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1 Q264226

Prova: ESAF - 2012 - Receita Federal - Auditor Fiscal da Receita Federal - Prova 1 - Gabarito 1
Disciplina: Direito Empresarial (Comercial)

Salvo as excees expressas, considera-se empresria a sociedade que tem por objeto o
exerccio de atividade prpria de empresrio sujeito a registro. Essa espcie de sociedade,
por sua vez, pode assumir as formas abaixo. Assinale a opo cujo conceito est correto.

a) Na SOCIEDADE EM NOME COLETIVO, somente pessoas fsicas podem tomar

parte na sociedade, respondendo todos os scios, solidria e ilimitadamente, pelas

obrigaes sociais.
b) Na SOCIEDADE EM COMANDITA SIMPLES, o capital divide-se em aes,

obrigando-se cada scio ou acionista somente pelo preo de emisso das aes que

subscrever ou adquirir.
c) Na SOCIEDADE LIMITADA, o capital dividido em aes, regendo-se pelas

normas relativas sociedade annima, e opera sob firma ou denominao.


d) Na SOCIEDADE ANNIMA OU COMPANHIA, tomam parte scios de duas

categorias: pessoas fsicas, responsveis solidria e ilimitadamente pelas obrigaes

sociais; e os obrigados somente pelo valor de sua quota.


e) Na SOCIEDADE EM COMANDITA POR AES, a responsabilidade de cada

scio restrita ao valor de suas quotas, mas todos respondem solidariamente pela
integralizao do capital social.
Comentrios do professor

Mariana Fittipaldi - Promotora de Justia (MP/SP) e Mestra em Direito (PUC-Rio)

a) Na SOCIEDADE EM NOME COLETIVO, somente pessoas fsicas podem tomar parte


na sociedade, respondendo todos os scios, solidria e ilimitadamente, pelas obrigaes
sociais.
CORRETA: o que dispe o artigo 1039, caput, do Cdigo Civil:Somente pessoas fsicas
podem tomar parte na sociedade em nome coletivo, respondendo todos os scios, solidria e
ilimitadamente, pelas obrigaes sociais.

b) Na SOCIEDADE EM COMANDITA SIMPLES, o capital divide-se em aes,


obrigando-se cada scio ou acionista somente pelo preo de emisso das aes que
subscrever ou adquirir.
Incorreta: a definio da sociedade em comandita simples encontra-se no artigo 1045, do
CC: Na sociedade em comandita simples tomam parte scios de duas categorias: os
comanditados, pessoas fsicas, responsveis solidria e ilimitadamente pelas obrigaes
sociais; e os comanditrios, obrigados somente pelo valor de sua quota.

c) Na SOCIEDADE LIMITADA, o capital dividido em aes, regendo-se pelas normas


relativas sociedade annima, e opera sob firma ou denominao.
Incorreta: artigo 1055, do CC:O capital social divide-se em quotas, iguais ou desiguais,
cabendo uma ou diversas a cada scio.

d) Na SOCIEDADE ANNIMA OU COMPANHIA, tomam parte scios de duas


categorias: pessoas fsicas, responsveis solidria e ilimitadamente pelas obrigaes
sociais; e os obrigados somente pelo valor de sua quota.
Incorreta: vide artigo 1088, do CC: Na sociedade annima ou companhia, o capital divide-se
em aes, obrigando-se cada scio ou acionista somente pelo preo de emisso das aes
que subscrever ou adquirir.

e) Na SOCIEDADE EM COMANDITA POR AES, a responsabilidade de cada scio restrita


ao valor de suas quotas, mas todos respondem solidariamente pela integralizao do capital
social.

Incorreta: vide artigo 1090, do CC:A sociedade em comandita por aes tem o capital
dividido em aes, regendo-se pelas normas relativas sociedade annima, sem prejuzo
das modificaes constantes deste Captulo, e opera sob firma ou denominao.

(Resposta A)

Resolver

2 Q261992

Prova: FGV - 2012 - OAB - Exame de Ordem Unificado - VII - Primeira Fase

Disciplina: Direito Empresarial (Comercial) | Assuntos: Sociedade em Conta de Participao;

Em relao Sociedade em Conta de Participao NO correto afirmar que

a) uma sociedade empresria personificada e de pessoas.

b) a atividade constitutiva do objeto social deve ser

exercida unicamente pelo scio ostensivo.


c) o contrato social produz efeito somente entre os scios.

d) as contribuies dos scios participante e ostensivo

constituem patrimnio especial.


Comentrios do professor

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a) uma sociedade empresria personificada e de pessoas.


CERTA:A Sociedade em Conta de Participao trata-se de ente no personificado e tratado
pelo Cdigo Civil de 2002 no TTULO II Da Sociedade, SUBTTULO I Da Sociedade No
Personificada, CAPTULO II Da Sociedade em Conta de Participao.

b a atividade constitutiva do objeto social deve ser exercida unicamente pelo scio ostensivo.
ERRADA:O texto desta alternativa corresponde ao disposto no art. 991, Cdigo Civil de 2002
e, portanto, trata-se de afirmativa correta em relao ao que dispe a legislao vigente, no
servindo de base como resposta ao enunciado proposto na questo.

c) o contrato social produz efeito somente entre os scios.


ERRADA:A Sociedade em Conta de Participao apesar de se tratar em ente no
personificado tal como a sociedade em comum, diferencia-se desta, pois possui feio
empresarial e dispe de contrato firmado entre os scios. No entanto, o referido contrato s
produz efeitos entre os scios que compem a sociedade, porquanto em face de terceiros
estranhos ao pacto societrio, o scio que responde pelas obrigaes societrias apenas

um, vale dizer, o scio ostensivo, que celebra os contratos apenas em seu prprio nome e
no em nome da sociedade, segundo disposto no art. 991, Pargrafo nico e art. 993,
ambos do Cdigo Civil de 2002.

d) as contribuies dos scios participante e ostensivo constituem patrimnio especial.


ERRADA: o que dispe o art. 994, do Cdigo Civil de 2002, a saber:
Art. 994. A contribuio do scio participante constitui, com a do scio ostensivo, patrimnio
especial, objeto da conta de participao relativa aos negcios sociais.
1 A especializao patrimonial somente produz efeitos em relao aos scios.
2 A falncia do scio ostensivo acarreta a dissoluo da sociedade e a liquidao da
respectiva
conta, cujo saldo constituir crdito quirografrio.
3 Falindo o scio participante, o contrato social fica sujeito s normas que regulam os
efeitos da falncia nos contrates bilaterais do falido.
Resolver

3 Q261993

Prova: FGV - 2012 - OAB - Exame de Ordem Unificado - VII - Primeira Fase
Disciplina: Direito Empresarial (Comercial) | Assuntos: Ttulos de Crdito; Endosso, aval e protesto ;

Com relao ao instituto do aval, correto afirmar que

a) necessrio o protesto para a cobrana dos avalistas do

emitente e dos endossantes de notas promissrias.

b) o avalista, quando executado, pode exigir que o credor

execute primeiro o avalizado.

c) o aval pode ser lanado em documento separado do ttulo de crdito.

d) a obrigao do avalista se mantm, mesmo no caso de a obrigao que

ele garantiu ser nula, exceto se essa nulidade for decorrente de vcio de forma.
Comentrios do professor

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a) necessrio o protesto para a cobrana dos avalistas do emitente e dos endossantes de no


tas promissrias.
ERRADA:O protesto ato formal e solene pelo qual se prova a falta de aceite ou de
pagamento de uma cambial (Letra de Cmbio ou Nota Promissria), conforme art. 28 a 33
do Decreto n. 2.044/1908; art. 44,do Anexo I do Dec. 57.663/66e atualmente est definido
normativamente no art. 1 da Lei n. 9.492/97. A cobrana do ttulo feita diretamente pelo
credor ao aceitante (sacador e devedor principal da Letra de Cmbio) ou seu avalista e na
recusa destes por meio de ao executiva proposta contra todos os devedores mencionados
no ttulo, inclusive os endossantes e seus avalistas, se houverem. Entretanto, para a
formalizao judicial da cobrana necessrio prova inequvoca da falta de aceite ou de
pagamento, que feita atravs do protesto cambirio.
Para que o protesto seja vlido e produza os efeitos exigidos pela lei necessrio, alm da
observncia de forma solene, que o credor apresente o ttulo para protesto no prazo legal,
pois a inobservncia do prazo retira do credor o direito de crdito perante os coobrigados de
regresso, a saber: sacador, endossantes e respectivos avalistas, conforme art. 53, do Anexo
I do Dec. 57.663/66.
Ainda no que tange ao protesto, Nota Promissria aplicam-se as mesmas regras da Letra
de Cmbio, segundo disposto no art. 56, do Decreto n. 2.044/1908 e art.77, do Anexo I do
Dec. 57.663/66.
Assim, para a cobrana dos avalistas do emitente o protesto no necessrio, mas
facultativo; j a cobrana dos avalistas dos endossantes o protesto necessrio, logo a
alternativa est incorreta.

b) o avalista, quando executado, pode exigir que o credor


execute primeiro o avalizado.
ERRADA:Ao contrrio da fiana, o aval no contrato, mas trata-se de declarao unilateral
de vontade e possui natureza de garantia pessoal cambiria,pelo qual um terceiro garante o
pagamento do ttulo de crdito. Esse terceiro, chamado de avalista, responde solidariamente
com o avalizado (devedor do crdito mencionado no ttulo), pelo pagamento do ttulo e de
seus acessrios, juros, despesas etc.Por ser instituto prprio do direito cambirio, o aval
enseja obrigao em carter autnomo, apesar da solidariedade disposta em lei (art. 897 a
900, do Cdigo Civil de 2002 e art. 30 a 32 do Anexo I do Dec. 57.663/66) e sua disciplina
legal no contempla o benefcio de ordem, como ocorre com a fiana. Logo, o avalista
obrigado a pagar o ttulo independente de o credor executar previamente o devedor.

c) o aval pode ser lanado em documento separado do ttulo de crdito.


ERRADA:Em razo de sua natureza cambiria e para ajustar-se ao princpio da literalidade,
o aval deve constar do prprio ttulo (art. 898, Cdigo Civil de 2002).
Porm, no caso das Cambiais (Letra de Cmbio de Nota Promissria), em razo de expressa
disposio legal, o aval pode ser lanado alm do ttulo, na hiptese de o mesmo possuir
uma folha anexa (art. 31, do Anexo I do Dec. 57.663/66). Tambm deve ser considerada a
orientao da V Jornada de Direito Civil da CJF atravs do Enunciado 462 (Art. 889, 3: Os
ttulos de crdito podem ser emitidos, aceitos, endossados ou avalizados eletronicamente,
mediante assinatura com certificao digital, respeitadas as excees previstas em lei.) para
o caso dos ttulos de crdito eletrnicos.

d) a obrigao do avalista se mantm, mesmo no caso de a obrigao que ele garantiu


ser nula, exceto se essa nulidade for decorrente de vcio de forma.
CERTA:Em razo do princpio da autonomia e face ao critrio de solidariedade legal, a
obrigao do avalista no se confunde com a do avalizado. Portanto, a alternativa

corresponde ao enunciado do art. 899, 2 do Cdigo Civil, bem como o que prev o art. 32
do Anexo I do Dec. 57.663/66.
Resolver

4 Q261994

Prova: FGV - 2012 - OAB - Exame de Ordem Unificado - VII - Primeira Fase
Disciplina: Direito Empresarial (Comercial) | Assuntos: Marcas e Patentes;

Sobre as marcas, correto afirmar que

a) a marca de alto renome sinnimo de marca notoriamente conhecida.

b) a vigncia do registro da marca de 5 (cinco) anos,

sendo prorrogvel por perodos iguais e sucessivos.

c) permitida a cesso do pedido de registro de marca,

caso o cessionrio atenda aos requisitos legais.

d) a marca de produto ou servio aquela usada para identificar

produtos ou servios provindos de membros de uma determinada entidade.


Comentrios do professor

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a) a marca de alto renome sinnimo de marca notoriamente conhecida.


ERRADA:A marca trata-se de bem jurdico considerado propriedade industrial e protegido
pelo registro no rgo competente (INPI) sujeita a disciplina da Lei n. 9.279/96. A marca
sinal distintivo, suscetvel de percepo visual, que identifica, direta ou indiretamente,
produtos ou servios (art. 122, Lei n. 9.279/96). Como requisitos ao registro exigidos por lei
tem-se: a) novidade relativa ["princpio da especificidade"] - A proteo da marca restrita
classe(s) de produtos ou servios em que registrada (exceo da marca notria, art. 125,
Lei n. 9.279/96); b) no colidncia com marca notria (art. 126, Lei n. 9.279/96);

c) desimpedimento (art. 124, Lei n. 9.279/96). Assim, pela previso nos artigos
mencionados, a marca notria goza de proteo especial em todos os ramos de atividade;
enquanto a marca notoriamente conhecida possui especial proteo apenas no ramo prprio
de atividade de seu titular. Embora ambas marcas tenham um trao comum, a notoriedade,
sua proteo especial em termos internacionais [art. 6 bis (I), Conveno da Unio de
Paris] reconhecida em termos de alcanar todos os ramos de atividade ou apenas o ramo
prprio de seu titular. A alternativa est errada, pois a marca de alto renome no sinnimo
de marca notoriamente conhecida.

b) a vigncia do registro da marca de 5 (cinco) anos, sendo prorrogvel por perodos iguais
e sucessivos.
ERRADA:Nos termos do disposto no art. 133 da Lei n. 9.279/96 o prazo de vigncia da
proteo da marca de 10 (dez) anos, prorrogvel por perodos iguais e sucessivos,
mediante pedido formulado pelo titular ao rgo competente (INPI) durante o ltimo ano de
vigncia do registro.

c) permitida a cesso do pedido de registro de marca, caso o cessionrio atenda aos requisi
tos legais.
CERTA:A alternativa corresponde previso normativa contida no art. 134 da Lei n.
9.279/96 e, portanto, est correta. Alm da cesso do pedido de registro tambm
permitida a cesso do registro da marca, transferindo-se por cesso de direitos, assim, no
s a possibilidade formalizao da proteo jurdica da marca em favor de titular diverso de
seu criador, incluindo nessa hiptese os pedidos de prorrogao; como tambm a tutela
jurdica da marca como propriedade industrial ao cessionrio.

d) a marca de produto ou servio aquela usada para identificar produtos ou


servios provindos de membros de uma determinada entidade.
ERRADA:A marca de produto ou servio refere-se a sinais que so usados para
distinguir um bem ou um servio de outros idnticos, semelhante ou afins, mas eu tenham

uma origem diversa. (MAMEDE, Gladiston. Direito empresarial brasileiro. So Paulo: Atlas.
2011. p. 240. v. 1 - Empresa e atuao empresarial). Por outro lado, a marca coletiva tratase daquela que

usada para identificar produtos ou servios provindos de membros

de uma determinada entidade, a exemplo de AMPAC [Associao Mineira dos Produtores de


Cachaa] (MAMEDE, Gladiston.Op. Cit. 2011. p. 241).
O registro da marca coletiva regida pelo disposto no art. 147 a 154, da Lei n. 9.279/96,
portanto, a alternativa est errada.
Resolver

5 Q261995
Prova: FGV - 2012 - OAB - Exame de Ordem Unificado - VII - Primeira Fase
Disciplina: Direito Empresarial (Comercial) | Assuntos: Direito Societrio;

Sobre os direitos dos acionistas, correto afirmar que

a) o direito de voto garantido a todo acionista,

independente da espcie ou classe de aes de que seja titular.

b) os acionistas devero receber dividendos obrigatrios

em todos os exerccios sociais.

c) o acionista ter direito de se retirar da companhia caso clusula

compromissria venha a ser introduzida no estatuto social.

d) o acionista tem o direito de fiscalizar as atividades sociais

e sendo titular de mais de 5% do capital poder requerer judicialmente a exibio


dos livros da companhia, caso haja suspeita de irregularidades dos administradores.

Comentrios do professor

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a) o direito de voto garantido a todo acionista,


independente da espcie ou classe de aes de que seja titular.
ERRADA:A sociedade annima trata-se de pessoa jurdica composta pelo capital subscrito de
pelo menos duas pessoas, a ser integralizado e dividido sob a forma de aes, cujo nmero e
valor ser definido pelo estatuto social. Aquelas pessoas que subscreverem aes ou mesmo
aquelas que integralizarem capital da sociedade posteriormente a sua constituio so
denominados acionistas. As aes da sociedade annima esto classificadas conforme a
natureza dos direitos ou vantagens que confiram a seus titulares, so ordinrias,
preferenciais, ou de fruio(art. 15, Lei n. 6.404/76). Nesse aspecto, percebe-se que a aes
atribuem a seus titulares direitos participativos diversos no objeto social da companhia. O
direito de voto refere-se prerrogativa de participao poltica do acionista e diz respeito
tomada de decises administrativa que integra atribuio da Assembleia Geral dos
Acionistas. O direito de voto conferido s aes ordinrias, segundo art. 16, III, da Lei n.
6.404/76, mas s aes preferenciais tambm pode ser conferido esse direito caso o
estatuto assim dispor, tal como previsto no art. 18, caput, da Lei n. 6.404/76. O exerccio do
direito de voto est regulado pelas regras dos arts. 110 a 115 da Lei n. 6.404/76. Assim, a
alternativa est incorreta, pois o direito de voto depende da espcie e da classe das aes de
que o acionista seja titular.

b) os acionistas devero receber dividendos obrigatrios em todos os exerccios sociais.


ERRADA:Os dividendos representam o repasse aos acionistas do resultado da companhia
referente conta de lucro lquido do exerccio, de lucros acumulados e de reserva de lucros;
e conta de reserva de capital, no caso das aes preferenciais (art. 201, Lei n. 6.404/76),
calculado na forma do art. 202, da Lei n. 6.404/76e tem como destinatrios os titulares de
aes ordinrias e preferenciais, conforme art. 17, da Lei n. 6.404/76. O direito dos

acionistas ao recebimento do dividendo obrigatrio obedece a regra do art. 202, da Lei n.


6.404/76, que o assegura em cada exerccio referente a parcela dos lucros estabelecida no
estatuto ou, se este for omisso, a importncia determinada de acordo com as regras que o
mesmo artigo dispe.
Embora o art. 202, caput, da Lei n. 6.404/76 estabelea o pagamento do dividendo
obrigatrio a cada exerccio social, a companhia poder deixar de pagar o dividendo nas
hipteses dispostas no 4 do art. 202, da Lei n. 6.404/76 e dever ser pago na forma
prevista no art. 202, 5, da Lei n. 6.404/76. Caso a companhia deixe de pagar os
dividendos fixos ou mnimos aos acionistas preferenciais sem direito de voto por mais de 03
(trs) exerccios sociais consecutivos, esses adquiriro o exerccio do direito de voto como
compensao pelo inadimplemento dessa obrigao social, conforme previsto no art. 111,
1, da Lei n. 6.404/76.

c) o acionista ter direito de se retirar da companhia caso clusula compromissria


venha a ser introduzida no estatuto social.
ERRADA:O direito de retirada do scio da companhia independe de insero de clusula
compromissria no estatuto social, pois se trata de prerrogativa jurdica que decorre de
disposio legal e tambm porque diz respeito a questo de dissidncia presente e no
futura, ou seja, o momento de exerccio da retirada no pode estar sujeito termo ou
condio, ainda que voluntrias, e igualmente no podem figurar em clusula
compromissria porque estas prestam-se a submeter arbitragem os litgios que possam vir
a surgir, relativamente ao contrato (estatuto social), segundo dispe o art. 4, da Lei n
9.307/96. A Lei n 9.307/96 prev em seu art. 8 que a clusula compromissria
autnoma em relao ao contrato, de modo que mesmo ocorrendo nulidade ou outros vcios
no implicam, necessariamente, em nulidade da clusula compromissria.
Os arts. 854 e 855 do Cdigo Civil permitem o uso da clusula compromissria pelos
contratantes, que prevendo divergncias futuras, remetam sua soluo ao juzo arbitral por
eles indicados, relativo aos conflitos que virem a surgir.
Para Maria Helena Diniz a clusula compromissria ou pactum de compromitendo um

pacto adjeto dotado de autonomia (arts. 8 da Lei n 9.307/96 e 853 do CC; RT, 777:189)
relativamente aos contratos civis ou mercantis, principalmente os de sociedade, ou em
negcios jurdcos unilaterais, em que se estabelece que, na eventualidade de uma
divergncia entre os interessados na execuo do negcio, estes devero lanar mo do juzo
arbitral. avenada no momento do nascimento do negcio principal, como medida
preventiva dos interessados, com a inteno de evitar desentendimento futuro. [In Curso de
Direito Civil Brasileiro, Saraiva: So Paulo. 2012, p. 643, vol.3]
No caso do direito societrio, a possibilidade de uso da clusula compromissria consta do
art. 109, 3, da Lei n. 6.404/76, que dispe: O estatuto da sociedade pode estabelecer
que as divergncias entre os acionistas e a companhia, ou entre os acionistas controladores
e os acionistas minoritrios, podero ser solucionadas mediante arbitragem, nos termos em
que especificar.
Quanto ao direito de retirada, que pode ser uma alternativa de soluo para as divergncias
sociais, est previsto no art. 137, da Lei n. 6.404/76, consagra tal direito ao acionista
dissidente nas seguintes hipteses (art. 136, incisos I a VI e IX ):
a)

criao de aes preferenciais ou aumento de classe de aes preferenciais existentes,

sem guardar proporo com as demais classes de aes preferenciais, salvo se j previstos
ou autorizados pelo estatuto;
b)

alterao nas preferncias, vantagens e condies de resgate ou amortizao de uma

ou mais classes de aes preferenciais, ou criao de nova classe mais favorecida;


c)

reduo do dividendo obrigatrio;

d)

fuso da companhia, ou sua incorporao em outra;

e)

ciso da companhia;

Assim sendo, caso o estatuto social estabelea o uso de clusula compromissria para
soluo de divergncias entres acionistas e a companhia, ou entre os acionistas
controladores e os acionistas minoritrios, tal ajuste decorrente de autonomia privada no
pode derrogar disposio legal prevista no art. 137,da Lei n. 6.404/76, logo a alternativa
est incorreta.

d)o acionista tem o direito de fiscalizar as atividades sociais sendo titular de mais de 5% do
capital poder requerer judicialmente a exibio dos livros da companhia, caso haja suspeita
de irregularidades dos administradores.
CERTA:A alternativa corresponde previso normativa contida no art. 105 da Lei n.
6.404/76 e, portanto, est correta. Assim, destaca-se o texto do artigo: Art. 105. A exibio
por inteiro dos livros da companhia pode ser ordenada judicialmente sempre que, a
requerimento de acionistas que representem, pelo menos, 5% (cinco por cento) do capital
social, sejam apontados atos violadores da lei ou do estatuto, ou haja fundada suspeita de
graves irregularidades praticadas por qualquer dos rgos da companhia.

6 Q261996
Prova: FGV - 2012 - OAB - Exame de Ordem Unificado - VII - Primeira Fase
Disciplina: Direito Empresarial (Comercial) | Assuntos: Falncia e Recuperao de Empresas; Falncia;

Dentre as alternativas abaixo, indique aquela que corresponde


a um crdito que deve ser classificado como extraconcursal:

a) Multas por infrao do Cdigo de Postura Municipal.

b) Custas judiciais relativas s aes e execues em que a

massa tenha sido vencida.


c) Crditos quirografrios sujeitos recuperao judicial pertencentes a

fornecedores de bens ou servios que continuaram a prov-lo normalmente

aps o pedido de recuperao judicial.


d) Os saldos dos crditos no cobertos pelo produto da

alienao dos bens vinculados ao seu pagamento.


Comentrios do professor

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a) Multas por infrao do Cdigo de Postura Municipal.


ERRADA:As multas quaisquer que sejam, por infrao a lei ou ao contrato, esto
classificadas como crditos concursais, ou seja, crditos referentes a obrigaes cujo

adimplemento incumbe ao devedor e no dizem respeito a Massa Falida, que se trata de


universalidade de bens, direitos e obrigaes que resultam da quebra do empresrio e ,
portanto, considerada ente no personificado (art. 12, CPC). As multas foram excludas dos
processos de falncia no regime jurdico tratado pelo Dec.-Lei n. 7.661/45, mas foram
includas no rol dos crditos concursais, figurando entre os crditos quirografrios e os
subordinados, segundo disposto no art. 83, VII, da Lei n. 11.101/05.

b) Custas judiciais relativas s aes e execues em que a massa tenha sido vencida.
CERTA:Em observncia ao disposto no art. 84, IV, da Lei n. 11.101/05, essa alternativa est
correta, pois corresponde ao exatamente ao texto do mencionado inciso, uma vez que no rol
de classificao dos crditos as hipteses legais so taxativas.

c)Crditos quirografrios sujeitos recuperao judicial pertencentes a fornecedores de bens


ou servios que continuaram a prov-lo normalmente aps o pedido de recuperao judicial.
ERRADA: Os crditos quirografrios pertencentes aos fornecedores, que continuarem a
prover o empresrio devedor no curso de apreciao do pedido de recuperao judicial da
empresa, segundo art. 67, Pargrafo nico, da Lei n. 11.101/05 tero privilgio geral de
recebimento em caso de decretao de falncia, no limite do valor dos bens ou servios
fornecidos durante o perodo da recuperao, e no sero considerados extraconcursais, mas
sim concursais, ocupando uma posio acima da classificao que originalmente os
consideraria.
Ao contrrio, os novos credores, ou seja, aqueles que firmarem seus crditos com o
empresrio em crise aps formulado o pedido de recuperao judicial, que obteriam o
tratamento de crdito extraconcursal na eventual decretao de falncia de seu devedor,
mesmo que originalmente o crdito seja quirografrio, conforme previso do art. 67, caput,
da Lei n. 11.101/05. A alternativa est errada, pois seu texto diz respeito aos credores
antigos, ou seja, aqueles cujos crditos foram constitudos antes do pedido de recuperao
judicial ser distribudo em juzo.

d) Os saldos dos crditos no cobertos pelo produto da


alienao dos bens vinculados ao seu pagamento.
ERRADA:Os crditos que possuem bens vinculados ao seu pagamento so denominados
crditos com garantia real, conforme disposio do cdigo civil de 2002 referente aos direitos
reais de garantia. Nesses casos, os saldos dos crditos referidos na alternativa referem-se a
quantia que integra o valor do crdito, mas sobeja o valor do bem que lhe garante o
pagamento. Desse modo, deve-se considerar o disposto no art. 83, VI, b, da Lei n.
11.101/05 que classifica tais saldos como crditos quirografrios e, portanto, crditos
concursais.
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7 Q213711

Prova: FGV - 2011 - OAB - Exame de Ordem Unificado - V - Primeira Fase


Disciplina: Direito Empresarial (Comercial) | Assuntos: Direito Societrio; Sociedade Limitada ;

A respeito da deliberao dos scios na Sociedade Limitada, correto afirmar que

a) a assembleia somente pode ser convocada pelos administradores eleitos no

contrato social.

b) as formalidades legais de convocao so dispensadas quando todos os

scios se declararem, por escrito, cientes do local, data, hora e ordem do dia.

c) a deliberao em assembleia ser obrigatria se o nmero dos scios for

superior a cinco.

d) as deliberaes tomadas de conformidade com a lei e o contrato vinculam os

scios ausentes, mas no os dissidentes.


Comentrios do professor

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a) a assembleia somente pode ser convocada pelos administradores eleitos no contrato


social.
ERRADA:A necessidade de deliberao dos scios na Sociedade Limitadaest prevista no
Cdigo Civil nos arts. 1.071 a 1.080. Nessas hipteses a tomada de decises ser feita de
modo coletivo, por meio de reunio ou em assembleia, conforme previsto no contrato social,
devendo ser convocadas pelos administradores nos casos previstos em lei ou no contrato
(art. 1.072), cuja situao assemelha-se ao que texto que consta da alternativa de resposta.
No entanto, tem-se de considerar ainda o disposto noart. 1.073 do Cdigo Civil de 2002, que
dispe a respeito de outras situaes jurdicas em que a reunio ou a assembleia tambm
podem ser convocadas, a saber:
a - por scio, quando os administradores retardarem a convocao, por mais de sessenta
dias, nos casos previstos em lei ou no contrato, ou por titulares de mais de um quinto do
capital, quando no atendido, no prazo de oito dias, pedido de convocao fundamentado,
com indicao das matrias a serem tratadas;
b - pelo conselho fiscal, se houver, nos casos a que se refere o inciso V do art. 1.069;

b) as formalidades legais de convocao so dispensadas quando todos os scios se


declararem, por escrito, cientes do local, data, hora e ordem do dia.
CERTA:Em observncia ao disposto no art. 1.072, 2 do Cdigo Civil de 2002 que prev a
dispensa das formalidades de convocao previstas no 3o do art. 1.152, quando todos os
scios comparecerem ou se declararem, por escrito, cientes do local, data, hora e ordem do
dia;

c) a deliberao em assembleia ser obrigatria se o nmero dos scios for superior a cinco.
ERRADA:A sociedade limitada pode ser constituda com apenas dois scios, porm se
a affectio societatis permitir o nmero de pessoas interessadas em participar do ente coletivo
pode ser bem maior que esse. Assim, dispe o art. 1.072, 1 do Cdigo Civil de 2002 que a
deliberao em assembleia, que no se confunde com a mera reunio de scios, ser

obrigatria quando o nmero dos scios for superior a dez scios e no apenas cinco como
faz meno esta alternativa da questo.

d) as deliberaes tomadas de conformidade com a lei e o contrato vinculam os scios


ausentes, mas no os dissidentes.
ERRADA:As deliberaes dos scios que sejam tomas em conformidade com a lei ou o
contrato vinculam todos os scios, ainda que ausentes ou dissidentes, tal como dispe o art.
1.072, 5, do Cdigo Civil de 2002, porque nesse caso considera-se que foram observados
os requisitos mnimos de instalao e deliberao societrias, consubstanciados pelo
cumprimento do quorum de instalao (art. 1.074, do Cdigo Civil de 2002) e do quorum de
deliberao (art. 1.076, do Cdigo Civil de 2002). Nesse caso, os scios ausentes ou
dissidentes, aqueles que pretendem se retirar da sociedade, que no estejam presentes
sesso deliberativa, ficam sujeitos ao teor do for objeto da tomada de deciso, uma vez que
tambm vinculam-se ao quorum deliberativo estabelecido pela lei ou pelo contrato social.

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8 Q213712

Prova: FGV - 2011 - OAB - Exame de Ordem Unificado - V - Primeira Fase


Disciplina: Direito Empresarial (Comercial)

Conforme art. 4 da Lei 6404/76, as companhias podem ser classificadas em abertas ou


fechadas, dependendo se seus valores mobilirios podem ou no ser negociados no
Mercado de Valores Mobilirios. Em relao aos valores mobilirios das companhias
abertas e fechadas, assinale a alternativa correta.

a) Valores mobilirios so ttulos que concedem a seu titular certos direitos em

relao companhia. So exemplos de valores mobilirios as aes, as debntures, os


bnus de subscrio e o certificado de valores mobilirios.

b) O Mercado de Valores Mobilirios (MVM) compreende as bolsas de valores, o

mercado de balco e o mercado de balco organizado. Para a companhia poder negociar


no MVM, dever preencher certos requisitos e obter autorizao da Comisso de Valores
Mobilirios e da Junta Comercial.

c) As companhias abertas, caso queiram negociar suas aes, devem sempre

faz-lo por meio do mercado de valores mobilirios, ou seja, suas negociaes sero
sempre por oferta ao pblico em geral.

d) Partes beneficirias so ttulos emitidos tanto pela companhia aberta quanto

pela fechada que do a seu titular direito a percentual no lucro da companhia.


Comentrios do professor

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a) Valores mobilirios so ttulos que concedem a seu titular certos direitos em relao
companhia. So exemplos de valores mobilirios as aes, as debntures, os bnus de
subscrio e o certificado de valores mobilirios.
CERTA:Em razo de conferirem direitos a seus titulares, os valores mobilirios representam
os ttulos negociados no mercado de valores, a saber: as aes, as debntures, os bnus de
subscrio e o certificado de valores mobilirios.Os valores mobilirios aqueles sujeitos ao
disposto no art. 2 da Lei 6.385/1976, vale dizer, so os emitidos por sociedade de capital
aberto e que esto sujeitos ao registro na Comisso de Valores Mobilirios, para lanamento
no mercado de capitais. Dentre esses ttulos encontram-se os certificados de depsito de
valores mobilirios, cuja meno no consta desta alternativa inserida na questo.
A Lei n. 6.404/76 que trata das sociedades por aes classifica como valores mobilirios as
partes beneficirias (arts. 46 a 51), as debntures (arts. 52 a 74), os bnus de subscrio
(arts. 75 a 79), e pode-se considerar tambm as notas comerciais (commercial paper)
(Instruo 134/90 da CVM).
Nesse sentido, como o termo certificado de valores mobilirios no integra a disciplina da Lei

n. 6.404/76, nem tampouco da Lei n. 6.385/76, que dispe sobre os diversas espcies de
valores mobilirios. Necessrio destacar, ainda, que apesar da Instruo CVM n. 400/2003
constar a expressocertificado de valores mobilirios no anexo III, no a utiliza numa
acepo de valor mobilirio propriamente dito, seno apenas como documento
representativo dos valores mobilirios j definidos por lei.
Nesse sentido, embora o gabarito oficial tenha apontado essa alternativa como correta, a
expresso certificado de valores mobilirios susceptvel de questionamentos, pois a
denominao certificado de valores mobilirios no considerada como valor mobilirio, seja
pela legislao das sociedades por aes ou mesmo, seja pela legislao que disciplina o
mercado de capitais.

b) O Mercado de Valores Mobilirios (MVM) compreende as bolsas de valores, o mercado de


balco e o mercado de balco organizado. Para a companhia poder negociar no MVM, dever
preencher certos requisitos e obter autorizao da Comisso de Valores Mobilirios e da
Junta Comercial.
ERRADA:No se pode confundir as entidades: Comisso de Valores Mobilirios e Junta
Comercial, pois dizem repeito rgos estatais que desempenham papeis bem distintos na
rea empresarial.
Comisso de Valores Mobilirios CVM trata-se de uma autarquia federal, vinculada ao
Ministrio da Fazenda, com funes especificamente correlacionadas ao mercado de ttulos
emitidos pelas sociedades annimas. A atuao da CVM encontra-se restrita s companhias
abertas, pois somente estas podem recorrer ao mercado, sendo, portanto, ilegtima toda e
qualquer ingerncia sua em companhias fechadas. A CVM tem funes fiscalizadora,
regulamentar, registraria, consultiva e de fomento. [BORBA, Jos Edvaldo Tavares. Direito
societrio. Renovar: Rio de Janeiro, p. 171, 2008]. Tanto o MVM, quanto a CVM so regidos
pela Lei n. 6.385/76.
s Juntas Comerciais incumbe a execuo de registro, autenticao ou arquivamento de
documentos e atos constitutivos de empresrios, sociedades empresrias e dos leiloeiros,
tradutores pblicos e intrpretes comerciais, trapicheiros e administradores de armazns-

gerais, segundo disposto nos arts. 3, II; 8 e 32, da Lei n. 8.934/94.


Desse modo, para negociar valores mobilirios no MVM a companhia precisa de estar
cadastrada e ter autorizao apenas da CVM, inclusive para realizar oferta pblica de aes.
A alternativa est incorreta, pois tal competncia no conferida Junta Comercial, no
entanto, necessrio que a sociedade empresria tenha seu registro na Junta Comercial
para os fins dos art. 43 e 967, do Cdigo Civil de 2002.

c) As companhias abertas, caso queiram negociar suas aes, devem sempre faz-lo por
meio do mercado de valores mobilirios, ou seja, suas negociaes sero sempre por oferta
ao pblico em geral.
ERRADA:As negociaes de aes de companhias no MVM nem sempre ocorrem por meio de
ofertas ao pblico, vale dizer, sem destinatrio determinado. H hipteses em que a
companhia pode optar pela emisso prpria de aes, destinadas apenas a seus acionistas
ou a um pblico qualificado, operao para a qual depender de registro na Junta Comercial,
pois importar em modificao do capital subscrito pelos acionistas que previamente
integravam o quadro societrio, segundo disposto na Lei n. 8.934/94. As negociaes de
aes por oferta ao pblico em geral est sujeito a registro na CVM, conforme dispes os
art.19 da Lei 6.385/76.
Nesse sentido, vale mencionar trecho da exposio de motivos da Lei 6.385/76, no qual se
afirma: Apenas a emisso pblica (isto , a emisso oferecida publicamente) est sujeita a
registro. No se aplica essa norma emisso particular, como o caso da emisso negociada
com um grupo reduzido de investidores, que tenham acesso ao tipo de informao que
o registro visa a divulgar. Se estes, porm, adquirem a emisso com o fim de a colocar no
mercado, mediante oferta pblica, esto sujeitos s mesmas restries que a companhia
emissora. (grifo nosso)

d) Partes beneficirias so ttulos emitidos tanto pela companhia aberta quanto pela fechada
que do a seu titular direito a percentual no lucro da companhia.
ERRADA:Partes beneficirias so ttulos negociveis, sem valor nominal e estranha ao

capital social, que conferem direitos de crdito eventual contra a sociedade, que versam
sobre a participao dos lucros, em no mximo, 10% do lucro liquido anual art. 46 c/c art.
190, da Lei 6.404/76. As Partes beneficirias s podem ser emitidas pelas companhias de
capital fechado (art. 47, Pargrafo nico, da Lei 6.404/76); no pode atribuir direito
privativo de acionista (v. g. direito de voto), salvo o de fiscalizar, nos termos desta Lei, os
atos dos administradores; no podem ser criadas mais de uma classe ou srie de partes
beneficirias e no podem emitidas por prazo indeterminado, pois o estatuto fixar o prazo
de durao, e sempre que estipular resgate, dever criar reserva especial para esse fim (art.
48, da Lei 6.404/76), nesse aspecto considere-se, ainda que, para as partes beneficirias
atribudas gratuitamente, salvo as destinadas a sociedades ou fundaes beneficentes dos
empregados da companhia, o prazo de durao no poder ultrapassar 10 (dez) anos; bem
como que as partes beneficirias podero ser em conversveis em aes conforme prever o
estatuto, mediante capitalizao de reserva criada para esse fim (art. 48, 1 e 2 da Lei
6.404/76). Por fim, cabe mencionar que a reforma do estatuto pode modificar ou reduzir as
vantagens conferidas s partes beneficirias deve ser aprovada em assembleia-geral especial
na forma prevista no (art. 51 da Lei 6.404/76). Assim sendo, a alternativa esta incorreta,
pois apenas a companhia fechada pode emitir Partes beneficirias, para conferir direitos de
participao em seus lucros aos que as adquirir.

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9 Q213713

Prova: FGV - 2011 - OAB - Exame de Ordem Unificado - V - Primeira Fase


Disciplina: Direito Empresarial (Comercial) | Assuntos: Empresrio; Teoria Geral do Direito Empresarial;

Em relao incapacidade e proibio para o exerccio da empresa, assinale a alternativa


correta.

a) Caso a pessoa proibida de exercer a atividade de empresrio praticar tal

atividade, dever responder pelas obrigaes contradas, podendo at ser declarada


falida.

b) Aquele que tenha impedimento legal para ser empresrio est impedido de

ser scio ou acionista de uma sociedade empresria.

c) Entre as pessoas impedidas de exercer a empresa est o incapaz, que no

poder exercer tal atividade.

d) Por se tratar de matria de ordem pblica e considerando que a continuao

da empresa interessa a toda a sociedade, quer em razo da arrecadao de impostos,


quer em razo da gerao de empregos, caso a pessoa proibida de exercer a atividade
empresarial o faa, poder requerer a recuperao judicial.
Comentrios do professor

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a) Caso a pessoa proibida de exercer a atividade de empresrio praticar tal atividade, dever
responder pelas obrigaes contradas, podendo at ser declarada falida.
CERTA:Em observncia ao disposto art. 972, parte final e art. 973, ambos do Cd. Civil de
2002; bem como o art. 966, pargrafo nico, do Cdigo civil de 2002; alm do art. 105, IV,
da Lei n. 11.101/05, quanto a parte final do texto de resposta ao enunciado da questo,
pode-se afirmar que essa alternativa est correta.

b) Aquele que tenha impedimento legal para ser empresrio est impedido de ser scio ou
acionista de uma sociedade empresria.
ERRADA: No se pode tomar esta afirmativa como correta, uma vez que h casos em que
os impedidos de exercer atividade empresarial tm autorizao expressa para serem scios
quotistas ou acionistas, desde que no exeram a administrao de sociedades ou

companhias.
Assim, em resumo, para que se possa verificar essas situaes, indicam-se os que so
proibidos de exercer a atividade empresarial, segundo a legislao correlata:
1.

Os servidores pblicos civis federais (Lei n. 8.112/90, art. 117, X), estaduais (Lei n.

869/52 art. 217, VI e VII) e municipais (Lei Municipal n. 8.710/95 art. 129, IX);
2.

Os militares da ativa das Foras Armadas e das Policias Militares (Decreto-Lei n.

1.029/69, art. 35; Lei. 6.880/80 art. 29);


3.

Os magistrados (Lei Complementar n. 35/79, art. 36, I e II - LOMAN);

4.

Os membros do Ministrio Pblico (art. 128, 5, II, c, da CR/88; Lei n. 8.625/93,art.

44, III - LOMP);


5.

Os empresrios falidos enquanto no reabilitados (Decreto-Lei n. 11.101/05, art. 102 e

181).
6.

Na condio de servidores pblicos lato sensu, so tambm impedidos de exercer

atividade empresarial o Presidente da Repblica, Ministros de Estado, Governadores dos


Estados, Prefeitos Municipais e ocupantes de cargos pblicos comissionados em geral.
7.

O moralmente inidneo - pessoa condenada a pena que vede, ainda que

temporariamente, o acesso a cargos pblicos; ou por crime falimentar, de prevaricao, peita


ou suborno, concusso, peculato; contra a economia popular, contra o sistema financeiro
nacional, contra as normas de defesa da concorrncia, contra as relaes de consumo, a f
pblica ou a propriedade, enquanto perdurarem os efeitos da condenao (Cdigo Civil, art.
1.011, 1 e Lei n. 6.404/76. art. 147, 19).
8.

Os corretores (Lei n. 2.146/53 [Corretor de valores]; Lei n. 4.594/64 [Corretor de

Seguros] e Lei n. 6.530/78 [Corretor de Imveis]); os leiloeiros (Dec. n. 21.981/32 art. 36)
e os despachantes aduaneiros (Lei n. 5.425/68 e Dec.Lei n 2.472/88) => Consequncia
perda da autorizao para intermediar negcios jurdicos;
9.

Os estrangeiros com visto temporrio (Lei n. 6.815/80 Estatuto dos Estrangeiros art.

99);
10.A legislao trabalhista (CLI, art. 482, c), tambm restringe o exerccio de atividade
empresarial aos empregados que no sejam expressamente autorizados pelo empregador.

=> Consequncia perda do emprego por justa causa.


11.Os membros do Poder Legislativo, como Senadores, Deputados Federais e Estaduais e
Vereadores, no so proibidos de exercer atividade empresarial, salvo se a empresa goze de
favor decorrente de contrato com pessoa jurdica de direito pblico, ou nela exercer funo
remunerada (CF, art. 54, II, a). => Consequncia perda do mandato poltico art. 55, I,
CR/88.

c) Entre as pessoas impedidas de exercer a empresa est o incapaz, que no poder exercer
tal atividade.
ERRADA: relevante destacar que a pessoa incapaz no se confunde com a pessoa
impedida, pois o impedido nem sempre incapaz, mas o incapaz quase sempre impedido.
Assim, tem-se que a incapacidade causa de nulidade ou anulabilidade do negcio jurdico e
sua ocorrncia torna invlido o exerccio da atividade de empresa, por outro lado o
impedimento diz respeito a vedao disposta em texto normativo de lei para prtica da
atividade prpria do empresrio. Na situao de incapacidade pode ou no haver o
suprimento do ato praticado pelo incapaz, tornando ou no passvel de validade jurdica,
quer se trate de incapacidade absoluta ou relativa. Noutro sentido situa-se o impedimento,
que ab initio no diz respeito a validade do negcio jurdico, mas submete a pessoa que
pratica a atividade de empresa imposio de sanes legais, que podem at mesmo ser
invalidao do ato ou negcio jurdico realizado (v.g. ao revocatria falimentar, art. 130,
Lei n. 11.101/05).
Desse modo, essa alternativa est incorreta, pois o incapaz estar impedido de exercer a
atividade de empresa, apenas se deixar de observar os requisitos legais dispostos no o art.
5, Pargrafo nico, V e art. 974 do Cdigo Civil de 2002.

d) Por se tratar de matria de ordem pblica e considerando que a continuao da empresa


interessa a toda a sociedade, quer em razo da arrecadao de impostos, quer em razo da
gerao de empregos, caso a pessoa proibida de exercer a atividade empresarial o faa,

poder requerer a recuperao judicial.


ERRADA: Para requerer a recuperao judicial necessrio que o empresrio preencha
diversos requisitos legais pertinentes na aferio de sua viabilidade jurdicapara que seja
deduzida a pretenso em juzo. Assim, necessrio que o requerente observe as normas dos
art. 967, do Cdigo Civil de 2002, bem como o disposto no art. 48 da Lei n. 11.101/05. A
contrrio senso, a pessoa proibida de exercer a atividade empresarial fica sujeita
declarao de sua falncia, conforme dispe o art. 105, IV, da Lei n. 11.101/05.
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10 Q213714

Prova: FGV - 2011 - OAB - Exame de Ordem Unificado - V - Primeira Fase


Disciplina: Direito Empresarial (Comercial) | Assuntos: Sociedade Comum;

A respeito da sociedade em comum, correto afirmar que

a) os scios respondem individual e ilimitadamente pelas obrigaes sociais.

b) so regidas pelas disposies das sociedades simples.

c) na relao com terceiros, os scios podem comprovar a existncia da

sociedade de qualquer modo.

d) os scios so titulares em comum das dvidas sociais.

Comentrios do professor

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a) os scios respondem individual e ilimitadamente pelas obrigaes sociais.


ERRADA:Em termos de pessoa jurdica pacfico o entendimento acerca da autonomia entre
a pessoa dos membros e o ente jurdico, bem como a separao patrimonial entre ambos. A
regra do art. 391 do Cdigo Civil de 2002 que pelas obrigaes do devedorrespondem

todos os seus bens. Nesse caso, as obrigaes seriam contradas pela sociedade e no pelos
scios. Ocorre que a sociedade em comum trata-se de um ente desprovido de personalidade
jurdica, logo no prevalece o princpio da autonomia pessoal e patrimonial acima afirmada.
Nesse sentido, a afirmativa esta incorreta pois os termos do art. 990 do Cdigo Civil de 2002
dispe que todos os scios respondem de forma solidria e ilimitadamente pelas obrigaes
sociais, e no de modo individual e ilimitadamente, ressaltando-se, ainda, que a previso do
mesmo artigo exclui do benefcio de ordem previsto no art. 1.024 do Cdigo Civil de 2002,
aquele scio que contratou pela sociedade.

b) so regidas pelas disposies das sociedades simples.


ERRADA:A disciplinada das sociedades em comum pelas diversas regras do Cdigo Civil de
2002, representa a contextualizao das chamadas sociedades de fato ou sociedades
irregulares que a doutrina nacional muito se debateu ao longo de anos. O Cdigo Civil de
2002 consagra a aplicao das regras prprias das sociedades simples rea das sociedades
em comum apenas em carter subsidirio, tal como se pode verificar pelo no art. 986 do
Cdigo Civil de 2002 que dispe: Enquanto no inscritos os atos constitutivos, reger-se- a
sociedade, exceto por aes em organizao, pelo disposto neste Captulo, observadas,
subsidiariamente e no que com ele forem compatveis, as normas da sociedade simples.

c) na relao com terceiros, os scios podem comprovar a existncia da sociedade de


qualquer modo.
ERRADA:A alternativa est incorreta, pois a prova de existncia da sociedade feita pelos
scios depende de forma prescrita em lei. Os terceiros, porem, podem fazer esta prova
valendo-se de qualquer meio de prova admitido em direito, tudo conforme disposto no art.
987 do Cdigo Civil de 2002.

d) os scios so titulares em comum das dvidas sociais.


CERTA:A alternativa est correta, pois consagra o teor da regra prevista noart. 988 do
Cdigo Civil de 2002 que ressalta: Os bens e dvidas sociais constituem patrimnio especial,
do qual os scios so titulares em comum.
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11 Q213715

Prova: FGV - 2011 - OAB - Exame de Ordem Unificado - V - Primeira Fase


Disciplina: Direito Empresarial (Comercial) | Assuntos: Administrador Judicial; Recuperao Judicial ;

A respeito do Administrador Judicial, no mbito da recuperao judicial, correto afirmar


que

a) somente pode ser destitudo pelo Juzo da Falncia na hiptese de, aps

intimado, no apresentar, no prazo de 5 (cinco) dias, suas contas ou os relatrios


previstos na Lei 11.101/2005.

b) o Administrador Judicial, pessoa fsica, pode ser formado em Engenharia.

c) ser escolhido pela Assembleia Geral de Credores.

d) perceber remunerao fixada pelo Comit de Credores.

Comentrios do professor

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a) somente pode ser destitudo pelo Juzo da Falncia na hiptese de, aps intimado, no
apresentar, no prazo de 5 (cinco) dias, suas contas ou os relatrios previstos na Lei
11.101/2005.
ERRADA:A hiptese descrita nesta alternativa est prevista no art. 23, Pargrafo nico, da
Lei n. 11.101/05. A alternativa est errada, uma vez que alm desta situao descrita, o
administrador Judicial tambm pode ser destitudo por deciso do juiz, de ofcio ou a
requerimento fundamentado de qualquer interessado, quando verificar desobedincia aos

preceitos desta Lei, descumprimento de deveres, omisso, negligncia ou prtica de ato


lesivo s atividades do devedor ou a terceiros, conforme previsto no art. 31 da Lei n.
11.101/05.

b) o Administrador Judicial, pessoa fsica, pode ser formado em Engenharia.


CERTA: O Administrador judicial, segundo disposto na Lei n. 11.101/05, deve ser profissional
idneo e no credor, como ocorria na lei de falncias revogada (Dec.-Lei n. 7.661/45). Nesse
sentido, busca-se uma atuao mais tcnica deste auxiliar do juzo, por meio de pessoa,
fsica ou jurdica, que seja imparcial na defesa dos interesses pblicos consagrados na
legislao aplicada tutela da crise da empresa. Nesse sentido, o art. 21 da Lei n. 11.101/05
prev que o Administrador Judicial deve ser, preferencialmente, advogado, economista,
administrador de empresas ou contador, ou pessoa jurdica especializada. O rol de
profissionais indicados meramente exemplificativo e no h sequer ordem de preferncia
entre os profissionais mencionados, podendo ser nomeado qualquer deles ou mesmo de
outro profissional, da rea de engenharia como mencionado nesta alternativa. Tal raciocnio
justifica-se, pois qualquer dos profissionais mencionados ou outros que seja nomeados
podem contatar os servios de auxiliares para a realizao de suas atribuies, na forma do
art. 22, I, h, da Lei n. 11.101/05.

c) ser escolhido pela Assembleia Geral de Credores.


ERRADA:A previso do art. 35, I, c, e art. 35, II, a, da Lei n. 11.101/05 previa a situao
mencionada nesta alternativa, porm foi objeto de veto presidencial. Assim, O Administrador
Judicial no escolhido pela Assembleia Geral de Credores, mas sim nomeado pelo Juiz na
recuperao judicial j no despacho de recebe o pedido e defere seu processamento (art. 52,
I, da Lei n. 11.101/05) ou na falncia, quando for proferida a sentena que decreta a quebra
do empresrio (art. 99, IX, da Lei n. 11.101/05).

d) perceber remunerao fixada pelo Comit de Credores.


ERRADA:A remunerao do Administrador Judicial no fixada pelo Comit de Credores,

que embora se trate de rgo coletivo previsto na Lei n. 11.101/05, que possui atribuio
para fiscalizar as atividades do Administrador Judicial (art. 27, da Lei n. 11.101/05). A
remunerao do Administrador Judicial fixada pelo disposto no art. 24, da Lei n.
11.101/05.
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12 Q201179

Prova: FGV - 2011 - OAB - Exame de Ordem Unificado - IV - Primeira Fase


Disciplina: Direito Empresarial (Comercial) | Assuntos: Representao comercial;

Contrato oneroso, em que algum assume, em carter profissional e sem vnculo de


dependncia, a obrigao de promover, em nome de outrem, mediante retribuio, a
efetivao de certos negcios, em determinado territrio ou zona de mercado. A definio
acima corresponde a que tipo de contrato empresarial?

a) Agncia.

b) Mandato.

c) Comisso mercantil.

d) Corretagem.

Comentrios do professor

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b) Mandato.
ERRADA:O contrato de mandato est previsto no Cdigo Civil de 2002 nos arts. 653 a 692.
O Mandato o contrato pelo qual uma pessoa (mandatrio) recebe poderes de outra
(mandante) para, em seu nome, praticar atos jurdicos ou administrar interesses. Esta
definio est baseada na disposio legal do art. 653 do cdigo civil de 2002, no entanto,

para Caio Mario da Silva Pereira, trata-se de afirmao que reclama algumas observaes,
pois que no se trata de conceito pacfico, tanto na doutrina quanto nas legislaes,
apresentando ressalvas seja quanto representao, seja quanto a natureza do ato para o
qual o mandatrio investido de poderes. (In Instituies de Direito Civil. 14 ed. Rio de
Janeiro: Editora Forense. 2010. p. 359. Vol. 3: contratos e atos unilaterais).
A afirmativa mencionada no enunciado da questo no corresponde ao contrato de mandato,
que por suas caractersticas admite o instituto da representao e, portanto, no age o
mandatrio por conta prpria, mas em nome e por conta do mandante seguindo suas
orientaes na concluso do negcio encetado.

c) Comisso mercantil.
ERRADA:O contrato de comisso est previsto no Cdigo Civil de 2002 nos arts. 693 a 709.
A Comisso o contrato pelo qual uma pessoa, denominada comitente, encarrega a outra,
intitulada comissrio, de adquirir ou vender bens mveis, mediante remunerao, agindo
esta em nome prprio e obrigando-se pra com terceiros com quem contra, mas por conta
daquela. (GONALVES, op. cit. p. 448)
O texto do enunciado da questo tambm no corresponde ao contrato de comisso, o qual
no se confunde com o contrato de Agncia, pois o agente s pratica atos preparatrios
(atividades artsticas); bem como do contrato de Representao Comercial, pois pode ser
utilizado para prtica de atos no empresariais; (GONALVES, op. cit.. p. 449)

d) Corretagem.
ERRADA:O contrato de corretagem est previsto no Cdigo Civil de 2002 nos arts. 722 a
729. A corretagem o contrato pelo qual uma pessoa, no vinculada a outra em virtude de
mandato, de prestao de servios ou por qualquer relao de dependncia, obriga-se,
mediante remunerao, a intermediar negcios para a segunda, conforme as instrues
recebidas, fornecendo a esta todas as informaes necessrias para que possam ser
celebrados exitosamente. (GONALVES, op. cit. p. 469)

O texto do enunciado da questo tambm no corresponde ao contrato de corretagem, o


qual no se confunde com o contrato de Agncia, pois o corretor mero intermedirio entre
as partes e no celebra contrato, apenas participa das tratativas preliminares.

a) Agncia.
CERTA:A alternativa est correta, pois a definio nela mencionada corresponde ao contrato
de agncia, tal como previsto no art. 710, do cdigo Civil de 2002, a saber: Pelo contrato de
agncia, uma pessoa assume, em carter no eventual e sem vnculos de dependncia, a
obrigao de promover a conta de outra, mediante retribuio, a realizao de certos
negcios, em zona determinada, caracterizando-se a distribuio quando o agente tiver a
sua disposio a coisa a ser negociada.
Para Carlos Roberto Gonalves: O agente atua como promotor de negcios em favor de uma
ou mais empresas, em determinadas praas. No corretor, porque no efetua a concluso
dos negcios jurdicos. No mandatrio, nem procurador, nem tampouco empregado ou
prestador de servio no sentido tcnico. Fomenta o negcio do agenciado, mas no o
representa, nem com ele possui vnculo trabalhista.
Como exemplos de pessoas que exercem essa atividade podem ser citados os agentes de
seguros, de aplicaes financeiras, de atividades artsticas, podendo ser lembrada, ainda, a
atividade do agente que se encarrega de indicar novos atletas de futebol ou de outro esporte
para determinada agremiao esportiva. (GONALVES, Carlos Roberto. Direito Civil
Brasileiro. 7 ed. So Paulo: Saraiva: 2010. p. 462. Vol. 3: contratos e atos unilaterais)
O contrato de agncia se distingue do contrato de distribuio, pois neste ltimo o bem a ser
negociado permanece disposio do distribuidor e naquele o agente no dispe do referido
bem para a concluso do negcio final. adequado lembrar que, segundo Fran Martins (In
Contratos e obrigaes comerciais. Rio de Janeiro: Editora Forense. 2010.), o contrato de
agncia se equivale ao contrato de representao comercial, que est disciplinado pela Lei n
4.886/65.

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13 Q201180

Prova: FGV - 2011 - OAB - Exame de Ordem Unificado - IV - Primeira Fase


Disciplina: Direito Empresarial (Comercial) | Assuntos: Representao comercial;

uma clusula acessria ao contrato de comisso, no qual o comissrio assume o


gravame de responder solidariamente pela insolvncia das pessoas com quem contratar
em nome do comitente. Essa clusula denominada

a) del credere.

b) pacto comissrio.

c) venda com reserva de domnio.

d) hedge.

Comentrios do professor

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b) pacto comissrio.
ERRADA:O pacto comissrio trata-se de clusula especial (lex comissoria) utilizada no
Direito Romano no contrato de compra e venda, para considerar sua resoluo em caso de
no pagamento do preo. No entanto, apenas a partir da Idade Mdia que o referido pacto
passou a ser admitido como causa resolutiva aplicvel a todas as modalidades contratuais,
cabendo aos canonistas desenvolverem a ideia de que sua aplicao obedece a preceitos
morais e boa-f. Nos cdigos modernos, seu propsito foi substitudo pela clusula
resolutiva tcita, que independente da divergncia terica a respeito de seu fundamento,
encontra aplicao no direito contratual moderno como medida de equidade e equilbrio
contratual. (PEREIRA Caio Mario da Silva In Instituies de Direito Civil. Rio de Janeiro:
Editora Forense. 2010. p. 132- 135. Vol. 3: contratos e atos unilaterais).

O pacto comissrio estava prevista no art. 1.163 do Cdigo Civil de 1916 e no foi
reintroduzido na disciplina desse contrato no Cdigo Civil de 2002, uma vez que j o tenha
regulado, genericamente, nos arts. 127 e 128, ao dispor sobre a condio resolutiva, alm
do art. 474, que trata da clusula resolutiva expressa, passvel de ser inserida em todas as
modalidades contratuais, logo a alternativa est incorreta.

c) venda com reserva de domnio.


ERRADA:A venda com reserva de domnio refere-se a clusula especial prpria do contrato
de compra e venda e est disciplinada pelos arts. 521 a 528 do Cdigo Civil de 2002. Em
observncia previso codificada leciona Carlos Roberto Gonalves que a venda com
reserva de domnio constitui modalidade especial de venda a termo de coisa mvel, em que
o vendedor tem a prpria coisa vendida como garantia do recebimento do preo. S a posse
transferida ao adquirente. A propriedade permanece com o alienante e s passa quele
aps o recebimento integral do preo. (GONALVES, Carlos Roberto. Direito Civil Brasileiro.
7 ed. So Paulo: Saraiva: 2010. p. 260. Vol. 3: contratos e atos unilaterais). Logo, a
alternativa est incorreta.

d) hedge.
ERRADA:Uma vez mais a comisso elaboradora do exame da OAB trs o termo Hedge nesta
alternativa de resposta da questo. Trata-se de termo prprio de operaes envolvendo
valores mobilirios realizadas em mercado de capitais ou mercado futuro.
A palavra provem da lngua inglesa, hedgequer dizer limitar, cercar ou proteger. Diz respeito
a investimento feito tomando uma negociao em posio futura ou de opes no
mercado para minimizar o impacto dos efeitos adversos fruto de mudanas em taxas de
juros ou nos preos de mercadorias ou de valores mobilirios . (Traduo livre.
Fonte: http://www.businessdictionary.com/definition/hedge.html
#ixzz2P1gnqYrg).
A operao de hedge chamada de hedging e trata-se de uma estratgia de gesto de

risco usada para limitar ou contrabalanar a probabilidade de perda decorrente de flutuaes


nos preos das commodities, moedas ou de valores mobilirios. Com efeito, hedging uma
transferncia de risco sem a compra de aplices de seguro.
Hedging emprega vrias tcnicas, mas, basicamente, envolve tomar iguais e
opostas posies em diferentes mercados (tais como de aes e mercados de
futuros ). Hedging usado tambm na proteo de um capital contra os efeitos da
inflao atravs de investimento em instrumentos financeiros de alto rendimento (ttulos
[bonds], notas [notes], aes [shares]), propriedade real ou metais preciosos. (Traduo
livre. Fonte: http://www.businessdictionary.com/definition/hedging.html#ixzz2P1hPrAeT).
Nesse sentido, pelo hedge o operador faz uma espcie de seguro para o valor do ativo na
Bolsa, fixando um preo para a compra ou para a venda da moeda, da mercadoria
(Commodities), da ao ou dos ttulos governamentais no futuro e, com isso buscar a
reduo dos riscos de outros mercados, com taxas de juros, bolsas de valores, contratos
agrcolas e outros, dependendo de suas necessidades no mbito da negociao encetada.
Aquele que realiza uma operao de hedge chamado de Hedger, ou seja, o investidor do
mercado de capitais ou mercado futuro que utiliza operaes defensivas para evitar os riscos
das oscilaes futuras no preo dos ativos.
Para uma melhor fixao acerca das implicaes do hedge no direito comercial, sugere-se a
leitura das obras: TOLEDO FILHO, Jorge Ribeiro de.Mercado de Capitais Brasileiro: uma
introduo. So Paulo: Thomson Pioneira. 2006; e SZTAJN, Raquel. Futuros e Swaps:
uma viso jurdica. So Paulo: Cultural Paulista, 1999.
Como se pode perceber, ao contrrio das alternativas anteriores, o hedge no pode ser
tomado como mera clusula contratual, pois se trata de verdadeira operao negocial
realizada em aplicaes de risco prprias dos mercados de capitais ou mercados futuros,
celebradas com o fim de promover uma proteo econmica contra os efeitos nocivos de
perda(s) futura(s) no valor dos ativos., que pode ser feita por meio de diversas modalidades
contratuais.
a) del credere.

CERTA: A clusula acessria em questo diz respeito ao risco da Comisso tal como previsto
no art. 698 do Cdigo Civil de 2002.
A clusula denomina-se del credere e trata-se de uma condio facultativa do contrato,
pela qual, mediante comisso mais elevada que a comum, o Comissrio se torna responsvel
pelo pagamento do preo no negcio que agenciou. Nesse caso, ele garante ao Comitente a
execuo da obrigao assumida pelo terceiro. As opinies doutrinrias divergirem quanto a
sua natureza jurdica, vale dizer, se fiana ou seguro, pela sua funo de garantia firmou-se
entendimento no sentido do termo garante que vinha expresso no texto do Cdigo
Comercial parcialmente revogado, que dispunha ser a fiana comercial sempre solidria. No
entanto, no cdigo civil de 2002, o termo garante foi substitudo por responder o
comissrio, mantendo-se a sua solidariedade com as demais pessoas com quem
transacionou em nome do comitente, conforme dispe o art. 698, pelo que se permite
concluir pela manuteno da orientao da doutrina comercialista brasileira j consolidada
poca de vigncia da parte primeira do Cdigo Comercial 1850.
A execuo da clusula torna-se possvel entre o Comitente e o Comissrio, quando o
comprador no paga o preo. A clusula del credere excepcional, e no se presume. Para
que o Comitente possa exigir a solidariedade do Comissrio no negcio por ele agenciado,
dever ser ela expressa no contrato escrito.

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14 Q201181

Prova: FGV - 2011 - OAB - Exame de Ordem Unificado - IV - Primeira Fase


Disciplina: Direito Empresarial (Comercial) | Assuntos: Ttulos de Crdito;

Em relao ao Direito Cambirio, correto afirmar que

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a) o aceite no cheque dado pelo banco ou instituio financeira a ele

equivalente, devendo ser firmado no verso do ttulo.

b) a duplicata, quando de prestao de servios, pode ser emitida com

vencimento a tempo certo da vista.

c) o protesto necessrio para garantir o direito de regresso contra o(s)

endossante(s) e o(s) avalista(s) do aceitante de uma letra de cmbio.

d) o aval dado em uma nota promissria pode ser parcial, ainda que sucessivo.

Comentrios do professor

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a) o aceite no cheque dado pelo banco ou instituio financeira a ele equivalente, devendo
ser firmado no verso do ttulo.
ERRADA:A alternativa est incorreta, pois o cheque ttulo ordem, no qual no se aplica o
instituto do aceite, prprio apenas na Letra de Cmbio e na Duplicata.

b) a duplicata, quando de prestao de servios, pode ser emitida com vencimento a tempo
certo da vista.
ERRADA:A alternativa est incorreta, pois a duplicata s pode ser vista ou com data certa
de vencimento, conforme dispe o art. 2, 1, III, da Lei n 5.474/68, mesmo quando
sacada em razo de prestao de servios, nos termos do art. 20, 3, da Lei n 5.474/68,
nesse sentido esta alternativa est incorreta.

c) o protesto necessrio para garantir o direito de regresso contra o(s) endossante(s) e


o(s) avalista(s) do aceitante de uma letra de cmbio.

ERRADA:A alternativa est incorreta, pois em relao ao(s) avalista(s) do aceitante que o
devedor principal da letra, no necessrio o protesto para a sua execuo, do mesmo modo
que para execuo de seu(s) avalista(s), que (so) considerado(s) devedor(es) solidrio(s)
e responde(m) exatamente como o aceitante, segundo previso do art. 32 do Anexo I do
Decreto n. 57.663/66. Nesse sentido, pode-se dizer que o protesto facultativo e apenas
ser necessrio ou obrigatrio para a execuo do(s) endossante(s) por aquele que pagou a
letra em exerccio do direito de regresso.

d) o aval dado em uma nota promissria pode ser parcial, ainda que sucessivo.
CERTA:A alternativa est correta, pois o aval ao contrrio da fiana pode ser parcial, e
mesmo na hiptese de ser sucessivo, como preveem os arts. 77 e 30 do Anexo I do Decreto
n. 57.663/66. Em sentido diverso a previso do Cdigo Civil de 2002, que veda o aval
parcial no art. 897, pargrafo nico. Contudo, esta alternativa da questo refere-se
especificamente a uma nota promissria, ttulo para o qual a norma do Cdigo Civil de 2002
que veda o aval parcial no se aplica, em razo do disposto no art. 903 do mesmo diploma
legal, uma vez que a nota promissria regida por lei especial, o Decreto n. 57.663/66 (Lei
Uniforme de Genebra) e no foi revogada pelo Cdigo Civil vigente. Em arremate,
considerem-se os termos do enunciado 52 do CJF, a saber: por fora da regra do art. 903 do
Cdigo Civil, as disposies relativas aos ttulos de crdito no se aplicam aos j existentes.

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15 Q201182

Prova: FGV - 2011 - OAB - Exame de Ordem Unificado - IV - Primeira Fase


Disciplina: Direito Empresarial (Comercial) | Assuntos: Direito Societrio; Sociedade Limitada ;

Em relao modificao do capital social das sociedades limitadas, assinale a alternativa


correta.

a) H direito de preferncia do scio no caso de aumento do capital social,

exercendo, primeiro, esse direito o scio majoritrio, que poder adquirir todas as
quotas ou quantas lhe interessarem. Aps exercido esse direito, caso restem quotas a
serem adquiridas, ter preferncia sobre os demais quem tiver maior nmero de

quotas, e assim sucessivamente.


b) Para que haja aumento do capital social, no h necessidade de os scios

terem integralizado totalmente suas quotas.


c) Uma das hipteses para que haja diminuio do capital social que a

sociedade tenha tido prejuzos que no sero mais recuperados, devendo-se, nesse
caso, haver diminuio proporcional do valor das quotas, tornando-se efetiva essa
diminuio a partir do momento em que for feita a averbao no cartrio competente

da ata da assembleia que a aprovou.


d) A diminuio do valor do capital social direito da sociedade, no podendo

haver objeo por parte dos credores.


Comentrios do professor

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a) H direito de preferncia do scio no caso de aumento do capital social, exercendo,
primeiro, esse direito o scio majoritrio, que poder adquirir todas as quotas ou quantas lhe
interessarem. Aps exercido esse direito, caso restem quotas a serem adquiridas, ter
preferncia sobre os demais quem tiver maior nmero de quotas, e assim sucessivamente.
ERRADA:A liberdade de associao princpio fundamental concebido na ordem jurdica
brasileira a partir do disposto no art. 5, XVII e XX, da Constituio da Repblica de 1988. A
sociedade limitada trata-se de ente jurdico resultante do esprito associativo do homem, que
ao reunir esforos em razo de um fim comum, fomenta a uma melhor distribuio e
circulao da riqueza em sociedade. O capital social elemento indispensvel na sociedade
limitada, cujo contrato social deve mencion-lo na forma do art. 997, III c/c art. 1.054
ambos do Cdigo Civil de 2002.
A hiptese de aumento do capital social representa modalidade de modificao do capital
social subscrito no instrumento de constituio das sociedades limitadas. Desse modo, para

que ocorra esse aumento do capital necessrio fazer-se uma Alterao Contratual, que nos
moldes da legislao vigente somente possvel se houver deliberao social, observando-se
o disposto no art. 1.071, inciso V; art. 1.072; art. 1.076, inciso I; e art. 1.081, caput, todos
do Cdigo Civil de 2002. Aps deliberao societria na forma dos artigos mencionados, os
scios podero exercer o direito de preferncia para participar do aumento no prazo de at
trinta dias aps a deliberao, na proporo das quotas de que sejam titulares e desde que
no tenha havido cesso do direito de preferncia por qualquer dos scios a terceiros (art.
1.081, 2, do Cdigo Civil de 2002). Para Ricardo Negro Dessa forma, se o scio detiver
trinta por cento do capital social integralizado, poder exercer o direito de preferncia sobre
at trinta por cento do aumento deliberado. (In Manual de direito comercial e de empresa.
6 ed. So Paulo: Saraiva. 2008. P. 383. Vol. 1) Para Jos Edwaldo Tavares Borba o direito
de preferncia afigura-se relevante, na medida em que propicia ao scio o direito de
perpetuar o nvel de participao que detm na sociedade, evitando a diluio de seu poder
de voto e de sua frao no rateio dos lucros. (In Direito societrio. 11 ed. Rio de Janeiro:
Renovar. 2008. p. 139).
Considerando este raciocnio pode-se concluir que esta alternativa est incorreta, pois o
direito de preferncia dever ser exercido pelo scio independente da posio majoritria
que ocupe no quadro societrio, mas tendo sempre em referncia a exata proporo das
quotas que seja titular, o que revela uma soluo equnime e que favorece o acesso de todos
os scios, a princpio, em condies iguais de participao no aumento do capital.

b) Para que haja aumento do capital social, no h necessidade de os scios terem


integralizado totalmente suas quotas.
ERRADA:Como se pode observar pelo comentrio alternativa anterior, o contrato social da
sociedade limitada deve conter meno ao capital social, segundo dispe o art. 997, III c/c
art. 1.054 ambos do Cdigo Civil de 2002. A essa meno d-se o nome de subscrio, que
deve ser incorporado ao ente jurdico criado pelo registro do ato constitutivo no registro
competente, para que integre o patrimnio da pessoa jurdica. A isso se denomina
integralizao, vale dizer, a efetiva entrega pelos scios de quantia em dinheiro ou em bens

susceptveis de avaliao em dinheiro. A integralizao o pagamento que os scios fazem


sociedade referente ao valor da respectiva quota de capital que subscreveram quando do
arquivamento dos atos constitutivos.
Em razo da previso do art. 1.081, caput, do Cdigo Civil de 2002, pode-se concluir que
esta alternativa est incorreta, pois a regra legal exige que a integralizao do capital
condio indispensvel para o aumento do capital social.

c) Uma das hipteses para que haja diminuio do capital social que a sociedade tenha tido
prejuzos que no sero mais recuperados, devendo-se, nesse caso, haver diminuio
proporcional do valor das quotas, tornando-se efetiva essa diminuio a partir do momento
em que for feita a averbao no cartrio competente da ata da assembleia que a aprovou.
CERTA:A modificao do capital social nas sociedades limitadas pode ocorrer tanto para
aumentar o capital, quanto para diminuir. Nesse ltimo caso as preocupaes da ordem
jurdica voltam-se a preservao do direito dos credores, uma vez que o capital fator
representativo da garantia legal que os credores necessitam para o fiel cumprimento das
obrigaes assumidas pela sociedade, situao essa comum a todos os devedores e que se
encontra prevista no art. 391, do Cdigo Civil de 2002.
Ateno para a expresso averbao no cartrio competente da ata da assembleia que
consta no final do texto desta alternativa, pois pode gerar dvidas, uma vez que o termo
averbao inadequado a essa operao jurdica, bem como o termo cartrio
competente deve ser considerado em sentido genrico. Diz-se isso, pois a sociedade
limitada pode referir-se no s sociedade empresria, mas tambm sociedade simples,
segundo dispe o art. 983 do Cdigo Civil de 2002. Assim sendo, caso a sociedade limitada
seja empresria, a ata da assembleia que aprovar a diminuio do capital no ser averbada,
mas arquivada na Junta Comercial, segundo o art. 32, II, a, da Lei n. 8.934/94 e; por outro
lado, se a sociedade limitada for simples, a referida ata da assembleia tambm ser
arquivada no Cartrio de Registro Civil de Pessoas Jurdicas (art. 121 da Lei n 6.015/73;
art. 1.150 e art. 1.151. do Cdigo Civil de 2002; e Decreto n 1.800/96). Por fim,
necessrio lembrar que apesar da regra do art. 1.084, 3 do Cdigo Civil de 2002 fazer

meno a averbao da ata que tenha aprovado a reduo no registro pblico de empresas
mercantis; as disposies da Lei n. 8.934/94 e do Decreto n 1.800/96 que cuidam do
registro pblico de empresas ho de prevalecer, uma vez que se tratam de leis especiais em
relao ao Cdigo Civil de 2002. Nesse particular, cabe mencionar regra de hermenutica
consoante princpio segundo o qual a lei especial revoga a geral (lex specialis derrogat lex
generali).
Nesse caso, a alternativa est correta, pois seus termos correspondem ao que dispem os
arts. 1.082, I, e 1.083 do Cdigo Civil de 2002.

d) A diminuio do valor do capital social direito da sociedade, no podendo haver objeo


por parte dos credores.
ERRADA:Pode-se dizer que direito da sociedade a diminuio do valor do capital, pois essa
operao realizada por deliberao dos scios e, portanto, representa vontade do ente
coletivo. No entanto, mais uma vez a lei pe a salvo o direito dos credores, ao dispor que se
esta operao for feita em inobservncia dos preceitos normativos, vale dizer, apenas
aqueles mencionados no art. 1.082, II, do Cdigo Civil de 2002.
Nesse sentido, apenas os credores quirografrios, ou seja, aqueles que no possuem
nenhuma modalidade de garantia ou privilgio, detentores de ttulo lquido anterior data de
publicao da ata da assembleia que aprovou a reduo, possuem a pretenso (legitimidade
e interesse) para proporem suas oposies ou impugnaes ao que ficou deliberado, devendo
faz-lo judicialmente no prazo de noventa dias, contado daquela data, conforme dispe o art.
1.082 e art. 1.084, 1, do Cdigo Civil de 2002.
A reduo de capital ser tomada por eficaz, na hiptese ter sido superestimado pelos scios
em relao ao objeto da sociedade, se no for impugnada, ou se diante de uma impugnao
ficar provado o pagamento da dvida ou o depsito judicial do respectivo valor. Em razo
disso, esta alternativa est incorreta.

16 Q201183
Prova: FGV - 2011 - OAB - Exame de Ordem Unificado - IV - Primeira Fase

Disciplina: Direito Empresarial (Comercial) | Assuntos: Falncia e Recuperao de Empresas; Falncia;

A sociedade empresria XYZ Computao Grfica S.A. teve sua falncia decretada. Na
correspondente sentena, foi autorizada a continuao provisria das atividades da falida
com o administrador judicial, fato esse que perdurou por um perodo de 10 (dez) meses.
Como so juridicamente qualificados os titulares dos crditos trabalhistas relativos a
servios prestados durante esse interregno posterior decretao da falncia?

a) Credores concursais.

b) Credores concorrentes prioritrios.

c) Credores reivindicantes.

d) Credores extraconcursais.

Comentrios do professor

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a) Credores concursais.
ERRADA:Os crditos concursais esto definidos no art. 83, da Lei n. 11.101/05 e dizem
respeito s obrigaes do falido. Embora os crditos mencionados no enunciado desta
questo digam respeito a crditos trabalhistas, referem-se apenas aqueles relativos aos
servios prestados durante o perodo da continuao provisria das atividades da falida, ou
seja, so crditos concebidos em data posterior decretao da falncia e, portanto, no
dizem respeito ao falido, mas sim massa falida. importante ressaltar que a figura do
falido no se confunde com a da massa falida, que embora no seja uma pessoa em direito,
trata-se de ente despersonalizado que detm legitimidade para a prtica de atos jurdicos
judiciais ou extrajudiciais, conforme disposto no art. 12, do CPC. Nesse sentido, a alternativa
est incorreta, pois tais crditos so considerados extraconcursais e esto definidos no art.
84, I, da Lei n. 11.101/05.

b) Credores concorrentes prioritrios.


ERRADA:A referncia nesta alternativa a credores concorrentes prioritrios, em verdade
mero distrator sem paralelo normativo ou doutrinrio, pois se trata de expresso genrica de
prioridade na classificao de crditos em processos de falncia. Nesse sentido, a alternativa
est incorreta, pois os crditos mencionados no enunciado da questo so tidos por
extraconcursais e esto definidos no art. 84, I, da Lei n. 11.101/05.
Os credores previstos no rol do art. 83 da Lei n. 11.101/05 so concorrentes. Dentre eles,
alguns so prioritrios (conforme a ordem do artigo 83, acima citado), mas os crditos
trabalhistas decorrentes da prestao de servios aps decretao da falncia no fazem
parte deste rol, o que torna incorreta a alternativa em anlise.

c) Credores reivindicantes.
ERRADA:Os chamados credores reivindicantes no so propriamente credores concursais,
alis, nem como credor pode ser considerado, pois no desfruta de um direito de credito em
relao ao falido. Trata-se de pessoa titular de bens ou valores que foram objeto de
arrecadao pelo administrador judicial por estarem em poder do devedor. Em razo disso,
eles possuem direito de pleitear a restituio, e no sendo possvel restituir-se do bem em
espcie proceder-se- a de seu equivalente em dinheiro, nos termos do art. 85 a 93, da Lei
n. 11.101/05.
A respeito do tema, destaca-se a smula n. 417, do Supremo Tribunal Federal: Pode ser
objeto de restituio, na falncia, dinheiro em poder do falido, recebido em nome de outrem,
ou do qual, por lei ou contrato, no tivesse ele a disponibilidade.
A ttulo de exemplos cabe mencionar as seguintes situaes:
a) os crditos de contribuies previdencirias que tenham sido descontados pela empresa
de seus empregados, mas ainda no recolhidos, tornam o INSS credor reivindicante,
conforme disposto no art. 51, pargrafo nico, da Lei n. 8.212/91;
b) em caso de perecimento da coisa o seu proprietrio receber como credor reivindicante o
valor atualizado da avaliao do bem;
c) no caso de ter ocorrido a venda da coisa por hasta pblica, seu proprietrio receber como

credor reivindicante o respectivo preo pago pelo arrematante em valor atualizado;


d) na hiptese decorrente de adiantamento a contrato de cmbio para exportao, na forma
do art. 75, 3o e 4o, da Lei no 4.728/65, a casa de cmbio ou instituio financeira receber
como credor reivindicante a importncia entregue ao devedor, em moeda corrente nacional,
desde que o prazo total da operao, inclusive eventuais prorrogaes, no exceda o previsto
nas normas especficas da autoridade competente;
e) na hiptese de revogao ou ineficcia do contrato o contratante de boa-f receber como
credor reivindicante os valores entregues ao devedor, conforme disposto no art. 136 desta
Lei.
Nesse sentido, a alternativa est incorreta, pois os crditos mencionados no enunciado da
questo so tidos por extraconcursais e esto definidos no art. 84, I, da Lei n. 11.101/05.

d) Credores extraconcursais.
CERTA:Nesse sentido, a alternativa est incorreta, pois tais crditos so considerados
extraconcursais e esto definidos no art. 84, I, da Lei n. 11.101/05, a saber: I
remuneraes devidas ao administrador judicial e seus auxiliares, e crditos derivados da
legislao do trabalho ou decorrentes de acidentes de trabalho relativos a servios prestados
aps a decretao da falncia. (grifo nosso)
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17 Q155444

Prova: FGV - 2011 - OAB - Exame de Ordem Unificado - III - Primeira Fase
Disciplina: Direito Empresarial (Comercial) | Assuntos: Contratos Mercantis;

a operao que consiste na tomada de uma posio no mercado futuro


aproximadamente igual mas em sentido contrrio quela que se detm ou que se
pretende vir a tomar no mercado vista. uma forma de o investidor se proteger contra
os feitos da oscilao de preo. O conceito acima, extrado do Vocabulrio do Mercado de

Capitais, expedido pela Comisso Nacional de Bolsas de Valores em 1990, corresponde a


que tipo de contrato relacionado compra e venda empresarial?

a) Hedging ou hedge.

b) Contrato estimatrio.

c) Venda com reserva de domnio.

d) Preempo.

Comentrios do professor

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b) Contrato estimatrio.
ERRADA:O contrato estimatrio est disciplinado pelos arts. 534 a 537 do Cdigo Civil de
2002. Em observncia previso codificada leciona Carlos Roberto Gonalves queContrato
estimatrio ou de vendas em consignao aquele em que uma pessoa (consignante)
entrega bens mveis a outra (consignatria), ficando esta autorizada a vend-los, obrigandose a pagar um preo ajustado previamente, se no preferir restituir as coisas consignadas
dentro do prazo ajustado. O consignatrio recebe o bem com a finalidade de vend-lo a
terceiro, segundo estimao feita pelo consignante. Nada impede, porm, que fique com o
objeto para si, pagando o preo fixado. Se preferir vend-lo auferir lucro no sobrepreo que
obtiver. Nesse caso, o preo de venda da coisa estimado pelas partes e no fica sujeito a
oscilao do mercado para fins de acerto final do ajuste celebrado no contrato estimatrio.
(GONALVES, Carlos Roberto. Direito Civil Brasileiro. 7 ed. So Paulo: Saraiva: 2010. p.
272. Vol. 3: contratos e atos unilaterais). Logo, a alternativa est incorreta.

c) Venda com reserva de domnio.


ERRADA:A venda com reserva de domnio refere-se a clusula especial prpria do contrato
de compra e venda e est disciplinada pelos arts. 521 a 528 do Cdigo Civil de 2002. Em
observncia previso codificada leciona Carlos Roberto Gonalves que a venda com

reserva de domnio constitui modalidade especial de venda a termo de coisa mvel, em que
o vendedor tem a prpria coisa vendida como garantia do recebimento do preo. S a posse
transferida ao adquirente. A propriedade permanece com o alienante e s passa quele
aps o recebimento integral do preo. (GONALVES, op. cit. p. 260). Logo, a alternativa
est incorreta.

d) Preempo.
ERRADA:A preempo ou preferncia refere-se a clusula especial prpria do contrato de
compra e venda e est disciplinada pelos arts. 513 a 520 do Cdigo Civil de 2002. Em
observncia previso codificada leciona Carlos Roberto Gonalves que Preempo ou
preferncia o pacto, adjeto compra e venda, pelo qual o comprador de uma coisa, mvel
ou imvel, se obriga a oferec-la ao vendedor, na hiptese de pretender futuramente vendla ou d-la em pagamento, para que este use do seu direito de prelao em igualdade de
condies. Nessa hiptese, no h oscilao do preo da venda, mas to somente da
possibilidade de recompra da coisa caso seja objeto de contrato de venda futura.
(GONALVES, op. cit. p. 256). Logo, a alternativa est incorreta.

a) Hedging ou hedge.
CERTA:Inova a comisso elaboradora deste exame da OAB ao mencionar o termo Hedge
nesta alternativa de resposta da questo, pois no se trata de termo comum aos contedos
abordados nos programas de direito empresarial. Trata-se de termo prprio de operaes
envolvendo valores mobilirios realizadas em mercado de capitais ou mercado futuro.
A palavra provem da lngua inglesa, hedgequer dizer limitar, cercar ou proteger. Diz respeito
a investimento feito tomando uma negociao em posio futura ou de opes no
mercado para minimizar o impacto dos efeitos adversos fruto de mudanas em taxas de
juros ou nos preos de mercadorias ou de valores mobilirios . (Traduo livre.
Fonte: http://www.businessdictionary.com/definition/hedge.html
#ixzz2P1gnqYrg).
A operao de hedge chamada de hedging e trata-se de uma estratgia de gesto de

risco usada para limitar ou contrabalanar a probabilidade de perda decorrente de flutuaes


nos preos das commodities, moedas ou de valores mobilirios. Com efeito, hedging uma
transferncia de risco sem a compra de aplices de seguro.
Hedging emprega vrias tcnicas, mas basicamente, envolve tomar iguais e opostas posies
em diferentes mercados (tais como de aes e mercados de futuros ). Hedging usado
tambm na proteo de um capital contra os efeitos da inflao atravs de investimento em
instrumentos financeiros de alto rendimento (ttulos [bonds], notas [notes], aes
[shares]), propriedade real ou metais preciosos. (Traduo livre.
Fonte: http://www.businessdictionary.com/definition/hedging.html#ixzz2P1hPrAeT).
Nesse sentido, pelo hedge o operador faz uma espcie de seguro para o valor do ativo na
Bolsa, fixando um preo para a compra ou para a venda da moeda, da mercadoria
(Commodities), da ao ou dos ttulos governamentais no futuro e, com isso buscar a
reduo dos riscos de outros mercados, com taxas de juros, bolsas de valores, contratos
agrcolas e outros, dependendo de suas necessidades no mbito da negociao encetada.
Aquele que realiza uma operao de hedge chamado de Hedger, ou seja, o investidor do
mercado de capitais ou mercado futuro que utiliza operaes defensivas para evitar os riscos
das oscilaes futuras no preo dos ativos.
Para uma melhor fixao acerca das implicaes do hedge no direito comercial, sugere-se a
leitura das obras: TOLEDO FILHO, Jorge Ribeiro de.Mercado de Capitais Brasileiro: uma
introduo. So Paulo: Thomson Pioneira. 2006; e SZTAJN, Raquel. Futuros e Swaps: uma
viso jurdica. So Paulo: Cultural Paulista, 1999.
Como se pode perceber, o hedge no pode ser tomado como um contrato, pois trata-se de
verdadeira operao negocial realizada em aplicaes de risco prprias dos mercados de
capitais ou mercados futuros, celebradas com o fim de promover uma proteo econmica
contra os efeitos nocivos de perda(s) futura(s) no valor dos ativos., que pode ser feita por
meio de diversas modalidades contratuais.
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18 Q155445

Prova: FGV - 2011 - OAB - Exame de Ordem Unificado - III - Primeira Fase
Disciplina: Direito Empresarial (Comercial) | Assuntos: Direito Societrio; Sociedade Annima ;

As Sociedades Annimas tm uma pesada estrutura, necessitando, assim, de vrios


rgos para atingir seu desiderato, cada um com sua funo especfica. Um desses rgos
a Diretoria, sendo seus diretores efetivamente os administradores da companhia. Esses
diretores possuem alguns deveres para com a sociedade empresarial e para com o
mercado.
Entre esses deveres encontra-se o desclosure, que o dever

a) que os diretores possuem de convocar os acionistas para deliberar sobre

determinado assunto ou vrios assuntos que devem constar de uma pauta previamente
escolhida.

b) de fiscalizar os gastos da sociedade e se ela est cumprindo o que est

disposto no estatuto social.

c) que os administradores tm para com o mercado de informar todas as

operaes em que a companhia estiver envolvida e que possam influir na cotao das
suas aes, das debntures e dos valores mobilirios.

d) que os administradores possuem de agir de forma diligente, respeitando o

estatuto social, de forma a no causar prejuzos aos acionistas, podendo responder de


forma pessoal com seu patrimnio caso violem esse dever.
Comentrios do professor

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a) que os diretores possuem de convocar os acionistas para deliberar sobre determinado
assunto ou vrios assuntos que devem constar de uma pauta previamente escolhida.
ERRRADA:A convocao dos acionistas para deliberar sobre assuntos de interesse da
companhia pode ser feita pelos diretores. Nesse caso a deliberao ser tomada em
assembleia-geral, que pode ser ordinria quando tem por objeto deliberar sobre as matrias

previstas no art. 132,da Lei 6.404/1976e ser extraordinria nos demais casos. Os rgos
societrios que esto autorizados por lei a fazer a convocao so: o conselho de
administrao, se houver, ou os diretores, observado o disposto no estatuto, o conselho
fiscal, nos casos previstos no nmero V, do artigo 163; bem como qualquer acionista ou
acionistas que representem cinco por cento, no mnimo, do capital social com ou sem direito
de voto, nos precisos termos do art. 123, da Lei 6.404/1976.
Segundo critrio do art. 123, da Lei 6.404/1976, a convocao de assembleia geral ato que
se atribui a esses entes a ttulo de competncia, ou seja, capacidade funcional, que se
traduzprecipuamente numa faculdade ou poder jurdico que a lei confere ao conselho de
administrao, aos diretores, ao conselho fiscal, bem como qualquer acionista para a prtica
de certo ato jurdico ou para decidir determinadas questes.
Logo, a alternativa est incorreta, pois a convocao de acionistas para deliberar em
assembleia sobre assuntos que constem de uma pauta previamente escolhida no um
dever jurdico.

b) de fiscalizar os gastos da sociedade e se ela est cumprindo o que est disposto no


estatuto social.
ERRADA:A fiscalizao gesto dos negcios sociaisno dever jurdico, mas sim direito
essencial de todos os scios que est previsto no art. 109, III, da Lei 6.404/1976. Assim, a
fiscalizao da gesto societria no se confunde com o dever de informar que est no cerne
da questo do instituto da Disclosure, como se verificar pelas anotaes alternativa
abaixo. Logo, a alternativa est incorreta.

c) que os administradores tm para com o mercado de informar todas as operaes em que


a companhia estiver envolvida e que possam influir na cotao das suas aes, das
debntures e dos valores mobilirios.
CERTA:Necessrio advertir-se que a grafia correta do termo mencionado no enunciado da

questo disclosure e no desclosure, pois isso pode gerar dvidas na sua anlise. A
palavra Disclosure tem origem no ingls e significa revelao, publicao, divulgao.
Apesar da Lei de Sociedades annimas no prever expressamente o direito a informao
para os acionistas no rol descrito no art. 109, a doutrina o reconhece de forma ampla. Nesse
sentido, a Disclosure meio de afirmao do expresso dever dos administradores de prestar
divulgao pblica de fatos relevantes que possam influenciar os interesses dos acionistas no
mercado.
Para Fran Martins: As informaes aos acionistas, em regra, so dadas atravs das
publicaes de balanos e relatrios da sociedade; mas em alguns casos o acionista tem
direito a uma informao direta, feita pela prpria companhia ou mediante requerimento do
scio. Compreendendo a necessidade de serem os acionistas e investidores bem informados
sobre os negcios sociais para a maior garantia dos seus interesses junto s sociedades, nos
Estados unidos ganhou fama a chamada disclosure, ou seja, a maior publicidade e
informao possvel sobre os negcios sociais para o conhecimento no apenas dos
acionistas como dos futuros investidores na sociedade. [Nota: A disclosure surge, assim, pela
mensagem do presidente americano Franklin D. Roosevelt em 1933 face aos reflexos da crise
de 1929, fazendo surgir dai leis como: a Securities Act de 1933, a Securities Exchange Act
de 1934, o Public Utility Holding Company Act de 1935, o Trust Indenture Act de 1939, o
Investiment Company Act de 1940 e o Investiment Advisers Act de 1940. desse perodo a
criao da SEC Securities Exchange Commision, rgo regulador do mercado mobilirio
americano]
Pela disclosure, devem ser fornecidas ao acionista todas as informaes de que a sociedade
dispuser a respeito dos negcios sociais, de modo a mant-lo amplamente cientificado dos
mesmos; caso os administradores soneguem informaes ficaro sujeitos a penalidades, que
podem ser as mais rigorosas, tendo em vista os prejuzos sofridos pelo acionista em face da
ocultao de tais informaes. (IN Comentrios lei das sociedades annimas. 2 ed.
Rio de Janeiro: Forense. 1984. p. 30-31 e 395-396. Vol. 2 Tomo I)
Para Fbio Ulhoa Coelho: O regular funcionamento do mercado de capitais depende da
transparncia no acesso s informaes sobre as companhias abertas emissoras dos valores

mobilirios nele negociados. o princpio do full disclosure, que procura assegurar a todos os
investidores oportunidades iguais na negociao. O administrador o principal agente de
efetivao desse princpio negocial. A comunicao deve dar-se imediatamente aps a
prtica do ato, concluso do negcio ou ocorrncia do fato, momento que nem sempre fcil
de precisar. Note-se que, muitas vezes, o fato relevante est ligado concretizao de
negcios de vulto, cuja concepo e desenvolvimento demandam meses, at comearem a
ganhar forma. A divulgao precipitada de transaes ainda em andamento no raro
altamente desinteressante para as partes e pode, mesmo, chegar a compromet-las. Uma
vez concludas as negociaes, no entanto, nasce o dever de informar os seus aspectos
relevantes ao mercado. Quando no se cuida de negociaes propriamente ditas, mas de
decises governamentais (como no caso Servix: Lees, 1982), de projeo de desempenho,
de quebra de safra, de fatos enfim que independem da vontade da companhia, a notcia
dever ser dada aos investidores, por meio da CVM, bolsas de valores ou EMBOs, e da
imprensa, assim que se mostrar irreversvel. (In Curso de Direito Comercial. 15 ed. So
Paulo: Saraiva. 2011. p. 276-277, Vol. 2)
Em relao ao que foi proposto na questo o Disclosure refere-se a exigncia legal as
sociedades annimas de capital aberto, que negociam aes em bolsas de valores, para que
promovam a divulgao de informaes relevantes ao mercado, favorecendo a tica e
transparncia nas transaes mobilirias. Tal exigncia est expressa no art. 157, 4 da Lei
6.404/1976: 4 Os administradores da companhia aberta so obrigados a comunicar
imediatamente bolsa de valores e a divulgar pela imprensa qualquer deliberao da
assembleia-geral ou dos rgos de administrao da companhia, ou fato relevante ocorrido
nos seus negcios, que possa influir, de modo pondervel, na deciso dos investidores do
mercado de vender ou comprar valores mobilirios emitidos pela companhia.
O texto normativo consagra o amplo dever de informao, que tambm est sujeito a
disciplina especfica da CVM por meio da INSTRUO CVM N 358/2002 que define em seu
art. 2 as situaes que implicam em fatos relevantes cuja informao essencial ao
mercado.Logo, por essas razes a alternativa est correta.

d) que os administradores possuem de agir de forma diligente, respeitando o estatuto social,


de forma a no causar prejuzos aos acionistas, podendo responder de forma pessoal com
seu patrimnio caso violem esse dever.
ERRADA:O administrador no responde pessoalmente pelas obrigaes que contrair em
nome da sociedade, desde que sua conduta seja realizada em virtude de ato regular de
gesto; no entanto, responde pelos prejuzos que causar quando proceder com culpa ou dolo
ou com violao da lei ou do estatuto, conforme dispe o art.158 da Lei n. 6.404/76. O dever
mencionado nesta situao diz respeito ao dever de lealdade, previsto no art. 155 da Lei n.
6.404/76, no qual o administrador deve servir com lealdade companhia e manter reserva
sobre os seus negcios.
Constata-se, portanto, que a responsabilidade pessoal dos administradores d-se no
somente em virtude de violao ao dever de lealdade, mas caso cometa ilcitos subjetivos ou
violem preceito da lei ou do estatuto.
Logo, O dever de lealdade no se confunde com o dever de informar ao mercado que integra
o instituto da Disclosure, como se verifica pelas anotaes alternativa acima. Logo, a
alternativa est incorreta.
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19 Q155446

Prova: FGV - 2011 - OAB - Exame de Ordem Unificado - III - Primeira Fase
Disciplina: Direito Empresarial (Comercial) | Assuntos: Falncia e Recuperao de Empresas; Falncia;

A sociedade empresria denominada KLM Fbrica de Mveis Ltda. teve a sua falncia
decretada. No curso do processo, restou apurado que a sociedade, pouco antes do
ajuizamento do requerimento que resultou na decretao de sua quebra, havia promovido
a venda de seu estabelecimento, independentemente do pagamento de todos os credores
ao tempo existentes, ou do consentimento destes, de modo expresso ou tcito, e sem que
lhe restassem bens suficientes para solver o seu passivo.
Diante desse quadro, correto afirmar que a alienao

a) revogvel por iniciativa do administrador judicial.

b) ineficaz em relao massa falida.

c) nula de pleno direito.

d) anulvel por iniciativa do administrador judicial.

Comentrios do professor

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a) revogvel por iniciativa do administrador judicial.


ERRADA:A venda de estabelecimento modalidade de alienao translativa onerosa,
denominada de trespasse, que est prevista no art. 1.143, do Cdigo Civil de 2002. O
estabelecimento compreende todo o complexo de bens organizado, para exerccio da
empresa, por empresrio, ou por sociedade empresria, vale dizer, representa o patrimnio
(bens e direitos) do empresrio e serve de garantia legal aos credores pela solvncia das
obrigaes assumidas por aquele, na forma do disposto no art. 391, do Cdigo Civil de 2002.
Para que tal negcio jurdico possa ser realizado necessrio que o empresrio devedor
permanea com parte de seu estabelecimento suficiente para solver suas obrigaes. Para
tanto, o art. 1.145 do Cdigo Civil de 2002 estabelece que: Se ao alienante no restarem
bens suficientes para solver o seu passivo, a eficcia da alienao do estabelecimento
depende do pagamento de todos os credores, ou do consentimento destes, de modo
expresso ou tcito, em trinta dias a partir de sua notificao. Logo, se o empresrio assim
agir estar desvirtuando a garantia legal dos credores e contrariando disposio expressa de
lei, que assim dispe como medida de equnime para manter os propsitos da boa-f e da
funo social da empresa.
Ocorre que, tal iniciativa tambm produz efeitos negativos em face da crise da empresa,

mesmo em situao de insolvncia, em que seus reflexos so mais nocivos a


operacionalidade do crdito no mercado. Nesses casos, a ordem jurdica legislada ao
consagrar o princpio da garantia legal ao credores sobre a integralidade do patrimnio do
devedor ressalta a necessidade de declarao judicial de invalidade do ato ou negcio, a fim
de que no produza efeito em relao aos titulares de direitos violados ou mesmo a terceiros
interessados (art. 189 do Cdigo Civil de 2002).
Para que o ato ou negcio jurdico seja vlido necessrio antes que atenda ao plano a
existncia, uma vez cumprida esta exigncia, que parte da prpria manifestao da
autonomia privada, preciso ainda que atenda os requisitos mnimos da lei imperativa (art.
104, do Cdigo Civil de 2002) ou ausncia de vcios sociais (art. 158 e 167, do Cdigo Civil
de 2002), caso contrrio poder o juiz declarar sua nulidade (art. 166, do Cdigo Civil de
2002), ou sua anulabilidade (arts. 171 e 172 do Cdigo Civil de 2002). Ao declarar certo ato
ou negcio jurdico revogvel o juiz est usando termo genrico de que so espcies a ao
de declarar nulo ou anulvel, que implica na consequncia de tornar invlido perante o
direito vigente e, em razo disso, retirar-lhes o efeito pretendido pelas partes que o praticou.
A revogao por nulidade ou anulabilidade representa em termos jurdicos uma sano civil
imposta ao ato ou negcio jurdico com a sem a possibilidade de convalidao. (Para maiores
detalhes consultar: AMARAL, Francisco.Direito Civil: Introduo. Rio de Janeiro: Renovar.
2006)
Pelas disposies da Lei 11.101/05 no possvel ao administrador judicial revogar tal
operao mencionada no enunciado da questo, pois no possui legitimidade ativa para
propor ao com fundamento do art. 178, do Cdigo Civil de 2002. Logo, a alternativa est
incorreta.

b) ineficaz em relao massa falida.


CERTA:A hiptese descrita no enunciado da questo est contemplada no mbito da Lei n
11.101/2005, ao tratar da Ineficcia e da Revogao de Atos Praticados ou dos contratos
celebrados pelo falido, antes ou depoisda sentena declaratria de falncia. A esse respeito,
a Lei de recuperao de empresas e Falncia refere-se s medidas judiciais disponveis ao

conjunto de credores e ou interessados no procedimento concursal, a fim de afastar os


efeitos dos negcios jurdicos praticados pelo falido durante perodo de tempo compreendido
na caracterizao de seu estado de insolvncia ftica, que presumida juridicamente
durante e alm do Termo Legal da Falncia.
Os atos referidos na Lei como Revogveis (art. 130, da Lei n 11.101/2005) ensejam a
propositura da ao revocatria so necessrias prticas ilcitas apuradas segundo contexto
probatrio subjetivo, vale dizer, pela anlise mais detida da conduta dos agentes envolvidos
que tenha por fim a inteno de prejudicar credores, provando-se o conluio fraudulento entre
o devedor e o terceiro que com ele contratar, tal com descrito no art. 130, da Lei n
11.101/2005. Logo, perante a Massa Falida o negcio jurdico permanece vlido, porm no
produz efeitos jurdicos, devendo, portanto, ser desconsiderado e os bens e direitos que o
integram ser revertidos para proveito da coletividade de credores com todos os acessrios,
ou o valor de mercado, acrescidos das perdas e danos. (art. 135, caput, da Lei n
11.101/2005).
Por outro lado, os atos referidos na Lei como Ineficazes (art. 129, da Lei n 11.101/2005)
possuem to somente aspectos de anlise objetiva tomando por base a previso especfica
mencionada nos incisos do art. 129, no qual se destaca: VI - a venda ou transferncia de
estabelecimento feita sem o consentimento expresso ou o pagamento de todos os credores,
a esse tempo existentes, no tendo restado ao devedor bens suficientes para solver o seu
passivo, salvo se, no prazo de 30 (trinta) dias, no houver oposio dos credores, aps
serem devidamente notificados, judicialmente ou pelo oficial do registro de ttulos e
documentos;
Assim, ausente a declarao de falncia os credores e demais interessados devero pleitear
a anulao do negcio jurdico de venda do estabelecimento; caso contrrio devero valer-se
da ao de ineficcia objetiva com base nas razes ora expostas. Logo, a alternativa est
correta.

c) nula de pleno direito.

ERRADA:Pelas razes expostas em comentrio a alternativa a acima, e tendo em vista as


disposies da Lei 11.101/05 no possvel aos interessados pleitearem a declarao de
nulidade de pleno direito (juris et de juri) da operao mencionada no enunciado da questo,
pois a hiptese mencionada no padece de nulidade e sim de anulabilidade. Logo, a
alternativa est incorreta.

d) anulvel por iniciativa do administrador judicial.


ERRADA:Pelas razes expostas no comentrio letra a acima, e tendo em vista as
disposies da Lei 11.101/05 no possvel ao administrador judicial pleitear a anulao da
operao mencionada no enunciado da questo, pois no possui este legitimidade ativa para
propor ao com fundamento do art. 178, do Cdigo Civil de 2002. Logo, a alternativa est
incorreta.
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20 Q155447

Prova: FGV - 2011 - OAB - Exame de Ordem Unificado - III - Primeira Fase
Disciplina: Direito Empresarial (Comercial) | Assuntos: Excluso;

Com relao excluso do scio da sociedade por justa causa, assinale a alternativa
correta.

a) Como o scio majoritrio possui a maioria do capital social, ele no poder

ser expulso em razo da vontade dos demais scios, ainda que haja justo motivo para
tal expulso.

b) A deliberao para excluso do scio majoritrio no remisso deve ocorrer

por assembleia convocada especificamente para tal fim, sendo a deliberao


comunicada ao scio que se visa excluir, e este dever, em 48 horas, deixar a
sociedade, podendo aps esse prazo ser feita a devida alterao contratual.

c) Se for ajuizada ao para se efetivar a expulso do scio, o juiz somente

poder verificar os aspectos formais que levaram excluso, como, por exemplo, se se
respeitou o qurum necessrio, no podendo examinar o mrito do ato expulsrio.

d) A justa causa a violao ou falta de cumprimento das obrigaes sociais,

sendo que o scio excludo no perde o valor patrimonial de sua participao societria.
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a) Como o scio majoritrio possui a maioria do capital social, ele no poder ser expulso em
razo da vontade dos demais scios, ainda que haja justo motivo para tal expulso.
ERRADA:A expulso do scio quando efetuada por justa causa, vale dizer, por falta grave no
cumprimento de suas obrigaes, ou, ainda, por incapacidade superveniente, pode ser
requerida judicialmente mediante a iniciativa da maioria dos demais scios, conforme dispe
o art. 1.030, caput, do Cdigo Civil de 2002.
Para Ricardo Negro Por justa causa entende-se todo e qualquer ato, ou conjunto de atos,
de um ou alguns scios que impea o prosseguimento da atividade comum, da vida
societria. No so situaes delineadas na lei, como ocorre com as aplicveis para as
sociedades por aes, tampouco hipteses de largo espectro, como a que previa o Decreto n.
3.708/19. So demonstraes claras de fatos que, para o homem comum, impedem a
realizao dos fins sociais. (In Manual de direito comercial e de empresa. 6 ed. So Paulo:
Saraiva. 2008. p. 335. Vol. 1).
Nesse caso, trata-se de medida conferida pela lei ao grupo de scios considerados
minoritrios que podem, assim, manejar pretenso em juzo para no ficarem refns das
condutas nocivas do scio majoritrio e promoverem de modo equnime a defesa de suas
posies sociais, mantendo a estrutura da sociedade, ainda que pela dissoluo parcial.
Logo, a alternativa est incorreta, pois o art. 1.030, caput, do Cdigo Civil de 2002 autoriza
a excluso pela via judicial.

b) A deliberao para excluso do scio majoritrio no remisso deve ocorrer por assembleia
convocada especificamente para tal fim, sendo a deliberao comunicada ao scio que se
visa excluir, e este dever, em 48 horas, deixar a sociedade, podendo aps esse prazo ser
feita a devida alterao contratual.
ERRADA:Entenda-se que scio majoritrio no remisso o que integralizou sua quota no
capital social. No sendo ele remisso, no se aplica a regra do art. 1.004, pargrafo nico, do
Cdigo Civil de 2002 e a sua excluso por justo motivo s pode ocorrer pela via judicial, tal
como afirmado no supracitado art. 1.030, caput, do Cdigo Civil de 2002.
A hiptese acima descrita refere-se alternativa disposta no art. 1.085 do Cdigo Civil de
2002 quando a maioria dos scios, representativa de mais da metade do capital
social,entender que um ou mais scios esto pondo em risco a continuidade da empresa, em
virtude de atos de inegvel gravidade, podendo, ento, mediante alterao do contrato
social, desde que prevista neste a excluso por justa causa. Nesse caso, a deliberao h se
ser feita segundo disposto no art. 1.071, V; art. 1.072 e art. 1.076, I, todos do Cdigo Civil
de 2002.
No entanto, como a prpria regra do art. 1.085 no atende situao mencionada nesta
resposta, pois ressalva o disposto no art. 1.030, do Cdigo Civil de 2002; excepciona sua
possibilidade a prtica de ato que ponha em risco a continuidade da empresa em virtude de
atos de inegvel gravidade; no define prazo para o scio excludo deixar a sociedade; exige
a implementao imediata da alterao contratual, tanto que condiciona a deciso de
excluso a uma assembleia ou reunio especial para esse fim e exige que seja dada cincia
ao acusado em tempo hbil para permitir seu comparecimento e o exerccio do direito de
defesa.
Uma ltima observao a respeito do tema diz respeito ao fato de que o excludo nesse caso
scio majoritrio no remisso, ora como os scios minoritrios poderiam excluir um scio
majoritrio se a regra do art. 1.085 do Cdigo Civil de 2002 exige maioria do capital para a
aprovao dessa deliberao? Logo, a alternativa est incorreta, pois na falta de meno aos

requisitos legais descritos no art. 1.085 a excluso do scio majoritrio somente pode ser
feita pela via judicial, segundo previsto no art. 1.030, caput, do Cdigo Civil de 2002.

c) Se for ajuizada ao para se efetivar a expulso do scio, o juiz somente poder verificar
os aspectos formais que levaram excluso, como, por exemplo, se se respeitou o qurum
necessrio, no podendo examinar o mrito do ato expulsrio.
ERRADA:Pelos termos doart. 1.030, caput, do Cdigo Civil de 2002, verifica-se que a
expulso ou excluso de scio deve ser judicial e no por deliberao societria, a fim de
evitar pratica de atos abusivos dos demais scios. Nesse sentido, por se tratar de ao
ordinria cabero a maioria dos scios interessados em manejar a pretenso deduzir em
juzo toda a matria de fato que diga respeito falta grave que imputada ao scio
excludente ou, ainda a prova plena de suaincapacidade superveniente, para que o juiz pode
conhecer do mrito da questo, observando amplamente o princpio do devido processo
legal. Logo, a alternativa est incorreta, pois como se trata de medida judicial, segundo
previsto no art. 1.030, caput, do Cdigo Civil de 2002 no se poder afastar do
conhecimento do juiz o mrito da lide.

d) A justa causa a violao ou falta de cumprimento das obrigaes sociais, sendo que o
scio excludo no perde o valor patrimonial de sua participao societria.
CERTA:A justa causa a violao ou falta de cumprimento das obrigaes sociais, pois disso
resulta em gravidade de conduta praticada pelo scio em relao sociedade. A expulso de
scio em razo de justo motivo evidencia pratica de conduta grave que nociva prpria
sociedade e no apenas aos scios, pois compromete o propsito de xito comum que os
impulsionou na constituio desse ente jurdico coletivo. O permissivo legal a respeito da
caracterizao da justa causa decorre do disposto no art. do art. 1.004, pargrafo nico,
culminando com a previso do art. 1.030, ambos do Cdigo Civil de 2002, que consagra a
possibilidade dessa divergncia interna ser solucionada pela via judicial.
O resultado da excluso para a sociedade a sua resoluo parcial, ou seja, em relao a
um scio, que embora expulso no perde o valor patrimonial de sua participao societria,

conforme previso do art. 1.031, 2, do Cdigo Civil de 2002. Logo, a alternativa est
correta.

21 Q155448
Prova: FGV - 2011 - OAB - Exame de Ordem Unificado - III - Primeira Fase
Disciplina: Direito Empresarial (Comercial) | Assuntos: Direito Societrio; Sociedade Annima ;

A Lei das Sociedades por Aes estabelece responsabilidades para os administradores,


membros do Conselho Fiscal e para o acionista controlador. A violao a tais deveres pode
causar responsabilidade civil, administrativa e penal.
Em relao aos deveres e responsabilidades dos administradores, conselheiros e
acionistas, assinale a alternativa correta.

a) O acionista controlador sempre o acionista majoritrio, ou seja, aquele com

maior nmero de aes da companhia, devendo usar seu poder de controle para fazer,
a qualquer custo, com que a companhia tenha uma maior margem de lucro.

b) Somente nas companhias fechadas que todos os administradores so

responsveis pelos prejuzos que causarem pelo no cumprimento dos deveres


impostos pela lei para assegurar o funcionamento normal da companhia, ainda que, de
acordo com o estatuto, tais deveres no sejam de competncia de todos eles.

c) A nica obrigao do acionista a integralizao de suas aes, no tendo

qualquer outra responsabilidade para com a companhia.

d) Para que os administradores sejam responsabilizados pela prtica de seus

atos, h necessidade de se causarem prejuzos efetivos companhia, e apenas se seus


atos forem comissivos.
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a) O acionista controlador sempre o acionista majoritrio, ou seja, aquele com maior


nmero de aes da companhia, devendo usar seu poder de controle para fazer, a qualquer

custo, com que a companhia tenha uma maior margem de lucro.


ERRADA:Os contornos legais acerca da figura do acionista controlador esto dispostos no
art. 116, da Lei n. 6.404/76. O controle descrito pela doutrina em linhas gerias como
sendo um fenmeno de poder, que pode ser exercido sob as modalidade interna companhia
e dividido em subespcies tais como: controle Totalitrio, controle Majoritrio, controle
Minoritrio ou controle Gerencial; bem como em modalidade externa de controle, ou seja,
aquele que feito pelos acionistas.
O sentido e alcance do poder de controle na companhia est delineado no texto do pargrafo
nico do art. 116, da Lei n. 6.404/76 e, para Jos Edwaldo Tavares Borba essa regra no tem
natureza programtica ou simplesmente indicadora de critrios interpretativos, mas trata-se
de regra auto-executvel, com ntido carter imperativo, pois impe ao acionista controlador
um determinado comportamento. (In Direito societrio. 11 ed. Rio de Janeiro: Renovar.
2008). Assim, pode-se dizer que se trata de verdadeira clusula geral, pois consagra
princpios e objetivos inerentes ao papel do acionista controlador.
Como expresso de identificao do acionista controlador assim dispe o art. 116 da Lei
6.404/76:
"Art. 116. Entende-se por acionista controlador a pessoa, natural ou jurdica, ou o grupo de
pessoas vinculadas por acordo de voto, ou sob controle comum, que:
a) titular de direitos de scio que lhe assegurem, de modo permanente, a maioria dos
votos nas deliberaes da assembleia-geral e o poder de eleger a maioria dos
administradores da companhia; e
b) usa efetivamente seu poder para dirigir as atividades sociais e orientar o
funcionamento dos rgos da companhia".
Algumas observaes importantes, o texto refere-se a titular de direitos de scio e no
propriamente em acionista, pois os ttulos mobilirios (aes) embora possam ser
titularizados tambm podem ser objeto de cesso fiduciria ou usufruto e nessas hipteses o
controlador quem tem o direito de voto e no o proprietrio das aes. Por outro lado, o
artigo faz exigncia de uso efetivo do poder que se compreende no caso de controle
Minoritrio, em que se assegura ao titular de direitos de scio a preponderncia nas

deliberaes que se realizam na Assembleia Geral de Acionistas, face disperso acionria e


ausncia desses acionistas nas sesses da assembleia, permitindo com isto, de fato, o
comando da empresa.
Tomando como base os argumentos deCalixto Salomo Filho, na obra: O novo direito
societrio. 3. ed., rev. e ampl. So Paulo: Malheiros. 2006, bem como, de Fbio Konder
Comparato e Calixto Salomo Filho. O poder de controle na sociedade annima.5. ed.
Rio de Janeiro: Forense. 2007; pode-se tecer algumas consideraes acerca do acionista
controlador, seno vejamos:
A figura do acionista controlador produz o esvaziamento da soberania da companhia na
medida em que se transforma em mero rgo auto-homologatrio da vontade do controlador
e dos atos do administrador.
Controlar uma Cia o poder de impor a vontade nos atos sociais, e via de consequncia de
dirigir o processo empresarial, que seu objetivo. Ha um sentido dinmico nesse poder que
transcende o carter meramente patrimonial de disponibilidade dos bens prprio do direito
das coisas.
A noo de controle est evidentemente ligada aos negcios societrios e ao procedimento
empresarial que decorre da consecuo do seu objeto. Ainda que o controlador no possa
dispor dos bens como um proprietrio, todas as decises societrias e a atividade
empresarial de pendem de sua vontade, manifestada de forma permanente.
Essa noo de controle ajusta-se a corrente institucionalista da empresa em si que entende
ser a Cia a tcnica que permite governa r a empresa. E essa tcnica determina o
procedimento da nomeao das pessoas que governam a empresa e permite aos
controladores dirigir os negcios sociais como patres absolutos.
Em relao aos demais acionistas, o controle apresenta-se como o pode de decidir por
outrem, produzindo efeitos na esfera patrimonial destes, decorrentes dos resultados da
gesto societria. No aspecto patrimonial, logo, o exerccio do controle produz, quanto aos
nao-controladores efeitos indiretos, incidindo sobre o patrimnio acionrio deles. Produz,
obviamente, efeitos direitos sobre o patrimnio da prpria Cia.
O controle deve ser ativo e no passivo, no se confundindo, nesse novo contexto, como o

acionista majoritrio, que se limita a arriscar seu investimento pessoal em aes da Cia, sem
contudo, exercer poder sobre ela.
O controle no se traduz por atos isolados, mas por uma situao de que se caracteriza por
relativa estabilidade. O controle existe e funciona como situao cuja determinante essencial
o poder permanente e concentrado nas mos de um ou de determinado grupo de
acionistas.
Logo, pelas razes sucintas acima indicadas a alternativa est incorreta.

b) Somente nas companhias fechadas que todos os administradores so responsveis pelos


prejuzos que causarem pelo no cumprimento dos deveres impostos pela lei para assegurar
o funcionamento normal da companhia, ainda que, de acordo com o estatuto, tais deveres
no sejam de competncia de todos eles.
CERTA:O administrador no responde pessoalmente pelas obrigaes que contrair em nome
da sociedade, desde que sua conduta seja realizada em virtude de ato regular de gesto; no
entanto, responde pelos prejuzos que causar quando proceder com culpa ou dolo ou com
violao da lei ou do estatuto, conforme dispe o art. 158 da Lei n. 6.404/76.
A responsabilidade de todos os administradores est consagrada de modo solidrio no art.
158, 2 da Lei n. 6.404/76:" 2 Os administradores so solidariamente responsveis pelos
prejuzos causados em virtude do no cumprimento dos deveres impostos por lei para
assegurar o funcionamento normal da companhia, ainda que, pelo estatuto, tais deveres no
caibam a todos eles.
Ocorre que, o art. 158, 3, da Lei n. 6.404/76restringe essa solidariedade aos
administradores nas companhias abertas: 3 Nas companhias abertas, a responsabilidade
de que trata o 2 ficar restrita, ressalvado o disposto no 4, aos administradores que,
por disposio do estatuto, tenham atribuio especfica de dar cumprimento queles
deveres".
Logo, pelas razes ora mencionadas a alternativa est correta.

c) A nica obrigao do acionista a integralizao de suas aes, no tendo qualquer outra


responsabilidade para com a companhia.
ERRADA:Aobrigao de integralizao do valor das aes a principal obrigao do
acionista. Alm dessa obrigao, a integrao do acionista como membro da sociedade lhe
impe outras obrigaes decorrentes de deveres jurdicos como o dever de lealdade, dever
de sigilo, dever de probidade, segundo previso da Lei n. 6.404/76, a saber:
Quanto ao dever de lealdade: "Art. 115. O acionista deve exercer o direito a voto no
interesse da companhia; considerar-se- abusivo o voto exercido com o fim de causar dano
companhia ou a outros acionistas, ou de obter, para si ou para outrem, vantagem a que no
faz jus e de que resulte, ou possa resultar, prejuzo para a companhia ou para outros
acionistas. 3 o acionista responde pelos danos causados pelo exerccio abusivo do direito
de voto, ainda que seu voto no haja prevalecido".
Quanto ao dever de probidade: Art. 154. O administrador deve exercer as atribuies que a
lei e o estatuto lhe conferem para lograr os fins e no interesse da companhia, satisfeitas as
exigncias do bem pblico e da funo social da empresa. 2 vedado ao administrador:
a) praticar ato de liberalidade custa da companhia; b) sem prvia autorizao da
assembleia-geral ou do conselho de administrao, tomar por emprstimo recursos ou bens
da companhia, ou usar, em proveito prprio, de sociedade em que tenha interesse, ou de
terceiros, os seus bens, servios ou crdito; c) receber de terceiros, sem autorizao
estatutria ou da assembleia-geral, qualquer modalidade de vantagem pessoal, direta ou
indireta, em razo do exerccio de seu cargo.
Quanto ao dever de sigilo: Art. 155. O administrador deve servir com lealdade companhia
e manter reserva sobre os seus negcios, sendo-lhe vedado: I - usar, em benefcio prprio
ou de outrem, com ou sem prejuzo para a companhia, as oportunidades comerciais de que
tenha conhecimento em razo do exerccio de seu cargo;

II - omitir-se no exerccio ou

proteo de direitos da companhia ou, visando obteno de vantagens, para si ou para


outrem, deixar de aproveitar oportunidades de negcio de interesse da companhia; III adquirir, para revender com lucro, bem ou direito que sabe necessrio companhia, ou que

esta tencione adquirir.


Em razo disso, a alternativa est incorreta.

d) Para que os administradores sejam responsabilizados pela prtica de seus atos, h


necessidade de se causarem prejuzos efetivos companhia, e apenas se seus atos forem
comissivos.
ERRADA:A exigncia de prova do prejuzo efetivo causado companhia impe se pela regra
geral de responsabilidade civil, decorrente de sua caracterizao a partir da configurao do
ato ilcito, conforme dispe os art. 186, 187 e 927, todos do Cdigo Civil de 2002.
Nesse sentido, os administradores podem ser responsabilizados, no s pela prtica de suas
aes na gesto da companhia, mas tambm, pelos atos omissivos decorrentes de
negligncia ou desdia no exerccio de sua funo, tal como disposto no art. 158, 1 e 4
da Lei n. 6.404/76:
" 1 O administrador no responsvel por atos ilcitos de outros administradores, salvo se
com eles for conivente, se negligenciar em descobri-los ou se, deles tendo conhecimento,
deixar de agir para impedir a sua prtica. Exime-se de responsabilidade o administrador
dissidente que faa consignar sua divergncia em ata de reunio do rgo de administrao
ou, no sendo possvel, dela d cincia imediata e por escrito ao rgo da administrao, no
conselho fiscal, se em funcionamento, ou assembleia-geral.
4 O administrador que, tendo conhecimento do no cumprimento desses deveres por seu
predecessor, ou pelo administrador competente nos termos do 3, deixar de comunicar o
fato a assembleia-geral, tornar-se- por ele solidariamente responsvel".
Em razo disso, a alternativa est incorreta.

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22 Q155449

Prova: FGV - 2011 - OAB - Exame de Ordem Unificado - III - Primeira Fase
Disciplina: Direito Empresarial (Comercial) | Assuntos: Ttulos de Crdito;

Em relao aos Ttulos de Crdito, correto afirmar que, quando

a) presente na letra de cmbio, a clusula no ordem impede a circulao

do crdito.

b) insuficientes os fundos disponveis, o portador de um cheque pode requerer a

responsabilidade cambiria do banco sacado pelo seu no pagamento.

c) firmado em branco, o aval na nota promissria entendido como dado em

favor do sacador.

d) no aceita a duplicata, o protesto do ttulo a providncia suficiente para o

ajuizamento da ao de execuo contra o sacado.


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a) presente na letra de cmbio, a clusula no ordem impede a circulao do crdito.


ERRADA:A letra de cmbio trata-se de uma ordem de pagamento, vista ou a prazo, pela
qual uma pessoa ordena a outra que pague a terceiro certa importncia em moeda nacional
ou estrangeira.A circulao da letra de cmbio pode ser feita por meio de regras prprias do
direito cambirio, a saber, as que disciplinam o endosso, conforme disposto no art. 11,
Decreto 57.663/1966 (Lei Uniforme de Genebra - LU). O endosso o ato de transferncia do
ttulo de crdito ordem. O endosso ato unilateral de declarao de vontade que impe
forma escrita, capaz de conferir direitos autnomos. Ao endossar, o endossante transfere ao
endossatrio o ttulo e, em consequncia, os direitos nele incorporados. Para que o ttulo no
possa circular sob as regras do direito cambirio, necessria a incluso expressa da
clusula no ordem. Nesse caso, quando o sacador inserir na letra as palavras 'no
ordem', ou uma expresso equivalente, a letra s transmissvel pela forma e com os efeitos

de uma cesso ordinria de crditos, segundo dispe o art. 11, alnea 2, do Decreto
57.663/1966. Logo, a alternativa est incorreta, pois a clusula no ordem no se presta
para impedir a circulao do ttulo, que tem sua circulao sujeita s regras da cesso civil
de crditos, tal como disposto nos arts. 286 a 298, do Cdigo Civil de 2002.

b) insuficientes os fundos disponveis, o portador de um cheque pode requerer a


responsabilidade cambiria do banco sacado pelo seu no pagamento.
ERRADA:O banco ou instituio financeira na relao de crdito que tem como fonte a
emisso de cheque representa a parte na relao cambiria contra quem o ttulo foi sacado
e, por isso, no se confunde com seu autor, criador ou sacador. Nos termos da legislao
vigente, o banco no pode se vincular cambiariamente ao cheque sacado por terceiro, que
mantm com aquele relao apenas de natureza bancria e na condio de correntista. O
banco no pode apor no cheque sacado aceite (art. 6, Lei 7.357/85), nem mesmo pode
apor aval no ttulo (art. 29, Lei 7.357/85), uma vez que no se configura como executado
pelo ttulo.
A responsabilidade cambiria exclusiva do sacador e avalistas, bem como dos endossantes
e respectivos avalistas (art. 47, Lei 7.357/85). A responsabilidade do banco s pode ser
aferida em ao ordinria em caso de cheque falso, falsificado ou alterado, salvo dolo ou
culpa do correntista, do endossante ou do beneficirio, dos quais poder o sacado, no todo
ou em parte, reaver o que pagou, conforme dispe o art. 39, Pargrafo nico, Lei 7.357/85.
O banco somente seria responsvel pelo pagamento de um cheque, caso ele prprio for o
sacador, na hiptese do chamado cheque administrativo, pois esse tipo de cheque permite
que possa ser emitido cheque contra o prprio banco sacador, desde que no ao portador,
nos termos do art. 9, III, Lei 7.357/85. Em razo disso, esta alternativa est incorreta, pois
o banco no possui responsabilidade pelo pagamento de cheque sacado por terceiro, apenas
tem o dever de fazer a verificao de saldo em conta e a regularidade da srie de endossos.

c) firmado em branco, o aval na nota promissria entendido como dado em favor do


sacador.

CERTA:Em verdade, no existe um sacador na nota promissria, ou seja, o criador da nota


o seu emitente, pois a obrigao cambial recai sobre si mesmo, conforme disposto no art. no
art. 75, n 7, Decreto 57.663/66. O emitente ou criador de ttulos de crdito chamado de
sacador apenas nas ordens de pagamento (letra de cmbio, cheque e duplicata).
Tambm a Lei 2.044/1908, art. 56, considera que o emitente da nota promissria
denominado apenas como emitente.
Ainda que tenha havido um equvoco por parte da banca examinadora deste exame, pois as
figuras cambirias do Sacador e do Emitente no se confundem, mas antes querem dizer a
mesma coisa, pois referem-se a pessoas criadoras dos ttulos.
A respeito do aval em branco firmado na nota promissria, deve-se observar o que dispe o
art. 77, parte final que "[...] se o aval no indicar a pessoa por quem dado, entender-se-
ser pelo subscritor da nota promissria".
Nesse sentido, esta alternativa est correta, apesar do equivoco da banca, por considerar
que o sacador trata-se do subscritor da nota promissria.

d) no aceita a duplicata, o protesto do ttulo a providncia suficiente para o ajuizamento


da ao de execuo contra o sacado.
ERRADA:O aceite o ato pelo qual o sacado reconhece a dvida e assume a obrigao de
pag-la, lanando sua assinatura no ttulo. Na falta ou recusa do aceite, o sacador do ttulo
tem o direito de protest-lo, alegando a obrigao originria. O momento do aceite ser
qualquer data anterior do vencimento do ttulo. O aceitante o devedor principal do ttulo.
A duplicata sem aceite para ser executada, alm do protesto do ttulo faz-se necessria a
comprovao de que a mercadoria foi entregue e de que o sacado no tenha se recusado o
aceite do ttulo, conforme disposto no art. 15, Lei 5.474/68.

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23 Q129294

Prova: FGV - 2010 - OAB - Exame de Ordem Unificado - II - Primeira Fase


Disciplina: Direito Empresarial (Comercial)

Antnio e Joana casaram-se pelo regime da comunho parcial de bens. Aps o casamento,
Antnio tornou-se scio de sociedade simples com 1.000 quotas representativas de 20%
do capital da sociedade. Passados alguns anos, o casal veio a se separar judicialmente.

Assinale a alternatva que indique o que Joana pode fazer em relao s quotas de seu excnjuge.

a) Solicitar judicialmente a partilha das quotas de Antnio, ingressando na

sociedade com 500 quotas ou 10% do capital social.

b) Requerer a dissoluo parcial da sociedade de modo a receber o valor de

metade das quotas de Antnio calculado com base em balano especialmente


levantado, tomando-se como base a data da separao.

c) Participar da diviso de lucros at que se liquide a sociedade, ainda que no

possa nela ingressar.

d) Requerer a dissoluo da sociedade e a liquidao dos bens sociais para que,

apurados os haveres dos scios, possa receber a parte que lhe pertence das quotas de
seu ex-cnjuge.
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a) Solicitar judicialmente a partilha das quotas de Antnio, ingressando na sociedade com
500 quotas ou 10% do capital social.
ERRADA: A sociedade simples trata-se de sociedade de pessoas e o ingresso ou retirada de
qualquer scio depende de anuncia dos demais scios, conforme disposto no art. 999, do
Cdigo Civil de 2002. Ainda que as quotas adquiridas por Antnio integrem o rol de bens
comunicveis entre os cnjuges, segundo dispe o art. 1.660, I, do Cdigo Civil de 2002, a
diviso de suas quotas e o ingresso de Joana na sociedade com 500 quotas ou 10% do

capital social somente seria possvel com a modificao do contrato social, por meio de
deliberao de todos os scios na forma do art. 999, do Cdigo Civil de 2002 e no pode ser
imposto a estes por deciso judicial proferida na ao de separao. Logo, a alternativa est
incorreta.

b) Requerer a dissoluo parcial da sociedade de modo a receber o valor de metade das


quotas de Antnio calculado com base em balano especialmente levantado, tomando-se
como base a data da separao.
ERRADA:A dissoluo parcial da sociedade ocorre apenas em casos de retirada, excluso ou
morte do scio. Nesse caso, a retirada d-se por iniciativa do scio dissidente, nos termos do
art. 1.029, do Cdigo Civil de 2002e a excluso por iniciativa judicial dos demais scios, na
forma do art. 1.030, do Cdigo Civil de 2002. Logo, Joana no pode requerer a dissoluo
parcial da sociedade, pois no integra o quadro societrio e, portanto, no teria legitimidade
para formular tal pedido. Logo, a alternativa est incorreta.

c) Participar da diviso de lucros at que se liquide a sociedade, ainda que no possa nela
ingressar.
CERTA:A participao nos lucros direito dos scios e nula a estipulao contratual que
exclua qualquer scio de participar dos lucros e das perdas, segundo o art. 1.008, do Cdigo
Civil de 2002. Deve-se considerar, ainda, que salvo estipulao em contrrio, o scio
participa dos lucros e das perdas, na proporo das respectivas quotas, mas aquele, cuja
contribuio consiste em servios, somente participa dos lucros na proporo da mdia do
valor das quotas, nos termos do art. 1.007, do Cdigo Civil de 2002. Como se v, o scio
tem direito a participar dos lucros, mas tambm deve arcar com as perdas na proporo de
suas quotas. No caso Joana pessoa estranha sociedade, portanto, considerada terceira e
em relao a ela os efeitos da sociedade so distintos daqueles dirigidos aos scios.
Nesse contexto, deve-se ter em vista que o cnjuge do que se separou judicialmente, no
pode exigir desde logo a parte que lhe couber na quota social, mas fica autorizado a
concorrer na diviso peridica dos lucros, at que se liquide a sociedade, conforme disposto

no art. 1.027, do Cdigo Civil de 2002. Logo, a alternativa est correta, pois representa
meno literal ao que dispe o art. 1.027, do Cdigo Civil de 2002, embora ressalvas possam
ser feitas ao sentido literal da palavra utilizada na alternativa de resposta, vale dizer,
participar, ao passo que a lei refere-se a concorrer. Ao usar o termo participar a
alternativa no faz distino se os lucros seriam da sociedade ou apenas os pertencentes a
seu ex-marido Antnio; e no sendo Joana scia da pessoa jurdica no est legitimada a
pleitear diviso de lucros, mas to somente a concorrer na parte de Antnio nos lucros da
sociedade.
Por outro lado, tal como na anlise das alternativas acima, a regra do art. 1.027 do Cdigo
Civil de 2002 digna de crticas, na medida em que a liquidao da sociedade depende de
sua dissoluo e no ocorre nos casos de resoluo da sociedade em relao a um dos
scios, que na espcie verifica-se to somente a liquidao da quota do scio retirante,
excludo ou falecido.

d) Requerer a dissoluo da sociedade e a liquidao dos bens sociais para que, apurados os
haveres dos scios, possa receber a parte que lhe pertence das quotas de seu ex-cnjuge.
ERRADA: A dissoluo da sociedade e a liquidao dos bens sociais s podem ocorrer em
observncia ao disposto no art. 1.033, do Cdigo Civil de 2002, cujas hipteses no
consagram a situao descrita no enunciado da questo. Por outro lado, tem-se que o art.
1.034, do Cdigo Civil de 2002 permite a dissoluo judicial da sociedade, mas apenas nos
casos de anulao da sua constituio, de exaurimento do seu fim social ou verificada a sua
inexequibilidade; porm apenas mediante requerimento de seus scios. Assim, como Joana
no scia da sociedade no est legitimada a formular pretenso judicial para esse fim,
uma vez que somente possui a meao do valor das quotas de seu ex-marido. Logo, a
alternativa est incorreta.
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24 Q129295

Prova: FGV - 2010 - OAB - Exame de Ordem Unificado - II - Primeira Fase


Disciplina: Direito Empresarial (Comercial) | Assuntos: Direito Societrio; Sociedade Limitada ;

No que se refere cesso de quotas de sociedade empresria limitada, assinale a


alternatva correta.

a) O cedente responde solidariamente com o cessionrio perante a sociedade e

terceiros pelas obrigaes que tinha como scio at 3 anos aps averbado no registro
competente a modificao do contrato social.

b) Na omisso do contrato, o scio pode ceder sua quota, total ou parcialmente,

a quem j seja scio, independentemente da audincia dos demais.

c) A cesso de quotas, consubstanciada na respectiva alterao contratual, ter

eficcia entre cedente e cessionrio somente aps a sua averbao perante o rgo
competente.

d) Na omisso do contrato, o scio pode ceder sua quota, total ou parcialmente,

para terceiro, estranho ao quadro de scios, somente se houver a concordncia da


unanimidade dos demais scios.
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a) O cedente responde solidariamente com o cessionrio perante a sociedade e terceiros


pelas obrigaes que tinha como scio at 3 anos aps averbado no registro competente a
modificao do contrato social.
ERRADA:Segundo disposto no art. 1.003, pargrafo nico, do Cdigo Civil de 2002, o prazo
para que o cedente possa responder solidariamente com o cessionrio, perante a sociedade e
terceiros, pelas obrigaes que tinha como scio de at dois anos depois de averbada a
modificao do contrato, e no de trs anos conforme mencionado na alternativa. O disposto
no artigo acima referido aplica-se s sociedades limitadas em ateno ao que dispe o art.

1.053, e o art. 1.057, pargrafo nico, ambos do Cdigo Civil de 2002. Nesse sentido, a
alternativa est incorreta.

b) Na omisso do contrato, o scio pode ceder sua quota, total ou parcialmente, a quem j
seja scio, independentemente da audincia dos demais.
CERTA:Os termos desta alternativa correspondem, em parte, ao que dispe o art. 1.057,
caput, do Cdigo Civil de 2002, que consagra: Na omisso do contrato, o scio pode ceder
sua quota, total ou parcialmente, a quem seja scio, independentemente de audincia dos
outros, e acrescenta o enunciado do mesmo artigo que na omisso do contrato, o scio
pode ceder sua quotaa estranho, se no houver oposio de titulares de mais de um quarto
do capital social. Nesse sentido, a alternativa est correta.

c) A cesso de quotas, consubstanciada na respectiva alterao contratual, ter eficcia


entre cedente e cessionrio somente aps a sua averbao perante o rgo competente.
ERRADA:O cedente e cessionrio so partes no contrato de cesso de direitos que envolve
as quotas sociais, e entre as partes os efeitos do negcio jurdico imediato, pois plenos
conhecedores de seus termos. A averbao perante o rgo competente faz-se necessria
sempre que o negcio jurdico deva produzir efeitos em relao a terceiros, no caso a
sociedade e os terceiros propriamente ditos ou pessoas estranhas ao ambiente social. Nesse
caso, a sociedade considerada pessoa estranha ao negcio jurdico celebrado entre um de
seus scios e pessoa no scia em decorrncia do princpio da autonomia, que prevalece no
direito brasileiro e distingue, no s a pessoa do ente jurdico de seus membros, mas
tambm os patrimnios de ambos, nos termos dos art. 45, 47 e 50 do Cdigo Civil de 2002.
Nesse sentido, a averbao da alterao contratual perante o rgo competente exigida
pela lei, para que a cesso das quotas realizada possa produzir efeitos em relao prpria
sociedade e aos ditos terceiros, na forma do disposto no art. 1.057, pargrafo nico, do
Cdigo Civil de 2002. Logo, a alternativa est incorreta.

d) Na omisso do contrato, o scio pode ceder sua quota, total ou parcialmente, para

terceiro, estranho ao quadro de scios, somente se houver a concordncia da unanimidade


dos demais scios.
ERRADA:O mesmo art. 1.057, do Cdigo Civil de 2002 admite a cesso das quotas por
qualquer dos scios a estranho, desde que no haja oposio de titulares de mais de um
quarto do capital social, ou seja, oposio de scios que representem mais de 25% (vinte e
cinco por cento) do capital social. Nesse sentido, no necessria a concordncia da
unanimidade dos demais scios, mas concordncia dos que representem pelo menos 75%
(setenta e cinco por cento) do capital social. Logo, a alternativa est incorreta.

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25 Q156899

Prova: CESPE - 2010 - OAB - Exame de Ordem Unificado - I - Primeira Fase


Disciplina: Direito Empresarial (Comercial) | Assuntos: Direito Societrio; Sociedade Annima ;

De acordo com o que dispe a Lei das Sociedades por Aes, as aes, conforme a
natureza dos direitos ou vantagens que confiram a seus titulares, podem ser ordinrias,
preferenciais ou de fruio. As aes de fruio

a) constituem ttulos que podem ser atribudos aos acionistas aps suas aes

serem integralmente amortizadas.

b) conferem aos titulares apenas os direitos comuns de acionista sem quaisquer

privilgios ou vantagens.

c) conferem ao titular algum privilgio ou vantagem de ordem patrimonial, sem

que, entretanto, o acionista tenha direito de participao nos lucros reais.

d) so tipicamente usadas por acionistas especuladores, ou por aqueles que no

tm interesse na gesto da sociedade.


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a) constituem ttulos que podem ser atribudos aos acionistas aps suas aes serem
integralmente amortizadas.
CERTA:As aes de fruio,segundo leciona Rubens Requio, chamadas tambm pela lei
anterior de aes de gozo, so as que resultam, se assim dispuser o estatuto ou determinar
a assembleia geral extraordinria, da amortizao das aes comuns ou preferenciais. O
artigo 44, pargrafo 5, da Lei das S/A, estabelece que as aes integralmente amortizadas
podero ser substitudas por aes de fruio, com as restries fixadas no estatuto da
sociedade ou pela assembleia geral que poder deliberar sobre a amortizao. (REQUIO,
Rubens. Curso de direito comercial. 29. ed. So Paulo: Saraiva, p. 126. 2012. v.2)
Em relao s aes de fruio, segundo doutrina de Jos Edvaldo Tavares Borba A
amortizao no envolve reduo de capital, pelo que empregar apenas reservas
disponveis. A amortizao poder ser total ou parcial. As aes inteiramente amortizadas
podero ser substitudas pelas chamadas aes de fruio, as quais, ressalvadas as
restries estatutrias, tero todos os direitos atinentes s aes de que derivaram. As
restries a serem impostas pelo estatuo no podero afetar os chamados direitos essenciais
de acionista. (BORBA, Jos Edvaldo Tavares. Direito societrio. Renovar: Rio de Janeiro, p.
244, 2008).
Nesse caso, as aes de fruio, decorrentes da amortizao das aes, devolvem ao
acionista o valor de seu investimento. Por outro lado, caso ocorra a liquidao da companhia,
as aes amortizadas s disputaro o acervo lquido aps assegurado s aes no
amortizadas valor igual ao da amortizao, corrigido monetariamente, nos termos da
previso do art. 44, 5, da Lei 6.404/76.
A Lei 6.404/76 no define ou regula as aes de fruio. So aes que fundadores da
companhia detm posse ou propriedade, objeto de amortizao, as quais o titular recebe de
forma antecipada o valor contbil que elas representam, em decorrncia de deliberao da
Assembleia Geral de Acionistas. Logo, a alternativa est correta.

b) conferem aos titulares apenas os direitos comuns de acionista sem quaisquer privilgios
ou vantagens.
ERRADA:Conforme j se disse acima, o estatuto ou a Assembleia Geral de Acionistas podem
impor restries aos direitos dos acionistas em razo da amortizao de suas aes. Nesse
caso, mesmo que tais aes tenham sido objeto de amortizao os seus titulares reservam
os direitos essenciais descritos no art. 109, da Lei 6.404/76, independente do tipo de ao
amortizada.
Segundo a doutrina de Rubens Requio As aes de fruio, decorrentes, portanto, da
amortizao das aes, devolvem ao acionista o valor de seu investimento. So aes, como
se v, despidas de capital. Resultam como diz a lei, da distribuio ao acionista de quantias
que lhe poderiam tocar em caso de liquidao da companhia, sem reduo do capital social.
Assim, esvaziadas de seu contedo financeiro, no caso de liquidao da sociedade, nada tem
o acionista a receber a ttulo de capital. Concorrem essas aes ao acervo lquido ao
produto lquido final da sociedade aps pago aos acionistas o valor de suas aes no
amortizadas, com correo monetria. (REQUIO, Rubens. Curso de direito
comercial. 29. ed. So Paulo: Saraiva, p. 126. 2012. v.2).
Nesse sentido, apesar de seus titulares conservarem os direitos essenciais, podem haver
restries de privilgios ou vantagens decorrentes do estatuto ou a Assembleia Geral de
Acionistas, estando, portanto, a alternativa incorreta.

c) conferem ao titular algum privilgio ou vantagem de ordem patrimonial, sem que,


entretanto, o acionista tenha direito de participao nos lucros reais.
ERRADA:Como as aes de fruio so consideradas aes amortizadas, ou seja, cujo valor
j foi objeto de distribuio ao acionista, sem reduo do capital social, e a ttulo de
antecipao do valor que teria direito no caso de liquidao da sociedade, no se pode mais
falar em privilgio ou vantagem de ordem patrimonial. Nas palavras de Rubens Requio
acima referidas Assim, esvaziadas de seu contedo financeiro, no caso de liquidao da
sociedade, nada tem o acionista a receber a ttulo de capital. (REQUIO, op. cit. p. 126,

2012)
Por outro lado, como j se disse acima o acionista conserva o direito de participao nos
lucros reais, pois isso integra o rol de seus direitos essenciais e no pode ser objeto de
restries, seja no estatuto ou por deliberao da Assembleia Geral de Acionistas.
Portanto, a alternativa est incorreta, pois seu enunciado no atende integralmente ao que
dispe o direito vigente.

d) so tipicamente usadas por acionistas especuladores, ou por aqueles que no tm


interesse na gesto da sociedade.
ERRADA: Segundo leciona Fbio Ulhoa Coelho, Segundo a motivao, os acionistas de uma
companhia aberta podem ser repartidos em dois grandes grupos. De um lado, os
empreendedores, pessoas interessadas na explorao de certa atividade econmica; de
outro, os investidores, que identificam na ao da companhia uma boa oportunidade para
empregar o dinheiro que possuem. Neste ltimo grupo deve-se distinguir, ainda de acordo
com os motivos que os impulsionam a adquirir aes, entre rendeiros e especuladores.
(COELHO, Fbio Ulhoa. Curso de Direito Comercial. 9. ed. So Paulo: Saraiva. 2006. p.
272. v. 2).
Considerando os tipos de aes reguladas pela Lei 6.404/76, ostipos de acionistas que se
destacam so: os empreendedores que concentram esforos mais no poder de direo e
controle social; os rendeiros, que procuram obter renda na companhia; e os especuladores,
que se cuidam de realizarem lucro em curto prazo de seus investimentos.
Necessrio destacar que os acionistas no controladores, ou seja, os rendeiros e os
especuladores, so considerados credores pela lei (CARVALHOSA, Modesto. Comentrio
Lei de Sociedades Annimas. So Paulo: Saraiva, p. 149. 1998. v. 2).
O acionista especulador, no existente na sociedade fechada tendo em vista a falta de
liquidez que o investimento correspondente apresenta (COELHO, op. cit., p. 272-273). Por
outro lado, nas companhias abertas o acionista especulador mais se preocupa com os
preges da bolsa, onde pretende lucros imediatos, pouco se importando em usufruir
dividendos ou direitos, pois visa apenas aos resultados de sua especulao (REQUIO,

Rubens. Curso de Direito Comercial. 23. ed. So Paulo: Saraiva, 2003. p. 136. v. 2).
De acordo com o perfil de cada acionista, considerado em termos gerais, os empreendedores
procuraro impor suas opinies nos negcios; os rendeiros pressionaro para a obteno de
mais lucros; e os especuladores atentaro s possibilidades de recesso (COELHO, op. cit., p.
274, 2006).
Como se afirmou nas alternativas anteriores, as aes de fruio tendem a pertencer aos
acionistas empreendedores, controladores ou no, mas que possuem perfil empresarial
vocacionados a dedicarem-se a atividade econmica, logo essas aes no sero tipicamente
usadas por acionistas especuladores, nem por aqueles que no tm interesse na gesto da
sociedade. Portanto, a alternativa est incorreta.

26 Q156900
Prova: CESPE - 2010 - OAB - Exame de Ordem Unificado - I - Primeira Fase
Disciplina: Direito Empresarial (Comercial) | Assuntos: Cheque;

Acerca da disciplina normativa do cheque, assinale a opo correta.

a) A lei admite a emisso de cheque contra banco, instituio financeira ou

cooperativa de crdito.

b) Assim como os demais ttulos de crdito, o cheque deve ser apresentado

para aceite.

c) A lei veda ao banco sacado a prestao de aval para garantir o pagamento do

cheque.

d) Admite-se, excepcionalmente, a estipulao de clusula de juros inserida no

cheque.
Comentrios do professor

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a) A lei admite a emisso de cheque contra banco, instituio financeira ou cooperativa de

crdito.
ERRADA: Cheque ordem de pagamento vista (art. 32 e 33, Lei n 7.357/85), emitida
contra banco[art . 3, Dec. 57.595/66 (Lei Uniforme do Cheque)], em razo de proviso de
fundos que o emitente possua junto ao banco, proveniente essa de contrato de depsito
bancrio ou de abertura de crdito (art. 1, Lei n 7.357/85).Para a lei n 7.357/85, o
cheque emitido contra banco, ou instituio financeira que lhe seja equiparada, sob pena
de no valer como cheque, conforme dispe seu art. 3. Assim, a alternativa est incorreta,
pois o cheque no pode ser sacado contra cooperativa de crdito.

b) Assim como os demais ttulos de crdito, o cheque deve ser apresentado para aceite.
ERRADA: O cheque, por definio doutrinria e legal, uma ordem de pagamento vista.
Est fora, de cogitao, o seu aceite. Considerando-se no escrita qualquer declarao nesse
sentido, de acordo com o enunciado no art. 4, Dec. 57.595/66 e no art. 6, Lei n
7.357/85. Logo, a alternativa est incorreta, pois o cheque no admite aceite.

c) A lei veda ao banco sacado a prestao de aval para garantir o pagamento do cheque.
CERTA:O cheque ttulo cambirio sacado contra banco e em favor de terceiro ou do prprio
sacador, que para realizar esta operao de crdito deve prover recursos financeiros em uma
conta bancria, a fim de solver a quantia mencionada no ttulo. O banco ou a instituio
financeira, nesse caso, mero agente intermedirio e facilitador da operao de crdito
indicada pelo cheque, tanto que o portador possui um prazo legal para apresentao do
cheque ao banco sacado para pagamento, vale dizer, liberao da quantia nele mencionada.
Nesse sentido, o banco s intervm na relao cambiria se o sacador houve assumido com
aquele um contrato de mtuo vinculado conta bancria, para que o banco disponibilize a
quantia contratada na conta bancria e possibilite o pagamento do cheque. Fora isso, nada
pode o banco fazer, seno devolver o cheque sob o fundamento de falta de proviso de
fundos, operao que contratada pelo sistema financeiro nacional e enseja medida de
restrio de crdito. Assim, pode-se afirmar que o pagamento do cheque pode ser garantido,
no todo ou em parte, por aval prestado por terceiro, exceto o banco sacado ou mesmo por

signatrio sacador do ttulo, nos termos do art. 25, Dec. 57.595/66 e do art. 29, Lei n
7.357/85.

d) Admite-se, excepcionalmente, a estipulao de clusula de juros inserida no cheque.


ERRADA:Como j mencionado acima, ocheque trata-se de ordem de pagamento vista e,
como tal, emitido contra banco para que pague a quantia nele mencionada a uma terceira
pessoa ou ao prprio sacador. Nesse sentido, no importa em mora, inadimplemento relativo
e o seu no pagamento enseja descumprimento da obrigao cambiria nele mencionada,
pois s pode ser sacado mediante prvia proviso de fundos em conta bancria. Em razo
disso, a legislao vigente considera no escrita qualquer estipulao de juros inserida no
cheque, segundo disposto no art. 7, Dec. 57.595/66 e no art. 10, lei n 7.357/85. Logo, a
alternativa est incorreta, pois a clusula designativa de juros lanada no cheque
inexistente.
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27 Q156901

Prova: CESPE - 2010 - OAB - Exame de Ordem Unificado - I - Primeira Fase


Disciplina: Direito Empresarial (Comercial) | Assuntos: Lei n 11.101, de 9 de Fevereiro de 2005 (lei das
Falencias); Falncia e Recuperao de Empresas; Falncia;

Suponha que Maria tenha ajuizado ao de cobrana contra a pessoa jurdica Y, a qual, no
curso da referida ao de conhecimento, teve sua falncia decretada pelo juzo
competente. Considerando essa situao hipottica, assinale a opo correta com base na
legislao de regncia.

a) A decretao da falncia de Y no pode suspender o curso da ao proposta

por Maria.

b) Caso a sede de Y esteja localizada fora do pas, o juzo competente para a

decretao da falncia ser o do local de sua filial no Brasil.

c) O juzo competente para processar a ao proposta por Maria, poder

determinar, de imediato, a reserva da importncia que estimar devida na falncia.

d) Se a habilitao do crdito de Maria ocorrer aps a homologao do quadro

geral de credores e for recebida como retardatria, Maria perder o direito aos rateios
eventualmente realizados, mas o valor de seu crdito ser acrescido de juros e
atualizado monetariamente at a data de sua integral satisfao.
Comentrios do professor

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a) A decretao da falncia de Y no pode suspender o curso da ao proposta por Maria.


ERRADA: A ao de falncia enseja um procedimento coletivo em que prevalecem os
princpios da unidade e da universalidade. A falncia trata-se de uma ao que provida
fora atrativa sobre todos os credores e todo o patrimnio do devedor. Nesse sentido, dispe
a Lei Falimentar vigente que adecretao da falncia suspende o curso da prescrio e de
todas as aes e execues em face do devedor, inclusive aquelas dos credores particulares
do scio solidrio, segundo disposto no art. 6, da Lei n. 11.101/05. Em verdade, o
enunciado refere-se ao de cobrana, que embora possua liquidez inicial, pois se trata de
dvida vencida e consolidada na escriturao do devedor, em razo de estar em fase de
conhecimento ainda fica sujeita liquidao definitiva pelo advento dos encargos moratrios
decorrentes do prprio curso da ao a partir da citao (art. 219, CPC). Nesse caso, mister
ressaltar os termos do art. 6, 1, da Lei n. 11.101/05, que dispe: 1o Ter
prosseguimento no juzo no qual estiver se processando a ao que demandar quantia
ilquida. Nesse sentido, somente aps a liquidao definitiva da ao que a ao proposta
por Maria poder ser suspendida pelo decreto da falncia de Y. Como a alternativa sob
comento no faz meno ao momento em que a suspenso pode ocorrer, mas simplesmente
afirma que no pode suspender, tem-se que esta alternativa est incorreta.

b) Caso a sede de Y esteja localizada fora do pas, o juzo competente para a decretao da
falncia ser o do local de sua filial no Brasil.
CERTA:Esta alternativa refere se a regra de competncia relativa, em razo do lugar, que
est definida pela Lei Falimentar vigente pelo art. 3o, segundo o qual competente para
homologar o plano de recuperao extrajudicial, deferir a recuperao judicial ou decretar a
falncia o juzo do local do principal estabelecimento do devedor ou da filial de empresa que
tenha sede fora do Brasil. Assim, pode-se dizer que a alternativa est correta.

c) O juzo competente para processar a ao proposta por Maria, poder determinar, de


imediato, a reserva da importncia que estimar devida na falncia.
ERRADA: A situao mencionada nesta alternativa refere-se medida de segurana jurdica
para aqueles credores que no esto aptos a habilitarem seus crditos na ao de falncia,
exatamente porque esses direitos no encontram-se liquidados, em observncia as
exigncias do art. 9, Lei n. 11.101/05. Para tanto, o 3 do art. 6, Lei n. 11.101/05
assegura-lhes a possibilidade de requerer ao juzo competente para conhecer e processar
suas aes individuais, mencionadas nos 1o e 2o de seu art. 6, para que este juzo
determine a reserva da importncia que estimar devida na falncia do ru, e, uma vez
reconhecido lquido o direito, ser o crdito includo na classe prpria, suprindo, assim, a
necessidade de habilitao retardatria desses crditos na forma do art. 10, 5 e 6, Lei
n. 11.101/05. Nesse sentido, ao utilizar o termo de imediato, a alternativa faz meno a
uma atuao ex officio do juzo competente para processar a ao proposta por Maria, que
no admitida pela lei falencial vigente. Assim, a alternativa est incorreta.

d) Se a habilitao do crdito de Maria ocorrer aps a homologao do quadro geral de


credores e for recebida como retardatria, Maria perder o direito aos rateios eventualmente
realizados, mas o valor de seu crdito ser acrescido de juros e atualizado monetariamente
at a data de sua integral satisfao.
ERRADA: A habilitao de crdito o ato necessrio para que o credor se faa apto a
participar do processo e a receber seu crdito. H um prazo fixado pela para a prtica desse

ato, conforme dispe o art. 7, 1, Lei n. 11.101/05. Caso o crdito seja habilitado fora
desse prazo, no ocorre precluso como de prxis em outros procedimentos judiciais,
porm as habilitaes de crdito sero recebidas como retardatrias e os credores ficam
sujeitos algumas restries, seja em relao ao prprio pedido de incluso do crdito no
processo, seja no que se refere a participao em Assembleia Geral de Credores ou, ainda,
em recebimento dos rateios eventualmente realizados antes da sua habilitao, tal como
disposto no art. 10, Lei n. 11.101/05. Dentre essas restries legais destacam-se as
mencionadas no 3 do art. 10, Lei n. 11.101/05, que dispe:Na falncia, os crditos
retardatrios perdero o direito a rateios eventualmente realizados e ficaro sujeitos ao
pagamento de custas, no se computando os acessrios compreendidos entre o trmino do
prazo e a data do pedido de habilitao. Logo, a alternativa est incorreta, pois o valor do
crdito de Maria no ser acrescido de juros e atualizado monetariamente at a data de sua
integral satisfao.
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28 Q171031

Prova: CESPE - 2010 - OAB - Exame de Ordem - 3 - Primeira Fase


Disciplina: Direito Empresarial (Comercial) | Assuntos: Direito da Propriedade Industrial;

De acordo com a Lei da Propriedade Industrial, poder ser registrado como marca

a) termo tcnico que, usado na indstria, na cincia e na arte, tenha relao

com o produto ou servio a distinguir.


b) sinal de carter genrico comum, necessrio ou simplesmente descritivo,

quando tiver relao com o produto ou servio a distinguir, vedada a utilizao de forma

distintiva.
c) smbolo ou sinal especfico formado por cores e denominaes que estejam

dispostas ou combinadas de modo peculiar e distintivo.


d) reproduo ou imitao de ttulo, de moeda ou cdula de curso forado da

Unio, dos estados, do DF, dos territrios e dos municpios.

Comentrios do professor

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a) termo tcnico que, usado na indstria, na cincia e na arte, tenha relao com o produto
ou servio a distinguir.
ERRADA:O direito industrial a diviso do direito comercial que protege os interesses dos
inventores, designers e empresrios em relao s invenes, modelo de utilidade, desenho
industrial e marcas.
O direito industrial compreende a: I - concesso de patentes de inveno e de modelo de
utilidade; II - concesso de registro de desenho industrial; III - concesso de registro de
marca; IV - represso s falsas indicaes geogrficas; e V - represso concorrncia
desleal.
A marca definida como o sinal distintivo, suscetvel de percepo visual, que identifica,
direta ou indiretamente, produtos ou servios (art. 122, Lei n. 9.279/96). Apenas os sinais
visualmente perceptveis podem ser registrados como marca no INPI, no se incluem ai os
sinais sonoros, caractersticas de cheiro, gosto ou tato e sinais no-visuais.
Os Requisitos de Registrabilidade da marca so: a) novidade relativa [princpio da
especificidade], segundo o qual a proteo da marca restrita classe(s) de produtos ou
servios em que registrada (exceo - art. 125); b) no colidncia com marca notria (art.
126); c) desimpedimento (art. 124).
A questo sob comento refere-se a indicao da alternativa que aponte a situao jurdica
em que a Lei n. 9.279/96 no considera como impedimento ao registrado de marca. Nesse
sentido, esta alternativa est incorreta, pois seu texto coincide com a previso do art. 124,
XVIII, da Lei n. 9.279/96, a saber:termo tcnico usado na indstria, na cincia e na arte,
que tenha relao com o produto ou servio a distinguir.

b) sinal de carter genrico comum, necessrio ou simplesmente descritivo, quando tiver


relao com o produto ou servio a distinguir, vedada a utilizao de forma distintiva.

ERRADA:Em igual sentido, esta alternativa tambm est incorreta, pois seu texto coincide
com a previso do art. 124, VI, da Lei n. 9.279/96, a saber:sinal de carter genrico,
necessrio, comum, vulgar ou simplesmente descritivo, quando tiver relao com o produto
ou servio a distinguir, ou aquele empregado comumente para designar uma caracterstica
do produto ou servio, quanto natureza, nacionalidade, peso, valor, qualidade e poca de
produo ou de prestao do servio, salvo quando revestidos de suficiente forma distintiva.

c) smbolo ou sinal especfico formado por cores e denominaes que estejam dispostas ou
combinadas de modo peculiar e distintivo.
CERTA:Ao contrrio das outras alternativas de resposta desta questo, esta est correta,
pois seu texto no coincide com nenhum dos incisos do art. 124, da Lei n. 9.279/96, mas
reafirma as caractersticas jurdicas da marca disposta noart. 122 da Lei n. 9.279/96, a
saber:So suscetveis de registro como marca os sinais distintivos visualmente perceptveis,
no compreendidos nas proibies legais.

d) reproduo ou imitao de ttulo, de moeda ou cdula de curso forado da Unio, dos


estados, do DF, dos territrios e dos municpios.
ERRADA:A presente alternativa est incorreta, pois seu texto coincide com a previso do
art. 124, XIV, da Lei n. 9.279/96, a saber:reproduo ou imitao de ttulo, aplice, moeda
e cdula da Unio, dos Estados, do Distrito Federal, dos Territrios, dos Municpios, ou de
pas.
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29 Q171032

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Prova: CESPE - 2010 - OAB - Exame de Ordem - 3 - Primeira Fase


Disciplina: Direito Empresarial (Comercial)

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A respeito da classificao das sociedades em simples e empresrias, bem como da


relao prevista em lei entre os tipos societrios pertencentes a cada um desses grupos,
correto afirmar que as regras legais relativas sociedade simples

a) aplicar-se-o sociedade limitada se o respectivo contrato social no

estabelecer a regncia supletiva das normas sobre sociedade annima.


b) so subsidirias apenas sociedade em nome coletivo e sociedade em

comandita simples.
c) so subsidirias s da sociedade cooperativa, e as regras relativas

sociedade limitada so subsidirias s demais sociedades empresrias, especialmente a

sociedade annima.
d) so subsidirias a todos os tipos societrios.

Comentrios do professor

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a) aplicar-se-o sociedade limitada se o respectivo contrato social no estabelecer a


regncia supletiva das normas sobre sociedade annima.
CERTA:A alternativa confirma o enunciado da questo, na medida em que seu texto
corresponde ao disposto no art. 1.053, caput, do Cdigo Civil de 2002, a saber: A sociedade
limitada rege-se, nas omisses deste Captulo, pelas normas da sociedade simples.; bem
como pelo que dispe o Pargrafo nico do mesmo artigo: O contrato social poder prever a
regncia supletiva da sociedade limitada pelas normas da sociedade annima.
Nessa linha de raciocnio, o contrrio no se admite, ou seja, uma sociedade simples adotar
as regras da sociedade annima como orientao supletiva para a composio das diretrizes
jurdicas de sua estrutura social, uma vez que a regras desta somente se aplicam as
sociedades empresrias, na forma do art. 982, pargrafo nico, do Cdigo Civil de 2002.

b) so subsidirias apenas sociedade em nome coletivo e sociedade em comandita

simples.
ERRADA:As regras legais relativas sociedade simples, como observado na nota de
comentrio alternativa anterior desta questo, possuem aplicao supletiva tambm a
outros tipos societrios previstos no Cdigo Civil, que guardam em relao a ela certo
paralelismo estrutural, sendo a norma do art. 982, do Cdigo Civil de 2002 um divisor de
guas nesse assunto. Assim, como j destacado aplicam-se as regras daquela s sociedades
limitadas pelo disposto no art. 1.053, do Cdigo Civil de 2002, tambm s sociedades
cooperativas, segundo dispe o art. 1.096 do Cdigo Civil de 2002: No que a lei for omissa,
aplicam-se as disposies referentes sociedade simples, resguardadas as caractersticas
estabelecidas no art. 1.094. Por fim, destaca-se seu uso para as sociedades em nome
coletivo, nos termos do art. 1.040 do Cdigo Civil de 2002: A sociedade em nome coletivo
se rege pelas normas deste Captulo e, no que seja omisso, pelas do Captulo antecedente.
No que se refere s sociedades em comandita, seja a simples, seja a por aes, mister
destacar sua caracterstica essencialmente empresarial, para a qual no se aplicam as regras
legais relativas sociedade simples, tal como disposto no art. 1.046 do Cdigo Civil de 2002:
Aplicam-se sociedade em comandita simples as normas da sociedade em nome coletivo,
no que forem compatveis com as deste Captulo.

c) so subsidirias s da sociedade cooperativa, e as regras relativas sociedade limitada


so subsidirias s demais sociedades empresrias, especialmente a sociedade annima.
ERRADA:Quanto primeira parte do texto desta alternativa, pode-se dizer que est correto,
pois que dispe o art. 1.096 do Cdigo Civil de 2002, conforme acima j destacado. Por
outro lado, as regras relativas sociedade limitada no so subsidirias s demais
sociedades empresrias, nem muito menos da a sociedade annima, que trata-se de tipo
mais especializado e marcado pela difuso e disperso do capital e das pessoas de seus
scios. Alis, em relao sociedade limitada ocorre exatamente o contrrio, vale dizer,
aquela que assume regras prprias da Sociedade Annima, conforme dispe o art. 1.053,
Pargrafo nico do Cdigo Civil de 2002: O contrato social poder prever a regncia
supletiva da sociedade limitada pelas normas da sociedade annima.

d) so subsidirias a todos os tipos societrios.


ERRADA:Em razo de tudo que foi mencionado nas anotaes s alternativas anteriores,
essa afirmao meramente genrica deve ser concebida apenas como mero distrator que
compe a questo, uma vez que as regras legais relativas sociedade simples no se
aplicam como subsidirias a todos os tipos societrios, mas somente queles que o Cdigo
Civil de 2002 assim define.
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30 Q171033

Prova: CESPE - 2010 - OAB - Exame de Ordem - 3 - Primeira Fase


Disciplina: Direito Empresarial (Comercial) | Assuntos: Empresrio Individual;

Ver texto associado questo


Considerando a situao hipottica apresentada, assinale a opo correta.

a) A interdio de empresrio individual determina necessariamente a extino

da empresa, sendo invivel a sua continuidade por qualquer meio, portanto o pai de

Afrnio no poder substitu-lo nos negcios.


b) Eventuais clientes que tenham comprado de Afrnio produtos mediante

pagamento vista, mas que ainda no tenham recebido as mercadorias, na hiptese de


continuidade da atividade empresria, estaro impedidos de reclamar o prejuzo em

razo da patologia do empresrio individual.


c) O pai de Afrnio, se curador nomeado judicialmente, poder exercer

atividade empresria em nome do filho interditado.


d) Caso o pai de Afrnio, j como seu curador, esteja impedido, por lei, de

exercer atividade empresarial, tambm no poder proceder com a indicao de


gerentes ao juzo para o exerccio desse mister, com o que extinguir a empresa.
Comentrios do professor

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a) A interdio de empresrio individual determina necessariamente a extino da empresa,


sendo invivel a sua continuidade por qualquer meio, portanto o pai de Afrnio no poder
substitu-lo nos negcios.
ERRADA:O exerccio das atividades tpicas de empresrio requer capacidade do agente, na
forma do art. 972, do Cdigo Civil de 2002, que dispe: Podem exercer a atividade de
empresrio os que estiverem em pleno gozo da capacidade civil e no forem legalmente
impedidos. Embora exista a regra da emancipao do menor pbere na forma do art. 5,
Pargrafo nico, V, do Cdigo Civil de 2002, caso o mesmo se estabelea comercialmente
com economia prpria; em geral, necessrio que a pessoa seja capaz para promover seu
registro como empresrio na forma do art. 967, do Cdigo Civil de 2002; bem como, mesmo
que atenda ao requisito da capacidade plena, no seja impedido legalmente para o exerccio
dos atos de empresa.
Segundo lio de Gladston Mamede: Embora a inscrio como empresrio no seja
permitida aos incapazes, permite-se ao incapaz que prossiga na explorao da empresa que
(1) era por ele exercida antes de ser interditado ou (2) que recebeu em sucesso, fazendo-o
por meio de representante ou devidamente assistido (artigo 974 do Cdigo Civil). O
dispositivo refere-se apenas sucesso hereditria (legtima ou testamentria); mas, ao
meu ver, a melhor interprestao do artigo 974 alcana o recebimento inter vivos da
empresa, como na doao, dao em pagamento ou adjudicao. (in Direito empresarial
brasileiro. 5 ed. So Paulo: Atlas. 2011, p. 87. vol. 1).
Uma situao que chama a ateno nessa alternativa a parte final de seu texto, que
menciona: portanto o pai de Afrnio no poder substitu-lo nos negcios. Veja bem, na
hiptese de incapacidade superveniente de Afrnio seu jamais ir lhe substituir nos negcios,
mas apenas poder, aps ser nomeado seu curador, represent-lo ou assisti-lo, na prtica
dos atos civis, dependendo do grau de interdio determinado pelo juiz na ao prpria.
Nesse sentido, a alternativa est incorreta, na medida em que a interdio de empresrio
individual no determina necessariamente a extino da empresa, conforme disposto no art.

974, do Cdigo Civil de 2002, a saber: Poder o incapaz, por meio de representante ou
devidamente assistido, continuar a empresa antes exercida por ele enquanto capaz, por seus
pais ou pelo autor de herana.

b) Eventuais clientes que tenham comprado de Afrnio produtos mediante pagamento


vista, mas que ainda no tenham recebido as mercadorias, na hiptese de continuidade da
atividade empresria, estaro impedidos de reclamar o prejuzo em razo da patologia do
empresrio individual.
ERRADA:Nessa hiptese, considere-se que os negcios foram celebrados com Afrnio ao
tempo que ainda era considerado capaz e o prosseguimento da empresa por meio da
nomeao de um curador, restando sua capacidade civil limitada pela interdio, seja em
grau parcial ou total, no acarreta em impedimento a que seus clientes possam reclamar o
prejuzo em razo da patologia do empresrio individual, uma vez que o art. 974, do Cdigo
Civil de 2002 autoriza a manuteno da atividade da empresa.
Nesse caso, necessrio lembrar que na reclamao pelo prejuzo no ficam sujeitos os bens
que o incapaz j possua, ao tempo da sucesso ou da interdio, desde que estranhos ao
acervo daquela, devendo tais fatos constar do alvar que conceder a autorizao, conforme
disposto no art. 974, 2o do Cdigo Civil de 2002. Em complemento a esse raciocnio,
destaca-se a regra do art. 975, 2o, do Cdigo Civil de 2002 que dispe: A aprovao do
juiz no exime o representante ou assistente do menor ou do interdito da responsabilidade
pelos atos dos gerentes nomeados. Em razo disso, esta alternativa est incorreta.

c) O pai de Afrnio, se curador nomeado judicialmente, poder exercer atividade empresria


em nome do filho interditado.
CERTA:Considerando os termos do enunciado sugerido na questo, Afrnio era pessoa capaz
antes de ser cometido por doena grave. Nesse caso, havendo interdio da pessoa em razo
de sequelas decorrentes do estado de doena, ao juiz cabe nomear um curador. O sentido
expresso no texto desta alternativa coincide com o disposto no art. 974, 1 o, do Cdigo Civil
de 2002, a saber: Nos casos deste artigo, preceder autorizao judicial, aps exame das

circunstncias e dos riscos da empresa, bem como da convenincia em continu-la, podendo


a autorizao ser revogada pelo juiz, ouvidos os pais, tutores ou representantes legais do
menor ou do interdito, sem prejuzo dos direitos adquiridos por terceiros. O juiz apenas
nomear um gerente, caso o pai de Afrnio no possa exercer a atividade de empresrio, ou
nos os casos em que o juiz entender ser conveniente, conforme dispe art. 975, caput e 1,
do Cdigo Civil de 2002. Logo, a alternativa est correta.

d) Caso o pai de Afrnio, j como seu curador, esteja impedido, por lei, de exercer atividade
empresarial, tambm no poder proceder com a indicao de gerentes ao juzo para o
exerccio desse mister, com o que extinguir a empresa.
ERRADA:Conforme se observa do comentrio alternativa anterior, o impedimento a que o
pai de Afrnio possa exercer a atividade de empresa, o mesmo poder indicar gerentes ao
juzo para fins de nomeao e o exerccio desse mister, hiptese em que nos se extinguir a
empresa, porquanto o juiz poder proceder essa nomeao seguindo orientaes pessoais ou
mesmo acolher indicao de pessoa por parte dos interessados. Nesse caso, bom lembrar
que a nomeao deve atender tambm a parmetros de convenincia do juiz, que ao decidir
por essa soluo o faz em ateno ao princpio da livre convico, independncia e
imparcialidade, e a aprovao pelo juiz no exime o representante ou assistente do menor
ou do interdito da responsabilidade pelos atos dos gerentes nomeados, segundo disposto no
art. 975, 2, do Cdigo Civil de 2002. Portanto, a alternativa est incorreta.
31 Q171308

Prova: CESPE - 2009 - OAB - Exame de Ordem - 2 - Primeira Fase


Disciplina: Direito Empresarial (Comercial) | Assuntos: Desconsiderao da Personalidade Jurdica;

Os scios da Frente e Verso Tecidos Ltda. praticaram atos desvirtuados da funo da


pessoa jurdica, constatando-se fraude relativa sua autonomia patrimonial. Os credores
propuseram a ao judicial competente e o juzo a quo decretou a desconsiderao da
personalidade jurdica da referida sociedade.

Considerando a situao hipottica apresentada e a disciplina normativa da


desconsiderao da personalidade jurdica, assinale a opo correta.

a) A deciso judicial importar na extino da Frente e Verso Tecidos Ltda., com

a posterior liquidao de seus bens materiais e imateriais.

b) A desconsiderao da personalidade jurdica importar na retirada

momentnea da autonomia patrimonial da Frente e Verso Tecidos Ltda., para estender


os efeitos de suas obrigaes aos bens particulares de seus scios.

c) O juzo a quo no tem competncia para decretar a desconsiderao da

personalidade jurdica da Frente e Verso Tecidos Ltda., mas apenas para decidir por sua

dissoluo, total ou parcial, nos casos de fraude relativa autonomia patrimonial.


d) A decretao da desconsiderao da personalidade jurdica da Frente e Verso

Tecidos Ltda. acarreta sua liquidao.


Comentrios do professor

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a) A deciso judicial importar na extino da Frente e Verso Tecidos Ltda., com a posterior
liquidao de seus bens materiais e imateriais.
ERRADA:A deciso judicial importar em ordenar que os efeitos de certas e determinadas
relaes de obrigaes sejam estendidos aos bens particulares dos administradores ou scios
da pessoa jurdica, segundo disposto no art. 50, do Cdigo Civil de 2002. A extino da
sociedade somente possvel nas situaes que autorizam sua dissoluo, tal como disposto
no art. 1.033, do Cdigo Civil de 2002. Desse modo, a desconsiderao da personalidade
jurdica da referida sociedade se decretada por deciso judicial no conduz extino da
sociedade, mas to somente ao afastamento ou superamento da tcnica jurdica que
proporcionou sua criao, a fim de declarar sua ineficcia em relao a certos atos jurdicos
praticados pelos scios em desacordo com a ordem jurdica, como medida de efetiva
responsabilizao dos scios pela falta cometida. Logo, a alternativa est incorreta.

b) A desconsiderao da personalidade jurdica importar na retirada momentnea da

autonomia patrimonial da Frente e Verso Tecidos Ltda., para estender os efeitos de suas
obrigaes aos bens particulares de seus scios.
CERTA:Segundo doutrina de Fbio Ulhoa Coelho: A teoria uma elaborao doutrinria
recente. Pode-se considerar Rolf Serick o seu principal sistematizador, na tese de doutorado
defendida perante a Universidade de Tbigen, em 1953. certo que, antes dele, alguns
outros autores j se haviam dedicado ao tema, como, por exemplo, Maurice Wormser, nos
anos 1910 e 1920. Mas no se encontra claramente nos estudos precursores a motivao
central de Serick de buscar definir, em especial a partir da jurisprudncia norte-americana,
os critrios gerais que autorizam o afastamento da autonomia das pessoas jurdicas (1955).
(In Curso de direito comercial. 15 ed. So Paulo: Saraiva. 2011, p. 56).
Destaca ainda Fbio Ulhoa Coelho que: A teoria da desconsiderao da pessoa jurdica,
necessrio deixar bem claro esse aspecto, no uma teoria contra a separao subjetiva
entre a sociedade empresria e seus scios. Muito ao contrrio, ela visa preservar o instituto,
em seus contornos fundamentais, diante da possibilidade de o desvirtuamento vir a
compromet-lo. (Op. cit. 2011, p. 59).
Por fim, cabe mencionar na lio de Fbio Ulhoa Coelho que: A aplicao da teoria da
desconsiderao no implica a anulao ou o desfazimento do ato constitutivo da sociedade
empresria, mas apenas a sua ineficcia episdica. (Op. cit. 2011, p. 61).
Considerando os destaques doutrinrios do autor, ora mencionado, pode-se acrescentar
ainda que os termos textuais propostos na alternativa correspondem, em parte, ao que
dispe o art. 50, do Cdigo Civil de 2002. Logo, a alternativa est correta.

c) O juzo a quo no tem competncia para decretar a desconsiderao da personalidade


jurdica da Frente e Verso Tecidos Ltda., mas apenas para decidir por sua dissoluo, total ou
parcial, nos casos de fraude relativa autonomia patrimonial.
ERRADA:A dissoluo da sociedade, total ou parcial, pode ocorrer por iniciativa e
deliberao dos prprios scios, em decorrncia de o vencimento de seu prazo de durao
definido no contrato social, ou ainda por deciso judicial em caso de excluso de scio
requerida pelos demais, conforme disposto nos art. 1.030, 1.031 e 1.033, todos do Cdigo

Civil de 2002. A competncia do juzo a quo para decretar a desconsiderao da


personalidade jurdica da sociedade decorre das regras gerais de competncia definidas pelo
direito vigente, assim desde a regra contida no art. 5 XXXV, da CR/88 passando pelos arts.
86 a 124 todos do CPC; bem como resulta de prpria regra material contida no art. 50, do
Cdigo Civil de 2002 ao dispor: pode o juiz decidir, a requerimento da parte, ou do
Ministrio Pblico quando lhe couber intervir no processo. Logo, a alternativa est incorreta.

d) A decretao da desconsiderao da personalidade jurdica da Frente e Verso Tecidos Ltda.


acarreta sua liquidao.
ERRADA:A liquidao de uma sociedade importa em atos necessrios sua extino no
sentido de promover meios necessriosa apurao de haveres e o pagamento de todas as
obrigaes do ente em fase de dissoluo, tanto que nos casos de dissoluo da sociedade
ou cassada sua autorizao para funcionamento, ela subsistir apenas para os fins de
liquidao, at que esta se conclua, devendo-se fazer no registro onde estiver inscrita a
averbao de sua dissoluo, e encerrada a liquidao, promover-se- o cancelamento da
inscrio da sociedade no registro competente, culminado, assim, com a sua extino, tudo
conforme o disposto no art. 51, do Cdigo Civil de 2002.
Por outro lado, como j se afirmou acima, a desconsiderao da personalidade jurdica no
conduz extino da sociedade, mas to somente a responsabilizao societria dos scios
faltosos, a requerimento da parte, a prpria sociedade ou os demais scios, ou do Ministrio
Pblico quando lhe couber intervir no processo, segundo dispe o art. 50, do Cdigo Civil de
2002. Logo, a alternativa est incorreta.
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32 Q171309

Prova: CESPE - 2009 - OAB - Exame de Ordem - 2 - Primeira Fase


Disciplina: Direito Empresarial (Comercial) | Assuntos: Sociedade em nome coletivo;

Nas sociedades em nome coletivo,

a) os scios podem ser pessoas fsicas ou jurdicas.

b) o falecimento de scio implica a liquidao das quotas do falecido, caso o

contrato social seja omisso a tal respeito.

c) a administrao pode competir a scio ou a terceiro designado pelos scios.

d) os scios respondem, de forma subsidiria e limitada integralizao de suas

quotas, pelas obrigaes sociais.


Comentrios do professor

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a) os scios podem ser pessoas fsicas ou jurdicas.


ERRADA:Segundo doutrina de Fbio Ulhoa Coelho: Na sociedade em nome coletivo, todos
os scios so pessoas fsicas e responsveis solidrios pelas obrigaes sociais. A explorao
de atividade econmica por esse tipo de associao de esforos, portanto, no preserva
nenhum dos scios dos riscos inerentes ao investimento empresarial. (In Curso de direito
comercial. 15 ed. So Paulo: Saraiva. 2011, p. 509).
A sociedade em nome coletivo no comporta como scios pessoas jurdicas, conforme
disposto no art. 1.039 do Cdigo Civil de 2002. Logo, a alternativa est incorreta.

b) o falecimento de scio implica a liquidao das quotas do falecido, caso o contrato social
seja omisso a tal respeito.
CERTA:No caso de morte de scio, liquidar-se- sua quota, caso o contrato social seja
omisso a tal respeito, conforme disposto no art. 1.028 e 1.040 ambos do Cdigo Civil de
2002. Logo, a alternativa est correta.

c) a administrao pode competir a scio ou a terceiro designado pelos scios.

ERRADA:A administrao da sociedade em nome coletivo compete exclusivamente aos


scios, e o uso da firma, nos limites do contrato, privativo dos que tenham os necessrios
poderes, conforme disposto no art. 1.042, do Cdigo Civil de 2002. Logo, a alternativa est
incorreta.

d) os scios respondem, de forma subsidiria e limitada integralizao de suas quotas,


pelas obrigaes sociais.
ERRADA:Na sociedade em nome coletivo, os scios respondem solidria e ilimitadamente
pelas obrigaes sociais, inclusive no que se refere integralizao de suas quotas, uma vez
que esta se trata de uma das obrigaes dos scios, nos termos do art. 1.039, 1.040 e
1.004, todos do Cdigo Civil de 2002. Logo, a alternativa est incorreta.

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33 Q171311

Prova: CESPE - 2009 - OAB - Exame de Ordem - 2 - Primeira Fase


Disciplina: Direito Empresarial (Comercial) | Assuntos: Teoria
empresarial ;

Geral

do

Direito

Empresarial; Nome

Considerando a doutrina relativa s espcies de nomes comerciais, assinale a opo


correta.

a) O direito brasileiro se filia ao sistema legislativo da veracidade ou da

autenticidade. Assim, a firma individual deve ser constituda sob o patronmico do


empresrio individual.

b) A omisso do termo limitada na denominao social no implica

necessariamente a responsabilidade solidria e ilimitada dos administradores da firma.

c) A utilizao da expresso sociedade annima pode indicar a firma de

sociedade simples ou empresria.

d) O registro do nome comercial na junta comercial de um estado garante

sociedade constituda a exclusividade da utilizao internacional da denominao


registrada.
Comentrios do professor

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a) O direito brasileiro se filia ao sistema legislativo da veracidade ou da autenticidade. Assim,


a firma individual deve ser constituda sob o patronmico do empresrio individual.
CERTA:Os nomes obedecero aos princpios da veracidade e da novidade, incorporando os
elementos especficos ou complementares exigidos e no defesos em lei. O princpio da
Novidade est regulado no art. 1.163 do Cdigo Civil e art. 34 da Lei n 8.934/94. O
princpio da Veracidade disposto nos arts. 1.165 do Cdigo Civil e 34 da Lei n 8.934/94,
sendo que o art. 62 do Decreto n 1.800/96 confere concreo aos demais dispositivos
mencionados, pois consagra textualmente que: Art. 62. O nome empresarial atender aos
princpios da veracidade e da novidade e identificar, quando assim o exigir a lei, o tipo
jurdico da sociedade. 1. Havendo indicao de atividades econmicas no nome
empresarial, essas devero estar contidas no objeto da firma mercantil individual ou
sociedade mercantil.
Segundo art. 1 da Instruo Normativa n 116/2011 do DNRC Nome empresarial aquele
sob o qual o empresrio e a sociedade empresria exercem suas atividades e se obrigam nos
atos a elas pertinentes.
Como ensina Garrigues, o nome comercial designa no certamente a pessoa do comerciante
isolado, mas o comerciante como titular de uma empresa. (In REQUIO, Rubens. Curso de

direito comercial. 31 ed. So Paulo: Saraiva. 2012, p. 282, vol. 1)


A proteo ao nome empresarial no foi includo na Lei 9.729/96 Lei de Registro Pblico da
Empresas, mas encontra proteo nos seguintes dispositivos legais: a) Conveno de Paris
art. 1 e 8 (Proteo Internacional); b) Dec. 916/1981 (parte substantiva das firmas,
razes e denominao); c) Lei 3.708/13, art. 2 (Denominao ou firmas das limitadas); d)
Conveno de Santiago do Chile (Dec. 11.588/15); e) Convnio Brasil-Uruguai (Dec. Leg.
1/50); f) Convnio Brasil-Panam (Dec. 15/50); g) Lei 8.934/94, (art. 33 e seg. E art. 46)
(Registro Comercial); h) Dec. 1.800/94 (Registro Comercial); i) CPI/96, arts. 124 (coliso
com outras figuras); j) CPI/96, art. 191 e seg. (proteo penal); k) Conveno do OMPI
(Dec. 75.541/75) art. 2, VIII (mbito da Propriedade Intelectual); l) Lei 6.404/76, art. 3,
267, I; 281 (Denominao de companhias, designao dos grupos, nomes das sociedades
em comandita por aes); m) Estatuto do Advogado (firma das sociedades de advogados).
Logo, a alternativa est correta.

b) A omisso do termo limitada na denominao social no implica necessariamente a


responsabilidade solidria e ilimitada dos administradores da firma.
ERRADA:Na composio do nome empresarial, a denominao social aplica-se para os entes
coletivos, sobretudo as sociedades, e firma prpria para o empresrio individual. Nesse
sentido, o uso do termo limitada prprio de apenas um tipo societrio previsto no Cdigo
Civil de 2002 entre os arts. 1.052 a 1.087 e, portanto, no se aplica ao empresrio individual
que se utiliza da firma como marco designativo de sua personalidade empresria. Tal
assertiva pode ser manifestada em razo do disposto nos art. 968, 3 e 1.156, ambos do
Cdigo Civil de 2002. Logo, a alternativa est incorreta.

c) A utilizao da expresso sociedade annima pode indicar a firma de sociedade simples


ou empresria.
ERRADA:Conforme disposto no art. 982, pargrafo nico, do Cdigo Civil de 2002,
independentemente de seu objeto, considera-se empresria a sociedade por aes; e,
simples, a cooperativa. Nesse sentido, a utilizao da expresso sociedade annima jamais

vai indicar a firma de uma sociedade simples, pois esta no se confunde com a empresria,
embora possa utilizar-se das formas de constituio destas, segundo dispe o art. 983, do
Cdigo Civil de 2002. A expresso sociedade annima designa um tipo societrio previsto
nos arts. 1.088 e 1.089 do Cdigo Civil de 2002e regulado pela Lei n. 6.404/76, a qual
tambm e chamada de companhia e nos termos do art. 2, 1, da Lei n. 6.404/76
qualquer que seja o seu objeto social, a companhia sempre mercantil e rege-se pelas leis e
usos do comrcio. Logo, a alternativa est incorreta.

d) O registro do nome comercial na junta comercial de um estado garante sociedade


constituda a exclusividade da utilizao internacional da denominao registrada.
ERRADA:Ao se registrar como empresrio individual ou como sociedade empresria, j se
obtm a proteo jurdica, segundo deflui do art. 1.166 do Cdigo Civil de 2002 e do art. 33
da Lei n 8.934/94, e o direito ao uso exclusivo do nome empresarial fica assegurado nos
limites do respectivo Estado membro da federao brasileira onde estiver localiza a sede da
atividade econmica do mesmo. A proteo do nome empresarial resulta, to somente, do
arquivamento do contrato social ou de sua alterao que implique na mudana do nome e
restringe-se unidade federativa em que se localiza a sede da empresa, conforme disposto
no art. 11, da Instruo Normativa n 116/2011 do DNRC. Por outro lado, possvel, ainda,
a extenso desse uso exclusivo a todo o territrio nacional, se o registro for feito na forma
da lei especial, mediante procedimentos prprios das Juntas Comerciais da unidade
federativa onde se deseja a proteo, conforme norma do art. 1.166, pargrafo nico, do
Cdigo Civil de 2002, bem como o art. 11, 1, Instruo Normativa n 116/2011 do DNRC,
que dispe: A proteo ao nome empresarial na jurisdio de outra Junta Comercial
decorre, automaticamente, da abertura de filial nela registrada ou do arquivamento de
pedido especfico, instrudo com certido da Junta Comercial da unidade federativa onde se
localiza a sede da empresa interessada. Logo, a alternativa est incorreta.
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34 Q171748

Prova: CESPE - 2009 - OAB - Exame de Ordem - 1 - Primeira Fase


Disciplina: Direito Empresarial (Comercial) | Assuntos: Direito Societrio;

Considerando os vrios tipos de sociedades descritos no Cdigo Civil e com base na teoria
geral do direito empresarial, assinale a opo correta.

a) A sociedade simples no possui personalidade jurdica, sendo desnecessria

a inscrio de seu contrato social no Registro Civil das Pessoas Jurdicas do local de sua
sede.

b) Na sociedade em comum, todos os scios respondem limitadamente pelas

obrigaes da sociedade; assim, todos os scios podem valer-se do benefcio de ordem


a que os scios da sociedade simples fazem jus.

c) As cooperativas, independentemente do objeto social, so sempre sociedades

simples.

d) A sociedade annima pode adotar a forma simples, desde que o seu objeto

social compreenda atividades tipicamente civis.


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a) A sociedade simples no possui personalidade jurdica, sendo desnecessria a inscrio de


seu contrato social no Registro Civil das Pessoas Jurdicas do local de sua sede.
ERRADA:A sociedade simples est regulada pelo Cdigo Civil de 2002 no LIVRO II - Do
Direito de Empresa, no TTULO II - Da Sociedade, SUBTTULO II - Da Sociedade
Personificada e CAPTULO I Da Sociedade Simples, sendo necessria a inscrio de seu
contrato social no Registro Civil das Pessoas Jurdicas do local de sua sede, conforme
disposto nos arts. 45, 997 e 998, todos do Cdigo Civil de 2002. Portanto, a alternativa est
incorreta.

b) Na sociedade em comum, todos os scios respondem limitadamente pelas obrigaes da


sociedade; assim, todos os scios podem valer-se do benefcio de ordem a que os scios da
sociedade simples fazem jus.
ERRADA:A sociedade em comum est regulada pelo Cdigo Civil de 2002 no LIVRO II - Do
Direito de Empresa, no TTULO II - Da Sociedade, SUBTTULO I - Da Sociedade No
Personificada e CAPTULO I Da Sociedade em Comum. A responsabilidade dos scios pelas
obrigaes da sociedade est disposta no art. 990, a saber: Todos os scios respondem
solidria e ilimitadamente pelas obrigaes sociais, excludo do benefcio de ordem, previsto
no art. 1.024, aquele que contratou pela sociedade.
A sociedade em comum disposta no cdigo Civil de 2002 remete a antiga ideia de sociedade
de fato ou irregular, que tambm eram desprovidas de personalidade jurdica, independente
se havia ou no contrato social firmado pelos scios. A responsabilidade limitada pelas
obrigaes da sociedade prpria de alguns tipos societrios personificados, variando essa
limitao em carter solidrio ou subsidirio, dependendo da regra legal aplicvel ou da no
integralizao das quotas sociais tal como definido no instrumento constitutivo.
Conforme mencionado acima, nem todos os scios podem valer-se do benefcio de ordem a
que os scios da sociedade simples fazem jus, sendo excludo dessa possibilidade o que
contratou pela sociedade, conforme dispe o art. 990, Cdigo Civil de 2002. Portanto, a
alternativa est incorreta.

c) As cooperativas, independentemente do objeto social, so sempre sociedades simples.


CERTA:A alternativa confirma o enunciado da questo, na medida em que seu texto
corresponde ao disposto no art. 982, Pargrafo nico, do Cdigo Civil de 2002, a saber:
Independentemente de seu objeto, considera-se empresria a sociedade por aes; e,
simples, a cooperativa. Portanto, a alternativa est correta.

d) A sociedade annima pode adotar a forma simples, desde que o seu objeto social
compreenda atividades tipicamente civis.
ERRADA:A alternativa contratia o texto corresponde ao disposto no art. 982, Pargrafo

nico, do Cdigo Civil de 2002, a saber: Independentemente de seu objeto, considera-se


empresria a sociedade por aes; e, simples, a cooperativa. Nesse sentido, a sociedade
annima sempre ser empresria, mesmo que seu objeto social compreenda atividades
tipicamente civis. Portanto, a alternativa est incorreta.
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35 Q171749

Prova: CESPE - 2009 - OAB - Exame de Ordem - 1 - Primeira Fase


Disciplina: Direito Empresarial (Comercial) | Assuntos: Direito Societrio; Sociedade Annima ;

Com base na disciplina jurdica das sociedades annimas, julgue os seguintes itens.

I As sociedades por aes podem ser classificadas em abertas ou fechadas, considerandose a participao do Estado em seu capital social.

II A Comisso de Valores Mobilirios, entidade autrquica em regime especial vinculada ao


Ministrio da Fazenda, responsvel pela emisso de aes em mercado primrio.

III Aes preferenciais so aquelas que conferem ao seu titular uma vantagem na
distribuio dos lucros sociais entre os acionistas e podem, exatamente por isso, ter
limitado ou suprimido o direito de voto.

IV As aes, as debntures, os bnus de subscrio e as partes beneficirias, entre outras,


so espcies de valores mobilirios emitidos pelas companhias para a captao de
recursos.

V O valor nominal da ao alcanado com a sua venda no ambiente de bolsa de valores.

Esto certos apenas os itens

a) I e V.

b) II e III.

c) III e IV.

d) I, II, IV e V.

Comentrios do professor

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I As sociedades por aes podem ser classificadas em abertas ou fechadas, considerando-se


a participao do Estado em seu capital social.
NOTA:A classificao das sociedades por aes em abertas ou fechadas no est relacionada
participao acionria do Estado, mas sim ao fato de suas aes estarem ou no
submetidas negociao no mercado mobilirio, vale dizer, na bolsa de valores, tal como
definido na Lei de S/A. Nesse sentido, para os efeitos da lei, a companhia aberta ou
fechada conforme os valores mobilirios de sua emisso estejam ou no admitidos
negociao no mercado de valores mobilirios, nos termos do art. 4, da Lei n 6.404/76. As
sociedades por aes em que o Estado acionista denomina-se Sociedade Annima de
Economia Mista e, embora criadas por lei, sujeitam-se as mesmas regras das que no tem o
Estado como acionista, podendo ser consideradas de capital aberto ou fechado, dependendo
da lei que as criam, sendo-lhe aplicadas as regras do art. 235 a 242, da Lei n 6.404/76.

II A Comisso de Valores Mobilirios, entidade autrquica em regime especial vinculada ao


Ministrio da Fazenda, responsvel pela emisso de aes em mercado primrio.
NOTA:A Comisso de Valores Mobilirios, entidade autrquica, vinculada ao Ministrio da
Fazenda foi instituda pela Lei n 6.385/76, nos termo de seu art. 5. A competncia da CVM
est definida no art. 8 e 11 da Lei n 6.385/76 e compreende, a saber:
Art. 8 Compete Comisso de Valores Mobilirios:

I - regulamentar, com observncia da poltica definida pelo Conselho Monetrio Nacional, as


matrias expressamente previstas nesta Lei e na lei de sociedades por aes;
II - administrar os registros institudos por esta Lei;
III - fiscalizar permanentemente as atividades e os servios do mercado de valores
mobilirios, de que trata o Art. 1, bem como a veiculao de informaes relativas ao
mercado, s pessoas que dele participem, e aos valores nele negociados;
IV - propor ao Conselho Monetrio Nacional a eventual fixao de limites mximos de preo,
comisses, emolumentos e quaisquer outras vantagens cobradas pelos intermedirios do
mercado;
V - fiscalizar e inspecionar as companhias abertas dada prioridade s que no apresentem
lucro em balano ou s que deixem de pagar o dividendo mnimo obrigatrio.
Art. 11. A Comisso de Valores Mobilirios poder impor aos infratores das normas desta Lei,
da lei de sociedades por aes, das suas resolues, bem como de outras normas legais cujo
cumprimento lhe incumba fiscalizar, as seguintes penalidades:
I - advertncia;
II - multa;
III - suspenso do exerccio de cargo de administrador de companhia aberta ou de entidade
do sistema de distribuio de valores;
IV - inabilitao para o exerccio dos cargos referidos no inciso anterior;
V - suspenso da autorizao ou registro para o exerccio das atividades de que trata esta
Lei;
VI - cassao da autorizao ou registro indicados no inciso anterior.
Segundo anlise de Jorge Ribeiro de Toledo Filho: A CVM, que uma autarquia especial
vinculada ao Ministrio da Fazenda, sob orientao do Conselho Monetrio Nacional, foi
criada nos moldes da Securities & Exchange Commission (SEC) dos Estados Unidos. Esta
surgiu em 1934, ainda no rescaldo da quebra da Bolsa de Nova York, visando prevenir
prticas irregulares de mercado. Entretanto, uma diferena importante entre as duas
instituies que a SEC subordinada ao Congresso norte americano, enquanto a CVM
subordina-se ao Poder Executivo. Antes da CVM o papel de fiscalizar e regular o mercado de

capitais era do Banco Central do Brasil que, p ter inmeras outras atividades, no o
desempenhava a contento. (InMercado de capitais brasileiro: Uma introduo. So
Paulo: Thomson Learning. 2006. p. 103).
Como se pode observar a CVM no responsvel pela emisso de aes em mercado
primrio, cuja tarefa cabe aos prprios titulares originrios dos respectivos ttulos
mobilirios, vale dizer, as companhias (art. 4, 1, da Lei n. 6.404/76). Denominase mercado primrio a negociao feita por uma companhia relativa compra e venda de
suas aes pela primeira vez, ou seja, as aes que aps a emisso so lanadas e
adquiridas por investidores. A companhia pode recorrer ao mercado primrio no momento
da abertura inicial de capital IPO (Initial Public Offering Oferta Pblica Inicial), ou fazer a
emisso de novas aes quando j possui ativos negociados no mercado financeiro,
colocando mais uma parte da companhia a venda. Por outro lado, chama-se mercado
secundrio quando os investidores ou acionistas negociam as aes que titularizam, ou
seja, o mercado em que se pode transacionar as aes em circulao. Nesse mercado
financeiro, alm das bolsas, tambm engloba a compra ou venda realizada em prego
eletrnico, por bancos, por corretoras de valores ou por negociao direta entre acionistas
celebrada por meio de contrato escrito.
Segundo orientaes da BM&FBOVESPA: O Mercado Primrio compreende o lanamento de
novas aes no mercado, com aporte de recursos companhia. Uma vez ocorrendo o
lanamento inicial ao mercado, as aes passam a ser negociadas no Mercado Secundrio,
que compreende as bolsas de valores e os mercados de balco (mercados onde so
negociadas aes e outros ativos, geralmente de empresas de menor porte e no sujeitas
aos procedimentos especiais de negociao). (In BM&FBOVESPA. Conceitos
Fundamentais.http://www.bmfbovespa.com.br/Pdf/ConceitosFundamentais.pdf)

III Aes preferenciais so aquelas que conferem ao seu titular uma vantagem na
distribuio dos lucros sociais entre os acionistas e podem, exatamente por isso, ter limitado
ou suprimido o direito de voto.
NOTA: Segundo doutrina de Fbio Ulhoa Coelho:A ao preferencial atribui ao acionista

uma vantagem, relativamente s ordinrias, isto , um tratamento diferenciado. A diferena


definida pelo estatuto da sociedade annima emissora do valor mobilirio. Neste
documento, deve-se encontrar dispositivo que fixe a preferncia relacionada a tal espcie de
ao. O preferencialista (expresso de uso corrente entre os advogados da rea para
identificar o acionista titular de aes preferenciais) deve usufruir uma condio vantajosa,
no conferida aos demais acionistas. As preferenciais no admitidas negociao no
mercado de capitais podem conceder vantagens de natureza exclusivamente poltica (LSA,
art. 18).
Aes preferenciais so aquelas que atribuem ao titular uma vantagem na distribuio dos
lucros da sociedade entre os acionistas. A natureza e a extenso da vantagem devem ser
definidas pelo estatuto, que lhes deve assegurar, por exemplo, o recebimento de um valor
fixo ou mnimo, a ttulo de dividendos.
Assim como assegura ao seu titular uma determinada vantagem, a ao preferencial pode
tambm estar sujeita a restries. Nesse sentido, o estatuto deve definir se os titulares de
aes preferenciais tm ou no direito de voto. fato que, na maioria das vezes, os
estatutos das sociedades annimas brasileiras negam ao titular de aes preferenciais o voto
nas assembleias gerais, o que significa exclu-]o da participao nas decises de interesse da
companhia. O preferencialista sem direito de voto torna-se, assim, mero prestador de
capital. (In Curso de direito comercial. 15 ed. So Paulo: Saraiva. 2011, p. 119, 120 e
122, vol. 2).

IV As aes, as debntures, os bnus de subscrio e as partes beneficirias, entre outras,


so espcies de valores mobilirios emitidos pelas companhias para a captao de recursos.
NOTA:So considerados valores mobilirios: aes, bnus de subscrio, debntures, partes
beneficirias e notas promissrias para distribuio pblica. Aes: ttulos nominativos
negociveis que representam, para quem as possui, uma frao do capital social de uma
empresa. Bnus de subscrio: ttulos nominativos negociveis que conferem ao seu
proprietrio o direito de subscrever aes do capital social da companhia emissora, nas
condies previamente definidas. Debntures: ttulos nominativos negociveis

representativos de dvida de mdio/longo prazos contrada pela companhia perante o credor,


neste caso chamado debenturista. Outros ttulos menos usuais: partes beneficirias e notas
promissrias para distribuio pblica com ampla divulgao. (In BM&FBOVESPA. Conceitos
Fundamentais.http://www.bmfbovespa.com.br/Pdf/ConceitosFundamentais.pdf)

V O valor nominal da ao alcanado com a sua venda no ambiente de bolsa de valores.


NOTA:O capital de uma companhia determinado em partes, conforme a conveno dos
acionistas fundadores e sua indicao como elemento essencial de constituio da sociedade
annima feita no estatuto. Cada parte do capital da sociedade annima recebe a
denominao de ao. O capital rene todas as partes que integram o patrimnio da
sociedade e cada ao ou parte possui um valor prprio representado de forma nominal,
conforme impresso na ao no momento de sua emisso.
Para Gladston Mamede: As aes so partes (pedaos) do capital social. Alis, no ingls,
usa-se a palavra share, do verbo to share (repartir). A ao uma parte do capital social
qual corresponde uma parcela proporcional do acervo patrimonial, se dissolvida e liquidada a
sociedade, alm de direitos e deveres sociais. , portanto, um ttulo de incluso, a permitir a
seu titular compor a comunidade social e, assim, ingressar no plano das relaes interna
corporis da companhia, embora devendo respeitar as balizas definidas pela legislao e pelo
estatuto. (In Direito empresarial brasileiro. 4 ed. So Paulo: Atlas. 2010. p.418, vol. 2)
A ao pode estar desprovida de valor nominal, quando no possui um valor de emisso
convencionado, nos termos do art. 11, da Lei n 6.404/76, prevalecendo, nesses casos, o
preo de mercado no momento do lanamento.
ParaJos Edvaldo Tavares Borba: Correspondendo o capital social a um determinado nmero
de aes, cada ao representa uma frao desse capital, do que resulta para a cada ao
um valor ideal, que no seno o quociente da diviso do montante do capital pela
quantidade de aes. Se esse valor ideal declarado, tem-se uma ao com valor nominal;
se no o , tem-se uma ao sem valor nominal. (In Direito societrio. Renovar: Rio de
Janeiro, 2008, p. 230).

Esto certos apenas os itens


a) I e V.
ERRADA:Considerando os termos das notas acima mencionadas a cada um dos itens, temse que esta alternativa est incorreta.

b) II e III.
ERRADA:Considerando os termos das notas acima mencionadas a cada um dos itens, temse que esta alternativa est incorreta.

c) III e IV.
CERTA:Considerando os termos das notas acima mencionadas a cada um dos itens, tem-se
que esta alternativa est correta.

d) I, II, IV e V.
ERRADA:Considerando os termos das notas acima mencionadas a cada um dos itens, temse que esta alternativa est incorreta.
Resolver

Prova: CESPE - 2009 - OAB - Exame de Ordem - 1 - Primeira Fase


Disciplina: Direito Empresarial (Comercial) | Assuntos: Letra de cmbio;

Uma letra de cmbio foi sacada por Z contra X para um beneficirio Y e foi aceita.
Posteriormente, foi endossada sucessivamente para A, B, C e D.

Nessa situao hipottica,

I Z o sacado, X o endossante, Y o tomador.

II aposto o aceite na letra, X torna-se o obrigado principal.

III se, na data do vencimento, o aceitante se recusar a pagar a letra, o portador no


precisar encaminhar o ttulo ao protesto para garantir o seu direito de ao cambial ou
de execuo contra os coobrigados indiretos.

IV se A promover o pagamento ao portador D, os endossantes B e C estaro desonerados


da obrigao.

Esto certos apenas os itens

a) I e III.

b) I e IV.

c) II e III.

d) II e IV.

Comentrios do professor

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Nessa situao hipottica,
I Z o sacado, X o endossante, Y o tomador.
NOTA:O sacador/subscritor/emitente da letra de cmbio a pessoa que d a ordem de
pagamento, nesse caso o Z; o sacado/devedor, a pessoa para quem a ordem dada, no
caso o X; e o tomador/beneficirio, o beneficirio da ordem, e trata-se de quem a recebe
para receber a quantia nela mencionada como direito prprio, no caso o Y. A letra de
cmbio, assim, a ordem que o sacador d ao sacado, no sentido de pagar determinada
importncia ao tomador. Considerando a proposta deste item de resposta, temos: Z o
sacador, X o sacado/devedor, Y o tomador.

II aposto o aceite na letra, X torna-se o obrigado principal.


NOTA:O momento do aceite ser qualquer data anterior do vencimento do ttulo. O

aceitante o devedor principal do ttulo; caso haja recusa ao aceite, ocorre o vencimento
antecipado do ttulo, podendo o beneficirio cobrar diretamente do sacador. O sacado no se
encontra obrigado a cumprir a ordem contra a sua vontade. Pelo contrrio, enquanto no
manifesta sua concordncia, atravs de ato lanado no prprio ttulo, o sacado no tem
nenhuma obrigao cambial (art. 21 a 29, do Dec. n. 57.663/66).
O Aceite, em regra, sempre puro e simples (art. 26, LU), mas admite que o sacado o limite
a uma parte da importncia sacada, hiptese em que se manifesta como parcial ou
modificativo, sendo admitido pelo ordenamento como recusa (art. 11, Parag. nico, Dec.
2.044/1908; art. 29, do Dec. n. 57.663/66).
X o devedor da letra e o seu aceite confirma a obrigao cambiria, que passa, ento, a ser
exequvel.

III se, na data do vencimento, o aceitante se recusar a pagar a letra, o portador no


precisar encaminhar o ttulo ao protesto para garantir o seu direito de ao cambial ou de
execuo contra os coobrigados indiretos.
NOTA:O protesto o ato formal e solene pelo qual se prova a inadimplncia e o
descumprimento de obrigao originada em ttulos e outros documentos de dvida. (art. 1,
Lei n. 9.492/97). Dentre as modalidades de protesto, destaca-se o protesto comum que tem
por finalidade comprovar a situao cambiria insatisfeita (Facultativo ou Obrigatrio). H
trs hipteses do protesto comum (art. 21, Lei n. 9.492/97): a) o protesto por falta ou
recusa de pagamento, para comprovar a impontualidade do pagamento; b) o protesto por
falta ou recusa de aceite, para comprovar que o ttulo suscetvel de aceite (letra de cmbio
ou duplicata) foi apresentado para esse desiderato, mas no foi aceito; c) o protesto por
falta ou recusa de devoluo, para comprovar que o titulo foi encaminhado para aceite, mas,
retido, no foi devolvido.
Nesse sentido, caso para exercer o seu direito de ao cambial ou de execuo contra os
coobrigados indiretos, o portador precisar encaminhar o ttulo ao protesto para garantir.

IV se A promover o pagamento ao portador D, os endossantes B e C estaro desonerados da

obrigao.
NOTA: O ttulo de crdito documento autnomo, pois, quando este transferido, o que
objeto de transferncia o ttulo e no o direito que nele se contm. Como o direito cartular
no pertence, em rigor, a pessoa determinada, mas, o sujeito indeterminado, s
determinvel pela sua relao real com o ttulo, cada possuidor titular do direito autnomo
e originrio afirmado no ttulo e no de um direito derivado e a ele transferido pelos seus
antecessores na posse do ttulo. E assim o direito de cada legtimo possuidor do ttulo
repassa inteiro no prprio ttulo, que, destinado a circular, se desprende da relao
fundamental que lhe deu origem, que foi a causa de sua emisso. O que circula
exclusivamente o ttulo, portador do direito cartular no qual, ao adquirir o ttulo, cada
possuidor se investe, de modo originrio, autnomo e independente. A autonomia a
desvinculao da causa do ttulo em relao a todos os coobrigados.
Por outro lado, deve-se destacar a regra da solidariedade dos envolvidos na circulao de
uma letra de cmbio, tal como definido pelo art. 47, do Dec. n. 57.663/66, a saber:
Art. 47 - Os sacadores, aceitantes, endossantes ou avalistas de uma letra so todos
solidariamente responsveis para com o portador.
O portador tem o direito de acionar todas estas pessoas individualmente, sem estar adstrito
a observar a ordem por que elas se obrigaram.
O mesmo direito possui qualquer dos signatrios de uma letra quando a tenha pago.
A ao intentada contra um dos co-obrigados no impede acionar os outros,mesmo os
posteriores aquele que foi acionado em primeiro lugar.
Nesse sentido, a obrigao dos endossantes autnoma e solidria. Logo, se A pagar a D,
pode exercer o direito de regresso em face de B ou C, pelo valor que pagou. Haveria a
desonerao dos obrigados anteriores, se o pagamento fosse feito por C a D.

Esto certos apenas os itens


a) I e III.
ERRADA:Considerando os termos das notas acima mencionadas a cada um dos itens, temse que esta alternativa est incorreta.

b) I e IV.
ERRADA:Considerando os termos das notas acima mencionadas a cada um dos itens, temse que esta alternativa est incorreta.

c) II e III.
ERRADA:Considerando os termos das notas acima mencionadas a cada um dos itens, temse que esta alternativa est incorreta.

d) II e IV.
CERTA:Considerando os termos das notas acima mencionadas a cada um dos itens, tem-se
que esta alternativa est correta.
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37 Q196961

Prova: CESPE - 2009 - OAB - Exame de Ordem - 3 - Primeira Fase


Disciplina: Direito Empresarial (Comercial) | Assuntos: Direito Societrio; Sociedade Limitada ;

Com relao s regras que disciplinam a situao do scio-quotista da sociedade


limitada, assinale a opo correta.

a) As quotas representam a necessria diviso do capital social em partes

iguais, sendo as deliberaes consideradas de acordo com o nmero de quotas de cada


scio.

b) As quotas podem ser integralizadas pelos scios por valores representados

em dinheiro, bens ou prestao de servios, respondendo solidariamente todos os

scios pela exata estimao dessas contribuies.


c) As quotas so bens de livre disposio do scio, que poder vend-las a

outro scio ou a terceiro, independentemente da anuncia dos demais scios.

d) A responsabilidade dos scios restrita ao valor de suas quotas, mas todos

respondem pela integralizao do capital social.


Comentrios do professor

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a) As quotas representam a necessria diviso do capital social em partes iguais, sendo as


deliberaes consideradas de acordo com o nmero de quotas de cada scio.
ERRADA:Em uma sociedade limitada o elemento capital social imprescindvel, pois trata-se
de elemento essencial ao exerccio de seu objeto social e usa exigncia na composio desse
ente jurdico consta dos arts. 997, 1.053 e 1.054, todos do Cdigo Civil de 2002.
Na doutrina de Fbio Ulhoa Coelho: A principal obrigao que o scio contrai ao assinar o
contrato social a de investir, na sociedade, determinados recursos, geralmente referidos em
moeda. Se duas pessoas contratam a formao de uma sociedade, o ponto central do acordo
de vontades por elas expresso a de organizarem juntas a empresa. Cada contratante
assume, perante o outro, a obrigao de disponibilizar, de seu patrimnio, os recursos que
considerar necessrios ao negcio que vo explorar em parceria. Quer dizer, ele tem de
cumprir o compromisso, contrado ao assinar o contrato social, de entregar para a sociedade,
ento constituir, o dinheiro, bem ou crdito, no montante contratado com os demais scios.
[...] Esses dois conceitos - capital subscrito e integralizado - so fundamentais na
compreenso dos deveres dos scios na sociedade limitada. Quando os scios negociam a
formao da sociedade, um dos pontos sobre o qual devem chegar a acordo o montante de
recursos necessrios implantao da empresa. (In Curso de direito comercial. 17 ed.
So Paulo: Saraiva. 2013, p. 430, vol. 2).
A participao dos scios na composio do capital da sociedade fica, ento, sujeita a prvia
avena nos termos do contrato social e pode-se estabelecer segundo critrios de diviso em
quotas iguais ou desiguais, cabendo uma ou diversas a cada scio, nos termos do art. 1.055,
do Cdigo Civil de 2002.

Por outro lado, as deliberaes societrias sero consideradas tendo em vista o disposto no
art. 1.072 e 1.010, ambos do Cdigo Civil de 2002 e sero tomadas por maioria de votos,
contados de acordo com o nmero de quotas de cada scio.
Portanto, esta alternativa est incorreta, pois as quotas no representam a necessria
diviso do capital social em partes iguais, podendo os scios dispor de forma diversa.

b) As quotas podem ser integralizadas pelos scios por valores representados em dinheiro,
bens ou prestao de servios, respondendo solidariamente todos os scios pela exata
estimao dessas contribuies.
ERRADA:Conforme mencionado no comentrio alternativa anterior, o capital da sociedade
limitada pode ser dividido em quotas entre os scios, cujo valor econmico poder ser
estabelecido em parmetros iguais ou desiguais, considerando a situao jurdico-econmica
de participao do scio. Nesse sentido, o valor das quotas pode ser computado por dinheiro
ou bens, cuja exata estimao respondem solidariamente todos os scios, conforme dispe o
art. 1.055, 1, do Cdigo Civil de 2002. O capital social da sociedade limitada no pode ser
subscrito ou integralizado sob a forma de prestao de servios, seja porque tal situao
desvirtua a natureza desse tipo societrio, uma vez que era prprio do extinto tipo societrio
denominado sociedade de capital e indstria regulada pela parte revogada do Cdigo
Comercial de 1850.
A sociedade de capital e indstria estava regulada pelo Cdigo Comercial de 1850 nos arts.
317 a 324 e no art. 287 o vetusto codex mencionava os princpios gerais aplicveis a todos
os tipos societrios, fazendo constar a contribuio dos scios para o capital com alguma
quota constituda por dinheiro, bens, ou em trabalho ou indstria. Nas lies de Joo Eunpio
Borges: Carvalho de Mendona considera-a severamente como esdrxula construo do
nosso cdigo, cuja ideia foi banida dos Cdigos europeus, inclusive o portugus de 1833. E
com Ferreira Borges no v na sociedade de capital e indstria um tipo especial de
sociedade, porm, um simples modo de sua constituio. (In Curso de direito comercial
terrestre. 5 ed. Rio de Janeiro: Forense. 1975, p. 313).
Em comentrios a esta previso normativa, Fran Martins lecionava: Peca o Cdigo apenas

em dizer que os scios contribuem para o capital com trabalho ou indstria. Na realidade,
essa contribuio no para o capital; , sim, uma contribuio para a sociedade, pois para
o capital os scios contribuem sempre com dinheiro ou bens avaliveis em dinheiro. [grifos
no original] (In Curso de direito comercial. 22 ed. Rio de Janeiro: Forense. 1997, p.
264).
Ainda na doutrina de Fran Martins A sociedade de capital e indstria se caracteriza pelo fato
de possuir scios que cocorrem pra o capital com dinheiro, crditos ou outros bens e scios
que no contribuem para o capital social, mas que entram para a sociedade com trabalho ou
indstria. So, assim sociedades de pessoas, de formao contratual, ou, tomando-se em
considerao a responsabilidade assumida pelos scios, soa sociedades de responsabilidade
mista. (In Ob. cit., p. 265).
Para Rubens Requio: A sociedade de capital e indstria hoje rara. A lei francesa de 1966
e o Cdigo italiano no mais a disciplinam. O antigo scio de indstria hoje em dia
substitudo pelo empregado altamente qualificado, em cujo contrato de trabalho se inserem
clusulas de participao nos lucros, afastando-se a ideia de sociedade. (In Curso de
direito comercial. 21 ed. So Paulo: Saraiva. 1993, p. 305, vol. 1). Logo, esta alternativa
est incorreta, pois na sociedade limitada os scios no podem integralizar o capital com
prestao de servios.

c) As quotas so bens de livre disposio do scio, que poder vend-las a outro scio ou a
terceiro, independentemente da anuncia dos demais scios.
ERRADA:A quota parte que integra o capital e pertence a cada scio, na medida e
proporo de sua participao societria, vale dizer, tendo em vista a quantia que se disps a
subscrever e integralizar. A modificao do quadro societrio passa pela mudana de
titularidade da quota ou mesmo de sua disposio no interior da organizao social, na
medida em que haja transferncia de seu domnio entre os prprios scios ou dos scios
para com terceiros. Embora essa transio das quotas possa ocorrer, pois representam o
marco de posicionamento dos scios no seio da sociedade, imprprio e inadequado dizer
que tal operao se trata de venda, pois diz respeito a bem jurdico imaterial e absorvido

pela realidade representada pelo capital integralizado (art. 1.056, do Cdigo Civil de 2002).
Assim, a melhor denominao dessa transao ser cesso de quotas, tal como a ela se
refere o art. 1.057, do Cdigo Civil de 2002.
Nesse sentido, necessrio destacar que como bem disponvel a quota social de livre
disposio pelo seu titular ou por seus sucessores. No entanto, essa disposio se ocorrer a
outro scio, independente da anuncia dos demais, mas se for dirigida a terceiro ou estranho
faz-se necessria aprovao de parte dos demais scios, nos termos do art. 1.057, do
Cdigo Civil de 2002. Logo, esta alternativa est incorreta.

d) A responsabilidade dos scios restrita ao valor de suas quotas, mas todos respondem
pela integralizao do capital social.
CERTA:A responsabilidade dos scios mencionada nesta alternativa diz respeito ao
cumprimento das obrigaes assumidas pela sociedade perante terceiros e no em relao
aos demais scios, conforme previsto no art. 1.052, do Cdigo Civil de 2002.
Na doutrina de Fbio Ulhoa Coelho: Os scios respondem, na limitada, pelas obrigaes
sociais, dentro de certo limite - essa regra, alis, explica o nome do tipo societrio. Claro que
a sociedade, acionada por obrigao dela, pessoa jurdica, responde integralmente; assim
como o scio, demandado por obrigao dele prprio, no pode pretender nenhuma
limitao. O que o atual plano evolutivo do direito societrio brasileiro admite , unicamente,
a limitao da responsabilidade do scio por dvida da sociedade. (In Curso de direito
comercial. 17 ed. So Paulo: Saraiva. 2013, p. 436, vol. 2). Logo, esta alternativa est
correta.
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38 Q197057

Prova: CESPE - 2008 - OAB - Exame de Ordem - 2 - Primeira Fase


Disciplina: Direito Empresarial (Comercial) | Assuntos: Sociedade Empresria;

Acerca do exerccio da empresa em sociedade, assinale a opo correta.

a) A constituio de sociedade para a realizao de apenas um negcio

determinado incompatvel com a atividade empresarial, pois impede a habitualidade

de seu exerccio.
b) O conceito de sociedade implica o exerccio de atividade econmica, embora

nem toda sociedade que realize atividade econmica seja necessariamente considerada

empresarial.
c) A qualificao de uma sociedade como empresarial s ocorre quando ela

exerce atividade prpria de empresrio sujeito a registro.


d) A sociedade que precipuamente exercer atividade de empresrio rural s

poder adotar tipo reservado s sociedades empresrias.


Comentrios do professor

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a) A constituio de sociedade para a realizao de apenas um negcio determinado


incompatvel com a atividade empresarial, pois impede a habitualidade de seu exerccio.
ERRADA:A constituio de sociedade deve observar o disposto no art. 981, do Cdigo civil
de 2002, a saber: Celebram contrato de sociedade as pessoas que reciprocamente se
obrigam a contribuir, com bens ou servios, para o exerccio de atividade econmica e a
partilha, entre si, dos resultados. Embora o sentido de empresrio remeta ideia de
atividade, que requer habitualidade de exerccio de alguma prtica de natureza econmica
que se caracteriza pela sua medida de organizao; no pode ser concebida apenas como
conduta isolada. No entanto, o mesmo art. 981, Pargrafo nico, do Cdigo civil de 2002
dispe que: A atividade pode restringir-se realizao de um ou mais negcios
determinados. Logo, pra o caso das sociedades, cumpre a finalidade da lei e configura-se
como atividade a realizao de apenas um negcio determinado, no sendo por isso
incompatvel com a atividade empresarial, pelo pode-se concluir que a alternativa est
incorreta.

b) O conceito de sociedade implica o exerccio de atividade econmica, embora nem toda


sociedade que realize atividade econmica seja necessariamente considerada empresarial.
CERTA:O exerccio de atividade econmica o fator que proporciona diferenciar a sociedade
das demais pessoas jurdicas, a saber: a Associao (art. 53, do Cdigo Civil de 2002), a
Fundao (art. 62, Pargrafo nico, do Cdigo Civil de 2002), os Partidos Polticos (art. 1,
da Lei n. 9.096/95), as Organizaes Religiosas; que por sua natureza tem propsito
intelectual, filantrpico ou assistencialista. As sociedades, por sua vez, podem ser
constitudas com o propsito de praticar atividade econmica. Existem sociedades que esto
definidas como entes sem fins lucrativos, e nesses casos a embora realizem atividade
econmica no so consideradas como empresariais, pois o elemento lucro intrnseco a
atividade de empresa. Tal concluso que se afirma tem por fundamento o disposto no art.
982, pargrafo nico do Cdigo Civil de 2002, a saber: Independentemente de seu objeto,
considera-se empresria a sociedade por aes; e, simples, a cooperativa.

c) A qualificao de uma sociedade como empresarial s ocorre quando ela exerce atividade
prpria de empresrio sujeito a registro.
ERRADA:O exerccio de atividade prpria de empresrio sujeito a registro, por si s, no
conduz a sociedade ao status de empresrio, pois nos termos do art. 982, do Cdigo Civil de
2002 salvo as excees expressas, considera-se empresria a sociedade que tem por objeto
o exerccio de atividade prpria de empresrio sujeito a registro (art. 967); e, simples, as
demais. Por outro lado, o mesmo art. 982, do Cdigo Civil de 2002 dispe em seu Pargrafo
nico que: Independentemente de seu objeto, considera-se empresria a sociedade por
aes; e, simples, a cooperativa. Os atos de empresa no so como os atos de comrcio,
cuja prtica qualificava o agente econmico como comerciante, face previso do art. 19
do Regulamento 737 de 1850. No regime jurdico do Cdigo Civil de 2002 o que qualifica do
sujeito como empresrio o regular registro no rgo de registro pblico de empresas, tal
como disposto no art. 967. Logo a alternativa est incorreta.

d) A sociedade que precipuamente exercer atividade de empresrio rural s poder adotar

tipo reservado s sociedades empresrias.


ERRADA:A atividade rural ou agrcola, destinada a produo animal (pecuria) ou vegetal
(cultivares) sempre mereceu do Direito um tratamento de atividade civil. O implemento da
realidade da empresa no modo de produo capitalista contempornea, permitiu que essa
atividade pudesse ascender ao propsito de atividade econmica organizada e a permitir que
seus agentes econmicos pudessem valer-se, caso assim optem, pelos efeitos das regras
prprias dos empresrios. Tal avano encontra amparo na disposio do art. 971 do Cdigo
Civil de 2002, a saber: O empresrio, cuja atividade rural constitua sua principal profisso,
pode, observadas as formalidades de que tratam o art. 968 e seus pargrafos, requerer
inscrio no Registro Pblico de Empresas Mercantis da respectiva sede, caso em que, depois
de inscrito, ficar equiparado, para todos os efeitos, ao empresrio sujeito a registro.Pelo
texto normativo verifica-se que essa vinculao do produtor rural s regras prprias de
empresrio, alm de o qualificar como empresrio rural, tambm no lhe impede que
constitua seu registro sob modalidade societria de tipo simples, face a ausncia de
disposio legal nesse sentido.Logo a alternativa est incorreta.
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39 Q197058

Prova: CESPE - 2008 - OAB - Exame de Ordem - 2 - Primeira Fase


Disciplina: Direito Empresarial (Comercial) | Assuntos: Lei n 6.404, de 15 de Dezembro de 1976 (Lei das
Sociedades Annimas);

Com base na Lei n. 6.406/1976, que dispe sobre as sociedades por aes,
assinale a opo correta acerca das caractersticas jurdicas desse tipo de
sociedade empresarial.

a) As aes, quanto forma, podem ser classificadas em ordinrias e

preferenciais.

b) Nessas sociedades, apenas acionistas podero ser simultaneamente titulares

de aes e debntures.

c) Os bnus de subscrio conferem direito de crdito contra a companhia,

podendo conter garantia real ou flutuante.

d) As partes beneficirias compem o capital social desse tipo de sociedade,

sendo permitida a participao nos lucros anuais.


Comentrios do professor

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a) As aes, quanto forma, podem ser classificadas em ordinrias e preferenciais.


ERRADA:Segundo doutrina de Fbio Ulhoa Coelho:As aes classificam-se de acordo com
trs critrios: espcie, forma e classe. O primeiro critrio leva em conta a extenso dos
direitos e vantagens conferidos aos acionistas e contempla trs categorias: ordinrias,
preferenciais e de fruio. O segundo considera o ato de transferncia da titularidade do
valor mobilirio e o distingue em aes nominativas e escriturais. O ltimo diz respeito
especificao dos direitos titularizados pelos acionistas, com o objetivo de atrair os mais
diversos interesses dos investidores atuantes no mercado, e se traduz na identificao de
cada categoria por uma letra (classe A, B, C etc.). [In Curso de direito comercial. 15 ed.
So Paulo: Saraiva. 2011, p. 118, vol. 2]. Logo, a alternativa est incorreta.

b) Nessas sociedades, apenas acionistas podero ser simultaneamente titulares de aes e


debntures.
CERTA:Conforme lio de Gladston Mamede: As aes so partes (pedaos) do capital
social. Alis, no ingls, usa-se a palavra share, do verbo to share (repartir). A ao uma
parte do capital social qual corresponde uma parcela proporcional do acervo patrimonial, se
dissolvida e liquidada a sociedade, alm de direitos e deveres sociais. , portanto, um ttulo
de incluso, a permitir a seu titular compor a comunidade social e, assim, ingressar no plano
das relaes interna corporis da companhia, embora devendo respeitar as balizas definidas

pela legislao e pelo estatuto. (InDireito empresarial brasileiro. 4 ed. So Paulo: Atlas.
2010. p.418, vol. 2).
Na doutrina de Fbio Ulhoa Coelho: A lei no define debntures, limitando-se a especificar
que elas conferem aos seus titulares direito de crdito, nas condies rnencionadas pela
escritura de emisso e certificado (LSA, art. 52). A doutrina, ressaltando tratar-se a emisso
de debntures de uma operao de emprstimo, costuma apresent-las como parcelas de
um contrato de mtuo, em que a sociedade annima emissora a muturia e os
debenturistas os mutuantes (Ferreira, 1962:240/241; Martins, 1977, 1:311). [...]
Debntures so valores mobilirios que conferem direito de crdito perante a sociedade
annima emissora, nas condies constantes do certificado (se houver) e da escritura de
emisso. [In Curso de direito comercial. 15 ed. So Paulo: Saraiva. 2011, p. 166, vol.
2].
Alm dessas afirmaes, considera-se que o acionista titular de aes, pois trata-se de
pessoa que integra como membro a pessoa jurdica denominada sociedade e para tanto
deve contribuir com parte de seu capital. No caso das sociedades por aes a Lei n. 6.404/76
assegura no art. 109, os direitos dos scios, a saber: Nem o estatuto social nem a
assembleia-geral podero privar o acionista dos direitos de: [...] IV - preferncia para a
subscrio de aes, partes beneficirias conversveis em aes, debntures conversveis em
aes e bnus de subscrio, observado o disposto nos artigos 171 e 172; Como se observa
pelo texto normativo mencionado, as debntures podem ser classificadas segundo sua
conversibilidade em aes (art. 57, da Lei n. 6.404/76), sendo consideradas como: a)
Debntures Simples, as que no so conversveis em aes da companhia; b) Debntures
Conversveis, as que possuem clusula permitindo a converso em aes, conforme
estabelecido na escritura de emisso.
Portanto, direito dos acionistas a preferncia pela aquisio das debntures conversveisem
aes que sejam emitidas pela companhia, ficando apenas para os no scios as debntures
no conversveis. Em razo disso, pode-se afirmar que apenas acionistas podero ser
simultaneamente titulares de aes e debntures, estando a alternativa correta.

c) Os bnus de subscrio conferem direito de crdito contra a companhia, podendo conter


garantia real ou flutuante.
ERRADA: A Lei n. 6.404/76 dispe sobre os bnus de subscrio em seu art. 75, prevendo o
pargrafo nico desse artigo que: Os bnus de subscrio conferiro aos seus titulares, nas
condies constantes do certificado, direito de subscrever aes do capital social, que ser
exercido mediante apresentao do ttulo companhia e pagamento do preo de emisso
das aes.
Segundo doutrina de Fbio Ulhoa Coelho:Bnus de subscrio so valores mobilirios que
asseguram ao seu titular o direito de subscrever, com preferncia, aes da companhia
emissora, em futuro aumento de capital social. (In Curso de direito comercial. 15 ed.
So Paulo: Saraiva. 2011, p. 175, vol. 2). Logo, como os bnus de subscrio no conferem
direito de crdito, mas o direito de subscrever aes do capital social, a alternativa est
incorreta.

d) As partes beneficirias compem o capital social desse tipo de sociedade, sendo permitida
a participao nos lucros anuais.
ERRADA: A companhia pode criar, a qualquer tempo, ttulos negociveis, sem valor nominal e
estranhos ao capital social, denominados "partes beneficirias". A Lei n. 6.404/76 disciplina
as partes beneficirias no art. 46, e em seu 1 prev que: As partes beneficirias
conferiro aos seus titulares direito de crdito eventual contra a companhia, consistente na
participao nos lucros anuais.
Segundo doutrina de Fbio Ulhoa Coelho: Partes beneficirias so valores mobilirios que
asseguram ao seu titular direito de crdito eventual contra a sociedade annima, emissora,
consistente numa participao nos lucros desta. [...] A primeira funo das partes
beneficirias a captao de recursos. A companhia emite-as para alien-las aos
interessados na rentabilidade proporcionada pela participao nos seus resultados lquidos.
(InCurso de direito comercial. 15 ed. So Paulo: Saraiva. 2011, p. 175-176, vol. 2).
Logo, como as partes beneficirias conferem direito de crdito eventual contra a companhia,
a alternativa est incorreta.

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40 Q197059

Prova: CESPE - 2008 - OAB - Exame de Ordem - 2 - Primeira Fase


Disciplina: Direito Empresarial (Comercial) | Assuntos: Direito da Propriedade Industrial; Requisitos para
registro e patente ;

De acordo com as leis brasileiras, considera-se criao passvel de ser objeto de


direito de patente

a) a pintura em que se retrata a imagem de um grupo de pessoas.

b) o livro cientfico em que se descrevem aplicaes de medicamentos.

c) o mtodo cirrgico de transplante de corao em animais.

d) um processo de fabricao de tinta.

Comentrios do professor

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Nota Prvia:O direito industrial a diviso do direito comercial que protege os interesses
dos inventores, designers e empresrios em relao s invenes, modelo de utilidade,
desenho industrial e marcas. O direito industrial composto no plano internacional por
regras decorrentes de: a) A Conveno da Unio de Paris - CUP de 1883; b) A Organizao
Mundial da Propriedade Industrial OMPI; c) O Tratado de Cooperao em Matria de
Patentes PCT de 1970. O direito industrial atualmente est regulado pela Lei n. 9.279/96 e
compreende a: I - concesso de patentes de inveno e de modelo de utilidade; II concesso de registro de desenho industrial; III - concesso de registro de marca; IV represso s falsas indicaes geogrficas; e V - represso concorrncia desleal (art. 2).
A concesso da patente ou do registro compete a uma autarquia federal denominada
Instituto Nacional da Propriedade Industrial - INPI.

A patente um documento representativo do privilgio de explorao, conferido por meio de


concesso do Estado, e indica o direito industrial resultante da criao ou inovao
intelectual humana sobre a realidade natural.
A patenteabilidade pode ser conferida inveno e o modelo de utilidade e depende dos
seguintes requisitos: a) novidade (art. 16, Lei n. 9.279/96); b) atividade inventiva
(originalidade); c) industriabilidade; d) desimpedimento (art. 8, Lei n. 9.279/96); e) licitude
(art. 10, 18 e 46, Lei n. 9.279/96).

a) a pintura em que se retrata a imagem de um grupo de pessoas.


ERRADA:O art. 10, da Lei n. 9.279/96 dispe que:No se considera inveno nem modelo
de utilidade: [...] IV - as obras literrias, arquitetnicas, artsticas e cientficas ou qualquer
criao esttica. Na hiptese sugerida nesta alternativa de resposta tem-se a ideia de uma
obra artstica, prpria das chamadas artes plsticas, cuja proteo encontra amparo nas
disposies da lei de direitos autorais (Lei n. 9.610/98). Tal como o direito da propriedade
industrial; o direito autoral tambm possui causa intelectual, vale dizer, provem de criao
da intelectualidade humana; no entanto aquele se diferencia desta, pois deve possuir
aplicao industrial.Logo, a alternativa est incorreta.

b) o livro cientfico em que se descrevem aplicaes de medicamentos.


ERRADA:O art. 10, da Lei n. 9.279/96 dispe que:No se considera inveno nem modelo
de utilidade: [...] VIII - tcnicas e mtodos operatrios ou cirrgicos, bem como mtodos
teraputicos ou de diagnstico, para aplicao no corpo humano ou animal. Pelas mesmas
razes expostas acima, pode-se concluir que esta alternativa est incorreta.

c) o mtodo cirrgico de transplante de corao em animais.


ERRADA:O art. 10, da Lei n. 9.279/96 dispe que:No se considera inveno nem modelo
de utilidade: [...] VIII - tcnicas e mtodos operatrios ou cirrgicos, bem como mtodos
teraputicos ou de diagnstico, para aplicao no corpo humano ou animal. Pelas mesmas
razes expostas acima, pode-se concluir que esta alternativa est incorreta.

d) um processo de fabricao de tinta.


CERTA:Oprocesso de fabricao meio de obteno de certo produto, no caso, a tinta.
Nessa hiptese, o que determina ser patentevel no o produto em si, mas o meio de sua
obteno, que deve ser passvel de aplicao industrial, nos termos do art. 8 e 15, da Lei n.
9.279/96, a saber: Art. 8 patentevel a inveno que atenda aos requisitos de novidade,
atividade inventiva e aplicao industrial. Art. 15. A inveno e o modelo de utilidade so
considerados suscetveis de aplicao industrial quando possam ser utilizados ou produzidos
em qualquer tipo de indstria. Logo, a alternativa est correta.

41 Q197060

Prova: CESPE - 2008 - OAB - Exame de Ordem - 2 - Primeira Fase


Disciplina: Direito Empresarial (Comercial) | Assuntos: Ttulos de Crdito;

Os ttulos de crdito so tradicionalmente concebidos como documentos que


apresentam requisitos formais de existncia e validade, de acordo com o
regulado para cada espcie. Quanto aos seus requisitos essenciais, a nota
promissria

a) poder ser firmada por assinatura a rogo, se o sacador no puder ou no

souber assin-la.

b) conter mandato puro e simples de pagar quantia determinada.

c) poder no indicar o nome do sacado, permitindo-se, nesse caso, saque ao

portador.

d) precisa ser denominada, com sua espcie identificada no texto do ttulo.

Comentrios do professor

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a) poder ser firmada por assinatura a rogo, se o sacador no puder ou no souber assinla.
Comentrio:Os elementos essenciais que caracterizam requisitos formais de existncia e
validade da nota promissria esto delimitados no art. 75, do Dec. n. 57.663/66. Dentre
esses elementos essenciais, destaca-se o item 7 - A assinatura de quem passa a nota
promissria (subscritor). De mais a mais, o art. 76 do Dec. n. 57.663/66 dispe que:O
ttulo em que faltar algum dos requisitos indicados no artigo anterior no produzir efeito
como nota promissria, salvo nos casos determinados das alneas seguintes.
Desse modo, a nota promissria firmada por assinatura a rogo no possui validade. A
assinatura dita "a rogo", tambm chamada de a pedido feita em favor daquele que no
possui condies de assinar ou firmar um documento, seja por se tratar de analfabeto ou
situao adversa que a impea de escrever. Tal assinatura refere-se situao jurdica
prevista e aceitvel legalmente em determinadas situaes (art. 215, 2 - Escritura Pblica;
art. 595 Contrato de Prestao de Servio; art. 1.801 Nomeao de herdeiros; art. 1.865
Testamento Pblico; art. 1.868, 1.870 e 1.871 Testamento Cerrado).
Os ttulos de crditos, como a nota promissria, so de criao personalssima embora sua
emisso admite-se seja feita por representao ou por substituio. A fonte da obrigao
cambial possui orientao segundo as teorias: da criao (o direito decorre to somente da
criao do ttulo) e da emisso (o direito se torna efetivo somente aps a entrega do ttulo
pelo subscritor a seu destinatrio). No se deve confundir preenchimento de ttulo de crdito
com criao de ttulo de crdito, pois no primeiro caso tem-se apenas o ato de completar os
claros existentes no formulrio ou carta material do ttulo; j no segundo tem-se a
declarao de vontade do emitente ou sacador que faz surgir o direito de crdito mencionado
na crtula e que somente ser exigvel deste ou do sacado (quando houver) aps a sua
entrega ao beneficirio. Logo, esta alternativa est incorreta.

b) conter mandato puro e simples de pagar quantia determinada.


Comentrio: A nota promissria, segundo Magarino Torres, trata-se de compromisso
escrito e solene, pelo qual algum se obriga a pagar a outrem certa soma em dinheiro.

(Apud BULGARELLI, Waldirio. Ttulos de crdito. 17 ed. So Paulo: Atlas. 2001, p. 252). A
regra contida no art. 75 do Dec. n. 57.663/66 dispe no item 2 que: A promessa pura e
simples de pagar uma quantia determinada.
No mandato est nsita a representao, exceto nos casos em que o mandatrio atua em
nome prprio ou em interesse prprio. A obrigao cambial caracteriza-se pelo princpio da
autonomia, literalidade e abstrao e nesse caso o titular do crdito age em nome prprio e
no interesse prprio. Logo, no se confere mandato por meio da nota promissria, mas sim
promessa autonomia, literal e abstrata do pagamento de quantia certa, que recai sobre a
pessoa do prprio emitente do ttulo. Logo, esta alternativa est incorreta.

c) poder no indicar o nome do sacado, permitindo-se, nesse caso, saque ao portador.


Comentrio: A figura do saque na nota promissria impossvel, uma vez que no se trata
de ttulo ordem. O saque no foi contemplado no rol das peculiaridades da letra de Cambio
que se aplicam igualmente nota promissria, conforme dispe o art. 56, do Decreto n.
2.044/1908, a saber: Art. 56. So aplicveis nota promissria, com as modificaes
necessrias, todos os dispositivos do Ttulo I desta Lei, exceto os que se referem ao aceite e
s duplicatas. Para o efeito da aplicao de tais dispositivos, o emitente da nota promissria
equiparado ao aceitante da letra de cmbio.Em igual sentido o art. 77 do Dec. n.
57.663/66: So aplicveis s notas promissrias, na parte em que no sejam contrrias a
natureza deste ttulo, as disposies relativas as letras e concernentes: s diversas
situaes jurdicas que especifica. Por outro lado, em razo de se tratar de promessa de
pagamento, a nota promissria incompatvel com o instituto do saque, uma vez que
criada contra o prprio emitente do ttulo, devedor da obrigao cambiria.
Na doutrina de Waldirio Bulgarelli destaca-se: A nota promissria diverge basicamente da
sua co-irm letra de cambio, pois enquanto esta uma ordem de pagamento, ela uma
promessa de pagamento, dispensando, pois, o aceite. Enquanto na letra de cambio so trs,
basicamente, as posies: sacador, sacado e beneficirio, na nota promissria so apenas
duas, o emitente e o beneficirio. Da por que, como vimos, o Decreto n 2.044 equipara o
emitente da nota promissria ao aceitante da letra de cambio, e a Lei Uniforme dispe, no

seu art. 78, que o subscritor (emitente) de uma nota promissria responsvel da mesma
forma que o aceitante de uma letra. (In Ttulos de crdito. 17 ed. So Paulo: Atlas. 2001,
p. 253). Logo, esta alternativa est incorreta.

d) precisa ser denominada, com sua espcie identificada no texto do ttulo.


Comentrio: A regra contida no art. 75 do Dec. n. 57.663/66 dispe no item 1 que:
Denominao "Nota Promissria" inserta no prprio texto do ttulo e expressa na lngua
empregada para a redao desse ttulo;. Nesse sentido, o texto desta alternativa
corresponde disposio legal. Nesse sentido, esta alternativa est correta.
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42 Q197061

Prova: CESPE - 2008 - OAB - Exame de Ordem - 2 - Primeira Fase


Disciplina: Direito Empresarial (Comercial) | Assuntos: Lei n 11.101, de 9 de Fevereiro de 2005 (lei das
Falencias);

A Lei n. 11.101/2005 prev a possibilidade de o empresrio renegociar seus


dbitos mediante os institutos da recuperao judicial e da recuperao
extrajudicial. Acerca das semelhanas e diferenas entre ambos os institutos,
assinale a opo correta.

a) Diferentemente do previsto para a recuperao judicial, a recuperao

extrajudicial limita-se a procedimento negocial entre o devedor e os respectivos

credores, excluda a participao do Poder Judicirio em qualquer uma de suas fases.


b) Ambos os procedimentos envolvem a negociao de todos os crditos

oponveis ao devedor, sendo a recuperao extrajudicial reservada apenas s

microempresas e empresas de pequeno porte.


c) Ambos os procedimentos exigem que o devedor apresente plano de

recuperao, o qual somente vincular os envolvidos se devidamente aprovado em


assemblia geral de credores.

d) Diferentemente do previsto para a recuperao extrajudicial, o pedido de

recuperao judicial poder acarretar a suspenso de aes e execues contra o


devedor antes que o plano de recuperao do empresrio seja apresentado aos
credores.
Comentrios do professor

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.
a) Diferentemente do previsto para a recuperao judicial, a recuperao extrajudicial limitase a procedimento negocial entre o devedor e os respectivos credores, excluda a
participao do Poder Judicirio em qualquer uma de suas fases.
Comentrio: A recuperao extrajudicial no se limita a procedimento negocial entre o
devedor e os credores, pois o plano negociado entre os interessados deve ser levado ao
Poder Judicirio para fins de homologao, compreendendo esta uma das fases dessa
modalidade recuperao de empresas. Tal concluso pode ser encontrada no texto normativo
dos arts. 161, 162 e 163, da Lei n 11.101/05. O procedimento judicial de homologao do
plano de recuperao extrajudicial est previsto no art. 164, da Lei n 11.101/05. Nesse
sentido, esta alternativa est incorreta.

b) Ambos os procedimentos envolvem a negociao de todos os crditos oponveis ao


devedor, sendo a recuperao extrajudicial reservada apenas s microempresas e empresas
de pequeno porte.
Comentrio: A recuperao extrajudicial mais restrita que a recuperao judicial, pois
envolve apenas os crditos previstos no art. 83, incisos II, IV, V, VI e VIII, da Lei n
11.101/05; ao passo que a recuperao judicial alcana todos os crditos na forma do
disposto no art. 49, da Lei n 11.101/05. Por outro lado, as microempresas e empresas de
pequeno porte podem optar por ambos os procedimentos, sendo que se desejar fazer sua
recuperao pelo meio judicial, ainda dispe dos caminhos da recuperao comum ou da
recuperao especial, esta disciplinada nos arts. 70 a 72, da Lei n 11.101/05. No entanto,

para isso dever declinar sua condio de microempresa e empresa de pequeno porte na
petio inicial. Nesse sentido, esta alternativa est incorreta.

c) Ambos os procedimentos exigem que o devedor apresente plano de recuperao, o qual


somente vincular os envolvidos se devidamente aprovado em assemblia geral de credores.
Comentrio: O plano de recuperao deve ser apresentado pelo devedor em ambos os
procedimentos, porm o referido documento vincular os envolvidos se devidamente
aprovado em assembleia geral de credores apenas na recuperao judicial, porque na
recuperao extrajudicial no existe a previso de assembleia geral de credores. Portanto,
esta alternativa est incorreta.

d) Diferentemente do previsto para a recuperao extrajudicial, o pedido de recuperao


judicial poder acarretar a suspenso de aes e execues contra o devedor antes que o
plano de recuperao do empresrio seja apresentado aos credores.
Comentrio: A regra contida no texto normativo do art. 6, 4, da Lei n. 11.101/05, a
saber: Art. 6o A decretao da falncia ou o deferimento do processamento da recuperao
judicial suspende o curso da prescrio e de todas as aes e execues em face do devedor,
inclusive aquelas dos credores particulares do scio solidrio.
[...]
4o Na recuperao judicial, a suspenso de que trata o caput deste artigo em hiptese
nenhuma exceder o prazo improrrogvel de 180 (cento e oitenta) dias contado do
deferimento do processamento da recuperao, restabelecendo-se, aps o decurso do prazo,
o direito dos credores de iniciar ou continuar suas aes e execues, independentemente de
pronunciamento judicial.
Nesse sentido, o texto desta alternativa corresponde disposio legal. Logo, a alternativa
est correta.
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43 Q197157

Prova: CESPE - 2008 - OAB - Exame de Ordem - 1 - Primeira Fase


Disciplina: Direito Empresarial (Comercial)

Ver texto associado questo


Considerando essa situao hipottica, assinale a opo correta.

a) A sociedade s existir se o instrumento do contrato for submetido a

registro.

b) O instrumento do contrato dever ser inscrito no Registro Pblico de

Empresas Mercantis, por ser empresarial o objeto da atividade.

c) O instrumento do contrato dever ser inscrito no Registro Civil de Pessoas

Jurdicas, em razo de os scios serem advogados.

d) Sendo ambos os scios advogados, a sociedade ser necessariamente

simples.
Comentrios do professor

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a) A sociedade s existir se o instrumento do contrato for submetido a registro.


Comentrio: Enquanto no houver o registro no rgo competente, a sociedade no adquire
personalidade jurdica, mas j existe, assumindo a forma da sociedade em comum. Registrese que o objeto social pretendido pelos mencionados advogados no a prestao de
servios advocatcios, mas sim a fabricao regular de peas para automveis. A respeito do
surgimento da personalidade jurdica das sociedades dispe o art. 985do Cdigo Civil que: A
sociedade adquire personalidade jurdica com a inscrio, no registro prprio e na forma da
lei, dos seus atos constitutivos (arts. 45 e 1.150).Portanto, esta alternativa est incorreta.

b) O instrumento do contrato dever ser inscrito no Registro Pblico de Empresas Mercantis,

por ser empresarial o objeto da atividade.


Comentrio: A regra contida no texto normativo do art. 1.150, do Cdigo Civil, dispe que:
O empresrio e a sociedade empresria vinculam-se ao Registro Pblico de Empresas
Mercantis a cargo das Juntas Comerciais, e a sociedade simples ao Registro Civil das Pessoas
Jurdicas, o qual dever obedecer s normas fixadas para aquele registro, se a sociedade
simples adotar um dos tipos de sociedade empresria. Nesse sentido, o texto desta
alternativa corresponde disposio legal. Logo, a alternativa est correta.

c) O instrumento do contrato dever ser inscrito no Registro Civil de Pessoas Jurdicas, em


razo de os scios serem advogados.
Comentrio: Como mencionado no prprio enunciado da questo, apesar de os scios
serem advogados o objeto social da sociedade em questo refere-se a fabricao regular de
peas para automveis. Nesse caso, a pessoa jurdica, cuja criao pretendida pelos
advogados, enquadra-se na denominao legal de empresrio nos termos do art. 966, caput,
do Cdigo Civil, a saber:Considera-se empresrio quem exerce profissionalmente atividade
econmica organizada para a produo ou a circulao de bens ou de servios. Logo, o
instrumento do contrato no ser inscrito no Registro Civil de Pessoas Jurdicas, nem na
OAB; mas sim no Registro Pblico de Empresas Mercantis a cargo das Juntas Comerciais, tal
como disposto no art. 1.150, do Cdigo Civil. Portanto, esta alternativa est incorreta.

d) Sendo ambos os scios advogados, a sociedade ser necessariamente simples.


Comentrio: No a profisso dos scios que determina o tipo societrio. A prtica de
atividade tpica de empresrio vedada queles que em razo de disposio expressa de lei
no podem exercer atividade econmica, tal como na regra do art. 972, do Cdigo Civil. No
entanto, os advogados, exceto advogados pblicos, em regra no esto includos em
nenhuma restrio legal nesse sentido. Portanto, esta alternativa est incorreta.
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44 Q197158

Prova: CESPE - 2008 - OAB - Exame de Ordem - 1 - Primeira Fase


Disciplina: Direito Empresarial (Comercial) | Assuntos: Sociedade em Conta de Participao;

Com base nas disposies do Cdigo Civil relativas sociedade em conta de


participao, correto afirmar que

a) o ato constitutivo da sociedade deve ser, obrigatoriamente, inscrito na junta

comercial.

b) todos os scios devem responder ilimitadamente pelas obrigaes sociais

devidas a terceiros.

c) somente scios que sejam pessoas fsicas podem constitu-la.

d) apenas os scios ostensivos podem exercer a atividade constitutiva do objeto

social.
Comentrios do professor

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a) o ato constitutivo da sociedade deve ser, obrigatoriamente, inscrito na junta comercial.


Comentrio: A sociedade em conta de participao tipo societrio desprovido de
personalidade jurdica e, portanto, mesmo que possua ato constitutivo, no est sujeita a
registro na junta comercial (uma vez que a previso normativa para que tal documento seja
inscrito inadequada para fins que se destina, segundo disposio especializada da
legislao de registro pblico vigente). A sociedade em conta de participao est disciplina
no TTULO II Da Sociedade, SUBTTULO I Da Sociedade No Personificada, CAPTULO II Da
Sociedade em Conta de Participao, do Cdigo civil entre os arts. 991 a 996. A constituio
da sociedade em conta de participao independe de qualquer formalidade e pode provar-se
por todos os meios de direito, nos termos do art. 992, do Cdigo Civil. Em razo de se tratar
de sociedade desprovida de personalidade jurdica, dispe o art. 993 do Cdigo Civil que: O

contrato social produz efeito somente entre os scios, e a eventual inscrio de seu
instrumento em qualquer registro no confere personalidade jurdica sociedade. Portanto,
esta alternativa est incorreta.

b) todos os scios devem responder ilimitadamente pelas obrigaes sociais devidas a


terceiros.
Comentrio: Na doutrina de Fbio Ulhoa Coelho: A conta de participao se constitui da
seguinte forma: um empreendedor (chamado scio ostensivo) associa-se a investidores (os
scios participantes), para a explorao de uma atividade econmica. O primeiro realiza
todos os negcios ligados atividade, em seu prprio nome, respondendo por eles de forma
pessoal e ilimitada. Os agentes econmicos que entabulam negociaes com o scio
ostensivo no precisam saber, necessariamente, que a atividade em questo explorada sob
a forma de uma conta de participao. (InCurso de direito comercial. 17 ed. So Paulo:
Saraiva. 2013, p. 513).
A sociedade em conta de participao considerada no mbito do Cdigo Civil vigente nos
precisos termos do art. 991, caput, a saber: Na sociedade em conta de participao, a
atividade constitutiva do objeto social exercida unicamente pelo scio ostensivo, em seu
nome individual e sob sua prpria e exclusiva responsabilidade, participando os demais dos
resultados correspondentes.
Segundo anlise de Fbio Ulhoa Coelho: Com os participantes, o scio ostensivo tem
contrato, pelo qual aqueles so obrigados a prestar determinadas somas, a serem
empregadas na empresa, e so, em contrapartida, credores eventuais, por uma parcela dos
resultados desta. Os terceiros,
com quem o scio ostensivo contratou, na explorao da atividade econmica da conta de
participao, no tm ao contra os scios participantes. Estes respondem apenas perante
o ostensivo, e nos limites do contrato firmado entre eles. (In ob. cit. 2013, p. 513). Tais
consideraes seguem o fundamento normativo disposto no art. 991, pargrafo nico, a
saber: Obriga-se perante terceiro to-somente o scio ostensivo; e, exclusivamente perante
este, o scio participante, nos termos do contrato social. Nesse sentido, como nem todos os

scios respondem ilimitadamente pelas obrigaes sociais perante terceiros, esta alternativa
est incorreta.

c) somente scios que sejam pessoas fsicas podem constitu-la.


Comentrio: Em princpio, no h previso legal que impea as pessoas jurdicas de
integrarem quadro de scios em sociedade em conta de participao, embora seja alternativa
pouco comum, porquanto nesses casos h certa preferncia para que se constituam, por
exemplo: consrcios, sociedades coligadas ou sociedade de propsito especfico; bem como
pelas exigncias sobretudo de natureza fiscais que se impe sobre a atividade empresarial
na atualidade. Nesse sentido,a alternativa est incorreta.

d) apenas os scios ostensivos podem exercer a atividade constitutiva do objeto social.


Comentrio: A regra contida no texto normativo do art. 991, caput, do Cdigo Civil, assim
dispe: Na sociedade em conta de participao, a atividade constitutiva do objeto social
exercida unicamente pelo scio ostensivo, em seu nome individual e sob sua prpria e
exclusiva responsabilidade, participando os demais dos resultados correspondentes. (Grifo
nosso). Nesse sentido, o texto desta alternativa corresponde disposio legal. Logo, a
alternativa est correta.

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45 Q197161

Prova: CESPE - 2008 - OAB - Exame de Ordem - 1 - Primeira Fase


Disciplina: Direito Empresarial (Comercial) | Assuntos: Falncia e Recuperao de Empresas; Falncia;

Consoante a regulamentao processual da falncia, prevista na Lei n.


11.101/2005, compete necessariamente ao juzo falimentar

a) a reclamao trabalhista oferecida contra o falido aps a decretao da

falncia.

b) a execuo fiscal em curso contra o devedor falido quando da decretao da

falncia.

c) a ao em que o falido figurar como autor e que seja oferecida aps a

decretao da falncia.

d) o pedido de restituio de bem alheio sob posse do devedor quando da

decretao da falncia.
Comentrios do professor

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a) a reclamao trabalhista oferecida contra o falido aps a decretao da falncia.


Comentrio: Para o conhecimento da reclamao trabalhista deve ser observado o disposto
no art. 114, da Constituio Federal de 1988. Por tratar de questes especializadas e sujeitas
ao juzo especializado, diz respeito, exclusivamente Justia do Trabalho, tal como definido
pela Constituio Federal de 1988. A Lei n. 11.101/05, consagra em seu art. 6, 2 que:
permitido pleitear, perante o administrador judicial, habilitao, excluso ou modificao de
crditos derivados da relao de trabalho, mas as aes de natureza trabalhista, inclusive as
impugnaes a que se refere o art. 8odesta Lei, sero processadas perante a justia
especializada at a apurao do respectivo crdito, que ser inscrito no quadro-geral de
credores pelo valor determinado em sentena. Nesse sentido, esta alternativa est
incorreta.

b) a execuo fiscal em curso contra o devedor falido quando da decretao da falncia.


Comentrio: Conforme disposto pela Lei Complementar 118/05, que alterou o art. 187 do
CTN (Cdigo Tributrio Nacional), passando a ter a seguinte redao: "Art. 187 - A cobrana

judicial do crdito tributrio no sujeita a concurso de credores ou habilitao em falncia,


recuperao judicial, concordata, inventrio ou arrolamento.
Na mesma direo, tem-se a soluo disposta na lei n. 6.8030/80 (Lei de Execues Fiscais)
Art. 29 - A cobrana judicial da Dvida Ativa da Fazenda Pblica no sujeita a concurso de
credores ou habilitao em falncia, concordata, liquidao, inventrio ou arrolamento.
Igual soluo indica a Lei n 11.101/05, tambm adotada a mesma soluo no art. 6 7, a
saber: 7o As execues de natureza fiscal no so suspensas pelo deferimento da
recuperao judicial, ressalvada a concesso de parcelamento nos termos do Cdigo
Tributrio Nacional e da legislao ordinria especfica. Nesse sentido, esta alternativa est
incorreta.

c) a ao em que o falido figurar como autor e que seja oferecida aps a decretao da
falncia.
Comentrio: Aps a decretao da falncia, o falido no pode figurar como autor ou ru em
ao judicial, mesmo as que forem oferecidas em data posterior a quebra, pois uma vez
decretada a falncia do devedor, o mesmo passa ser substitudo pela Massa Falida
representada pelo Administrador Judicial , nos termos do art. 76, 102 e 103, todos da Lei n.
11.101/05. Nesse sentido, esta alternativa est incorreta.

d) o pedido de restituio de bem alheio sob posse do devedor quando da decretao da


falncia.
Comentrio: O pedido de restituio se trata de ao incidental, que deve ser distribuda
em apenso aos autos principais da falncia, e destina-se a devolver ao verdadeiro
proprietrio os bens que por ventura tenham sido arrecadados pelo Administrador Judicial. A
arrecadao de bens de terceiros e que no pertena ao devedor falido pode ocorrer, tal
como disposto no art. 110, 2, da Lei n. 11.101/05: Art. 110. O auto de arrecadao,
composto pelo inventrio e pelo respectivo laudo de avaliao dos bens, ser assinado pelo
administrador judicial, pelo falido ou seus representantes e por outras pessoas que
auxiliarem ou presenciarem o ato.

2o Sero referidos no inventrio:


[...]
IV os bens indicados como propriedade de terceiros ou reclamados por estes,
mencionando-se essa circunstncia. (Grifo nosso)
Nesses casos, como mencionado no texto legal, o Administrador Judicial ou o Oficial de
Justia devero to somente informar o fato no termo de inventrio, no podendo entregar
de imediato o bem ao terceiro. O pedido deve ser formulado nos termos da previso dos art.
85 a 93, da Lei n. 11.101/05. Nesse sentido, esta alternativa est correta.