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Voces: PROCEDIMIENTO PENAL ~ MENOR ~ TESTIGO ~ CAMARA GESELL ~

PROTECCION DEL MENOR ~ INVESTIGACION DEL DELITO ~ PRUEBA


TESTIMONIAL ~ CONSTITUCIONALIDAD ~ JUEZ NATURAL ~ DEFENSA EN
JUICIO ~ DERECHOS DEL IMPUTADO ~ INTERROGATORIO DEL TESTIGO ~
INTERROGATORIO ~ APRECIACION DE LA PRUEBA ~ PRUEBA ~ IMPUGNACION
DE LA PRUEBA ~ INSTRUCCION

Ttulo: "Cmara Gesell". Testimonio de nios en el proceso penal.


Comentario de Ros, Carlos Ignacio
Autor: Romero, Gerardo Sebastin
Publicado en: LA LEY18/07/2011, 7 - LA LEY2011-D, 1333
Cita Online: AR/DOC/1313/2011
Si hay un territorio en el cual jueces, fiscales, abogados y operadores jurdicos en general
andamos a tientas, es precisamente en el que incursiona exitosamente el Dr. Gerardo
Sebastin Romero Ayudante Fiscal por concurso del Poder Judicial de la Provincia de
Crdoba en su libro de reciente aparicin publicado por Editorial Alveroni de la ciudad
mediterrnea: "Cmara Gesell. Testimonio de nios en el proceso penal".
Es una obra que se lee con provecho porque pone luz all donde hay bastante oscuridad y,
sobre todo, ensea. Desde mi punto de vista, la ponderacin de un trabajo jurdico debe tener
en cuenta, necesariamente, su utilidad prctica; cmo sirve a quien lo consulta buscando all
respuestas a interrogantes de la praxis forense. Y el del Dr. Romero satisface esa expectativa.
El autor divide su monografa en dos partes: una general y otra especial.
En la primera se ocupa del problema del anticipo del contradictorio durante la
investigacin penal peparatoria. Es un abordaje necesario porque el testimonio de un menor
prestado mediante este mecanismo es un acto definitivo y, por regla no reproducible por la
revictimizacin que suponen las sucesivas exposiciones.
En la segunda se estudia la Cmara Gesell y la prueba testimonial que se presta por este
medio. As se repara en el origen, concepto y antecedentes del uso de esta tcnica; el marco
normativo vigente en la provincia de Crdoba, su fundamento como herramienta tendiente a
evitar la revictimizacin secundaria, sus objetivos de averiguar la verdad sin lesin al derecho
de defensa y su naturaleza jurdica, concluyendo Romero que se trata de un testimonio pero
con caractersticas particulares.
Hay un apartado destinado a examinar la constitucionalidad del instituto, exponiendo all
las distintas posturas. Se ha cuestionado la vulneracin al principio del juez natural y,
especialmente, el posible agravio a la defensa en juicio. Esto ltimo podra encontrar algn
justificativo en el derecho del imputado a interrogar personalmente o hacer interrogar a los
testigos de cargo, obtener la comparecencia de los testigos de descargo y que stos sean
interrogados en las mismas condiciones que los testigos de cargo (art. 14, inc., 3.d PIDCP y 8,
inc. 2.f CADH) (1) Y una colisin muy frecuente se produce en los casos de nios vctimas
de delitos, para quienes declarar ante el imputado o sus abogados implica la exposicin a una
probable revictimizacin. Hay una tensin, pues, entre el derecho a la confrontacin y el
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artculo 3.1. de la Convencin sobre los Derechos del Nio que prescribe: "En todas las
medidas concernientes a los nios que tomen las instituciones pblicas o privadas de
bienestar social, los tribunales, las autoridades administrativas o los rganos legislativos, una
consideracin primordial a que atender ser el inters superior del nio. (2) El autor, por su
parte, desecha las objeciones y se pronuncia por la constitucionalidad del procedimiento.
La obra se ocupa de los casos en los cuales, segn los cdigos procesales, el mtodo de
Cmara Gesell aparece como imperativo, haciendo notar las diferencias existentes entre la
regulacin de los distintos ordenamientos en cuanto a los delitos para los cuales se establece
y a si procede slo respecto de los nios vctimas caso del Cdigo de la Nacin o
tambin cuando ellos son testigos caso de Crdoba.
Utilizando este tpico como punto de partida, el autor discurre sobre la posibilidad de
utilizar la Cmara Gesell a supuestos no reglados. Arriba a la conclusin positiva, siempre
que se someta al requisito de una opinin experta previa sobre su conveniencia; lo cual
aparece como razonable para no dejarla librada a la sola discrecin de quien tiene la facultad
de ordenarla.
Sobre la dinmica de la Cmara, el artculo 221 bis del Cdigo Procesal de Crdoba
prescribe que "el rgano interviniente evitar y desechar las preguntas referidas a la historia
sexual de la vctima o testigo o las relacionadas con asuntos posteriores al hecho". No se le
escapa a Romero la objecin de que tal precepto obra como un lmite a la libertad probatoria;
pero resuelve el tema justificando esa limitacin en el testimonio, sin perjuicio de que en el
proceso tales extremos, de ser necesarios, puedan ser demostrados por otros medios. Este
aspecto merece reparos porque no hay duda que tanto la historia sexual de la vctima
cuando depone en carcter de tal como el desarrollo de los episodios posteriores al hecho,
pueden ser relevantes en el conocimiento de la verdad. Sobre esto conviene aclarar que la
Cmara Gesell es un mtodo para obtener el testimonio y no hay razn alguna para ponerle
cortapisas de antemano.
Un tema interesante por sus implicancias prcticas es la posibilidad de las partes de contar
con un siclogo asesor que participe del acto. El autor se manifiesta por la afirmativa.
Respecto de la dinmica del interrogatorio, advierte Romero que el siclogo debe respetar
las prohibiciones legales de que las preguntas no sean sugestivas, indicativas o capciosas;
manifestndose a favor de que la documentacin del acto sea a travs de la filmacin. Segn
mi parecer, ste debe ser un requisito insalvable si se pretende incorporar el acto durante el
debate para satisfacer el principio de inmediacin y contradictorio.
Un aspecto realmente conflictivo de los testimonios vertidos en Cmara Gesell, es el de su
valoracin. El autor no deja dudas, desde el vamos, de que esta prueba debe valorarse
conforme a los principios de la sana crtica racional que, por supuesto, corresponde al rgano
judicial. Sin embargo, el auxilio de la sicologa resulta decisivo, sobre todo en la
jurisprudencia, desde donde se ha expresado la importancia de que el testimonio se encuentre
validado por la pericia sicolgica. Pero esto es algo diferente a una prctica judicial de
dudosa validez que, por lo general, estima conveniente que el testimonio prestado en Cmara
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Gesell vaya acompaado por la opinin profesional del psiclogo que lo tom. Con ello se
desvirta el verdadero sentido del mecanismo que es, simplemente, el de receptar el
testimonio del menor y se pretende sustituir el juicio de valoracin del rgano competente
para emitirlo.
El captulo se cierra con el estudio de las impugnaciones a que puede dar lugar tanto la
seleccin del procedimiento como su denegatoria.
En la parte final hay un interesante trabajo de campo: una encuesta a siclogos forenses,
jueces, fiscales y defensores sobre el funcionamiento de esta herramienta en el fuero de la
capital cordobesa. De este trabajo tambin surgen inquietudes de los operadores que el autor
expone objetivamente y que merecen ser tenidas en cuenta para medir el grado de aceptacin
que hoy tiene el instituto.
Deca Borges que "un libro es una cosa entre las cosas, un volumen perdido entre los
volmenes que pueblan el indiferente universo, hasta que da con su lector". Quiso la
casualidad que el de Gerardo Sebastin Romero cayera en mis manos justo cuando yo estaba
embretado en varios de los problemas que l aborda. Se trata de problemas nuevos que
requieren soluciones adecuadas. El libro que comento es un buen punto de partida para que se
siga profundizando en la misma senda.
(1) CIDH, 30/05/99, "Castillo Petruzzi c. Per"; 25/11/2004, "Lori Berenson Meja".
(2) Sobre el punto es de indispensable lectura, por lo completa y esclarecedora, la nota de
GARCIA, Luis M., Cfr., GARCIA, Luis M., "El derecho a interrogar a los testigos de cargo
en caso de abuso sexual sobre nios. Nota al caso P.S. c. Alemania", LA LEY, 2002-F, 15, en
especial, las p. 27 y ss.

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