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IGUALDAD Y NO DISCRIMINACIN
Monika Giannina Navarro Cuipal *
I.
A MANERA DE INTRODUCCION
II.
La Constitucin Poltica del Per, reconoce el derecho a la igualdad, cuyo artculo 2 inciso
2, determina: Toda persona tiene derecho: (...) A la igualdad ante la ley. Nadie debe ser
discriminado por motivo de origen, raza, sexo, idioma, religin, opinin, condicin
econmica o de cualquier ndole, lo que significa que estamos frente an derecho
III.
Caso 1:
Nidia Yesenia Baca Barturn, cadete de la Escuela Tcnica Superior de la Polica de
Chiclayo, Hechos: el da 05/08/08, fue internada por segunda vez en el Hospital Regional
de la Sanidad de la Polica de Chiclayo, por presentar vmitos y dolor abdominal, pues un
da antes se le prctico una ecografa obsttrica, donde se obtiene como resultado que
est se encontraba embarazada, de siete semanas y dos das, una vez conocida su
condicin de gestante, la agraviada manifiesta que ha sufrido actos y
comportamientos discriminatorios por razn de su sexo, pues por un lado se le mantuvo
internada injustificadamente pese a que no presentaba ningn malestar desde el 09/08/08
hasta el 13/008/08, y ante la constante insistencia verbal de esta, para que la diera de alta su
medico tratante por sentirse bien de salud, recibiendo como respuesta que por ordenes
superiores deba quedar internada en el hospital hasta que se resuelva darle de baja
por haber salido embarazada, aunado a ello que mientras estuvo internada, se le notifico
que se le ha instaurado un proceso administrativo disciplinario por estar embarazada,
todo ello con la finalidad de darle de baja. Hechos que dieron lugar a interponer la
demanda constitucional de Habeas Corpus, a favor de Nidia Yesenia Baca Barturn,
demandando al Director de la Escuela Tcnica Superior de la Polica de Chiclayo, Coronel
Miguel Eduardo Acua Gallo y el Director de la Sanidad de la Polica de Chiclayo, Coronel
Emiliano Torres Rodrguez, a fin de que Baca Barturn continu sus estudios como cadete
en la Escuela Tcnica Superior de la Polica de Chiclayo, y que el internamiento
injustificado en dicho hospital vulnero su derecho a la dignidad, derecho a la libertad
individual, derecho a la educacin, y al derecho a la igualdad y no discriminacin por
razn de sexo. Siendo separada el 09/09/08, de forma definitiva de la Escuela Tcnica
Superior de la Polica Nacional de Chiclayo, por estar embarazada. No obstante el
proceso constitucional interpuesto a favor de Baca Barturn fue declarado improcedente en
primera y segunda instancia. Los Fundamentos para retirarla: La Escuela Tcnica
Superior de la Polica de Chiclayo, alego lo siguiente para retirar de forma definitiva a
Nidia Yesenia Baca Barturn: Que, es de conocimiento pblico y prctica reiterada que
las alumnas y cadetes de las Escuelas de Formacin de la Polica Nacional del Per, que
salen embarazadas sean separadas de manera definitiva de la institucin, pues las escuelas
de formacin castrenses tienen reglamentos que deben respetarse, pues son institutos que
se basan en el orden y la disciplina, y salir embarazada contraviene el orden, hechos
que estn normados en los Manuales de Disciplina de la Polica Nacional, el cual se ampara
en el artculo 168 de la Constitucin que dice: Las leyes y los reglamentos respectivos
determinan la organizacin, las funciones, las especialidades, la preparacin y el empleo; y
norman la disciplina de las Fuerzas Armadas y de la Polica Nacional, pues la propia
Constitucin reconoce la facultad de la polica de determinar sus propias normas, de
autorregularse, adems es del caso sealarse que en los Manuales de Disciplina de de la
Polica Nacional del ao 2003, se estableci la separacin definitiva para los cadetes que
contraen matrimonio o responsabilidades de paternidad o maternidad, causal que ha sido
eliminada por la Ley 28338, Rgimen Disciplinario de la Polica Nacional del Per, y en
agosto del ao 2004, la polica revivi est causal mediante una Resolucin Directoral
de menor jerarqua dada en septiembre del ao 2005, resolucin que se invoco para
este caso y otros semejantes.
Por tanto alegar que una cadete o alumna sea separada de la Escuela de Formacin de la
Polica Nacional del Per, por estar embarazada y que tal hecho altere el orden establecido
carece de sustento, justificacin objetiva y razonable, si bien la Constitucin, en su art.168
reconoce la facultad de la polica nacional de organizarse eso no significa que la polica
nacional crea un sistema jurdico excepcional en el cual se autorregula al margen del
respeto de los derechos fundamentales. Lo resuelto por el Tribunal Constitucional (Exp.
N 05527-2008-PHC/TC): Luego de que el proceso constitucional interpuesto por Nidia
Yesenia Baca Barturn fuera declarado improcedente en primera y segunda instancia,
recientemente, en el Expediente N 05527-2008-PHC/TC, el Tribunal Constitucional, ha
emitido pronunciamiento, convirtiendo el Hbeas Corpus originalmente interpuesto por la
cadete, a una Accin de Amparo, ya que algunos de los derechos vulnerados son objeto
de proteccin del amparo y no del habeas corpus; Tribunal que declaro fundado el
amparo, al considerar que el acto de separar a la cadete Nidia Yesenia Baca Barturn de
la entidad policial en la que estudiaba, por quedar embarazada, no tiene sustento en la ley
N 28338, Rgimen Disciplinario de la Polica Nacional del Per, y constituye una
violacin a sus derechos como: el derecho a la igualdad y no discriminacin por razn de
sexo, derecho al libre desarrollo de la personalidad, y derecho a la educacin. Para el
Tribunal Constitucional considera que en el presente caso, esta probado que la
favorecida fue separada de la Escuela Tcnica Superior de la Polica de Chiclayo, por su
estado de embarazo. Para este Tribunal dicha decisin constituye un acto discriminatorio
que tiene por finalidad estigmatizar a las alumnas y cadetes de las Escuelas de Formacin
de la Polica Nacional del Per por su estado de embarazo, y que por su falta de
justificacin objetiva y razonable equivale a la imposicin de una sancinseparacin
que constituye un acto discriminatorio que vulnera sus derechos fundamentales, al libre
desarrollo de la personalidad y a la educacin, debido a que es una medida que tiende a
impedir el ejercicio de la maternidad y a restringir injustificadamente el medio idneo
para alcanzar su desarrollo integral (12) Resaltando que la discriminacin contra la
mujer es un problema social que an pervive en nuestra sociedad, y constituye: La
discriminacin contra la mujer, denotar toda distincin, exclusin o restriccin basada en
el sexo que tenga por objeto o por resultado menoscabar o anular el reconocimiento, goce
o ejercicio por la mujer, independientemente de su estado civil, sobre la base de la
igualdad del hombre y la mujer, de los derechos humanos y las libertades fundamentales en
las esferas poltica, econmica, social, cultural y civil o en cualquier otra esfera (13), y
que cualquier distincin de trato (distincin, exclusin o restriccin) en el mbito
pblico o privado que sea desfavorable para la mujer por razn de su estado de embarazo,
debido a que le impide injustificadamente gozar o ejercer los derechos fundamentales de
que es titular, constituye un acto discriminatorio que es nulo de pleno derecho por
contravenir el inciso 2) del artculo 2 de la Constitucin (14). Adems el embarazo
de una alumna o estudiante no es un hecho que pueda limitar o restringir su derecho a la
educacin. Por ello, ningn manual o reglamento interno de ningn colegio, instituto,
universidad o escuela pblica o privada, puede ni explcita ni implcitamente, tipificar
como infraccin, falta o causal de mala conducta, el embarazo de una alumna, estudiante
o cadete. Dicho de otro modo ninguna autoridad pblica o particular puede impedirle a
una mujer estudiar normalmente por su estado de embarazo. En ese sentido, cualquier
norma que se ocupe de tipificar la maternidad como causal de infraccin o falta en el
mbito educativo debe ser inaplicada por los jueces en virtud de la facultad conferida por
el artculo 138 de la Constitucin, por ser contraria a los derechos fundamentales a la
educacin, a la igualdad y la libre desarrollo de la personalidad (15). Sin duda est
sentencia constituye un hito importante en la proteccin de los derechos de las mujeres,
pues ...la decisin de una mujer de traer al mundo una nueva vida humana es una de
aquellas opciones que se encuentran protegidas por el derecho al libre desarrollo de la
personalidad reconocido en el inciso 1) del artculo 2 de la Constitucin, que no puede
ser objeto de injerencia por autoridad pblica o particular alguno. Consecuentemente,
todas las aquellas medidas que tiendan a impedir o a hacer ms gravoso el ejercicio de la
mencionada opcin vital, resultan inconstitucionales (16).
Caso 2:
Flor de Jess Cahuaya Alegre, cadete de la Escuela de Oficiales de la Polica Nacional
del Per (Lima), embarazada de 4 meses, cursaba el cuarto ao de estudios pero su
condicin de gravidez ha sido motivo de separacin, hecho que dio lugar a interponer una
queja ante la Defensora del Pueblo el 02/04/07, pues la escuela policial alega que el
embarazo es una falta grave cuya sancin es la expulsin, y todo aquel que postula a la
escuela policial firma un convenio de no tener responsabilidades de paternidad o
maternidad, la cadete firmo e incumpli. Flor de Jess, defendi su derecho a la
maternidad y educacin ante el Poder Judicial, pero no fue una sentencia judicial como en
otros casos lo que permiti que retorne (luego de dos aos) a la escuela policial, sino la
decisin de la Ministra del Interior Mercedes Cabanillas, quien reconoci pblicamente la
necesidad de cambiar todas las normas discriminatorias que afectan a las mujeres y
hombres en la polica.
Caso 3:
Mariana del Pilar Abad Caldern, cadete de la Escuela Tcnica Superior de la Polica
Nacional del Per-La Unin de Piura, fue obligada a firmar su renuncia por estar
embarazada, as en el ao 2005 y 2006 tres juzgados diferentes de Piura reincorporaron
a la Escuela de Suboficiales de la Polica a Regina Arteaga Sosa, Hilda Ins Rodrguez
Neira y Mariana del Pilar Abad Caldern (que fueron separadas por embarazo) (17),
decisin que enaltece, al Poder Judicial al ordenar la reposicin de las alumnas para que
continen su formacin policial, resoluciones que constituyen, sin duda, precedentes
aplicables a procesos similares para aquellas estudiantes que sean separadas por embarazo o
maternidad en los centros de formacin de la PNP y de los institutos armados.
Otro ejemplo de discriminacin contra la mujer (18), fue la Sentencia del Tribunal
Constitucional, Expediente N 018-96-I/TC de fecha 29 de abril de 1997, la cual resuelve la
accin de inconstitucionalidad interpuesta por el Defensor del Pueblo, contra el artculo
337 del Cdigo Civil, artculo que daba muestras de discriminacin indirecta en la medida
en que resultaban las mujeres quienes en mayor medida resultan afectadas por la violencia
intrafamiliar, siendo declarada fundada en parte en lo relativo a las causales de sevicia y
conducta deshonrosa. En materia de divorcio el Cdigo Civil de 1984, se contemplaba la
sevicia, como causal de separacin de cuerpos y/o divorcio, posteriormente en 1993 este
trmino por su interpretacin jurisprudencial hacia alusin al maltrato fsico reiterado,
remplazado por el de violencia fsica o psicolgica, causal que junto con la injuria grave
y conducta deshonrosa, deban ser apreciados por el juez teniendo en cuenta la educacin,
costumbre y la conducta de ambos cnyuges, de esta manera los derechos humanos
violados por esas prcticas tales como integridad, salud, libertad entre otros deban ser
analizados basndose en consideraciones de tipo personal, lo que es discriminatorio, pues
el art. 337 del Cdigo Civil coloca a las personas de escasa educacin o de pocos recursos
econmicos en una situacin de desventaja en relacin con aquellas personas que si poseen
estudios o una buena posicin econmica. En consecuencia se produjo un conflicto entre la
defensa y conservacin del vnculo matrimonial y la defensa de algunos derechos
fundamentales de la persona individual casada o no. Pues a juicio del Tribunal
Constitucional, no se considera legtima la preservacin de un matrimonio cuando
para lograrla uno de los cnyuges deba sufrir la violacin de sus derechos fundamentales,
pues la violencia no deja de ser tal por el hecho de quien la realiza o quien la sufre o
ambos, tengan determinado nivel de educacin o cultura o vivan en un ambiente donde se
acostumbra aceptarla (19), en todos los casos vulnera derechos humanos
fundamentales como:
La dignidad
El derecho a la igualdad
El desarrollo de la vida
Estos derechos, son derechos constitucionales aplicables a todo ser humanos sin que
interese su grado de educacin, sus costumbres, su conducta o su identidad cultural, en lo
que respecta a estos derechos fundamentales todas las personas son iguales y no
admitirse en algunas personas y en otras la no violacin de estos derechos, pues los
derechos citados tienen mayor contenido valorativo y constituyen finalidades ms altas y
primordiales que la conservacin del matrimonio.
V.
dicha obligacin, los Estados deben abstenerse de realizar acciones que de cualquier
manera vayan dirigidas, directa o indirectamente, a crear situaciones de discriminacin de
jure o de facto. Esto se traduce, por ejemplo, en la prohibicin de emitir leyes, en sentido
amplio, de dictar disposiciones civiles, administrativas o de cualquier otro carcter, as
como de favorecer actuaciones y prcticas de sus funcionarios, en aplicacin o
interpretacin de la ley, que discriminen a determinado grupo de personas en razn de su
raza, gnero, color, u otras causales. Adems, los Estados estn obligados a adoptar
medidas positivas para revertir o cambiar situaciones discriminatorias existentes en sus
sociedades, en perjuicio de determinado grupo de personas. Esto implica el deber especial
de proteccin que el Estado debe ejercer con respecto a actuaciones y prcticas de terceros
que, bajo su tolerancia o aquiescencia, creen, mantengan o favorezcan las situaciones
discriminatorias. En razn de los efectos derivados de esta obligacin general, los Estados
slo podrn establecer distinciones objetivas y razonables, cuando stas se realicen con el
debido respeto a los derechos humanos y de conformidad con el principio de la aplicacin
de la norma que mejor proteja a la persona humana. El incumplimiento de estas
obligaciones genera la responsabilidad internacional del Estado, y sta es tanto ms grave
en la medida en que ese incumplimiento viola normas perentorias del Derecho
Internacional de los Derechos Humanos. De esta manera, la obligacin general de
respetar y garantizar los derechos humanos vincula a los Estados, independientemente de
cualquier circunstancia o consideracin, inclusive el estatus migratorio de las personas
(25).
VI.
CONCLUSION
NOTAS:
Declaracin de la Independencia de los Estados Unidos. Proclamada por el
(1)
Congreso de Estados Unidos el 04 de julio de 1776, como expresin unnime de sus trece
colonias, donde se reconoce los derechos esenciales del hombre, cuyo amparo y proteccin
constituyen la finalidad del Estado.
FIORAVANTI, Maurizio. Los Derechos Fundamentales, apuntes de historia de las
(2)
constituciones, Editorial Trotta, Madrid, 1996, p. 58.
Declaracin de los Derechos del Hombre y del Ciudadano. Adoptada por la
(3)
Asamblea Nacional Constituyente de Francia, el 26 de agosto de 1789, declaracin que se
caracteriza por el carcter universal, lo que significa que los derechos preceptuados, y las
garantas establecidas son para todos los seres humanos.
PRADA CORDOVA, Jos. Vigencia y Proteccin de los Derechos Humanos,
(4)
Editora RAO JURIDICA S.R.L, Lima -Per, 2004, p.59. Es importante sealar el
comentario que hace el autor en la p.59 que dice:el carcter monumental y no solo
documental de las declaraciones dieciochescas corresponde a su denso contenido
valorativo. Se trata as de fijar en ellas, como en una obra de arte para la posterioridad, los
ms altos principios y las ms elevadas metas, de forma tal que sirvieran de modelo para
todas las constituciones y leyes ulteriores y de inspiracin permanente para gobernantes y
para gobernados, como as viene sucediendo. Por estas razones, en la Declaracin de
Independencia de los Estados Unidos de Norteamrica, suscrita el 04 de julio de 1776, se
incluye la bsqueda de la felicidad como valor supremo de la nueva repblica, al lado del
derecho a la vida y de la libertad. La Declaracin de los Derechos del Hombre y del
Ciudadano, suscrita el 26 de agosto de 1789, gira en torno a grandes metas como la
libertad, igualdad y fraternidad y an hoy despus de ms de doscientos aos, constituye el
ms ambicioso de todos los proyectos polticos.
(5)
(6)
(9)
(15)
(16)
(17)
Internacional del Trabajo (OIT) sobre el Fomento del Empleo y la Proteccin contra el
Desempleo (artculo 6); Proclamacin de Tehern, Conferencia Internacional de Derechos
Humanos de Tehern, 13 de mayo de 1968 (prrs. 1, 2, 5, 8 y 11); Declaracin y Programa
de Accin de Viena, Conferencia Mundial de Derechos Humanos, 14 a 25 de junio de 1993
(I.15; I.19; I.27; I.30; II.B.1, artculos 19 a 24; II.B.2, artculos 25 a 27); Declaracin sobre
los Derechos de las Personas Pertenecientes a Minoras Nacionales o tnicas, Religiosas y
Lingsticas (artculos 2, 3, 4.1 y 5); Conferencia Mundial contra el Racismo, la
Discriminacin Racial, la Xenofobia y las Formas Conexas de Intolerancia, Programa de
Accin, (prrafos de la Declaracin: 1, 2, 7, 9, 10, 16, 25, 38, 47, 48, 51, 66 y 104);
Convencin Relativa a la Lucha contra las Discriminaciones en la Esfera de la Enseanza
(artculo 3); Declaracin sobre la Raza y los Prejuicios Raciales (artculos 1, 2, 3, 4, 5, 6, 7,
8 y 9); Declaracin sobre los Derechos Humanos de los Individuos que no son Nacionales
de Pas en que Viven (artculo 5.1.b y 5.1.c); Carta de los Derechos Fundamentales de la
Unin Europea (artculos 20 y 21); Convenio Europeo para la Proteccin de los Derechos
Humanos y de las Libertades Fundamentales (artculos 1 y 14); Carta Social Europea
(artculo 19.4, 19.5 y 19.7); Protocolo No.12 al Convenio Europeo para la Proteccin de los
Derechos Humanos y de las Libertades Fundamentales (artculo 1); Carta Africana de los
Derechos Humanos y de los Pueblos Carta de Banjul (artculos 2 y 3); Carta rabe sobre
Derechos Humanos (artculo 2); y Declaracin de El Cairo sobre Derechos Humanos en el
Islam (artculo 1).
(25) Prrafos del 102-106 de la Opinin Consultiva OC-18/03 de la Corte Interamericana
de Derechos Humanos.
(26)