La Jurisdiccin Piero Calamandrei

La jurisdiccin es la potestad o funcin que el Estado, cuando administra

la justicia, ejerce en el proceso por medio de los rganos judiciales. El fin
fundamental es el de mantener el orden por medio del derecho objetivo que son
las normas a las cuales los particulares deben ajustar su conducta.
Existen dos modos fundamentales de produccin del derecho la
formulacin del caso singular y la formulacin por clases o formulacin legal. En
el primero el Estado interviene solamente cuando se da un conflicto de intereses
individuales que amenaza la convivencia social. La formulacin del caso singular
era utilizada en las civilizaciones primitivas.
En el caso de las civilizaciones occidentales modernas se utiliza el sistema
de formulacin legal. En este sistema el Estado prev anticipadamente en un
proceso abstracto las clases tpicas de relaciones individuales en las cuales
podra manifestarse algn conflicto que necesite la intervencin de la autoridad.
La diferencia entre los dos mtodos se puede resumir en lo siguiente: en
el sistema de formulacin singular del caso el derecho se manifiesta en forma de
mandato concreto e individualizado en donde ya existe un conflicto. En la
formulacin legal el derecho se manifiesta en forma de leyes con mandatos
abstractos y generales que se aplicaran a un conflicto futro.
Jurisdiccin
Legalidad

de

Equidad

Jurisdiccin

de

Derecho:

Principio

de

En un Estado donde se aplique la formulacin del caso singular el juez no

puede buscar criterios de su decisin en la ley ya que esta no existe, debe
directamente sacar criterios de su conciencia o como se dice de su sentimiento
de equidad natural. La Jurisdiccin de Equidad es aquella en la que se le confa al
juez buscar caso por caso la solucin que mejor corresponda a las concepciones
morales y econmicas predominantes en la sociedad que vive. La funcin del
juez es de creacin de derecho.
En el sistema de formulacin legal existe una Jurisdiccin de Derecho.
Existe una divisin entre el legislador y el juez y una clara divisin entre la
justicia y la poltica. Al juez le corresponde discutir la bondad poltica de las leyes
le corresponde solamente observarlas y hacerlas observar. La actividad del juez
tiene finalidades esencialmente prcticas aunque esto no quiere decir que la
obra del juez puede reducirse a un juego lgico.
La Justicia que administra el juez es la justicia en sentido jurdico, en el
sentido ms estrecho y menos opinable de conformidad con el derecho positivo.
El principio de legalidad es un principio fundamental al pronunciar sobre la
causas, el juez debe aplicar las normas del derecho. El juez debe ser el servidor
de la ley y su intrprete fiel, solo en casos excepcionales podr decidir segn
equidad.

Estructura Lgica de la Normas Jurdicas: La norma abstracta y la

individualizacin del Mandato
El derecho objetivo se manifiesta en reglas generales y abstractas.
Ordenan comportamientos generales y que puedan encontrarse eventualmente
en el futuro. Son abstractas ya que no ordenan eventos concretos ya ocurridos si
no que establecen una hiptesis que pueda o no producirse en la realidad. Todas
las normas jurdicas presentan siempre la misma estructura sintctica; la
primera supone la verificacin de un evento (hiptesis hecho especfico legal),
la segunda establece la conducta que debe ser observada. (Precepto) Por esta
razn la norma jurdica se puede reducir a un juicio hipottico. Cuando el hecho
especfico legal coincida con el hecho especfico real la ley se individualiza y se
genera una consecuencia.
El derecho no es solo una imposicin hipottica de una cierta conducta si
no que al mismo tiempo es una tutela hipottica de ciertos intereses individuales
(Derechos Subjetivos).
El derecho y la posibilidad de su inobservancia: El problema de la
coaccin
Existen casos en los cuales el individuo se ajusta espontneamente a la
ley por lo que el derecho funciona sin necesidad de coaccin. Este es el
funcionamiento fisiolgico del derecho, en donde los individuos se dan cuenta
por s mismo de la existencia de una conducta que deben seguir. En la mayor
parte de los casos, el derecho funciona de esta manera dada la observancia
espontanea del individuo.
El problema surge de la inobservancia cotidiana del derecho cuando se
desobedece un precepto. As ocurre una no coincidencia entre la conducta del
individuo y la que el estado habra querido que se observara para ese caso.
(Inobservancia o violacin de la ley).
El derecho tiene coercibilidad (posibilidad de coaccin) ya que debe valer
toda costa, aun contra la voluntad del obligado si existe inobservancia esta debe
obtenerse mediante la fuerza. Si los individuos no estn dispuestos a respetar la
ley es necesaria una actividad ulterior del Estado. Esta actividad ulterior que de
manera coactiva hace efectiva la conducta de las normas es la jurisdiccin.
Legislacin y Jurisdiccin constituyen dos aspectos de la actividad jurdica,
primero dictar el Derecho y luego hacerlo observar. La jurisdiccin es una
garanta de la aplicacin del Derecho.
Iniciativa Pblica e Iniciativa Privada para la observancia del Derecho

El Estado frente a la inobservancia de la ley no reacciona siempre de una

manera igualmente inmediata. Este tiene diversos modos de reaccin contra la
inobservancia. Frente a ciertas normas el Estado por iniciativa oficial de los
propios rganos interviene inmediatamente (de oficio) para reestablecer el
derecho violado. Frente a la violacin de otras normas el Estado permanece
inerte e indiferente hasta que exista una peticin de poner en prctica la
coaccin, por parte de un particular.
La distincin entre derecho privado y derecho pblico para a ser
importante en este caso, el primero se basa en proteger un inters individual
mientras el segundo un deber colectivo. Aunque existen ciertas normas que
protegen el inters individual y que directamente son de inters pblico. En este
caso en vez de referirnos a derechos subjetivos hablamos de derechos reflejos.
En el derecho subjetivo prevalece la libre voluntad. En el caso de los derechos
reflejos el estado determina que un tipo de inters individual es de inters
pblico.
Ejemplo: Comprador tiene la obligacin de pagar por lo comprado ante
esto nace un derecho subjetivo del vendedor de cobrar. En el caso que el
comprador no pague el Estado no interviene hasta que el sujeto pasivo haga la
peticin. Por otro lado en un hurto el Estado por iniciativa propia promueve la
observancia de la ley sin necesidad de la peticin del individuo.

Nocin de Garanta Jurisdiccional

Los varios medios para reaccionar contra la inobservancia del derecho
objetivo, constituyen lo que se puede llamar garanta jurisdiccional de las
normas jurdicas. La praeformata tutela es el previo establecimiento por parte
del Estado de los medios prcticos idneos para hacer respetar el derecho.
Las normas jurdicas contienen implcita o explcitamente lo que el Estado
har cuando el mandato no sea obedecido (coercibilidad y coaccin de la
norma). Las normas jurdicas se pueden descomponer en dos sistemas el
primero la norma primaria que se dirige a los individuos y la segunda la norma
sancionatoria que va dirigida al Estado. Este mecanismo es ms claro en las
normas penales cuya caracterstica es dada por sancin (norma sancionatoria).
Diversos Tipos de Garanta Jurisdiccional
La finalidad de la garanta jurisdiccional es la de conseguir prescindiendo
de la voluntad del obligado el mismo resultado prctico que se habra obtenido si
la norma se hubiera acatado. Para mantener la observancia de la ley existen
actividades de control y de prevencin que no deben ser confundidos con los

rganos judiciales. Por ejemplo la seguridad pblica es de control y prevencin

pero no es parte de los rganos judiciales.
Existen varios medios o formas de garanta jurisdiccional reconocidos pero
no son absolutos y varan con el tiempo y dependiendo del contexto poltico. As
habr algunos Estados en los que el sinsentido ser estrictamente seguido por el
Estado mientras en otros solamente por la peticin individual.
Garanta Jurisdiccional contra la transgresin del precepto.
La transgresin o violacin o inejecucin del precepto jurdico es cuando el
individuo se comporta de modo diverso al que la norma prev. La coaccin
jurisdiccional no puede ser ejercitada, sin previa declaracin de certeza del
derecho. (Nulla executio sine titulo, nulla poena sine iuditio). En este sentido ser
necesario primero un juicio y luego una decisin que determinara la
consecuencia para reestablecer el derecho transgredido (condena).
El dogma de la coercibilidad del derecho, debe ante todo, tener en cuenta
la naturaleza incoercible de la voluntad humana, si una persona no quiere
observar lo que la ley le ordena ninguna fuerza humana puede constreirlo. En
muchos casos la violacin de la ley no puede ser sanada (homicidio). Para la
reintegracin del derecho es necesario que el Estado tenga esto en cuenta y asi
recurra segn la naturaleza de la transgresin a diferentes expedientes
prcticos, como ejercer presin psicolgica para cumplir el precepto, satisfacer
de manera directa o equivalente el inters tutelado del precepto violado sin que
medie la voluntad del transgresor (resarcimiento del dao), o que exista una
retribucin jurdica (la pena hacer sufrir a aquel quien ha cometido esta
inobservancia)

Garanta Jurisdiccional contra la Falta de Certeza del Derecho

El mantenimiento de la legalidad puede ser puesto en peligro no solo por
la violacin de una norma sino tambin por la falta de certeza de una norma aun
no transgredida. La declaracin oficial de certeza del derecho incierto se
convierte en una garanta jurisdiccional que tiene por objeto la produccin de
certeza jurdica considerada como un bien tutelable en s mismo; se habla en
estos casos de declaracin de mera certeza o de declaracin de simple certeza.
La falta de certeza del derecho constituye potencial inobservancia del
mismo y el restablecimiento de la certeza del derecho es ya en s mismo una
garanta de observancia. La declaracin de mera certeza es la forma ms
elevada y ms delicada de ejercicio del poder judicial, que debe ser considerada
como utilsima a los litigantes y a la vida social, en cuanto asegura el normal
desenvolvimiento de las relaciones jurdicas, previene los actos ilegtimos, en

lugar de afectarlos con el peso de graves responsabilidades, y da a las partes

una regla para su conducta futura. (Chiovenda)

Garanta Jurisdiccional con Finalidad Constitutiva*

Esta garanta tiene como presupuesto la inobservancia del derecho y
responde a la finalidad que el cambio de ciertas relaciones o estados jurdicos no
puede ocurrir sin previa declaracin jurisdiccional de certeza de los requisito que
le ley exige a fin de que ese cambio pueda producirse (efectos constitutivos de la
sentencia). Mientras en la transgresin, el Estado interviene para satisfacer el
inters individual protegido por el derecho, solo porque el obligado no ha
observado la conducta de la norma, en la garanta jurisdiccional el Estado
interviene para satisfacer el inters individual de quien reclama la modificacin
porque la nica va para obtener la satisfaccin de este inters es por ley, el
pronunciamiento del juez. El Estado mantiene el monopolio de resolucin de los
conflictos. Es la garanta de la accesibilidad a la justicia.
Garanta Jurisdiccional con finalidad cautelar
La actividad cautelar anuncia y prepara la puesta en prctica de otras
garantas jurisdiccionales de las cuales esa actividad cautelar quiere asegurar
anticipadamente el ms eficaz rendimiento prctico. Es decir, la actividad
cautelar puede ser vista como una medida de prevencin, pues el remedio
jurisdiccional suele tardar mucho y poner en peligro los intereses de las
personas.
Un ejemplo de esto es que por falta de pago el acreedor puede expropiar
los bienes para satisfacer la deuda. Sin embargo, al ser tan largo el proceso el
deudor puede deshacerse de sus bienes o esconderlos y as librarse del pago. El
ordenamiento prev una actividad cautelar de embargo de los bienes mientras
se da el proceso.
Es as como la medida cautelar aparece como una puesta al servicio de la
ulterior actividad jurisdiccional que deber restablecer de un modo definitivo la
observancia del derecho: la misma est destinada, ms que a hacer justicia, a
dar tiempo a la justicia de cumplir eficazmente su obra.

Los dos momentos de la jurisdiccin

La cognicin

Para poner en prctica las garantas jurisdiccionales se requiere de una

actividad continuativa, en la cual se pueden distinguir dos momentos: la
cognicin y la ejecucin forzada.
La cognicin se dirige a la declaracin de certeza de un mandato
individualizado y se expresa en una decisin; la ejecucin forzada trata de hacer
que el mandato individualizado, declarado cierto mediante la decisin, sea
prcticamente ejecutado.
La coincidencia del hecho especfico real con un hecho especfico legal
hace que nazca automticamente de la norma abstracta un concreto precepto
individual. Sin embargo, en el mundo externo existen solamente como datos
histricos, perceptibles con los sentidos, la ley positiva (cdigos, artculos) y el
concreto obrar prctico de los individuos obligados a observar aquella ley.
Para establecer si el comportamiento tenido por los mismos corresponde o no en
concreto a lo abstractamente querido por la ley es necesario hacer un
razonamiento basado sobre la confrontacin entre el hecho especfico legal y el
hecho especfico real.
No es posible que para cada caso que se presente en la realidad se
encuentre ya dispuesta una norma especial que se adapte exactamente a tales
circunstancias. Por ello se debe, adems de saber el significado de las normas
escritas, es necesario combinar entre s varias disposiciones y sacar de esta
combinacin el principio jurdico en ellas implcito aplicable al caso.
Por tantas opiniones se da una falta de certeza ante lo cual se inicia la
funcin del juez, la cual se manifiesta en la primera fase cognicin o juicio, en
declarar oficialmente la certeza del derecho incierto o controvertido.
Esta declaracin jurisdiccional de certeza del derecho tiene una finalidad
esencialmente prctica: no se trata de interpretar las leyes en abstracto sino en
declarar la certeza del precepto mediante el cual la ley regula en concreto una
relacin de la vida social ya en acto.
Tambin el juez debe hacer un razonamiento a tal fin, se suele
esquematizar la sentencia del juez como la conclusin de un silogismo donde la
premisa mayor es la norma y el hecho es la premisa menor. Lo difcil de esta
labor es encontrar las premisas correctas y relacionarlas para que coincidan con
la hiptesis de la norma y con el hecho especfico real.
La ejecucin forzada
Resuelto a travs de la fase de jurisdiccin que se llama la cognicin, el
problema de la certeza del derecho, queda abierto el problema de la ejecucin
practica del derecho declarado como cierto. La ejecucin forzada es como el
Estado se asegura la observancia del derecho declarado en la fase de cognicin.
La palabra jurisdiccin en sentido etimolgico (iuris dictio) es la fase de
declaracin de certeza en donde el Estado dicit ius o declara la certeza mediante
la cognicin. La jurisdiccin en sentido moderno y ms amplio tambin contiene

la ejecucin forzada. La ejecucin forzada se traduce en las modificaciones

prcticas del mundo exterior.
El fin comn de la jurisdiccin es la observancia practica del derecho, lo
que quiere decir que la fase de cognicin no basta para agotar los fines de la
justicia, por lo que se necesita que la actividad jurisdiccional prosiga hasta
imponer, incluso por la fuerza, aquella observancia del derecho que la simple
declaracin de certeza no ha logado obtener.
La ejecucin forzada jurisdiccional se distingue de todas las otras
intervenciones coactivas del estado en la esfera individual, en cuanto en ella la
puesta en prctica de la coaccin est dirigida al objeto de reintegrar el derecho
transgredido.
Cuando la garanta consiste en la declaracin de certeza con finalidad
constitutiva, la sujecin no est limitada a la certeza jurdica derivada el fallo,
sino que se extiende tambin al cambio jurdico. En cambio cuando la garanta
jurisdiccional consiste en ejecucin forzada, el condenado se encuentra sujeto,
por efecto de la condena, no solo a la certeza jurdica derivada del fallo, no solo
a los cambios jurdicos que los rganos ejecutivos ordenaran en conformidad con
la condena, sino tambin a la fuerza fsica, que podr ser puesta en prctica, por
los rganos ejecutivos del Estado sobre su persona y sobre sus bienes.
El carcter esencial de la ejecucin forzada es precisamente este: que los
cambios jurdicos que la misma produce sobre la esfera jurdica del transgresor
no quedan nunca limitados al mundo jurdico, sino que estn siempre
precedidos, acompaados o seguidos de variaciones en el mundo sensible.
De esta manera, la simple declaracin de certeza o con finalidad
constitutiva agota la funcin jurisdiccional y cierran el proceso, la decisin de
condena cierra la fase de cognicin pero abre la fase de ejecucin forzada.