
como condicin, que han sido su motivo solamente. De manera anloga, cuando se efecta una
declaracin de voluntad bajo condicin resolutoria, se quiere slo si existe un determinado motivo
contrario la hecho puesto como condicin, y por lo mismo no se quiere si se realiza este hecho,
de modo que es natural que, cumplida que sea la condicin, los efectos ya producidos quedan sin
causa jurdica, ya que se entendi no constituir algn negocio jurdico si el hecho se hubiese
realizado desde el momento de la declaracin de voluntad.
Pero si la retroactividad del cumplimiento de la condicin es un hecho natural del negocio
condicional, y conforme con la voluntad de las partes no es un efecto necesario y esencial, las
partes mismas pueden excluirla o limitarla. Ms cuando la retroactividad ni se excluye ni se limita
por la voluntad privada, no puede admitirse que haya caso en que se deba excluirse en virtud de
la ley. La retroactividad de la condicin tiene lugar no slo en los actos entre vivos e instituciones
de heredero, sino tambin en los legados; la opinin contraria no tiene fundamento en la ley, ya
que el hecho de la intransmisibilidad del derecho condicional, adems de ser comn a todas las
disposiciones testamentarias, por s mismo no significa que la condicin no es retroactiva, sino
que llega a faltar cuando el beneficiado muere antes de realizarse el hecho puesto como condicin.
Tampoco es exacto excluir la retroactividad respecto de las condiciones potestativas. Si se trata
de las condiciones meramente potestativas suspensivas, no puede decirse ni que sean retroactivas,
ni tampoco lo contrario, desde el momento en que el negocio no existe antes de que se cumplan.
Y si se quiere hablar de las otras condiciones potestativas, falta la razn para aplicarles un
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tratamiento diverso de las causales, ya que siempre contienen en s elementos que no son
voluntarios, y antes de que se realicen existe el negocio jurdico.
Consecuencia de la retroactividad de la condicin suspensiva es que el negocio se considera
concluido desde el principio pura y simplemente; son vlidos, por lo tanto, todos los actos an de
disposicin ejecutados por el adquiriente mientras est pendiente la condicin; y, por el contrario,
son ineficaces los actos de disposicin efectuados por el enajenante; de este modo, se realiza la
retroactividad, sin dejar a salvo los derechos de los terceros. Consecuencia de la retroactividad de
la condicin resolutoria es que el negocio se tiene como un hecho, y, por lo tanto, quedan sin
eficacia jurdica los actos realizados por el que adquiri el derecho bajo condicin resolutoria, y,
en cambio, son vlidos los efectuados por el enajenante. Tampoco aqu quedan a salvo los
derechos de los terceros.
Pero si se cumple la condicin suspensiva o la resolutoria, deben respetarse, segn la opinin
dominante, los actos de administracin verificados por aquel que a causa de la realizacin de la
condicin queda privado del derecho, no debiendo restituirse los frutos percibidos mientras la
condicin estuvo pendiente. El respeto a los actos de administracin se justifica por la razn de
que se llevan a cabo en inters de la cosa misma, y, por lo tanto, de quien tiene el derecho. La
inexistencia de la obligacin de restituir los frutos se justifica en el mayor nmero de los negocios
jurdicos, como son los onerosos, con la compensacin que se verifica entre el goce de los frutos
de la cosa y la falta de disfrute del dinero o de otra cosa debida a ttulo de retribucin, y, en los
otros casos, o con la intencin de las partes, como en la donacin bajo condicin suspensiva, o
con la imposibilidad de considerar como no efectuado el hecho de la posesin, de la cual el goce
de la cosa o de los frutos ha sido necesaria consecuencia, como en la donacin bajo condicin
resolutoria.
Finalmente, si falta la condicin, se producen los efectos contrarios; el negocio bajo condicin
suspensiva se tiene como no hecho, y, en cambio, el negocio bajo condicin resolutoria se
considera como si se hubiese celebrado pura y simplemente17.
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algunos textos del derecho romano dieron efecto retroactivo a las estipulaciones bajo la condicin
y que la tesis de la retroaccin hizo fortuna entre los cdigos modernos, sancionndolo el Cdigo
Civil francs y adems , entre otros, los de Italia de 1865, de Argentina, de Espaa y, como ya se
ha indicado, el nuestro de 1852,para posteriormente, al ser impugnada la tesis de la retroaccin,
adoptarse la irretroactividad en Cdigos como en el de Alemania y Brasil (de 1916), entre otros.
La posicin en favor de la retroactividad de la condicin se explica en la consideracin de que
toda condicin se realiza retroactivamente, pues realizada la condicin es como si el contrato
hubiera sido concluido pura y simplemente, desde su origen, quedando las partes en la misma
situacin en que habran estado de no haber pactado la condicin. De este modo, si se trata de
condicin suspensiva, el cumplimiento de ella determina que se considere como si la eficacia
existiera desde la fecha de la celebracin del acto y, en cambio, si se trata de la condicin
resolutoria, el cumplimiento de ella determina que se considere como si nunca hubiese existido
el acto.
La adopcin de la irretroactividad de la condicin, como ya lo hemos indicado, la inicio el Cdigo
Civil Alemn. Sin embargo, no fue tratada categricamente, pues si bien el artculo 158 la
enuncia, el Artculo 159 previo un efecto retroactivo cuando este resultara del contenido del
negocio.
Inspirndose en el Cdigo Civil Alemn y a travs del brasileo de 1916, fue que el cdigo civil
de 1936 acogi la regla de la irretroactividad, Len Barandaran la justifico sealando que
diversos efectos propios de la condicin, una vez realizada, no podran tener explicacin de
aplicarse el principio de retroaccin, considerando, a manera de ejemplo, lo relativo a la cuestin
de la prestacin del riesgo y del peligro tanto con la condicin suspensiva como con la resolutoria.
Lo hizo tambin con referencia a los efectos en el pasado y procedi a analizar la doctrina clsica
francesa y la de algunos de sus doctrinantes, como Colin y Capitant, para quienes la retroactividad
de la condicin era una ficcin, concluyendo el maestro en que resultaba explicable el movimiento
contrario al principio de la retroactividad. Tomando posicin por la irretroactividad se pregunt
el maestro: Por qu ciertos efectos de causas anteriores a la verificacin de la condicin han de
respetarse? Para Len Barandaran el acto sub conditione existe y no depende del hecho puesto
como condicin, aunque sus efectos estn subordinados a un acontecimiento que significa un
aplazamiento, pues tales efectos no surgen coetneamente con el acto sino que quedan pendientes,
sujetos a la eventualidad de la produccin del hecho incierto y futuro. Y as, concluy Len
Barandaran que enfrentadas las tesis de la retroactividad y de la irretroactividad, se saca la
impresin de que ms vale no imponer en la ley re el asunto, pues se trata de efectos jurdicos que
conciernen a las situaciones derivadas de una convencin condicional, de la que puede resultar
que algunos efectos de la condicin se remonten al pasado y otros no, no siendo necesario para
los primeros declarar la retroactividad ni para los segundos declarar la irretroactividad.
No obstante la corriente legislativa y doctrinal que se inici con el cdigo alemn y el Cdigo
Civil italiano de 1942 ha dado cabida a la regla de la retroactividad en su artculo 1360. Messineo
lo explica porque la condicin se pone en el momento mismo en que se perfecciona el negocio y
nace juntamente con l, de lo que infiere que, verificndose la condicin suspensiva, el negocio
adquiere eficacia ab origine (ex tunc) y que, verificndose la condicin resolutoria, el negocio
pierde eficacia ab origine ( ex tunc) y, as, todo lo que medio tempore ha sido efecto del ejercicio
del derecho, o materia de adquisicin por parte del sujeto, viene a ser, por si, reducido a la nada.
Betti, para quien la retroactividad responde mejor al nexo hipottico que por disposicin de las
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LA CONDICIN
partes une el evento previsto a la regulacin de los intereses, considera que la retroactividad no
es un carcter necesario y constante de la condicin, sino solo una nota natural y dispositiva de
ella, lo que las partes o la naturaleza de la relacin pueden perfectamente excluir.
El acotado Artculo 177 ratifica, pues, la adopcin del principio de la irretroactividad de nuestra
codificacin civil a partir de 1936, mantenindolo, pero sin categoricidad. Como la norma no es
de orden pblica sino supletoria, la condicin no solo opera ex nunc, esto es, para el pasado, segn
lo convengan las partes en ejercicio de la autonoma de la voluntad. De este modo, ad exemplun,
si se vende un inmueble arrendado bajo condicin suspensiva, hasta que esta se realice el
vendedor seguir percibindola renta, pero si se pacta la retroactividad y la condicin se realiza,
la renta la percibe el comprador, pero, si se pacta la retroactividad y la condicin se realiza, la
renta corresponde a quien era la parte vendedora en el contrato que se resuelve18.
REPETICIN DE LO PAGADO
Con relacin al derecho de pedir la devolucin cuando se produce el pago anticipado, en buena
lgica del principio de irretroactividad que sienta el Artculo 177 quien pagara tiene derecho a los
intereses legales o frutos de lo entregado, desde la fecha del pago hasta la realizacin del evento.
Creemos que este ltimo prrafo del Artculo 173 admite pacto en contrario. Nada impide que las
partes convengan que el pago se efecte antes de la realizacin de la condicin suspensiva.
Como es natural, la repeticin que el artculo autoriza supone su factibilidad. No puede reclamarse
la devolucin cuando existiendo condicin resolutoria la naturaleza de las prestaciones impide la
devolucin cuando existiendo condicin resolutoria (y admitida en principio la irretroactividad
Artculo 177) lo probable es que el legislador haya pensado que puede repetirse el pago cuya
prestacin o justificacin hubiera tenido lugar con posterioridad la fecha de producida la
resolucin. Respecto de las prestaciones recibidas antes de la resolucin el pago era debido, se
deveng; no procede su repeticin o negarse al abono.
ARTCULO 174.- El cumplimiento de la condicin es indivisible, aunque consista en una
prestacin divisible.
Cumplida en parte la condicin, no es exigible la obligacin, salvo pacto en contrario.
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La acotada norma trata de preservar la buena fe que debe regir la relacin jurdica emanada de un
acto jurdico al que han querido las partes subordinar los efectos a la produccin de un evento
pactado como condicin. La hiptesis es de una condicin potestativa que no depende
exclusivamente de la voluntad del deudor o que sea de cargo del acreedor.
La idea es, como ha escrito Len Barandaran en su exegesis del Cdigo Civil de 1936, que no se
impida o no se provoque la realizacin de la condicin por ninguna de las parte a que concierne
la obligacin respectiva, o sea, que si el impedimento o la provocacin para la realizacin de la
condicin proviene de hecho extrao a ellas, de fuerza mayor o de la voluntad de un tercero, no
obrara el artculo 1111 del cdigo antecedente, o sea, en la actualidad el Artculo 176 del vigente
Cdigo Civil.
El mismo Len Barandaran indico que pactada la condicin, ni el obligado debe proceder de
mala fe para impedir que se cumpla, ni el acreedor debe proceder de mala fe para forzar su
cumplimiento. Frente a este indebido comportamiento, es que el Artculo 176, en el primer
supuesto, reprende el proceder del deudor considerando que la condicin se ha efectuado y, en el
segundo, castiga el comportamiento del acreedor disponiendo que la condicin no se ha
realizado19.
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BIBLIOGRAFA
RAMREZ, Vidal. Teora General del Acto Jurdico. Ed. Cultural Cuzco
S.A. Editores, 1984
COVIELLO, Nicols. Doctrina General del Derecho Civil. Ed. Unin
Tipogrfica Editorial Hispano-Americana, 1949
LOHMANN, Juan Guillermo. Negocio Jurdico. Ed. Grijley, 1997
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