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ELEITORAIS
Volume 10 - Nmero 1
Janeiro/Abril 2015
Braslia 2015
SUMRIO
Apresentao...............................................................................................................................7
Abuso do poder econmico e financiamento das campanhas eleitorais:
projeto Eleies Limpas e a proposta de Dworkin
BRUNNA HELOUISE MARIN............................................................................................. 11
A descrena na instituio do partido poltico
FERNANDA KELEN SOUSA DA SILVA E THAYENNE LORAN GOUVA DE
MENDONA............................................................................................................................. 48
O topos do domiclio eleitoral: conceito, particularidades e aspectos
controversos
JUVENCIO ALMEIDA COSTA NETO............................................................................. 65
Infidelidade partidria
PAULO HAMILTON SIQUEIRA JR................................................................................... 84
A liberdade poltica na obra de John Rawls e o redimensionamento dos
direitos polticos ativos no Brasil
VOLGANE OLIVEIRA CARVALHO............................................................................... 127
Limitao de astreintes no Direito Eleitoral
WALBER DE MOURA AGRA.......................................................................................... 141
APRESENTAO
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CAMPANHAS ELEITORAIS:
E FINANCIAMENTO DAS
RESUMO
O processo de escolha dos representantes dos cidados feito por meio
do pleito eleitoral, que deve ocorrer de maneira ntegra, livre de abusos,
sobretudo do poder econmico. As campanhas eleitorais, atualmente,
so financiadas pela iniciativa privada e por verbas pblicas oriundas do
Fundo Partidrio. O afastamento das pessoas jurdicas do financiamento
de campanha ganha destaque em meio reforma poltica, bem como
fixao de critrios objetivos, desvinculados da renda, para a doao
feita por pessoas fsicas, consubstanciada principalmente no projeto de
lei de iniciativa popular Eleies Limpas e na Ao Direta de Inconstitucionalidade n 4.650, proposta pela Ordem dos Advogados do Brasil
perante o Supremo Tribunal Federal. Nesse contexto, sob a gide do
princpio one man one vote e com base na teoria de Dworkin, prope-se
a discusso dos modelos de financiamento, sobretudo na medida em
que o capital privado deixa de exercer influncia no pleito eleitoral por
meio das campanhas eleitorais, desvinculando o eleito de compromissos com seus financiadores e, em contrapartida, permitindo que o
voto dos menos favorecidos economicamente tenha efetivamente o
mesmo peso do voto dos mais abastados aps o pleito eleitoral, como
uma forma de aperfeioamento da democracia representativa.
Palavras-chave: Democracia. Igualdade do voto. Financiamento de
campanhas eleitorais. Abuso do poder econmico. Eleies limpas.
ABSTRACT
The process of choosing representatives of the people is done through
the electoral process, which should take place with integrity, free from
abuse, especially of economic power. Election campaigns are currently
financed by the private sector, and public funds arising from the party
fund. The remoteness of corporate campaign finance gained prominence amidst Political Reform, and the setting of objective criteria unrelated income for the donation made by individuals, mainly embodied
in the bill of Clean Elections popular initiative and unconstitutionality
lawsuit No. 4650 proposed by the Bar Association of Brazil before the
Supreme Court. In this context, under the aegis of the "one man one
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1 Introduo
Em meio s propostas da reforma poltica, sobretudo quanto ao
projeto de lei denominado Eleies Limpas, no atual sistema eleitoral
brasileiro, vem tona a discusso sobre a interferncia ilegtima do
poder econmico sobre o pleito eleitoral, refletido, principalmente, no
financiamento privado das campanhas polticas a partir das doaes
feitas por pessoas jurdicas.
Ademais, recentemente, aps conturbados escndalos polticos
e com a tramitao de projetos de lei no Congresso Nacional, que
propem a vedao de doaes feitas por pessoas jurdicas s campanhas eleitorais, e o incio do julgamento da Ao Direta de Inconstitucionalidade (ADI) n 4.650, pelo Supremo Tribunal Federal (STF), faz-se
mister o estudo desse tema.
A ADI n 4.650 foi ajuizada pelo Conselho Federal da Ordem dos
Advogados do Brasil (OAB) em setembro de 2011 e busca a declarao da inconstitucionalidade de dispositivos da Lei n 9.096/1995
(Lei dos Partidos Polticos) e da Lei n 9.504/1997 (Lei das Eleies), que
permitem que pessoas jurdicas faam doaes s campanhas polticas,
para desestimular eventual troca de favores entre o candidato beneficirio eleito e os seus financiadores.
Nesse mesmo vis, o Projeto de Lei n 6.316, de 2013, conhecido
como Projeto Eleies Limpas, de iniciativa popular, impulsionado pela
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Art. 14. A soberania popular ser exercida pelo sufrgio universal e pelo voto direto e
secreto, com valor igual para todos, e, nos termos da lei, mediante: [...].
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Em decorrncia da soberania popular, o candidato eleito (representante) tem a incumbncia que lhe outorgada pelo povo, por meio do
voto, de represent-lo consoante seus anseios e necessidades. Destarte,
a ideia de representao pautada no fato de que as aes praticadas
pelo representante decorrem da sua autoridade de praticar atos em
nome e a favor do povo que lhe legitimou tal poder, ocorrendo uma
delegao de autoridade. De acordo com Canotilho (1998), o princpio
da representao se assenta nos seguintes postulados:
(1) exerccio jurdico, constitucionalmente autorizado, de
<funes de domnio>, feito em nome do povo, por rgos
de soberania do Estado; (2) derivao directa ou indirecta de
legitimao de domnio do princpio da soberania popular;
(3) exerccio do poder com vista a prosseguir os fins ou interesses do povo. Nisto se resumia a tradicional ideia de Lincoln:
<governo do povo, pelo povo, para o povo> (CANOTILHO,
1998, p. 282).
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O princpio da igualdade do voto essencial para a caracterizao do sufrgio universal, pois implica diretamente a participao
ativa e passiva nos negcios pblicos. Todavia, conforme ser tratado
no prximo tpico, nos dias de hoje, o referido princpio violado no
mais pela adoo de critrios diferenciadores entre os eleitores, mas pela
prpria sistemtica do financiamento privado de campanhas eleitorais.
Havendo a desigualdade no sufrgio, espelham-se princpios elitistas,
oligrquicos e aristocrticos, de prevalncia de classes ou grupos sociais
(GOMES, 2011, p. 43).
[...] povo, soberano, que se governa. De outro lado, a igualdade significa que a todos dado participar do governo, sem
que se imponham diferenas artificiais e injustificveis como
a origem social, a cor, o grau de instruo, a fortuna ou o nvel
intelectual.
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Ressalta-se que a lista aberta alvo da reforma poltica e do projeto Eleies Limpas.
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Tendo em vista o atual sistema eleitoral brasileiro, no financiamento das campanhas eleitorais que, normalmente, se encontra o abuso
do poder econmico, repelido pela legislao eleitoral e pela prpria Lei
Maior. Essa problemtica faz parte da ADI n 4.650, em trmite no STF,
e da proposta de reforma poltica. Em sntese, ambas propem que o
financiamento das campanhas eleitorais seja exclusivamente pblico
ou, ainda, que seja vedada a doao feita por pessoas jurdicas, suscitando divergncias doutrinrias sobre o tema.
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Segundo Dias, referindo-se a Friedman, para preservao da liberdade, requer-se um sistema de freios e contrapesos, devendo ser removida a atividade econmica do controle da atividade poltica e, ainda,
destaca que:
[...] os liberais deixam escapar o pano de fundo no qual
reside a fonte da tirania corporativa instalada no capitalismo moderno e escancaram o vu do seu cinismo: a fora
econmica, desprovida de controle coletivo (Estado em suas
diversas formas), acaba por controlar o prprio poder poltico
e influenciar de maneira esmagadora a populao, tomando
de assalto as decises coletivas e tornando-as decises
corporativas, que visam favorecer primariamente o interesse
dos ncleos privados que dominam o Estado. a velha privatizao do lucro e socializao do prejuzo. Assim, voltamos
frase inicial: o Estado, no capitalismo moderno concentrado,
mais do que nunca o comit de negcios das grandes
corporaes.8
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Cf. arts. 38 a 44 da Lei n 9.096, de 19 de setembro de 1995 (Lei dos Partidos Polticos).
Art. 52. Pargrafo nico. As emissoras de rdio e televiso tero direito a compensao
fiscal pela cedncia do horrio gratuito previsto nesta lei.
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No que concerne ao financiamento pelo setor privado, h limitaes legais para fazer doaes s campanhas eleitorais. Inicialmente, a
lei fixar, at o dia 10 de junho do ano do pleito eleitoral, o limite dos
gastos de campanha para os cargos em disputa. No caso de omisso,
caber ao partido poltico fixar esse limite e comunicar Justia Eleitoral,
de acordo com o art. 17-A da Lei das Eleies. Dispe o art. 18 da referida
lei que, no registro dos candidatos, os partidos e as coligaes comunicaro tambm Justia Eleitoral os valores mximos com gastos que
sero feitos por cargo eletivo em cada eleio a que concorrerem, sendo
evidente que o valor estabelecido pelo partido ou coligao por cargo
eletivo deve respeitar o teto previsto (GOMES, 2011, p. 293).
Aos partidos obrigatria a criao de comits especficos para
movimentao dos recursos financeiros das campanhas eleitorais,
conforme dispe o inciso I do art. 34 da Lei dos Partidos Polticos,
sendo que, conforme leciona o referido autor, conquanto os gastos de
campanha dever ser realizados pelos candidatos, pessoalmente ou por
pessoa por eles designada, ao comit financeiro incumbe arrecadar e
gerir os recursos (GOMES, 2011, p. 287).
Cabe salientar que toda doao deve ser feita mediante recibo, pois,
ante o princpio da transparncia, [...] preciso que os eleitores saibam,
ou possam saber, da origem dos recursos usados nas campanhas polticas, sob pena de se formar representao poltica mendaz, dissociada
da verdadeira vontade coletiva (GOMES, 2011, p. 286).
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O fato de algum doar recursos para campanha de determinado candidato no lhe assegura direito algum para
interferir na atuao do beneficirio, caso eleito. Doao de
campanha no compra de commodity para interferir na
atuao do governante cuja campanha foi bancada com
a ddiva. No gera obrigao alguma para com o doador
(PINTO, 2010, p. 211).
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No obstante, exps que h uma discusso sobre a atuao judicial constitucional com papel contramajoritrio, porm, no presente
caso, h amplas circunstncias que justificam a interveno do STF na
questo debatida por se tratar de democracia e representatividade. Em
relao medida cautelar, requereu a OAB a suspenso dos dispositivos
impugnados por haver grave ofensa aos princpios acima citados, bem
como pela possibilidade de haver novas eleies at o julgamento final
da ao, impedindo-se efeitos deletrios das doaes em questo, que
podero ter efeito irreversvel, destacando, entretanto, o princpio da
anterioridade eleitoral. Por fim, requereu a Ordem a procedncia da ao
para que:
e.1 seja declarada a inconstitucionalidade parcial, sem
reduo de texto, do art. 24 da Lei n 9.504/1997, na parte em
que autoriza, a contrario sensu, a doao por pessoas jurdicas
a campanhas eleitorais, bem como a inconstitucionalidade
BRASIL, Supremo Tribunal Federal. Ao Direta de Inconstitucionalidade n 4.650,
Ministro Relator Luiz Fux, Braslia/DF, 5 de setembro de 2013.
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Para declarar, com eficcia ex tunc: a inconstitucionalidade parcial sem reduo de texto
do artigo 24 da Lei n 9.504/1997, na parte em que autoriza a doao por pessoas jurdicas
a campanhas eleitorais; declarar a inconstitucionalidade do art. 24, pargrafo nico, e do
art. 81, caput e 1, da Lei n 9.507/1994; declarar a inconstitucionalidade parcial sem
reduo de texto do art. 31 da Lei n 9.096/1995, na parte em que autoriza a realizao
de doaes por pessoas jurdicas a partidos polticos; e declarar a inconstitucionalidade
das expresses ou pessoa jurdica, constante no art. 38, inciso III, e e jurdicas, inserta no
art. 39, caput e 5, todos preceitos da Lei n 9.096/1995.
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[...] importante que o Supremo Tribunal Federal tenha o cuidado de no extrair das
raras disposies da Constituio sobre abuso do poder econmico ou, o que seria
mais grave, da amplitude semntica e da plurissignificao dos princpios democrtico,
republicano e da igualdade, interpretaes voluntaristas que imponham gessos
artificiais e permanentes s alternativas que ela, Constituio, oferece ao legislador
encarregado de promover ajustes normativos ao sistema de financiamento dos partidos
polticos e das campanhas eleitorais. BRASIL, Supremo Tribunal Federal. Ao Direta de
Inconstitucionalidade n 4.650, Ministro Relator Luiz Fux, Braslia, DF, 2 de abril de 2014.
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O Ministro Marco Aurlio exps que a premissa bsica do julgamento direito do cidado a um sistema poltico democrtico, por
meio de um processo eleitoral justo e igualitrio, sendo que, cada vez
mais, h o distanciamento entre o representante e o representado e
que a representao poltica tornou-se incapaz de ser exercida no
interesse dos representados, ficando, ao contrrio, voltada exclusivamente aos interesses dos prprios representantes.20 Assim, o ministro
defendeu que se deveria evitar o patrocnio por pessoas jurdicas para o
controle do processo eleitoral e, quanto s pessoas naturais, que deveria
haver critrios lineares para que cada cidado pudesse participar da
vida poltica. Ele rejeitou, porm, o pedido de modulao pleiteado,
[...] para declarar, com eficcia ex tunc, a inconstitucionalidade parcial, sem reduo
de texto, do artigo 24, cabea, da Lei n 9.504/1997, na parte em que autoriza a doao,
por pessoas jurdicas, a campanhas eleitorais, bem como a inconstitucionalidade do
pargrafo nico do mencionado dispositivo e do artigo 81, cabea e 1, da mesma
lei. Assento ainda, com eficcia ex tunc, a inconstitucionalidade parcial, sem reduo de
texto, do artigo 31 da Lei n 9.096/1995, no ponto em que admite doaes, por pessoas
jurdicas, a partidos polticos, e a inconstitucionalidade das expresses ou pessoa
jurdica, presente no artigo 38, inciso III, e e jurdicas, constante do artigo 39, cabea e
5, todos do citado diploma legal. BRASIL, Supremo Tribunal Federal. Ao Direta de
Constitucionalidade n 4.650, Ministro Relator Luiz Fux, Braslia, DF, 2 de abril de 2014.
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Destaca-se que, na ADI, requereu-se a modulao dos efeitos da deciso, que valer
somente para as prximas eleies aps o seu julgamento final, bem como no se
discute a adoo do sistema de financiamento exclusivamente pblico de campanhas
eleitorais.
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Destarte, necessria a criao de mecanismos que impeam a desigualdade do voto, o que acaba por conspurcar a democracia, quando o
voto de alguns tem mais valor do que de outros sobre o deslinde da
poltica, para com os representantes eleitos pelo povo. A regulamentao do financiamento das campanhas compreender a promoo da
igualdade poltica e a preveno da corrupo.
Apesar das crticas ao financiamento pblico das campanhas e
vedao da doao por pessoas jurdicas, neste momento, far-se- a sua
anlise com base no projeto Eleies Limpas e na proposta de Ronald
Dworkin, filsofo do Direito, quanto tica da igualdade, que defende,
como questo central, que
Nenhum governo legtimo a menos que demonstre igual
considerao pelo destino de todos os cidados sobre os
quais afirme seu domnio e aos quais reivindique fidelidade.
A considerao igualitria a virtude soberana da comunidade poltica sem ela o governo no passa de tirania e,
quando as riquezas de naes muito prsperas, ento sua
igual considerao suspeita, pois a distribuio das riquezas
produto de uma ordem jurdica (DWORKIN, 2011, p. IX).
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No h nenhuma razo democrtica para despedir-se simultaneamente de um possvel conceito mais abrangente de povo:
do da totalidade dos atingidos pelas normas: one man one
vote. Tudo o que se afasta disso necessita de especial fundamentao em um Estado que se justifica como "demo"cracia.
[...] Esse padro se repete: o povo no apenas de forma
indireta - a fonte ativa da instituio de normas por meio
de eleies, bem como - de forma direta - por meio de referendos legislativos; ele , de qualquer modo, o destinatrio
das prescries, em conexo com deveres, direitos e funes
de proteo. E ele justifica esse ordenamento jurdico num
sentido mais amplo como ordenamento democrtico,
medida que o aceita globalmente, no se revoltando contra o
mesmo. Nesse sentido ampliado, vale o argumento tambm
para os no eleitores e igualmente para os eleitores vencidos
pelo voto (tocante ao Direito Eleitoral fundamentado no princpio da maioria) ou para aqueles cujo voto foi vitimado por
uma clusula limitadora (MULLER, 2011, p. 53).
Assim, conforme o exposto, pelo financiamento privado das campanhas eleitorais, h uma deturpao da igualdade dos votos, tendo em
vista que os seus financiadores tero, em seu favor, um voto com mais
peso aps as eleies. Em contrapartida, o restante dos eleitores que
no participaram direta ou indiretamente das campanhas, na maioria
das hipteses, em decorrncia de uma situao econmico-financeira,
tem peso em seu voto somente durante o pleito eleitoral, sendo esquecidos posteriormente pelo detentor do mandato poltico, o que pe em
risco a democracia.
Na histria do Brasil, h momentos que foram marcados, alm da
pequena participao poltica, pela vinculao do voto e do seu peso
renda do prprio eleitor, excluindo-se da vida poltica os menos favorecidos.23 Atualmente, em que pese o sufrgio ser universal, s vezes, o
Destaca-se o voto censitrio, de acordo com Jos Jairo Gomes: Censitrio o sufrgio
fundado na capacidade econmica do individuo. Nele, somente se atribui cidadania
aos que auferirem determinada renda, forem proprietrio de imveis ou recolherem
aos cofres pblicos certa quantia pecuniria a ttulo de tributo. Seu fundamento
encontra-se a crena equivocada de que somente os que detm patrimnio razovel se
preocupariam seriamente com os negcios pblicos. Mas o que realmente se pretende
manter as rdeas do poder poltico na mo da classe economicamente dominante
(GOMES, 2011, p. 42).
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Nessa senda, o financiamento pblico de campanha com afastamento dos grupos econmicos poderia ser um meio para igualar o
valor dos votos na medida em que o capital privado deixa de imiscuir-se
diretamente com a poltica, desvinculando o titular do mandato poltico
de financiadores particulares e inibindo-se o abuso do poder econmico.
Para o referido pensador, a democracia prejudicada de forma grave
pelo dinheiro, sendo que a influncia dos mais abastados na poltica
agride a soberania dos demais cidados, pois a igualdade dos cidados
destruda quando somente os ricos participam da contenda poltica
publicitria com a deliberao democrtica. A concepo coparticipativa tambm deixa claro o que est em jogo nessas derrotas (DWORKIN,
2011, p. 541).
Nesse vis, Dworkin ressalta que o dinheiro a raiz do problema,
visto que, no momento da campanha, os candidatos pleiteiam a arrecadao de recursos e, posteriormente s eleies, levam isso em considerao mais do que as tarefas para as quais foram eleitos (2011, p. 541).
O financiamento privado de campanhas, como visto, pode trazer
desequilbrio entre os candidatos no pleito eleitoral, subverso do princpio da igualdade poltica, bem como a reciprocidade entre os candidatos eleitos e seus financiadores. Por isso, importante a anlise da
doutrina de Dworkin, que prope uma teoria igualitria da democracia,
pugnando pela igualdade entre os cidados em relao sua representatividade poltica mediante uma dimenso de igualdade de cidadania
(2011, p. 543). De acordo com essa dimenso, os cidados so soberanos e devem participar ativa e igualmente da coletividade, sendo que,
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[...] grupo pode ser to marginalizado financeira, social e politicamente, que lhe faltem meios para chamar ateno dos polticos e dos outros eleitores para seus interesses e, assim, no
exercer o poder nas urnas, ou em alianas ou barganhas com
outros grupos que se esperaria que o nmero de componentes
do grupo fossem capaz de produzir (DWORKIN, 2011, p. 656).
voto de alguns tem peso maior do que de outros, como visto, quanto
influncia sobre os mandatos polticos em virtude do poder econmico.
De acordo com Dworkin, um
Redao atual: Art. 17-A. A cada eleio caber lei, observadas as peculiaridades
locais, fixar at o dia 10 de junho de cada ano eleitoral o limite dos gastos de campanha
para os cargos em disputa; no sendo editada lei at a data estabelecida, caber a cada
partido poltico fixar o limite de gastos, comunicando Justia Eleitoral, que dar a essas
informaes ampla publicidade. (BRASIL, Lei n 9.504, de 30 de setembro de 1997).
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O art. 17-D dispe que somente os diretrios devidamente constitudos podero receber doaes de pessoas fsicas e do Fundo Democrtico de Campanhas.
A alterao do art. 18 da Lei n 9.504/1997 disciplina a distribuio
do aludido fundo aos partidos polticos na seguinte proporo: 10%
divididos igualmente entre os partidos registrados perante a Justia Eleitoral que no tenham representao na Cmara dos Deputados; 15%
divididos igualmente entre os partidos polticos com representao na
Cmara dos Deputados; 75% divididos entre os partidos polticos de
forma proporcional em relao ao nmero de deputados federais eleitos
Projeto de lei de iniciativa popular: reforma poltica democrtica e eleies limpas.
Disponvel em: <http://www.reformapoliticademocratica.com.br/arquivos/projetodelei.
pdf>. Acesso em: 7 mar. 2014.
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6 Consideraes finais
Sob a gide do princpio one man one vote e com base na teoria de
Dworkin, privilegiado o afastamento das pessoas fsicas do financiamento das campanhas eleitorais, na medida em que o capital dos grandes
grupos econmicos deixa de exercer influncia no processo de escolha
dos candidatos, por meio das campanhas eleitorais, d
esvinculando o
Nesse vis, quanto a essa proposta, segundo Mrlon Reis: Como forma de diminuir o
impacto da corrupo poltica, esse critrio se mostra aconselhvel para permitir que as
organizaes partidrias dispensem as doaes provenientes de corporaes privadas
(REIS, 2012, p. 457).
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Dworkin defende o afastamento do poder econmico do financiamento das campanhas eleitorais. Para ele, a raiz da crise de representao o dinheiro. Dessa forma, o filsofo adota uma teoria democrtica
igualitria sob a gide da igualdade de cidadania, em que os cidados
so tratados de forma igual em relao ao seu voto e influncia.
De acordo com as propostas de reforma poltica, em consonncia
com a teoria de Ronald Dworkin que defendem, acima de tudo, a
igualdade entre os cidados mais e menos abastados, de modo que
todos tenham a mesma interferncia na poltica aps o pleito eleitoral,
como consolidao de uma forma democrtica , ser priorizada uma
participao igualitria na poltica, que conspurcada, muitas vezes,
pelo financiamento privado das campanhas, afastando-se o abuso do
poder poltico dos mandatrios polticos.
Referncias
BARRETO, Lauro. Escrpulo e poder. O abuso de poder nas eleies
brasileiras. So Paulo: Edipro, 2005.
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47
SILVA, Jos Afonso da. Curso de Direito Constitucional. 34. ed. So Paulo:
Malheiros, 2010.
A DESCRENA NA INSTITUIO
DO PARTIDO POLTICO1
RESUMO
Este artigo busca expor a funo dos partidos polticos na democracia
brasileira e a falta de legitimidade dessas agremiaes, o que causa crescente descrena popular, uma vez que o conceito e a carga valorativa
dos partidos esto cada vez mais esquecidos, no s pela sociedade
civil, como tambm pela sociedade poltica. Com pesquisas em doutrina
especializada e em stios de Internet, buscou-se mostrar o crescente e
Artigo recebido em 5 de setembro de 2014 e aprovado para publicao em 24 de
outubro de 2014.
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This article seeks to expose the role of the political parties in the Brazilian
democracy and the growing disbelief at this institution since its concept
and evaluative charge are increasingly forgotten, not only by the civil
society, as by the political one. With research in specialized doctrine and
websites, we attempted to show the growing and not old distortion
of the institute, which provides the popular disbelief in question.
Keywords: Democracy. Political parties. Party infidelity. Fisiologism.
1 Introduo
O presente artigo dedica especial ateno ao partido poltico no
contexto do regime democrtico brasileiro. Demonstrar-se-, em linhas
gerais, o que a sociedade brasileira de hoje pensa do partido poltico e
o que essas agremiaes fazem para determinar tal pensamento. No se
pretende exaurir o tema, mas levantar questes que possam contribuir
para o debate.
As manifestaes populares que eclodiram em junho de 2013
demonstraram, indubitavelmente, o descrdito dos representados,
sobretudo dos jovens, com a atuao dos partidos polticos, o que
motivou a redao deste artigo.
A democracia o regime de governo em que o poder emana do
povo e, na repblica brasileira, exercido por representantes eleitos
diretamente pelos cidados. Esses representantes tm, obrigatoriamente, de estar filiados a um partido poltico, que encontrou, pela
primeira vez, regulamento na Carta Constitucional de 1988. Com efeito,
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ABSTRACT
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3 Partidos polticos
Para Bulos (2010, p. 882), os partidos polticos so associaes de
pessoas, unidas por uma ideologia ou interesse comuns, que, organizadas estavelmente, influenciam a opinio popular e a orientao poltica do pas. Tm natureza jurdica de direito privado e buscam assumir
o poder e realizar o seu programa de governo.
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2.1 Democracia
Os partidos polticos aglutinam a vontade e os interesses populares e os transformam em projetos concretos, tendo como uma de suas
funes bsicas a representao dos diversos setores sociais.
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Finalmente, a atual Carta Poltica cuidou de regular os partidos polticos em seu art. 17, consignando o instituto da representao poltica
por meio das agremiaes, cuja funo primordial a preservao do
regime democrtico.
A Lei n 9.096/1995 define o carter nacional como o apoio de eleitores correspondentes a, no mnimo, meio por cento dos votos vlidos
da ltima eleio geral para a Cmara dos Deputados, distribudo por
pelo menos 1/3 dos estados, com 0,1% do eleitorado, no mnimo, em
cada um deles. Esse requisito busca impossibilitar a criao de partidos
estaduais, regionais ou locais, pois cabe aos partidos a definio de
programas que beneficiem o pas como um todo. A observncia da
prestao de contas Justia Eleitoral, por seu turno, visa evitar o abuso
do poder econmico por parte das agremiaes. Por fim, o funcionamento parlamentar pressupe que o partido tenha representao
no Congresso Nacional, onde constituir bancadas e lideranas, que
devero atuar de acordo com a lei.
Ademais, o art. 17 impe duas vedaes constitucionais aos partidos
polticos: proibio de recebimento de recursos financeiros de entidade
ou governo estrangeiro ou de subordinao a estes e vedao utilizao de organizao paramilitar, ambas com o objetivo de resguardar
a soberania nacional.
A Constituio de 1988 ainda concede expressamente aos partidos
polticos autonomia para definir estrutura interna, organizao e funcionamento, devendo seu estatuto estabelecer normas de fidelidade e
disciplina partidria, abordadas adiante, e o direito de receber recursos
do Fundo Partidrio e acessar gratuitamente o rdio e a televiso. Assim,
os partidos polticos tm o direito de se autorregulamentarem, livres da
ingerncia do Estado.
O direito a receber recursos do Fundo Partidrio e a acessar gratuitamente os meios de comunicao tem razo de ser no que Mendes
(2009, p. 829) denomina de igualdade de chances, ou seja, o Estado
deve conferir tratamento igualitrio aos partidos polticos durante toda
a disputa eleitoral para que todos tenham condies de concorrer e
influenciar o debate democrtico, a includas a distribuio dos recursos
do Fundo Partidrio e a distribuio do tempo no rdio e na televiso,
disciplinadas pela Lei n 9.096/1995.
54
4 Infidelidade partidria
A Constituio de 1988, em seu art. 17, 1, dispe que o prprio
partido deve estabelecer normas de fidelidade partidria. Esta, por sua
vez, um princpio que busca estabelecer um mnimo de coerncia e
autenticidade aos partidos, ditando que o candidato eleito no poder
se manifestar contra as diretrizes e o programa do partido pelo qual
se elegeu, nem se desfiliar para se vincular a outro. A Carta Magna
no impe penalidade infidelidade partidria, porm a Resoluo
n 22.610/2007, do Tribunal Superior Eleitoral, atribui pena de perda do
cargo eletivo caso se proceda infidelidade sem justa causa. Entende-se
por justa causa, de acordo com essa resoluo, a incorporao ou fuso
de partidos, a criao de novo partido, a mudana substancial ou desvio
reiterado do programa partidrio e a grave discriminao pessoal.
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57
5.1 Conceito
5 Fisiologismo
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59
e diminuir a desigualdade no Brasil, proporcionar educao de qualidade e oportunidades de trabalho.5 Segundo o programa partidrio do
Partido do Movimento Democrtico Brasileiro (PMDB),
ICJBrasil publicado trimestralmente, por meio dos seus relatrios, pela FGV Direito SP.
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61
participao do povo na democracia crucial para o seu no desvirtuamento, pois, como assinala Gomes (2012, p. 37), ela no resiste indiferena do povo, pois a participao popular que a mantm viva.
7 Consideraes finais
Este trabalho procurou tratar de alguns dos aspectos fundamentais
para se entender a funo dos partidos polticos na sociedade brasileira
contempornea.
O partido poltico, pea fundamental na estrutura democrtica
brasileira, quando se distancia de sua finalidade essencial, causa em seus
representados um sentimento de descrdito. No Brasil, isso ficou realado nas manifestaes populares que eclodiram em junho de 2013.
Apesar do antipartidarismo evidenciado nas manifestaes, pode-se
concluir que a soluo para a descrena na instituio do partido poltico no est no seu fim, pois este o que proporciona um Estado
Democrtico de Direito.
A soluo seria o fim de seu desvirtuamento, do fisiologismo, no
s dos partidos, mas de cada representante eleito. Como acabar com
o fisiologismo? Alm da cada vez maior preocupao dos poderes em
moralizar no s a poltica, mas todas as instituies da Repblica, por
meio de leis, fortalecer a democracia pela manifestao popular essencial, assim como um contato direto da populao com os seus representantes no poder, focando em ideais e no em questes pessoais.
Mostra-se necessria apenas uma mudana de paradigma. Apesar dos
eleitores mais jovens serem os mais desgostosos com a poltica, ainda
carregam a esperana de mudana e o impulso de que o Brasil precisa
para mudar.
Referncias
BOBBIO, Norberto. As ideologias e o poder em crise. 4. ed. Braslia:
Editora Universidade de Braslia, 1999.
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63
SILVA, Jos Afonso da. Curso de Direito Constitucional. 34. ed. So Paulo:
Malheiros, 2011.
64
PARTICULARIDADES E ASPECTOS
CONTROVERSOS1
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ELEITORAL: CONCEITO,
O TOPOS DO DOMICLIO
RESUMO
O conceito de domiclio eleitoral encontra recorrente problematizao
prtica quando de sua aplicao. Enquanto o chamado domiclio civil
considerado mais restrito, por limitar-se residncia na qual se anseia
permanncia definitiva, o correspondente eleitoral aplicado, para
efeitos de alistamento, de forma mais flexvel, abarcando a localidade na
qual o eleitor comprova residncia acrescida de envolvimentos afetivos,
familiares e sociais. Por outro lado, o domiclio civil tem, em seu processo
de transferncia, menos exigncias formais, sendo suficiente a inteno
manifesta de faz-lo, enquanto que ao domiclio eleitoral deve ser garantido o cumprimento de requisitos legais especficos, dentre os quais o de
comprovao de residncia na nova municipalidade pelo prazo mnimo
de trs meses anteriores ao pedido de transferncia.
Palavras-chave: Domiclio eleitoral. Domiclio civil. Transferncia de
domiclio eleitoral. Institutos jurdicos.
ABSTRACT
The concept of electoral domicile finds common problematical application. While the civil domicile is considered more restricted, limited by
the residence in which he yearns permanent residency, the corresponding in electoral law is applied for the purpose of enlistment, in a more
flexible approach covering the locality in which the voter proves increased residence emotional, family and social involvements. On the other
hand, the legal domicile has in its process of transfer, less formal requirements, which are sufficient to manifest intention of doing so, while
at the voting domicile must be guaranteed compliance with specific
legal requirements, among which the preflight the new municipality of
residence for a minimum period of previous requests to transfer three
months.
Keywords: Election domicile. Civil domicile. Transfer of electoral domicile. Legal institutes.
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68
Apesar de, via de regra, a praxis comportar a coincidncia dos domiclios civis e eleitorais, as diferenciaes existentes podem despontar em
relevantes consequncias prticas. Observe-se, por exemplo, que o texto
legal eleitoral refere-se, em sua conceituao, ao lugar de residncia ou
moradia do requerente. S h, assim, necessidade de preenchimento
do elemento objetivo, no sendo indispensvel comprovao do nimo
de permanncia definitiva (GOMES, 2011, p. 116).
Uma vez que a expectativa de permanncia no figura
como pr-requisito ao deferimento do domiclio eleitoral, sendo suficiente a demonstrao de moradia, alguns estudiosos, a exemplo de
Ramayana (2006, p. 149) e Cerqueira (2004, p. 467), desferem duras
crticas composio legal. Alega-se que a estrutura atual permissiva
a que pr-candidatos transfiram, um ano antes da data da eleio a
partir do requerimento , seu domiclio eleitoral para o reduto eleitoral
que elegem como satisfatrio para suas ambies eleitorais.
Para essa corrente doutrinria, a falta de permanente envolvimento
com a regio do novo domiclio proporcionaria uma ausncia de
compromisso com a populao dos eleitores. Com base nisso, propaga-se a necessidade de urgente reforma poltica, com vistas a que haja
efetiva equiparao entre os conceitos de domiclio civil e eleitoral.
Procedidas tais mudanas, opina-se que haveria uma reestabilizao dos
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1. O TSE, na interpretao dos arts. 42 e 55 do CE, tem liberalizado a caracterizao do domiclio para fim eleitoral e possibilitado a transferncia. Ainda quando o eleitor no mantenha
residncia civil na circunscrio. vista de diferentes vnculos
com o municpio (histrico e precedentes). [] (TSE. REsp
n 18.803/ SP. Relator: Min. Jos Paulo Seplveda Pertence).
74
Demonstrao de interesse poltico na circunscrio pleiteada. Inexistncia de exigncia legal. Recurso conhecido e
provido. (TSE. REsp n 15023/BA. Recurso especial. Relator:
Min. Eduardo Alckmin).
75
Interpretar um dispositivo de lei no pode significar abandono do que textualmente se encontra normatizado, ou seja,
as interpretaes jurisprudencial e doutrinria do conceito de
domiclio eleitoral no se podem adequar quando da transferncia, pois, nesse ponto, a lei bastante clara e precisa,
inclusive, prevendo at mesmo as situaes excepcionais,
como o caso dos servidores civis, militares, autrquicos, ou de
membro de sua famlia, por motivo de nomeao, remoo
ou transferncia (LINS; SOARES, 2004, p. 41).
Alertando para os conflitos legais oriundos dessa vertente interpretativa e em consonncia com a tese por ns considerada, afirmam,
pertinentemente, que, na realidade, o entendimento jurisprudencial
elstico, acerca do domiclio eleitoral, poder encontrar guarida apenas
quando da inscrio originria, uma vez que o legislador expressamente
estatuiu os requisitos para a transferncia (LINS; SOARES, 2004, p. 41).
Pontue-se, a propsito, que a declarao falsa de informao relacionada ao domiclio eleitoral ou a sua transferncia crime previsto no
art. 289 do Cdigo Eleitoral, com penas que podem atingir cinco anos de
recluso e pagamento de cinco a quinze dias-multa. Apesar de constar,
da letra da lei, apenas o verbo inscrever-se, o TSE (Ac. n 15.177/1998) vem
aplicando o dispositivo tambm em casos de transferncia de domiclio
(CERQUEIRA, 2004, p. 472).
vlido reiterar, ainda, que, no caso de pretensos candidatos, a
transferncia deve ocorrer pelo menos um ano antes do pleito eleitoral,
observadas as demais disposies do art. 55 do Cdigo Eleitoral. Por
ser o domiclio eleitoral na comarca uma condio de elegibilidade de
natureza constitucional, sua transgresso pode ocasionar, at mesmo,
caso eleito, arguio de impugnao de mandato eletivo, conforme o
art. 259, pargrafo nico, do Cdigo Eleitoral e art. 14, 3, IV, da Constituio Federal (RAMAYANA, 2006, p. 161).
Conforme o art. 18 da Res.-TSE 21.538/2003, o eleitor pode interpor
recurso contra o despacho que indeferir o requerimento da transferncia
do recurso, no prazo de cinco dias. Em tendo havido deferimento e
apenas em hipteses de deferimento , qualquer delegado de partido
poder recorrer da deciso, no prazo de dez dias, contados da colocao
76
Como o procedimento de transferncia que se inicia administrativamente , aps a interposio de recurso ou impetrao de
mandado de segurana, transforma-se em jurisdicional, impe-se
tambm ao eleitor interessado o preenchimento dos pressupostos
processuais pertinentes, nomeadamente o atinente capacidade
postulatria, sob pena de extino do processo sem resoluo de
mrito (GOMES, 2011, p. 127).
Assim como os delegados de partido, portanto, e tambm a parte
interessada deve, na via recursal, providenciar a satisfao da representao por advogado. Caso contrrio, conforme disposto na deciso
monocrtica referente ao Processo n 12-44.2014.6.15.0051 (TRE/PB.
Recurso eleitoral. Julgador: juiz Sylvio Porto Pelico Filho), o indeferimento da operao de transferncia do ttulo eleitoral ser ratificado, e o
processo, tal qual j acentuado, extinto sem resoluo de mrito.
Qual guardio do regime democrtico (GOMES, 2011, p. 127), o
Ministrio Pblico Eleitoral tambm pode recorrer ao tribunal no prazo de
dez dias, tanto na hiptese de deferimento quanto na de indeferimento
77
4 Consideraes conclusivas
O domiclio eleitoral consiste em relevante instituto jurdico por
meio do qual o eleitor traa o vnculo territorial dos limites de abrangncia de sua participao poltica. Ante sua flagrante importncia no
processo de seleo da representao poltica, , deveras, necessrio
que sua concepo seja disposta em obedincia aos requisitos legais.
Destarte, no se h de falar em restrio de seu alcance com vistas
a tornar seu conceito coincidente com o de domiclio civil. Inobstante a
recorrente hiptese de coincidncia na prtica, de se concordar com
a distino proposta legalmente, haja vista serem institutos com finalidades, requisitos e caractersticas diferenciadas.
Primeiramente, ao contrrio do domiclio civil, o alistamento eleitoral deve, obrigatoriamente, ser uno, e assim o deve tambm ser o
respectivo domiclio eleitoral. Alm disso, vincular ao alistamento, alm
do requisito objetivo de residncia, bem como a exigncias de ordem
subjetiva, tal qual a de inteno de permanncia definitiva, no figura
como a melhor opo pragmtica.
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Referncias
AGRA, Walber de Moura. Manual prtico das eleies de 2012. Rio de
Janeiro: Forense, 2012.
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INFIDELIDADE PARTIDRIA1
PARTISAN INFIDELITY
PAULO HAMILTON SIQUEIRA JR.2
RESUMO
A fidelidade partidria inerente estrutura dos partidos polticos e ao
sistema constitucional brasileiro. Entretanto, no mundo ftico, verifica-se
a troca de agremiao, o que caracteriza o ato de infidelidade partidria.
Nessa quadra, o partido poltico pode buscar, perante a Justia Eleitoral,
a decretao da perda do cargo eletivo com fundamento na Res.-TSE
n 22.610/2007, posteriormente alterada pela Res.-TSE n 22.733/2008.
Palavras-chave: Mudana de partido. Instabilidade do sistema poltico.
Representatividade. Partido poltico.
84
1 Introduo
O presente estudo tem por finalidade analisar a infidelidade partidria, que tem como consequncia a instabilidade do sistema poltico e
representativo. As constantes trocas de partido poltico configuram ato
de infidelidade.
Objetivando disciplinar os processos de perda de cargo eletivo
por infidelidade partidria e de justificao de desfiliao partidria, em
2007, o Tribunal Superior Eleitoral (TSE) editou a Resoluo-TSE n 22.610,
posteriormente alterada pela Resoluo-TSE n 22.733/2008.
Segundo a normativa do TSE, o partido poltico pode buscar, perante
a Justia Eleitoral, a decretao da perda do cargo eletivo daquele que
deixar a agremiao sem justa causa, retomando, assim, o mandato e a
respectiva vaga. Por sua vez, o interessado em se desligar de um partido
e migrar para outro pode requerer a declarao da existncia de justa
causa, resguardando-se, assim, dos riscos de perder o mandato eletivo
por ato de infidelidade partidria.
A tentativa de disciplinar a desfiliao partidria estabelecendo
regras sobre a justificao da desfiliao e a perda do cargo eletivo por
infidelidade busca, em suma, evitar o constante troca-troca de partidos
polticos por filiados que, passadas as eleies, abandonam a a gremiao
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INFIDELIDADE PARTIDRIA
ABSTRACT
pela qual foram eleitos, muitas vezes sem qualquer motivo que justifique a mudana alm de interesses meramente pessoais.
86
O TSE decidiu que o mandato parlamentar pertence ao partido poltico, e a troca de agremiao caracteriza infidelidade partidria com a
consequente perda do mandato. Esse entendimento surge de resposta
Consulta no 1.398:
Considerando o teor do art. 108 da Lei no 4.737/1965 (Cdigo
Eleitoral), que estabelece que a eleio dos candidatos a
cargos proporcionais resultado do quociente eleitoral
apurado entre os diversos partidos e coligaes envolvidos
no certame democrtico. Considerando que condio
constitucional de elegibilidade a filiao partidria, posta
para indicar ao eleitor o vnculo poltico e ideolgico dos
candidatos. Considerando, ainda, que tambm o clculo das
mdias decorrente do resultado dos votos vlidos atribudos aos partidos e coligaes. Indaga-se: os partidos e coligaes tm direito de preservar a vaga obtida pelo sistema
eleitoral proporcional, quando houver pedido de cancelamento de filiao ou de transferncia do candidato eleito por
um partido para outra legenda?
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INFIDELIDADE PARTIDRIA
O parlamentar pode exercer o mandato de acordo com sua conscincia, mas est sujeito s diretrizes e ideologia do partido, nos termos
do art. 24 da Lei no 9.096/1995, que dita:
88
A desfiliao partidria como causa do afastamento do parlamentar do cargo no qual se investira no configura, expressamente, pela Constituio, hiptese de cassao de mandato.
O desligamento do parlamentar do mandato, em razo da
ruptura, imotivada e assumida no exerccio de sua liberdade
pessoal, do vnculo partidrio que assumira, no sistema de
representao poltica proporcional, provoca o desprovimento automtico do cargo. A licitude da desfiliao no
juridicamente inconsequente, importando em sacrifcio do
direito pelo eleito, no sano por ilcito, que no se d na
espcie.3
O art. 17 da Constituio Federal prev, em seu 1, que as agremiaes partidrias devem estabelecer em seus estatutos as normas referentes disciplina e fidelidade partidrias, determinao repetida no
art. 15, inciso V, da Lei n 9.096/1995.4
A necessidade de represso a atos de infidelidade partidria
tambm foi fundamentada pelo Ministro Cezar Peluso no julgamento do
Mandado de Segurana n 26.603 pelo Supremo Tribunal Federal (STF),
que os considerou gestos de desrespeito ao postulado democrtico:
A exigncia de fidelidade partidria traduz e reflete
valor constitucional impregnado de elevada significao
poltico-jurdica, cuja observncia, pelos detentores de
mandato legislativo, representa expresso de respeito tanto
aos cidados que os elegeram (vnculo popular) quanto aos
partidos polticos que lhes propiciaram a candidatura (vnculo
partidrio).
Art. 15, inciso V, da Lei n 9.096/1995. O estatuto do partido deve conter, entre outras,
normas sobre: [...] V fidelidade e disciplina partidrias, processo para apurao das
infraes e aplicao das penalidades, assegurado amplo direito de defesa.
4
89
INFIDELIDADE PARTIDRIA
Note-se que a perda de mandato por desfiliao e infidelidade partidria, embora gerando alguns efeitos semelhantes, no se confunde
com as hipteses de cassao de mandato eletivo, em que h sano
por conduta ilcita a gerar a perda do mandato eletivo. Diversamente,
o poltico que, uma vez eleito, abandona sem justa causa o partido ao
qual estava filiado opta por abrir mo do mandato que vinha exercendo:
At a edio da resoluo, considerava-se qualquer forma de desfiliao e migrao partidria como questes interna corporis e, como tal,
fora do controle da Justia Eleitoral. Ao migrar de um partido para outro,
o detentor de cargo eletivo levava consigo o mandato que conquistara vinculado ao partido preterido. At ento, o mandato era pessoal,
pertencia ao detentor e no agremiao pela qual fora eleito.
Atualmente, pacfico que as questes interna corporis da vida
partidria e a relao jurdica entre os filiados e as agremiaes so
5
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O tempo presente de afirmao da prevalncia dos princpios constitucionais sobre as normas de organizao dos
partidos polticos, pois sem isso se instala, nas relaes sociais
e partidrias, uma alta dose de incerteza e dvida, semeando alteraes ocasionais e fortuitas nas composies das
arcadas parlamentares, com grave dano estabilidade dessas
mesmas relaes, abrindo-se ensejos a movimentaes que
mais servem para desabonar do que para engrandecer a vida
pblica.6
INFIDELIDADE PARTIDRIA
TSE, Cta n 1.398, rel. Min. Csar Asfor Rocha, j. 27.3.2007, DJ 8.5.2007.
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INFIDELIDADE PARTIDRIA
3 Aspectos processuais
A Resoluo-TSE n 22.610/2007 disciplina o processo de perda de
cargo eletivo, bem como de justificao de desfiliao partidria. Assim,
podemos indicar que a resoluo disciplinou dois processos distintos:
i) processo de perda de cargo eletivo; ii) processo de justificao de
desfiliao partidria.
11
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INFIDELIDADE PARTIDRIA
3.2 Competncia
Quanto competncia para processo e julgamento, pacfico que
as questes interna corporis da vida partidria e a relao jurdica entre os
filiados e as agremiaes so dirimidas pela Justia Comum. Entretanto,
a relao poltica de fidelidade deve ser resolvida pela Justia Eleitoral,
sendo que o art. 1 da Resoluo-TSE n 22.610/2007 estabeleceu que o
pedido ser formulado perante a Justia Eleitoral.
O art. 2 da Resoluo-TSE n 22.610/2007 fixou a competncia
de jurisdio ao TSE e aos tribunais regionais eleitorais (TREs). Assim,
os mandatos federais (presidente, vice-presidente, deputado federal e
senador) sero apreciados pelo TSE; os demais, estaduais e municipais
(governador, vice-governador, deputado estadual, prefeito, vice-prefeito
e vereador), sero apreciados pelo TRE do estado. Dessa feita, excluiu-se
a competncia dos juzes eleitorais para apreciao de matria relativa
fidelidade partidria.
3.3 Legitimidade
A legitimidade para a propositura de ao de perda de cargo
eletivo do partido poltico que sofreu a desfiliao sem justa causa.
H, tambm, legitimidade subsidiria de quem tenha interesse e do
Ministrio Pblico, nos termos do art. 1, caput e 2, da Resoluo-TSE
n 22.610/2007.15
O mandato pertence ao partido poltico. Ante a sua inrcia, compete
ao Ministrio Pblico zelar pelo vnculo existente entre o eleitor, o
Art. 1 O partido poltico interessado pode pedir, perante a Justia Eleitoral, a
decretao da perda de cargo eletivo em decorrncia de desfiliao partidria sem justa
causa. [...] 2. Quando o partido poltico no formular o pedido dentro de 30 (trinta) dias
da desfiliao, pode faz-lo, em nome prprio, nos 30 (trinta) subsequentes, que tenha
interesse jurdico ou o Ministrio Pblico Eleitoral.
15
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3.4 Prazo
O art. 1 da resoluo estabelece em seu 2 que, quando o partido
poltico no formular o pedido dentro de 30 dias contados da desfiliao, o Ministrio Pblico Eleitoral, ou quem tenha interesse jurdico,
poder faz-lo, em nome prprio, nos 30 dias subsequentes. Da leitura
da norma verifica-se que os legitimados para a propositura da ao de
declarao da perda do mandato eletivo em decorrncia de desfiliao
partidria so: o partido poltico que perdeu o mandato ou o suplente
imediato (terceiro interessado) e o Ministrio Pblico Eleitoral.
No que se refere ao prazo, resta claro que o prazo inicial de 30 dias
exercido exclusivamente pelo partido poltico detentor do mandato,
ou seja, na defesa de seu direito subjetivo. Com o transcurso desse
O TSE entende que o suplente encontra-se titulado a substituir ou suceder, sendo,
portanto, legitimado passivo para as aes eleitorais [...] (Ag n 1130/SP).
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INFIDELIDADE PARTIDRIA
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INFIDELIDADE PARTIDRIA
A doutrina admite, ainda, a possibilidade de formao de litisconsrcio posterior quando se tratar de litisconsrcio necessrio: A possibilidade de litisconsrcio ulterior configura-se exceo ao princpio da
perpetuatio legitimationis e s pode ter lugar se se tratar de litisconsrcio
necessrio (WAMBIER & TALAMINI, 2010, p. 292).
Assim, sendo a ao proposta por qualquer legitimado que no o
partido poltico ao qual pertencia o detentor do cargo, a agremiao
partidria dever ser citada para integrar a ao como litisconsorte
passivo necessrio, j que real detentora do mandato em disputa.
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101
Afora os efeitos erga omnes e vinculante da referida deciso, a constitucionalidade da resoluo cristalina. Ora, o TSE editou a norma com
o intuito de dar eficcia a acrdo do STF que reconheceu o princpio da
fidelidade partidria. Coube, assim, ao TSE, definir, dentro da sua competncia, os procedimentos para sua atuao nos processos envolvendo
fidelidade partidria.
INFIDELIDADE PARTIDRIA
No processo de perda de cargo eletivo por desfiliao sem justa causa, cabe ao autor
a comprovao do fato constitutivo do ilcito (a desfiliao partidria), recaindo sobre
aquele que se desfiliou do partido poltico o nus de demonstrar a ocorrncia do fato
extintivo (ocorrncia de justa causa), nos termos do art. 333, I e II, do Cdigo de Processo
Civil. (TSE, Pet n 3019, ac. 25.8.2010, rel. Min. Aldir Passarinho Jr., DJE 13.9.2010).
26
Art. 1 [...] 1 Considera-se justa causa: I) incorporao ou fuso do partido; II) criao
de novo partido; III) mudana substancial ou desvio reiterado do programa partidrio;
IV) grave discriminao pessoal.
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INFIDELIDADE PARTIDRIA
Art. 15. O Estatuto do partido deve conter, entre outras, normas sobre: II filiao
e desligamento de seus membros; III direitos e deveres dos filiados; V fidelidade e
disciplina partidrias, processo para apurao das infraes e aplicao das penalidades,
assegurado o amplo direito de defesa.
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34
STF, MS 26.604, rel. Min. Crmen Lcia, Tribunal Pleno, j. 4.10.2007, DJ 3.10.2008.
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INFIDELIDADE PARTIDRIA
106
TSE, Pet n 3.019, ac. 25.8.2010, rel. Min. Aldir Passarinho Jr., DJ 13.9.2010. No mesmo
sentido: Recurso Especial Eleitoral n 108053, ac. 20.9.2012, rel. Min. Dias Toffoli, DJ
24.10.2012.
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INFIDELIDADE PARTIDRIA
TRE/DF, Pet n 62380, Ac. n 4629, rel. Sebastio Coelho da Silva, DJ 21.3.2012.
42
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TSE, Pet n 3019, ac. 25.8.2010, rel. Min. Aldir Passarinho Jr., DJ 13.9.2010.
108
TSE, AgR-RO n 5178312, ac. 11.11.2010, rel. Min. Marcelo Ribeiro, DJ 1.2.2011.
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109
INFIDELIDADE PARTIDRIA
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TSE, AgR-RO n 5178312, ac. 11.11.2010, rel. Marcelo Ribeiro, DJE 1.2.2011.
110
TSE, Pet n 3.019, ac. 25.8.2010, rel. Min. Aldir Passarinho Jr., DJE 13.9.2010.
TSE, AgR-Pet n 4.459, ac. 25.6.2013, rel.Min. Castro Meira, DJE 20.8.2013.
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TSE, AgR-AC n 48.052, ac. 1.8.2012, rel. Min. Henrique Neves, DJE 22.8.2012.
52
TSE, AgR-RO n 5.178.312, ac. 11.11.2010, rel. Marcelo Ribeiro, DJE 1.2.2011.
111
E, ainda,
INFIDELIDADE PARTIDRIA
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TSE, REspe n 122517, ac. 12.6.2012, rel. Min. Marco Aurlio Mello, DJ 13.9.2012.
112
Ora, se o partido poltico o detentor do mandato eletivo e manifesta vontade no sentido de extinguir o vnculo representativo, no
cabe ao Ministrio Pblico a defesa do referido vnculo. Primeiro, com
fundamento na autonomia da vontade; segundo, pela falta de utilidade
prtica.
H slida manifestao do TSE no sentido de que, autorizada a
desfiliao pela agremiao, no h infidelidade partidria, em consequncia, afasta-se a possibilidade da perda de cargo eletivo.
No julgamento da Petio n 2.797, relator Ministro Gerardo
Grossi, de 21.2.2008, o Tribunal entendeu que, havendo
consonncia do partido quanto existncia de fatos que
justifiquem a desfiliao partidria, no h razo para no
declarar a existncia de justa causa. Assim, demonstra-se relevante a questo averiguada no caso em exame, pois, autorizada a desfiliao pelo prprio partido poltico, no h falar
em ato de infidelidade partidria a ensejar a pretendida perda
de cargo eletivo.58
57
58
TSE, AgR-AC n 2556, ac. de 5.8.2008, rel. Min. Caputo Bastos, DJ 8.9.2008.
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INFIDELIDADE PARTIDRIA
filiado expulso do partido pelo qual foi eleito: [...] o TSE tem decidido
que se afigura incabvel a propositura de ao de perda de cargo eletivo
por desfiliao partidria se o partido expulsa o mandatrio da legenda,
pois a questo alusiva infidelidade partidria envolve o desligamento
voluntrio da agremiao.57
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INFIDELIDADE PARTIDRIA
Art. 1 O partido poltico interessado pode pedir, perante a Justia Eleitoral, a decretao
da perda de cargo eletivo em decorrncia de desfiliao partidria sem justa causa.
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TSE, Cta n 1.398/2007, rel. Min. Csar Asfor Rocha, j. 27.3.2007, DJ 8.5.2007.
CE, art. 108. Estaro eleitos tantos candidatos registrados por um Partido ou coligao
quantos o respectivo quociente partidrio indicar, na ordem da votao nominal que
cada um tenha recebido. [...] art. 175, 4 O disposto no pargrafo anterior no se aplica
quando a deciso de inelegibilidade ou de cancelamento de registro for proferida aps
a realizao da eleio a que concorreu o candidato alcanado pela sentena, caso em
que os votos sero contados para o partido pelo qual tiver sido feito o seu registro.
Art. 176. Contar-se- o voto apenas para a legenda, nas eleies pelo sistema
proporcional [...].
64
Lei n 9.096/1995, art. 26. Perde automaticamente a funo ou cargo que exera, na
respectiva Casa Legislativa, em virtude da proporo partidria, o parlamentar que deixar
o partido sob cuja legenda tenha sido eleito.
65
66
67
117
INFIDELIDADE PARTIDRIA
118
Isso porque, assim como a possibilidade de migrao, a permanncia e a lealdade do poltico ao partido pelo qual foi eleito so necessrias e indispensveis para manter a estabilidade do sistema poltico
e eleitoral, bem como para sustentar, sem muitos percalos, a prpria
representatividade partidria.
Para Melo (1999), dentre os motivos para a troca de legenda, esto
a instabilidade do sistema partidrio brasileiro e a percepo pelo parlamentar de que a mudana de partido oportunidade de aumentar as
chances de sucesso na carreira poltica. Pesados os custos e os benefcios, muitos acabam por optar pela mudana.
A motivao de alavancar a carreira nos meios polticos no , por
si s, ilegtima. O problema surge no momento em que essa prtica
vem aliada ao desejo de formar alianas que gerem vantagens outras,
como a promessa de cargos para si e para conhecidos, vagas em comisses, aumento do apoio em determinada circunscrio eleitoral. Nesses
casos, a troca de legenda feita diversas vezes e, frequentemente, para
partidos at ento adversrios, demonstrando a completa falta de ideologia slida, tanto da parte dos polticos quanto das agremiaes.
Justa causa. Criao de novo partido poltico. Termo inicial. Registro no TSE.
Desprovimento. 1. A criao de novo partido poltico como termo inicial do prazo
decadencial de 30 dias para desfiliao partidria, com base na justa causa de que trata
o art. 1, 1, II, da Res.-TSE n 22.610/2007 opera-se no momento do registro do
estatuto partidrio pelo TSE. Precedentes [...]. (TSE, AgR-AgIn n 38219, ac. de 29.6.2012,
rel. Min. Nancy Andrighi, DJE 6.8.2012) Ainda sobre a criao de um novo partido como
justa causa para desfiliao, v. Cta n 755-35/DF (9.105/2011), Classe 10, rel. Min. Nancy
Andrighi.
68
119
INFIDELIDADE PARTIDRIA
120
Polticos individualistas competem com outros partidos e candidatos adversrios, mas tambm com integrantes da mesma legenda,
desde as convenes partidrias. Aps as eleies, esse individualismo
transferido para dentro dos crculos do poder, e a competio continua
em detrimento do esprito de coletividade, o que compromete o pleito.
O ideal que a atuao seja partidria e colegiada. Este o princpio da
democracia: atuao colegiada.
Por fim, o individualismo no sistema poltico e eleitoral brasileiro
ento transferido para os prprios eleitores a ponto de, mesmo antes
do advento da resoluo de 2007, rejeitarem regras sobre fidelidade
partidria:
Pesquisa realizada pelo instituto Brasmarket Anlise e Investigao de Mercado em janeiro, nas principais capitais do
Pas, mostra que o eleitor brasileiro rejeita a proposta de fidelidade partidria. De acordo com a pesquisa, que ouviu 2.637
eleitores, 49,5% dos consultados so contrrios ao conceito
bsico da fidelidade partidria, segundo o qual o mandato
no do poltico eleito, mas do partido ao qual ele pertencer,
e, dessa forma, a quem cabe a deciso de expuls-lo caso este
descumpra os regimentos interno de sua legenda. Para esses
entrevistados, os mandatos so dos eleitores e dos eleitos
e, por isso, os polticos com mandatos s devem acatar as
orientaes partidrias se concordarem com elas e tm o
direito de mudar de agremiao sem perderem os respectivos cargos eletivos. O levantamento mostra que 36,9% dos
eleitores manifestaram-se a favor da fidelidade e todas as suas
regras, entre elas, expulso e at cassao dos mandatos dos
parlamentares. Dos consultados, 13,6% no quiserem opinar.
Segundo o diretor da Brasmarket, Ronald Kuntz, pesquisa
sobre o mesmo tema realizada entre 2000 e 2001 mostrou
que 65,7% do eleitorado brasileiro apoiava as mudanas das
121
INFIDELIDADE PARTIDRIA
6 Concluso
A mudana frequente de partido pelos polticos aps eleitos
rejudica uma das bases do regime democrtico, em especial, a
p
representao.
Situao gerada em boa parte pela infidelidade partidria, a atual
inexistncia de partidos slidos e dotados de ideologia bem definida
a ser seguida e defendida efetivamente por seus integrantes, alm de
gerar confuso na mente do povo, tumultua a atividade legislativa e
enfraquece o sistema representativo e o voto do eleitor.
Quanto configurao de justa causa que permita a desfiliao
partidria sem que isso acarrete a perda do mandato eletivo por
122
Referncias
AGRA, Walber de Moura. Manual de direito constitucional. So Paulo:
Revista dos Tribunais, 2002.
123
INFIDELIDADE PARTIDRIA
124
125
INFIDELIDADE PARTIDRIA
GOMES, Jos Jairo. Direito Eleitoral. 4. ed. rev., atual. e amp. Belo
Horizonte: Del Rey, 2010.
126
REDIMENSIONAMENTO DOS
DIREITOS POLTICOS ATIVOS NO
BRASIL1
127
A LIBERDADE POLTICA NA OBRA DE JOHN RAWLS E O REDIMENSIONAMENTO DOS DIREITOS POLTICOS ATIVOS NO BRASIL
A LIBERDADE POLTICA NA
RESUMO
O presente trabalho destina-se a discutir a necessidade de um redimensionamento do alcance dos direitos polticos ativos no ordenamento
jurdico brasileiro, utilizando como parmetro jusfilosfico a obra de
John Rawls. Buscando a construo de um conceito de justia poltica, Rawls apresenta importantes elementos para a interpretao dos
direitos polticos e o estabelecimento de seus limites mnimos a partir da
anlise da liberdade poltica. Durante muito tempo, o protagonismo do
processo eleitoral brasileiro cabia fraude em decorrncia das exguas
experincias verdadeiramente democrticas vivenciadas pelo pas.
A consolidao de um verdadeiro Estado democrtico de direito ocorrida aps a Constituio Federal de 1988, combinada com alteraes
sociais decorrentes da ps-modernidade, criou ambiente propcio para
uma modificao do comportamento dos cidados. Nesse sentido, o
alcance dos direitos polticos ativos no pode ficar restrito ao voto; deve
incorporar novos elementos que privilegiem o eleitor e a sua dignidade.
Palavras-chave: John Rawls. Direitos polticos ativos. Ps-modernidade.
ABSTRACT
This paper is intended to discuss the need for a resizing of the range of active
political rights in the Brazilian legal system, using as legal philosophical parameter for this the work of John Rawls. Seeking to build a concept of political
justice Rawls presents important elements for the interpretation of political
rights and the establishment of their minimal limits through the analysis of
the political freedom. For a long time the main role of the Brazilian electoral
process was for the fraud, due to the exiguous truly democratic experiences
of the country. The consolidation of a true democratic State of law occurred
after the Federal Constitution of 1988 combined with social changes resulting from post-modernity has created an environment conducive to a modification of the behavior of citizens. Accordingly, the range of active political
rights cannot be restricted to voting, it must incorporate new elements that
favor the voter and his dignity.
Keywords: John Rawls. Active political rights. Post-modernity.
128
129
A LIBERDADE POLTICA NA OBRA DE JOHN RAWLS E O REDIMENSIONAMENTO DOS DIREITOS POLTICOS ATIVOS NO BRASIL
1 Introduo
130
131
A LIBERDADE POLTICA NA OBRA DE JOHN RAWLS E O REDIMENSIONAMENTO DOS DIREITOS POLTICOS ATIVOS NO BRASIL
De outro lado, as elites polticas nacionais e regionais criaram rapidamente mecanismos de adaptao ao novo cenrio a fim de manter
seu status quo, representado notadamente pelo sucesso eleitoral em
uma nova realidade poltica formada pelo aumento considervel de
atores na cena eleitoral. Nessa nova fase,
132
Outro fator metajurdico que merece ser apontado a consolidao da modernidade lquida. Conforme Bauman (2001), a modernidade lquida substituiu a modernidade slida, resqucio obsoleto do
Iluminismo, e se caracteriza, entre outros elementos, pela fluidez dos
institutos, materializada na valorizao do individualismo e no aumento
exponencial da velocidade de disseminao da informao.
Esse caldo de cultura resulta, atualmente, em um processo social,
at ento desconhecido no Brasil, que se caracteriza pela reavaliao
dos limites dos direitos polticos ativos. Na atualidade, diferentemente
das batalhas do passado, os cidados no almejam apenas ter seus votos
computados; pretendem que o direito ao voto seja compreendido em
toda a sua expresso e amplitude.
133
A LIBERDADE POLTICA NA OBRA DE JOHN RAWLS E O REDIMENSIONAMENTO DOS DIREITOS POLTICOS ATIVOS NO BRASIL
134
Alm da forma equivocada como o conceito de liberdade foi incorporado na sociedade, era persistente o problema relacionado com a
outra premissa levantada por Rawls, uma vez que no havia igualdade
material entre os diferentes elementos que compunham o corpo social.
Em outras palavras, para originar um resultado justo, fundamental que
se crie uma situao de equidade. As partes devem estar equitativamente situadas como livres e iguais (WEBER, 2013, p. 137).
Nesse quadrante, fato que o nico perodo histrico em que a
sociedade brasileira aproximou-se da plenitude de liberdade, antes
do advento da Constituio Federal de 1988, ocorreu no perodo de
vigncia da Constituio de 1946, quando a nica limitao formal s
liberdades individuais atingia o direito de greve, o que, ainda assim, no
era suficiente para impedir a realizao de sucessivos movimentos paredistas (CARVALHO, 2011).
Mesmo diante do registro de tal experincia de liberdade, no havia
a plenitude de igualdade entre os indivduos, especialmente no que diz
respeito aos direitos sociais e polticos. Dessa maneira, h que se reconhecer que a igualdade entre indivduos foi incorporada por completo
ao comportamento social apenas com a Constituio Federal de 1988.
A promulgao da nova Constituio representou ideologicamente o
surgimento de um novo Estado constitucional e uma nova oportunidade formao de uma democracia brasileira.
135
A LIBERDADE POLTICA NA OBRA DE JOHN RAWLS E O REDIMENSIONAMENTO DOS DIREITOS POLTICOS ATIVOS NO BRASIL
136
Esse o esprito ampliativo que deve reger e dimensionar o exerccio dos direitos polticos ativos pelos cidados na ps-modernidade,
com o reconhecimento de que os cidados, em tempos de individualismos aflorados, devem colocar-se como protagonistas do processo
eleitoral e no como meros expectadores.
137
A LIBERDADE POLTICA NA OBRA DE JOHN RAWLS E O REDIMENSIONAMENTO DOS DIREITOS POLTICOS ATIVOS NO BRASIL
votao. Nesse mesmo sentido, imperioso que todas as sees eleitorais ofeream as necessrias adaptaes para atender aos eleitores com
necessidades especiais (Resoluo-TSE n 23.381/2012).
Durante o processo eleitoral, a fim de garantir o amplo acesso do
cidado propaganda eleitoral, deve-se buscar a sua universalizao
mediante a transmisso de programas municipais pelas empresas
repetidoras e emissoras locais de rdio e televiso. Importar, ainda,
na possibilidade de realizao de propaganda eleitoral nos estabelecimentos onde se acharem detidos presos provisrios (Resoluo-TSE
n 23.219/2010).
Ademais, os cidados devem ter valorizada sua participao no
processo de fiscalizao do pleito, por exemplo, com o reconhecimento
da possibilidade de peticionamento ao magistrado ou representante
do Ministrio Pblico, comunicando irregularidades impeditivas do
deferimento do pedido de registro de candidatura ou abusos cometidos por qualquer candidato ou por seus apoiadores (Resoluo-TSE
n 23.373/2011).
Nesse diapaso, os direitos polticos ativos passam ao largo da
simples ideia de votar, devendo receber uma interpretao mais liberal,
consentnea com os ditames previamente estabelecidos nos conceitos
relacionados liberdade poltica apresentados por John Rawls.
4 Concluso
Buscando construir um conceito de justia como equidade, Rawls
produziu enorme contributo para a teoria da democracia, uma vez que
se debruou sobre o conceito e os limites da liberdade poltica.
Partindo desses estudos, nota-se que o conceito de liberdade e
seus limites variaram historicamente e, nesse contexto, percebe-se com
limpidez a forma claudicante como a ideia de liberdade, especialmente
poltica, estabeleceu-se na sociedade brasileira atravs dos sculos,
sobretudo com a ampla prevalncia da fraude como mecanismo
138
Nessa nova senda, h a necessidade emergente de um redimensionamento dos direitos polticos ativos a fim de que se possa reconhecer a
amplitude da participao poltica dos cidados, o que contribuir para
a consolidao da democracia brasileira.
Referncias
BAUMAN, Zygmund. Modernidade lquida. Rio de Janeiro: Zahar, 2001.
139
A LIBERDADE POLTICA NA OBRA DE JOHN RAWLS E O REDIMENSIONAMENTO DOS DIREITOS POLTICOS ATIVOS NO BRASIL
140
ASTREINTES LIMITATION OF
ELECTORAL LAW
WALBER DE MOURA AGRA2
RESUMO
Astreinte um instituto originrio do Direito Civil que se difundiu nos
demais ramos do Direito, por exemplo, no Direito Eleitoral. Basicamente,
trata-se de uma multa aplicada pelo juiz com a finalidade de dar cumprimento a um mandamento judicial. O ponto-chave desse instituto : essa
Artigo recebido em 10 de fevereiro de 2015 e aceito para publicao em 12 de fevereiro
de 2015.
1
Mestre pela UFPE. Doutor pela UFPE (Universit degli Studi di Firenze). Professor da
Universidade Federal do Estado de Pernambuco e da ASCES. Professor visitante da
Universit degli Studi di Lecce. Membro do Conselho Cientfico do Doutorado de
Universidade de Lecce. Visiting Research Scholar of Cardozo Law School. Diretor
do Instituto Brasileiro de Estudos Constitucionais (Ibec). Ps-Doutor pela Universit
Montesquieu Bordeaux. IV. Membro Correspondente do Cerdradi (Centre dtudes ET)
de Recherches sur ls Droit Africains et sur le Dveloppement Institucionnel des Pays
em Dveloppemment. Procurador do Estado de Pernambuco. Membro da Comisso de
Estudos Constitucionais do Conselho Federal da OAB. Advogado.
2
141
DIREITO ELEITORAL1
LIMITAO DE ASTREINTES NO
ABSTRACT
Astreintes is an original Institute of Civil Law, which spread in the
other branches of law, for example, the Electoral Law. Basically, this is a
fine applied by the courts in order to comply with a judicial commandment. The key point of this institute is: this penalty is not an end in
itself serves only as an aid in compliance with a court order, that is, the
judge determines that to do or not do something, subject to a daily fine.
Through the accessory obligation (astreintes), undertakes to comply
with the primary obligation. This article looks at all aspects of astreintes
within the Electoral Law, as a concept, purpose, legitimacy, possibility of
modification, the principle of proportionality, sealing illicit enrichment,
extension and disclosure deadline.
Keywords: Astreintes. Election fine. Legitimacy. Proportionality.
Maximum period.
1 Introduo
O conceito de jurisdio provm da soberania estatal, traduzindo-se na prerrogativa de concretizar o direito substantivo. A funo da
jurisdio robustecer o princpio da soberania, que indiscutivelmente
se configura como um apangio inerente ao Estado. Para Chiovenda,
a jurisdio uma funo do Estado que tem o escopo de c oncretizar
142
Explica Luhmann si no existe una alternativa, la decisin Del tribunal ya fue anticipada
por El legislador o por La conclusin del contrato; pero aun cuando esa fuera la
intencin, frecuentemente se descubren todava alternativas. No hay ninguna decisin
que pudiera excluir que, como consecuencia de La decisin, Sean necesarias (o posibles)
ms decisiones. LUHMANN, Niklas El derecho de. La sociedad. Mxico: Universidad
Iberoamericana, 2002, p. 370.
3
143
Hodiernamente, o conceito de jurisdio supera a questo meramente substitutiva, adentrando em uma funo inexoravelmente criativa do Estado, ou seja, configura-se uma atividade manifestamente
criadora de normas jurdicas em sentido concreto, aplicadas conforme
as peculiaridades de cada caso especfico.
conotao de procedimento.4 A relao processual uma relao jurdica, haja vista o vnculo entre as partes, cujos aspectos relevantes so
jurdicos, o qual possa existir uma obrigao de fazer ou no fazer, por
meio da submisso do caso concreto aos proclames legais.
A relao jurdica processual tem como principal escopo a garantia
de estabilidade das relaes particulares e pblicas, tutelando os interesses objeto do litgio; advindo, assim, a emanao de obrigaes e
sanes, principalmente decorrentes do poder geral de cautela, cujo
intento teleolgico garantir a eficcia prtica do processo, otimizando
a autoridade e eficcia das decises judiciais.
Ocorre que, em relao ao processo eleitoral, tais vetores devem ser
interpretados sob outros espectros, principalmente em razo do interesse pblico, objeto da relao processual, cuja natureza jurdica ostenta
um elevado grau de indisponibilidade, haja vista estar em jogo a lisura e
a paridade de armas do pleito eleitoral. Em virtude da exigncia de que
o processo eleitoral seja a caixa de ressonncia da sociedade, expressando os anseios e as vontades populares, torna-se imprescindvel que a
autoridade judicial possua mecanismos otimizadores de suas decises,
coibindo os abusos praticados, assim como as ilegalidades, tutelando a
sua legitimidade e permitindo que o processo eleitoral possa atender o
desiderato almejado.
Um desses mecanismos a fixao de astreintes, cujo objetivo
forar a parte adversa a cumprir o mandamento judicial proferido
durante o curso de um processo de cognio, fazendo com que, por
intermdio de uma cominao, os imperativos emanados pela Justia
Eleitoral possam ser cumpridos.
Blow afirmava que no processo existiam duas relaes distintas: uma de direito
material, que a causa de pedir da ao, a prpria relao discutida em juzo; e, uma
relao de direito processual, que se estabelecia com o prprio processo entre o autor,
o juiz, este e o ru, identificando o processo como uma relao jurdica distinta daquela
outra, porque tem como objeto a prestao jurisdicional. Dizia Blow que o equvoco
da cincia processual foi em vez de considerar o processo uma relao jurdica de
direito pblico, que se desenvolve, progressivamente, entre o juiz (tribunal) e as partes
ter destacado apenas o aspecto da noo de processo mais evidente, consistente na sua
marcha ou no seu avano gradual (o procedimento). BULOW, O. Elementos de teoria geral
do processo. 7. ed. Rio de Janeiro: Forense, 2000, p. 145.
4
144
145
2 Do conceito de astreintes
10
146
As astreintes so aquelas multas dirias estabelecidas pelo magistrado e tm como misso basilar a coero financeira para o devido
cumprimento de sua ordem, sendo desanuviado pela doutrina processualista como um mecanismo de coero para pressionar a vontade do
devedor renitente que, temeroso dos prejuzos, acabar por cumprir
aquilo a que vinha resistindo.12
Nesse nterim, a multa ou astreinte em nada tem a ver com a represso
ou mesmo com punio. Sua taxionomia jurdica to somente coercitiva e, como define Humberto Dalla, o resultado prtico equivalente,
evidenciando nesse ponto a sua caracterstica de alcanar o adimplemento da referida imposio judicial e to somente isso, densificando a
efetividade das decises judiciais.13 Do que fora exposto, extrai-se como
deduo inexorvel que as astreintes no podem ter o desiderato de
enriquecimento sem justa causa, nem ser desarrazoadas com a finalidade de cumprimento da obrigao.
Por intermdio da leitura do artigo 461, 6, do Cdigo de Processo
Civil, com redao conferida pela Lei n 8.952, de 13.12.1994, advm
11
12
13
147
Nesse vis, nota-se que o fim colimado pela multa, hodiernamente, conforme conceitua diversos processualistas, dar efetividade
ao processo, pois no momento que envolve valores pecunirios para o
cumprimento de determinada deciso judicial, o seu cumprimento se
torna medida constritiva. Nas precisas lies de Marinoni, apenas com
o mecanismo da coero estatal, em razo de sua natureza pecuniria,
com a incidncia de multa, o demandado far uma reflexo antes de
no atender a uma ordem emanada pelo Poder Judicirio.11
148
Todavia, mesmo com todas as consequncias advindas da imposio das astreintes, elas no podem, em hiptese alguma, ser sucedneas da obrigao principal. Surgem no processo a posteriori, como
incidente processual com o desiderato de assegurar o adimplemento
da obrigao principal, sendo acessrias a esta. Como consectrio
lgico, seu valor ou relevncia processual no pode se sobrepor obrigao principal, pois, se assim fosse, sua taxionomia seria totalmente
desconstituda.
Em relao ao processo eleitoral, sua aplicao deve ser vista com
cautela, principalmente durante a fixao do quantum arbitrado, de
modo que esse valor no pode ser imputado desproporcionalmente,
sob pena de ultrapassar a prpria razo de ser do processo eleitoral,
mormente nos casos de representaes eleitorais.
Na verdade, a fixao das astreintes deve observar o interesse
pblico envolvido no litgio, qual seja, a coibio do abuso de poder e
das prticas manifestamente ilegais pelos candidatos, como nos casos
Por isso que Luiz Marinoni (2003, p. 53) ensina que as astreintes ostentam um carter
invariavelmente acessrio e eventual. Justifica-se que o descumprimento da obrigao
acarreta a exigibilidade da multa, ou seja, exigindo uma condenao pro futuro, tendo
em vista que a incidncia da multa apenas existe, quando h o descumprimento da
ordem judicial, estabelecendo no 4 a medida coercitiva de multa diria e no 5
a medidas de apoio efetividade da deciso judicial, tendo, ambas, por objetivo o
cumprimento e a efetividade da deciso judicial imputada.
14
149
4 Legitimidade
Conforme tradicional lio doutrinria, a legitimidade para agir (legitimatio ad causam) a pertinncia subjetiva da demanda ou, em outras
palavras, a situao prevista em lei que permite a um determinado
sujeito propor a demanda judicial e a um determinado sujeito formar o
polo passivo dessa demanda.15 Ensina Elmana Viana Lucena Esmeraldo
que a legitimidade processual deve ser analisada no caso concreto,
devendo figurar no processo eleitoral apenas aqueles sujeitos legitimados mediante aos preceitos legais vigentes e titulares das relaes
jurdicas envolvidas.16
Em relao legitimidade para propor a execuo das astreintes
fixadas judicialmente em processos eleitorais, uma das questes cruciais
saber quem ostenta legitimidade para tanto. Antes de tecer qualquer
comentrio sobre a legitimidade ativa, importante ressaltar que a Lei
n 9.096, de 19 de setembro de 1995, corriqueiramente denominada de
Lei dos Partidos Polticos, instituiu em seu art. 38, inciso I, o Fundo Especial de Assistncia Financeira aos Partidos Polticos, denominado Fundo
Partidrio.
Com efeito, o Fundo Partidrio fomentado pela vinculao oramentria da Unio, por multas e penalidades aplicadas aos candidatos
nos termos da legislao eleitoral vigente, assim como por recursos
15
ASSIS, 2005, p. 9.
16
150
151
152
153
naqueles casos em que ela foi fixada de forma desproporcional, assumindo um nus maior do que a obrigao principal.20
Assim sendo, se o valor fixado a ttulo de astreintes estiver estabelecido dentro dos princpios da razoabilidade e proporcionalidade, a sua
reduo no se torna factvel. A aferio dos presentes requisitos deve
ser observada em cada caso concreto, principalmente luz do interesse
pblico envolvido.21
A jurisprudncia do Superior Tribunal de Justia consolidou o
entendimento de que a dico do art. 461, 6o, do Cdigo de Processo
Civil, permite que o magistrado, de ofcio ou a requerimento da parte,
afaste ou altere o valor da multa quando essa se tornar insuficiente ou
excessiva, mesmo depois de transitada em julgado a deciso condenatria, no existindo espao para se falar em precluso ou ofensa coisa
julgada.22
Destarte, sem a proteo do manto da intangibilidade material
e formal da coisa julgada, foge-se da subsuno do art. 474 do Cdigo
de Processo Civil, em virtude de que, por imperiosidade legal, possibilita
a revisitao do quantum das astreintes, no sendo componente essa
parte acessria da imutabilidade da res judicata.
Esse entendimento decorre da premissa de que o valor fixado
a ttulo de astreintes no integra o manto da coisa julgada, seja formal,
20
Importante salientar tambm que a multa no deve ser limitada ao valor da obrigao,
o que seria razovel se tivesse carter indenizatrio, pois o prprio artigo em estudo
esclarece que a multa independe de perdas e danos, alm do que, como j esclarecido,
trata-se de multa processual em uma relao entre o Estado-Juiz e o devedor.
21
Segundo a jurisprudncia desta Corte, o art. 461 do Cdigo de Processo Civil permite
que o magistrado, de ofcio ou a requerimento da parte, afaste ou altere o valor da multa
quando este se tornar insuficiente ou excessivo, mesmo depois de transitada em julgado
a sentena, no havendo espao para falar em precluso ou em ofensa coisa julgada...
(AgRg no REsp n 1440720/SP, rel. Ministro Ricardo Villas Bas Cueva, Terceira Turma,
julgado em 7.8.2014, DJE 19.8.2014).
22
154
6 Proporcionalidade
O princpio da proporcionalidade, na terminologia alem, ou princpio da razoabilidade, na terminologia anglo-americana, exerce uma
importante funo no sentido de limitar os direitos fundamentais. Ele
um instrumento imprescindvel para a aplicao das prerrogativas dos
cidados diante de casos concretos. Originariamente utilizado no Direito
Administrativo, foi trasladado para o Direito Constitucional e obteve
grande desenvolvimento, principalmente na Alemanha, por meio da
jurisprudncia do Tribunal Constitucional Alemo.
De forma bastante sinttica podemos defini-lo como um princpio
que tem o objetivo de evitar o excesso, impedindo a desproporo
entre os meios e os fins a serem alcanados.24 Para tanto, parte-se de
trs elementos bsicos: o objetivo almejado deve ser condizente com
a ordem constitucional e deve ser moralmente defensvel; os meios
Eis a reafirmao recente do entendimento do Superior Tribunal de Justia:
Agravo regimental. Processo Civil. Cumprimento de sentena. Obrigao de fazer.
Astreinte. Reviso a qualquer tempo. Possibilidade. Precedentes. Multa cominatria.
Proporcionalidade. Acrdo embasado em premissas fticas. Reviso. Smula-STJ n 7.
1. A Corte de origem julgou a lide em consonncia com a jurisprudncia do STJ segundo a
qual a reduo do valor das astreintes disposta pelo 6 do art. 461 do CPC no faz coisa
julgada material, podendo seu valor ser revisto, a qualquer tempo, caso se torne insuficiente
ou excessivo. 2. A convico a que chegou o Tribunal a quo, ao entender pela exorbitncia
do valor da multa diria estabelecida na origem, decorreu da anlise do conjunto fticoprobatrio, e o acolhimento da pretenso recursal, encontra bice na Smula n 7 desta
Corte. Agravo regimental improvido. (STJ AgRg no AREsp n 533301/DF 2014/0147058-0,
relator: Ministro Humberto Martins, data de julgamento: 26.8.2014, T2 Segunda Turma,
data de publicao: DJE 1.9.2014)
23
24
155
Enfim, de acordo com essas consideraes, tem-se que a jurisprudncia dominante assevera que as astreintes no sofrem o efeito da
coisa julgada, pois essa abrange o conflito de direito material, o litgio
em si, podendo, pois, sofrer mutao aps sua fixao e o seu trnsito
em julgado, corrente essa que se entende apropriada.
escolhidos devem ser adequados para a execuo do objeto, proporcionando uma simetria entre ele e os meios para sua consecuo; e a
situao ftica deve favorecer o objetivo previsto, ou seja, a realidade e
as circunstncias que cercam o objeto devem justificar a sua escolha e
os meios de sua execuo.
O princpio da proporcionalidade pode ser tomado no sentido
de aptido de necessidade e de concretizao da proporcionalidade.
O sentido de aptido consiste na adequao entre o fim determinado
e os meios escolhidos para a sua realizao. O sentido da necessidade
significa que o meio escolhido deve ser o de menor custo, aquele que
menor mal possa proporcionar sociedade. E o ltimo sentido o da
concretizao da proporcionalidade, em que o meio deve ser idneo a
realizar o fim determinado.
A adequao que deve promanar da proporcionalidade tem a
finalidade de verificar se a soluo escolhida suficiente para realizar o
objetivo almejado, de forma condizente, excluindo escolhas que sejam
inadequadas. Esse critrio atua em um momento a priori, na indicao,
escolhendo a opo que seja mais eficiente para concretizar o ato
pretendido. O meio utilizado deve ser o mais idneo realizao do fim
perseguido. Adentra no critrio da adequao verificar se o fim perseguido e o meio escolhido so lcitos, ou seja, se inexistem empecilhos
jurdicos para sua efetivao.
A necessidade tenciona evitar escolhas desnecessrias, que acarretem forte nus sociedade. Funciona como standard eliminatrio,
excluindo opes que apresentem maior custo. Tambm h um critrio
de comparao, checando se existem outras opes que possam
causar menor leso coletividade. Sua feitura impe a realizao de
duas condies: ser menos gravoso para o titular do direito que sofre a
restrio e ter uma eficcia semelhante s outras opes que no foram
escolhidas.25
A proporcionalidade em sentido estrito (stricto sensu) configura-se
no vetor que analisa se o ato resultante no elide de forma desarrazoada
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Nesse contexto, a jurisprudncia predominante do Tribunal Superior Eleitoral no sentido de que a fixao de multa dentro dos limites
legais no ofende os princpios da proporcionalidade e da razoabilidade.27 Ento o que se percebe, que nos casos que o valor da
multa ultrapassa o montante mximo permitido pela legislao e pela
proporcionalidade, seja multa de mrito, ou multa fixada em astreintes,
estar-se- violando diretamente princpios reitores da Constituio
Cidad de 1988.
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e absoluta outras prerrogativas. Seu sentido axiolgico consiste em constatar que, dentre as demais opes fornecidas pelo ordenamento jurdico, a escolhida a mais pertinente integrao do sistema. Aferem-se
os bens em conflito para indicar o que possui a maior dimenso no
caso concreto. Dimitri Dimoulis e Leonardo Martins nos sugerem a
utilizao da metfora da balana, na qual se realiza uma ponderao
de valores ou bens jurdicos, estudando o respectivo peso e devendo
prevalecer aquela que, na situao concreta, apresenta maior relevncia
e importncia.26
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Idem.
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Com efeito, o art. 57-D, da Lei n 9.504/1997, aduz que livre a manifestao do pensamento, vedando o anonimato durante a campanha
eleitoral, por meio da rede mundial de computadores Internet e por
outros meios de comunicao interpessoal mediante mensagem eletrnica, assegurado o direito de resposta, nos termos da legislao pertinente (esse o mesmo sentido do art. 22 da Resoluo n 23.404/2014).
A violao ao respectivo artigo impe ao responsvel pela divulgao da propaganda e, quando comprovado seu prvio conhecimento, ao beneficirio a multa no valor de R$5.000,00 (cinco mil reais)
a R$30.000,00 (trinta mil reais), conforme preconiza o 2o do referido
artigo. Nesses termos, em respeito cominao em abstrato, a imposio de multa em seu valor mximo de R$30.000,00 (trinta mil reais),
no podendo valor maior ser cominado, sob pena de soobrar no manto
da ilegalidade.
Coneglian assevera que a propaganda ser irregular na rede mundial
de computadores quando houver violao e quando ocorrer propaganda eleitoral annima, positiva ou negativa. Nesse caso, embora a
pea de propaganda no tenha autor definido, exige-se alguma prova
de sua autoria, ou da autoria da divulgao, pois se no for assim, no
haver ru na demanda.32
Os tribunais regionais eleitorais vm aplicando o referido dispositivo nos casos que envolvem a questo do anonimato. Outrora, o
doutrinador Coneglian aduz que o 2o do art. 57-D uma cpia fiel da
penalidade prevista quanto violao do artigo 57-C.33
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Portanto, recomenda-se que durante a aferio do quantum cominatrio, os critrios da proporcionalidade sejam observados, assim como
seja adequado o valor da multa ao tamanho do municpio, impedindo
a cominao de multas desproporcionais e infactveis repercusso do
fato ilcito impugnado.
11 Consideraes finais
Com apangio em tudo que fora exposto, percebe-se que as
astreintes consubstanciam um importante instrumento jurdico apto a
garantir o cumprimento das decises judiciais em processos eleitorais,
principalmente nos casos de propaganda irregular.
Todavia, seu propsito jurdico no pode ser desviado, principalmente por meio de cominaes absurdas, cujo valor ultrapassa
de forma desproporcional o objeto principal da relao processual.
Destarte, torna-se imprescindvel que sua fixao observe os cnones da
proporcionalidade e da razoabilidade, a fim de corresponder de forma
adequada ao processo, evitando-se o enriquecimento ilcito e prejuzos econmicos aos candidatos, aos partidos polticos e s coligaes
partidrias.
Nos casos em que o valor fora fixado de forma desproporcional,
torna-se inexorvel que esse valor seja revisto judicialmente, tendo em
vista que as astreintes no integram o manto da coisa julgada material.
E, por fim, pugna-se pela necessidade de adequao entre o valor da
multa aplicada, principalmente no caso do art. 57-D da Lei n 9.504/1997,
e a repercusso gerada pelo contedo propagandstico, principalmente
nos casos de eleies municipais.
Referncias
ARAKEN, D. A. Substituio processual. So Paulo: Editora Revista dos
Tribunais, 2005.
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