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Facultad de Derecho: Derecho Constitucional I

LECCIN 1
EL DERECHO CONSTITUCIONAL
UNA VISIN DE CONJUNTO

Contenido: 1.- El Derecho Constitucional: una visin de conjunto.- 2.- El Derecho


Constitucional: concepto: A) El concepto del derecho y el debate entre el
iusnaturalismo y el positivismo; B) Dos razones que justifican la inclusin de la
dimensin valorativa; C) Recapitulacin y sntesis; D) Distincin entre Derecho
Poltico y Derecho Constitucional.- 3.- Relacin con otras disciplinas.- 4.- Origen y
etapas en el desarrollo del Derecho Constitucional.

1.- El Derecho Constitucional: una visin de conjunto.


La asignatura Derecho Constitucional se divide en dos partes. La primera
(Derecho Constitucional I) es una Introduccin. En ella se estudian los conceptos
bsicos del Derecho Constitucional (algunos ejemplos: poder, Estado, soberana,
Constitucin, poder constituyente, fuentes del Derecho Constitucional,
democracia). Tiene, pues, un carcter predominantemente terico. La segunda
(Derecho Constitucional II) se centra en el estudio de la Constitucin espaola de
1978, el Derecho Constitucional vigente. En consecuencia, se utiliza el mtodo
jurdico: anlisis y comprensin del articulado y, a travs de l (y de la
interpretacin del Tribunal Constitucional) de las instituciones y poderes propios
del Estado Constitucional.
La estructura del conocimiento cientfico se basa en la relacin sujetoobjeto. Cada ciencia cuenta con un objeto diferenciado. Por consiguiente, el
Derecho tiene tambin el suyo. Ahora bien, con respecto al Derecho son dos los
objetos que debemos tomar en consideracin. De un lado, el objeto genrico, cuyo
estudio compete al Derecho, y de otro, el objeto especfico, cuyo estudio compete a
las distintas disciplinas especializadas: Derecho Civil, Derecho Penal, Derecho
Mercantil, Derecho Constitucional, etc As las cosas, podemos decir que el
Derecho Constitucional es un tipo de saber especializado que tiene como objeto de
investigacin una parte o porcin de las cosas que pertenecen al mbito de
lo jurdico. En consecuencia, y sin entrar ahora de lleno en el fondo de este
asunto, si definimos el derecho como la ciencia que estudia las normas que regulan
la vida social del hombre, el Derecho Constitucional ser la rama del Derecho que
estudia las normas que regulan esa parte de la convivencia social del hombre que
tiene que ver o que guarda relacin con su objeto especfico1.
1

Ver Comentario de texto (1) en p. 3.

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Tenemos, pues, que identificar este objeto especfico. En este sentido,


conviene llamar la atencin sobre lo siguiente: existe algo as como una
correspondencia de carcter lgico que hace que unamos, casi de forma instintiva,
el Derecho Constitucional con los fenmenos polticos. En otras palabras, si existe
algn objeto que de manera natural identificamos con el Derecho Constitucional
ste es, sin ningn gnero de duda, el fenmeno del poder poltico. Prueba de ello
es que hasta hace relativamente muy poco tiempo (exactamente, 1978) nuestra
asignatura se denominaba: Derecho Poltico, no Derecho Constitucional. Con el fin
de no extendernos demasiado en este punto, asumiremos como propia la siguiente
definicin del Prof. Hauriou, en la que el autor alude no slo al objeto de la
asignatura sino tambin al mtodo con el que sta debe ser estudiada:
El objeto del Derecho constitucional se puede definir como el
encuadramiento jurdico de los fenmenos polticos2
De acuerdo con esta definicin, tendramos: de un lado, el objeto, que son
los fenmenos polticos y de otro, el mtodo, que consiste en el tratamiento jurdico
de ese objeto.

HAURIOU, Andr, Derecho Constitucional e Instituciones Polticas, Ediciones Ariel, Barcelona 1971,
p. 17. Ver Comentario de texto (2) en p. 4.

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COMENTARIO DE TEXTO (1)


Cotidiana y variadsima presencia popular del derecho en la vida de los humanos
Todas las gentes tiene alguna noticia, ms o menos definida, de que en el mundo en que viven
hay: un registro civil que extiende actas de nacimiento, matrimonio, defuncin, etc; casamientos;
posesiones; compra-venta; contratos; alcaldes; ayuntamientos; jueces; ministerio pblico; gobierno;
presidente de la Repblica; regulaciones sobre el trabajo; seguros sociales; salarios; leyes y reglamentos;
abogados y notarios; tutores; herencias; policas; crceles; elecciones; gobernadores; fuerzas armadas;
sociedades mercantiles; asociaciones religiosas, culturales, deportivas; letras de cambio; multas, etc.
Para todos, es obvio que esas cosas -y un sinfn de otras anlogas- pertenecen al mbito de lo
jurdico. Ello resulta tan evidente como que las flores, los pltanos, los pinos y las zanahorias pertenecen
al reino de los vegetales; y como que las hormigas, los gatos, los caballos y los elefantes son animales.
Pero se trata de conocimientos meramente superficiales, al buen tun-tun, en suma, de lo que se llama
conocimiento vulgar, es decir, a medias, ignorante de sus razones, sin firme asidero, fluctuante y fortuito.
Nos daremos cuenta de ello -en funcin del ejemplo que nos interesa, esto es, del referente a lo jurdicosi preguntamos al hombre de la calle por qu razn incluye dentro del Derecho todas aquellas cosas que
mencion. Dnde est lo jurdico en cada una de aquellas cosas? Los gobernadores, los jueces, los
concejales y los gendarmes son hombres con alma y cuerpo, hombres de carne y hueso como todos los
dems, sin que ellos se diferencien de los otros hombres en virtud de ninguna realidad tangible peculiar,
ni tampoco en mritos de determinadas potencias psicolgicas. Y, sin embargo, en tales personas encarna
una dimensin jurdica. Dnde est lo jurdico en ellos? Los cdigos y los reglamentos contienen reglas
de conducta; pero tambin los contienen los estatutos que regulan el ftbol o un juego de baraja; y,
asimismo, un recetario de cocina o un manual sobre cmo debe uno comportarse en una reunin social; y
los preceptos de una fe religiosa. Qu es lo que el vnculo jurdico matrimonial aade a la relacin entre
una mujer y un hombre? Qu es lo que diferencia la mera estancia eventual sobre el terreno y la
propiedad o la posesin de ste? Qu es lo que permite distinguir entre el apoderamiento de una cosa por
la fuerza y la compra de la misma? Una crcel y una fortaleza son edificios, como lo son tambin una
mansin y un estadio; por qu los primeros tienen una significacin jurdica, de la que carecen los
segundos?
Respecto de todas las mltiples y heterogneas cosas mencionadas, dnde reside lo jurdico? Y
qu es lo que me permite agrupar dentro de una misma denominacin, esto es, como Derecho, cosas tan
dispares? sta es la primera pregunta con la que tenemos que enfrentarnos: la pregunta sobre el concepto
del Derecho. Qu clase de cosa es eso que llamamos Derecho y que tan varias y dispares figuras
presenta?
Otras cuestiones que irn surgiendo son las siguientes: Qu sentido tiene y qu funciones
cumple lo jurdico en la existencia de los hombres, lo mismo en tanto que individuos, que en sus
innumerables y variadsimos nexos sociales? Por qu encontramos lo jurdico en todos los pueblos y en
todas las pocas? Por qu y para qu se ocupan los hombres de todas las latitudes y de todos los tiempos
con problemas jurdicos?
(RECASENS SICHES, Luis, Introduccin al estudio del Derecho, Ed. Porra, Mxico 1977, pp.
1-2)

COMENTARIO DE TEXTO (2)


Objeto y significacin del Derecho Constitucional

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El objeto del Derecho Constitucional se puede definir como el encuadramiento jurdico de los
fenmenos polticos.
Esta frmula, para ser bien comprendida, exige dos clases de explicaciones: qu hay que
entender por fenmenos polticos? y en qu consiste el encuadramiento jurdico de una categora de
fenmenos determinados y, en particular, de los fenmenos polticos () (texto, p. 17)
Fenmenos polticos.El trmino poltico es de difcil definicin. Proviene de la palabra griega polis, que significa
ciudad y, por consiguiente, su origen nos advierte que se trata de relaciones interhumanas en el marco de
una sociedad organizada. La Ciudad antigua, pese a su exigidad y a la institucin de la esclavitud, era,
en efecto, una organizacin poltica perfeccionada que, en cierta medida, prefiguraba el Estado moderno.
Pero, a decir verdad, esta primera indicacin resulta insuficiente debido a que en el marco de una
sociedad organizada tambin se inscriben diversos tipos de relaciones humanas, como pueden ser las
familiares, las comerciales, las sociales, etc.
En realidad, los fenmenos propiamente polticos pueden abordarse a partir de tres planos
diferentes:
- El del reconocimiento total del hombre por el hombre
- El de la determinacin de lo que es bueno para la sociedad
- El de las relaciones entre dirigentes o gobernantes y gobernados
()
Por lo tanto, en un primer nivel, las relaciones polticas son distintas de las que se producen en
el marco de la familia o con motivo del intercambio de bienes o en el proceso de fabricacin de
mercancas o de productos. Las relaciones polticas tiene como primer objetivo el reconocimiento del
hombre por el hombre, tomado en su totalidad y en su libertad, es decir, presentndose cada uno frente al
otro como un absoluto ()
El reconocimiento del hombre por el hombre, con ese carcter fundamental que le hemos
asignado, no se produce nunca en abstracto, sino en el marco de la sociedad y, por ello, est vinculado al
lugar que ocupa el hombre en la misma y en su organizacin.
La poltica es, por tanto, la bsqueda de lo que es bueno o til para la sociedad. Es la
determinacin del bien comn ()
La determinacin de lo que es bueno para la sociedad y el gobierno de sta no puede ser obra
de todos los hombres, al menos habitualmente. Esto pasa, sobre todo, cuando la sociedad de que se trata
adopta la forma de una Estado-Nacin, o sea, un grupo humano de grandes dimensiones que a menudo
abarca decenas e incluso centenares de millones de habitantes (pgs. 18-19)
El encuadramiento jurdico de los fenmenos polticos.En general, el Derecho se define de esta manera: Conjunto de preceptos de conducta
obligatorios, establecidos por los hombres que viven en sociedad y destinados a hacer reinar el orden y
la justicia en las relaciones sociales
Partiendo de esta definicin, es fcil ver que las diversas disciplinas jurdicas o, para hablar de
manera ms simple, las diversas ramas del Derecho, son sistemas de encuadramiento de las relaciones
humanas para introducir en ellas el orden y la justicia.
El Derecho civil es un sistema de encuadramiento de los comportamientos humanos en el mbito
de la familia y de las relaciones patrimoniales, para introducir en el mismo seguridad, orden, equidad, etc.
El Derecho mercantil es ()
Este esfuerzo de encuadramiento, que ha tenido lugar muy pronto para los fenmenos de la vida
de relacin entre individuos, al menos para el Derecho civil y mercantil, ha sido emprendido tambin,
aunque ms tardamente, para las manifestaciones de la vida poltica. El resultado de este esfuerzo es lo
que se llama Derecho Constitucional (pgs. 22-23)
(HAURIOU, Andr, Derecho Constitucional e Instituciones Polticas, Ariel, Barcelona 1971)

Haciendo ahora un rpido ejercicio de recapitulacin, podemos decir que


toda ciencia tiene un objeto y un mtodo propios. Ya hemos visto cules son en el

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caso del Derecho Constitucional. Conviene, no obstante, que profundicemos un


poco ms en este tema. Para ello nos centramos ahora en la distincin que existe
entre estas dos ciencias: Derecho Constitucional y Ciencia Poltica. Esto nos
permitir aclarar algunos conceptos.
El Derecho Constitucional y la Ciencia Poltica comparten el mismo objeto:
los fenmenos polticos. Sin embargo, son dos ciencias distintas. Cmo es posible?
Para responder a esta pregunta es preciso distinguir entre objeto material y objeto
formal. El objeto material es el mismo, pero el objeto formal es diferente. El objeto
material del Derecho Constitucional es la poltica o los fenmenos polticos. Cul
es el objeto formal? La respuesta correcta es sta: las normas jurdicas que regulan
esos fenmenos. Por lo tanto, el objeto formal coincide, en principio, con el objeto
material, pero no es exactamente el mismo, ya que ahora es visto o contemplado
desde una perspectiva muy particular, que es la que le interesa al Derecho, y slo a
l. Cul es esta perspectiva? La normativizacin. El Derecho regula conductas,
ste es su mtodo y tambin, como consecuencia, su objeto formal. La diferencia
entre Derecho Constitucional y Ciencia Poltica radica, pues, en el objeto formal,
que en cada caso es distinto. La Ciencia Poltica estudia, analiza, compara los
fenmenos polticos, considerndolos en s mismos (ver pp. 15-16, Manual). En
cambio, el Derecho los regula, o, para usar las mismas palabras de Hauriou, los
encuadra jurdicamente. Digamos, para simplificar, que la primera es un tipo de
ciencia descriptiva -una ciencia del ser- y la otra, una ciencia normativa -o del
deber ser-3.
Resumiendo: hay muchas ciencias que comparten el mismo objeto material,
pero no puede haber ms que un objeto formal por cada ciencia. El objeto material
del derecho constitucional son los fenmenos polticos y el objeto formal el
conjunto de normas jurdicas que los regulan. Ocurre as que el objeto cientfico
del derecho constitucional no es el mismo que el de la ciencia poltica, ya que el
derecho se ocupa de la regulacin de estos fenmenos, no de su descripcin,
anlisis o comparacin. Por consiguiente, el objeto cientfico de nuestra disciplina
es el derecho que regula la actividad poltica o, si se prefiere, el conjunto de normas
de carcter jurdico que regulan la estructura y funcionamiento de las instituciones
polticas. Si a esto aadimos ahora que la norma jurdica que regula los aspectos
esenciales de este objeto es la Constitucin, se podra concluir esta primera
exploracin conceptual indicando que el objeto formal especfico del Derecho
Constitucional es la Constitucin. De ah la denominacin de Derecho
Constitucional. No obstante, hay autores que prefieren seguir denominando a la
disciplina Derecho Poltico4.

COMENTARIO DE TEXTO (3)


Sobre la distincin entre Derecho Constitucional y Ciencia Poltica
3
4

Ver Comentario de texto (3) en p. 6.


Ver Comentario de texto (4) en p. 7.

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La ciencia poltica tiene por objeto el conocimiento de los fenmenos polticos, sin ninguna
preocupacin por su encuadramiento o el juicio que se pueda emitir sobre ellos. Es una ciencia a la vez
muy antigua y muy moderna. Muy antigua, porque los hombres han estado siempre interesados por los
fenmenos polticos, notando muy pronto las semejanzas existentes entre el cuerpo social y el cuerpo
humano e intentando estudiar la vida poltica como algo parecido a la vida fisiolgica o, de manera
general, a la naturaleza. Platn, Aristteles, o mucho ms prximo a nosotros, Montesquieu, se han
preocupado de la ciencia poltica e incluso se dice que este ltimo es uno de los padres de la ciencia
poltica moderna.
Sin embargo, hasta estos ltimos tiempos, las investigaciones de ciencia poltica estaban
mezcladas con ciertas preocupaciones de orden moral, en el sentido de que los observadores de la vida
poltica tenan generalmente la preocupacin de determinar la mejor forma de gobierno.
Montesquieu, por ejemplo, reconoca, desde las primeras pginas del Espritu de las leyes que las
leyes polticas son necesariamente diferentes segn los pases, el clima, las costumbres, la religin de los
habitantes, el grado de desarrollo econmico, etc., y por ello demuestra su inters por la diversidad de
fenmenos polticos en relacin con los diferentes medios. Pero, en otros captulos, por ejemplo en el
particularmente clebre consagrado a Inglaterra, no oculta que hay en l una preocupacin de tica
poltica, que el problema subyacente en todas sus investigaciones es el de la proteccin de la libertad
poltica, que cree ha encontrado solucin en la Constitucin inglesa.
La ciencia poltica deba transformarse y tomar nuevo punto de partida, a partir del momento en
que la gran revolucin cientfica, que se manifiesta en primer lugar en la fsica y en la qumica, alcanza a
las ciencias humanas. Esta revolucin consiste en considerar los hechos en s, sin ningn a priori, sin ni
siquiera conceder a las generalizaciones que se pueden hacer o a las leyes que se pueden formular otro
valor que el de hiptesis provisionales y cmodas.
La aplicacin de una actitud tan radicalmente positivista es difcil de efectuar en el campo de los
fenmenos polticos, puesto que la accin humana es aqu evidente, y esta voluntad est siempre cargada
de intenciones, impregnada de finalidad. La tentacin de dar a los fenmenos polticos una coloracin
finalista que, evidentemente, est en contradiccin con una actitud espiritual objetiva, es, por lo tanto,
muy grande.
Esta dificultad slo ha sido superada desde el momento en que los especialistas de la ciencia
poltica se han orientado, sobre todo, hacia los anlisis de los grandes nmeros: encuestas, sondeos de
opinin, exmenes de resultados electorales o de censos de poblacin, etc., campos todos ellos en los que,
al neutralizarse en buena parte las voluntades individuales, si es que llegan a ser relevantes, aparecen los
fenmenos polticos cargados de una menor subjetividad.
La ciencia poltica tiene, pues, por objeto el estudio de los hechos, de los fenmenos polticos en
s mismo y por s mismos, mientras que al Derecho Constitucional le corresponde, como hemos visto, el
encuadramiento jurdico de los fenmenos. La ciencia poltica seala lo que es; el Derecho
Constitucional, lo que debe ser o debera ser
(HAURIOU, Andr, Derecho Constitucional e Instituciones Polticas, op. cit., pp. 32-33)

COMENTARIO DE TEXTO (4)


Debate doctrinal sobre la denominacin de la asignatura

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Los programas de todas las disciplinas suelen comenzar plantendose el papel que cada una de
ellas desempea en el sistema jurdico global y en el Plan de Estudios en que se insertan. En nuestro caso,
las dos cuestiones se han visto arrolladas por la polmica que nuestra asignatura plantea de modo
especfico al tratarse de la rama del Derecho que mayores lindes ofrece con la realidad (ms an, con el
fenmeno del poder) y, al mismo tiempo, tambin la que paradjicamente ha de ser fundamento de todas
las dems, pues no en vano tiene por objeto el estudio del Derecho Fundamental o, como dira Ruiz del
Castillo, del Derecho Pblico Fundamental.
Tal vez la intensa discusin sostenida (durante las ltimas dcadas por la doctrina nacional) sobre
la denominacin de la asignatura pudiera haber quedado zanjada con la que se acaba de apuntar (Derecho
Pblico Fundamental). Durante mucho tiempo se ha discutido, entre los especialistas, la oportunidad de la
denominacin de Derecho Poltico; tal vez en esa polmica hubo algo de complejo de inferioridad por
el hecho de que durante el franquismo no pudiramos apellidar de Constitucional nuestro Derecho
Fundamental. De no ser as, no se entiende la oposicin y crticas que tal denominacin ha recibido, pues
es innegable (como tantos autores han defendido) la transitividad entre lo poltico y lo jurdico, la
complementariedad de dos fenmenos cuya dependencia mutua forma parte de su propia esencia como se
ir viendo en los siguientes captulos.
La negativa a reconocer la ntima relacin que existe, o debe existir, entre la Poltica y el
Derecho slo tiene justificacin desde posiciones que se adscriban al ms crudo realismo poltico o al ms
puro formalismo jurdico.
() Por su parte, con el formalismo jurdico se quiere indicar la posicin cientfica desde cuyo
enfoque la dogmtica alemana -principalmente desarrollada por Gerber y Laband- emprende un anlisis
riguroso del Derecho ignorando absolutamente la realidad; sin perjuicio de sus mltiples manifestaciones
y de sus influencias en el exterior, baste ahora recordar la construccin de Kelsen por cuanto representa la
mxima purificacin del Derecho Pblico, su reduccin a una extremada lgica que rechaza todo
enfoque que no sea estrictamente jurdico. En aquellos aos de debate fecundo, Triepel (al tomar posesin
como rector de la Universidad de Berln, en 1926) ya denunciaba las insuficiencias del formalismo
alemn sosteniendo la ineludible necesidad de vincular lo poltico con el concepto mismo del Derecho
Pblico.
() Hoy, que ha prevalecido en nuestras universidades (por obra del legislador de la reforma
Universitaria) la denominacin de Derecho Constitucional, hemos de estar bien atentos a no caer de
nuevo en un excesivo formalismo jurdico que no nos permitira lograr una idea cabal del rgimen
constitucional vigente. Las lecciones que a continuacin se exponen son buena prueba de cmo el sistema
jurdico se halla ubicado en el poltico, social, econmico, etc Las intensas relaciones que entre ellos se
mantienen hacen que un estudio aislado de tan slo un elemento nos d una idea distorsionada e
incompleta.
(SNCHEZ FERRIZ, Remedio, Introduccin al Estado Constitucional, Ariel Derecho,
Barcelona 1993, pp. 9-10)

El contenido de la asignatura comprende, pues, un conjunto muy amplio de


temas o, si se prefiere, de bloques temticos. Teniendo en cuenta la distincin
natural por cursos acadmicos, podemos resumir este contenido de la siguiente
manera:

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A) Derecho Constitucional I (Introduccin al Derecho Constitucional)


1. El Derecho constitucional: concepto y mtodo.
2. Sociedad y poder. Una reflexin sobre algunos elementos previos al
estudio de la Teora del Estado.
3. Teora del Estado.
4. Teora de la Constitucin.
5. El Estado Constitucional: principios e instituciones
a) La estructura lgica del Estado constitucional. Los cuatro
principios fundamentales: democracia y soberana popular,
supremaca de la Constitucin, divisin de poderes y derechos
fundamentales.
b) La democracia constitucional: la suma de soberana popular y
democracia representativa. Teora de la representacin. Los
partidos polticos. Los sistemas electorales.
c) Instituciones: Parlamento, Gobierno y Poder Judicial.
B) Derecho Constitucional II. La Constitucin espaola de 1978.
1. Historia del constitucionalismo espaol.
2. La Constitucin espaola de 1978:
a) Breve referencia histrica (la transicin espaola a la
democracia; el proceso de elaboracin de la Constitucin)
b) Introduccin: estructura, caractersticas generales e influencias
c) El Ttulo Preliminar y el sistema de fuentes
d) Los derechos fundamentales. El sistema de garantas.
e) Instituciones:
- La Corona
- Las Cortes Generales
- El Gobierno
- El Poder Judicial
- El Tribunal Constitucional
f) La estructura territorial del
Autnomas
g) La reforma de la Constitucin

Estado.

Las

Comunidades

2.- El Derecho Constitucional: concepto


A) El concepto del Derecho y el debate entre el iusnaturalismo y el positivismo

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Una primera aproximacin al concepto del Derecho Constitucional nos


sita ante la necesidad de definir primero el concepto del Derecho. Al fin y al cabo,
el Derecho constitucional es, tal y como ya hemos sealado, una rama especializada
que se ocupa de una parte de la realidad social que cae dentro del mbito del
conocimiento jurdico. Por consiguiente, si damos con un concepto del derecho ser
relativamente fcil despus alcanzar algn acuerdo sobre el concepto del Derecho
Constitucional.
Sin embargo, el problema radica en que no existe un concepto del derecho
unnimemente aceptado por todos, fuera de aquellos que, por tratarse de
conceptos muy genricos o sumamente abstractos, no ofrecen ninguna dificultad,
pero que -y precisamente por ello- tampoco contribuyen demasiado a aclarar las
cuestiones que verdaderamente interesan, como son las relativas a la dimensin de
la justicia objetiva o al tema de las notas esenciales de la juridicidad. En este
sentido, es muy conocido el debate entre iusnaturalistas y positivistas. Los
primeros insisten en la nota de la justicia como elemento constitutivo del derecho,
de tal manera que se excluyen como verdaderas definiciones del mismo todas
aquellas que prescinden de ella. Los segundos, por el contrario, niegan que esta
nota sea esencial, aunque, obviamente, puede darse, pero si falta no invalida la
definicin. El derecho se define slo por las notas formales, entre las que destaca,
por encima de todas, la coactividad. De este modo les resulta mucho ms fcil dar
con un concepto del derecho universalmente vlido, ya que ste no depende de
contenidos materiales de justicia ni de principios filosficos y/o ticos. Siendo
plenamente conscientes de los riesgos que toda simplificacin implica, nos
atrevemos a proponer la siguiente aproximacin doctrinal a estas dos posiciones.
Segn los presupuestos del positivismo, el derecho sera un conjunto de normas
impuestas y garantizadas por el Estado dirigidas a regular la vida social. Como se
ve, prevalece la dimensin normativa (el derecho son normas) y la nota de la
coactividad, que se explica porque el cumplimiento de las normas viene
garantizado por el poder del Estado. En cambio, para el iusnaturalismo, el objeto
del derecho es la justicia, no -o no, al menos, en primera instancia- las normas que
regulan la vida social. Dicho en otros trminos: el derecho es lo justo o la
realizacin de lo justo en el mbito de las relaciones sociales. Es evidente que en
este caso no prevalece la dimensin normativa sino la valorativa o axiolgica. He
aqu, contempladas frente a frente, las dos posiciones ms antagnicas relativas al
concepto del derecho.
La alusin a la disputa iusnaturalismo-positivismo pone de manifiesto
cmo, en efecto, no es fcil llegar a acuerdos de fondo sobre el concepto del
derecho. A esto se aade, adems, que la expresin derecho se usa
indistintamente en el lenguaje coloquial y cientfico para referirse a contenidos
semnticos diferentes. En la terminologa cientfica se dice que estas palabras o
vocablos no tienen un significado unvoco sino multvoco (cuando no equvoco). En
sntesis, caben cuatro acepciones de la palabra derecho: como ideal tico de
justicia (dimensin valorativa), como norma o conjunto de normas (dimensin
normativa), como titularidad subjetiva (facultad) y como ciencia (que estudia la

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dimensin jurdica de la existencia humana). No son acepciones en s mismas


incompatibles, aunque se puede procurar que lo sean. En sus manifestaciones ms
extremas, el iusnaturalismo y el positivismo se caracterizan justamente por esto: el
primero, por su aversin a la dimensin normativa y al concepto de validez del
positivismo (claro que, como decimos, slo en el caso de las posiciones ms
extremas) y el segundo por su negativa radical a considerar el valor de la justicia
como uno de los elementos del concepto.
Pero hay tambin intentos de conciliacin. El mejor ejemplo es la teora
tridimensional del derecho que, como su propio nombre indica, pretende alcanzar
una definicin de consenso sobre la base de incluir en ella todas las dimensiones.
De este modo, el derecho sera norma, pero tambin valor y debido cumplimiento
de las normas. En suma: dimensin normativa, valorativa (o axiolgica) y fctica.
La primera alude al hecho de que la regulacin de la conducta humana se realiza o
lleva a cabo mediante normas (en este caso, normas jurdicas) 5, la segunda pone de
manifiesto la necesaria vinculacin de esas normas con el ideal objetivo de la
justicia y, finalmente, la tercera, llama la atencin sobre la importancia que tiene
que las normas sean efectivamente respetadas y acatadas, pues de lo contrario el
derecho no cumplira su principal finalidad.
Sin embargo, y pese a que, como acabamos de sealar, la teora
tridimensional del derecho se presenta como una frmula de integracin, hay
razones para pensar que responde mucho mejor a los postulados del
iusnaturalismo que a los del positivismo. El hecho mismo de que considere esencial
la nota de la justicia demuestra su distanciamiento con respecto a las posiciones de
este ltimo. No es, en todo caso, una tesis iusnaturalista extrema, pues no slo no
5

Se alude con ello al hecho de que la regulacin de la conducta humana mediante normas que tienen que
cumplirse obligatoriamente no es una caracterstica exclusiva del derecho. Tambin la moral y la religin
realizan esta funcin. Esta circunstancia explica que una de las tareas principales de la teora del derecho
sea, precisamente, estudiar y explicar las diferencias que existen entre estos tres tipos de normatividad.
Muy brevemente, indicamos los principales criterios de diferenciacin, partiendo de la siguiente
definicin (provisional) del derecho: el derecho es un orden normativo creado por el hombre para regular
el comportamiento social de una comunidad mediante la sancin por parte del Estado de las conductas
que sean contrarias a esas normas. Si se observa con detenimiento, se aprecian los siguientes elementos:
en primer lugar, las normas jurdicas tienen su origen en la voluntad del hombre (no ocurre lo mismo con
las normas religiosas y, en cierto modo, tampoco, con las normas morales), en segundo lugar, regulan la
conducta social, que es tanto como decir, la conducta exterior, sin atender a los motivos o intenciones
personales (como suele decirse en el mbito del derecho penal, el pensamiento no delinque), y,
finalmente, el tipo de sancin es estatal o garantizado por una autoridad poltica (la moral tiene su propio
modelo de sancin o de reprensin contra los actos inmorales, y lo mismo ocurre con las religiones).
Vinculado a este tema de la necesaria diferenciacin entre los distintos tipos de normas vigentes en una
misma sociedad, se ha venido defendiendo la teora de los caracteres diferenciales del derecho, algo que,
en general, se admite por la prctica totalidad de los autores y de las escuelas, si bien existen matices
entre ellos. Los caracteres o notas del derecho son: alteridad (bilateralidad) -para que exista derecho
tiene que darse una relacin entre dos o ms personas; el derecho regula las relaciones entre los hombres,
no las acciones de carcter personal o que no traspasan la frontera de la interioridad-, heteronoma
(positividad) -las normas jurdicas emanan de una autoridad distinta de la propia o individual de cada uno.
Aunque, como ocurre en los sistemas democrticos, esas normas son creadas o decididas entre todos, lo
cierto es que nosotros las obedecemos (nos gusten o no) porque son normas que emanan del Estado o de
la autoridad legtimamente constituida; coactividad -el Estado garantiza que las normas se cumplan, de
tal modo que si no se cumplen voluntariamente l mismo se encarga de la sancin o castigo-).

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excluye las otras notas sino que las considera igualmente esenciales. Ninguna de
ellas puede estar ausente, so pena de dejar incompleta la definicin.
La siguiente definicin de -una vez ms- Andr Hauriou es un buen ejemplo
de la posicin tridimensional:
Conjunto de preceptos de conducta obligatorios, establecidos por los
hombres que viven en sociedad y destinados a hacer reinar el orden y la justicia en
las relaciones sociales6.
Despus de esta breve introduccin quiz sea oportuno recoger algunas
definiciones del derecho que muestran la disparidad de criterios cientficos que
existen al respecto. Haremos esta mencin tomando como referencia el libro de
Norbert Brieskorn titulado: Filosofa del derecho7 :
- Ulpiano (muerto en 223 d. C):
Derecho (ius) deriva su nombre de justicia (iustitia)... Derecho es el
arte de lo bueno y de lo justo (1 Instit: Dig. [534 d. C.] 1.1.1. prc.); los
preceptos del derecho son vivir de forma honrosa y acreditada, no
perjudicar a los dems y dar a cada uno lo suyo (1 regul: Dig. 1.1. 10.
1).
- Toms de Aquino (1225-1274)
Derecho o lo justo, designa una relacin o una pretensin en el otro
(Summa Theologiae [ha. 1265] II-II 57,4). La justicia legal ordena al
hombre de manera suficiente hacia las relaciones, que se orientan al
otro, directamente respecto del bien comn, e indirectamente
respecto del bien de cada persona (Summa Theologiae II-II 58,7 ad
1).
- Immanuel Kant (1724-1804)
Derecho... es... el conjunto de condiciones, bajo las cuales el libre
albedro (Willkr) de uno puede conciliarse con el libre albedro del
otro, segn una ley comn de la libertad (Metaphysik der Sitten
[1797], Einleitigung in die Rechtslehre B: VI, 230).
- Karl Marx (1818-1883) y Friedrich Engels (1820-1895)
Los individuos que dominan en esas circunstancias, prescindiendo de
que su poder tiene que constituirse como Estado, deben dar a su
voluntad, condicionada por esas determinadas circunstancias, una
expresin general como voluntad de Estado; una expresin, cuyo
6
7

Derecho Constitucional e Instituciones Polticas, op. cit., p. 22.


Herder, Barcelona 1993, especialmente pp. 47-65.

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contenido siempre viene dado por las circunstancias de esa clase,


como lo demuestran con toda claridad el derecho privado y el
derecho criminal (Die Deutsche Ideologie [1845/46], en MEW 3, 311).
Vuestras mismas ideas son producto de las circunstancias de
produccin y propiedad burguesas, como vuestro derecho es slo la
voluntad de vuestra clase elevada a ley; una voluntad cuyo contenido
est dado en las condiciones materiales de vida de vuestra clase
(Manifest der Kommunistischen Partei [1847-1848] en MEW 4, 477).
- John Austin (1790-1859)
Cada norma o regla (en el sentido ms amplio, aunque adecuado de
la palabra) es un mandato... La propiedad caracterstica de una
norma jurdica, que la diferencia de las otras normas, puede
describirse en estos trminos: cada norma jurdica, es decir, cada
norma en sentido propio y restringido, es emitida por una persona o
corporacin soberanas y se dirige a uno o a varios miembros de
aquella comunidad poltica independiente, en la cual la persona o la
corporacin emisora es soberana o est al frente de la misma... a la
cual la gran mayora de la poblacin presta habitualmente
obediencia... mientras que esa persona o corporacin no rinde, a su
vez, habitualmente obediencia a ninguna determinada instancia
superior... (The Province of Jurisprudence Determined, Londres 1955,
15 y 18s).
- Hans Kelsen (1881-1973)
El derecho: un ordenamiento de la conducta humana... un
ordenamiento de coaccin... un sistema de normas... Hay que
rechazar una definicin del derecho, que no lo presente como un
ordenamiento de coaccin. Sobre todo porque, slo mediante la
incorporacin del elemento de coaccin en el concepto de derecho, se
distingue ste claramente de cualquier otro ordenamiento social, y
con el elemento de la coaccin se convierte en criterio un factor muy
importante para el reconocimiento de las relaciones sociales y a la
vez muy caracterstico de los ordenamientos sociales designados
como derecho; factor, que en el caso ms significativo para el
conocimiento del derecho -el del derecho estatal moderno-, est entre
el derecho y el Estado, el cual es esencialmente un ordenamiento de
coaccin, y desde luego un ordenamiento de coaccin centralizado y
limitado a su mbito territorial de vigencia (Reine Rechtslehre, 1960,
31, 34, 48, 55). Un ordenamiento es un sistema de normas, cuya
unidad se constituye por cuanto que todas tienen el mismo
fundamento que les confiere vigencia; y el fundamento de vigencia de
un orden normativo es... una norma bsica..., de la cual slo puede
derivarse su vigencia, mas no el contenido del ordenamiento jurdico
(ibd. 32 y 224).

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B) Dos razones que justifican la inclusin de la dimensin valorativa.


Esta variada gama de ideas o nociones sobre el derecho nos puede servir
como punto de partida para abordar la cuestin relativa al concepto del Derecho
Constitucional. Decamos antes que la mejor forma de aproximarnos a este tema es
trasladar el debate sobre el concepto del derecho al mbito de nuestra disciplina.
Esto supone que tenemos que plantearnos si el objeto del Derecho Constitucional
puede ser analizado prescindiendo de la dimensin valorativa. En las definiciones
de los autores que hemos enumerado se pueden distinguir, grosso modo, dos
grandes tendencias: una, que pone de manifiesto la necesidad de justificar la
existencia del derecho por la remisin a unos valores o determinados ideales ticos
(lo justo, el bien comn, la libertad) y otra que se limita a dejar constancia de las
notas formales de la definicin, prescindiendo, por lo general, del componente
axiolgico (el derecho como mandato del soberano o como conjunto de normas
coactivas).
En todo caso, una cosa es segura y es que el concepto del derecho
constitucional depende del concepto del derecho. Una concepcin positivista o
iusnaturalista de uno implica una concepcin del mismo tipo del otro.
Por nuestra parte, la definicin del derecho que hemos adoptado
(recurdese, Andr Hauriou) incluye la dimensin valorativa 8. No podemos entrar
a fondo en la discusin de este tema pero s, al menos, trataremos de justificar esta
posicin de partida enumerando algunas de las razones o argumentos que nos
mueven a defenderla (slo explicamos dos, aunque podran aadirse otras):
1) El derecho es una ciencia autnoma e independiente, de esto no hay
ninguna duda, pero no por ello se puede desconocer que, tanto desde un punto de
vista histrico como desde un punto de vista antropolgico y filosfico existen
puntos de conexin y de interrelacin entre los objetos formales de todas las
ciencias normativas (derecho, religin y moral). Actualmente son muy pocos los
autores que niegan el sustrato moral de las normas jurdicas. Un mnimo tico
resulta imprescindible si se quiere que el derecho cumpla su finalidad de conservar
y hacer viable la vida en sociedad tal y como la conocemos.
Texto:
La reflexin sobre algunas generalizaciones muy obvias referentes a la
naturaleza humana y al mundo en que los hombres viven, muestra que en la
8

Si aplicamos la teora tridimensional al concepto del Derecho Constitucional nos encontramos con una
definicin del mismo que necesariamente tendr que incluir la dimensin tica o valorativa. Con este
propsito, podemos hacer uso de la definicin del derecho de Hauriou (p. 10) y trasladarla al mbito de
nuestra disciplina. Segn esto, el Derecho Constitucional sera el conjunto de preceptos de conducta
obligatorios que regulan los fenmenos polticos con el fin de introducir en ellos el orden y la justicia.

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medida en que ellas sigan siendo verdaderas, hay ciertas reglas de conducta
que toda organizacin social tiene que contener para ser viable. Tales reglas
constituyen de hecho un elemento comn al derecho y a la moral
convencional de todas las sociedades que han alcanzado el punto en que uno
y otra se distinguen como formas diferentes de control social. Junto a ellas
encontramos, tanto en el derecho como la moral, mucho de lo que es
peculiar a una determinada sociedad, y mucho que puede parecer arbitrario
o una simple cuestin de eleccin. Tales principios de conducta
universalmente reconocidos, que tienen una base en verdades elementales
referentes a los seres humanos, a su ci4rcunstancia natural, y a sus
propsitos, pueden ser considerados como el contenido mnimo del Derecho
Natural, en contraste con las construcciones ms grandilocuentes y ms
controvertibles que a menudo han sido enunciadas bajo ese nombre
(HART, H.L.A., El concepto de Derecho, Abeledo-Perrot,
Buenos Aires 1963, pp. 238-239)
2) Esta necesidad que siente el derecho de satisfacer un mnimo de
exigencias vinculadas a la naturaleza social del hombre, revela que existe una
conexin indudable entre el derecho y la moral. Sera una contradiccin que el
derecho contraviniese las expectativas ms elementales y bsicas del ser humano
(vida, paz, bienestar). La tradicin clsica, estrechamente relacionada tanto con
el derecho romano como con la escolstica cristiana, insiste especialmente en este
punto (ver definiciones de Ulpiano y de Santo Toms de Aquino). El problema es
que en la actualidad resulta muy difcil ponerse de acuerdo sobre el significado
exacto de estos trminos: justicia, bien comn Pero, pese a todo, seguimos
usndolos, seguramente porque en el fondo estamos convencidos de la importancia
que tienen. Nos resistimos a pensar que el derecho es pura fuerza o simple norma.
Una prueba de ello es que nos repugna la aplicacin de las normas que
consideramos injustas. Estamos dispuestos a aceptar que sean normas, pero no a
cualquier precio. Dicho de otro modo: nos resistimos a la idea de que los jueces las
apliquen en los casos concretos. Quiz sea ste el mejor testimonio en favor de una
posicin que sin ser absolutamente ortodoxa en trminos iusnaturalistas constituye
sin embargo una prueba irrefutable de una de sus principales tesis, a saber: el
vnculo que existe entre el derecho y la moral.

Texto:
Respecto al juez, confieso, en efecto, que no alcanzo a ver qu diferencia
puede representar en la prctica que el juez diga (como pretende la doctrina
del Derecho natural tradicional): Esta norma es tan inicua, que no puede
ser una verdadera norma jurdica, o bien que diga (tal y como los ms
iluminados de los positivistas admite que puede decir): Esta norma es,

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ciertamente, una norma jurdica positiva (formalmente vlida), pero es tan


injusta que me niego a aplicarla. En ambos casos creo que no se puede
negar que el juez recurre, en su decisin, a un criterio moral, lo cual debiera
bastar para justificar la tesis iusnaturalista en su principio esencial.
(DENTRVES, A.P., Derecho Natural, Aguilar, Madrid 1972,
pp. XIII-XIV)
Breve comentario al texto:
Parece bastante claro que por encima de la obligacin jurdica se encuentra
la obligacin moral de no colaborar con la injusticia, lo cual es una muestra
bastante explcita del vnculo que existe entre el derecho y la moral. El simple
hecho de que se puedan plantear este tipo de dudas, y, sobre todo, el hecho de que
stas sean, por su propia naturaleza, de carcter moral (no de carcter jurdico),
nos indica ya no slo que la conexin entre derecho y moral es inevitable sino
tambin que la moral condiciona en muchos casos la validez de una norma jurdica
(tomando aqu validez en el sentido de moralmente no aplicable).
C) Recapitulacin y sntesis.
Para terminar ya esta parte relativa al concepto del Derecho Constitucional
hacemos una breve recapitulacin:
1. El objeto del Derecho Constitucional es el encuadramiento jurdico de
los fenmenos polticos
2. Desde un punto de vista valorativo, este encuadramiento tiene que
hacerse respetando una serie de principios bsicos de justicia objetiva
(valores)
3. Dando por supuesto que contamos con la dimensin valorativa, podemos
definir el Derecho Constitucional de la siguiente manera:
Es una ciencia cuyo objeto (formal) de estudio son las normas que
regulan la parte de la realidad social que se refiere a la dimensin
poltica de la existencia humana (la que hace referencia al poder
poltico). Otra posibilidad: el Derecho Constitucional es la ciencia que
estudia el conjunto de normas que regulan la organizacin del poder en
una sociedad concreta. O tambin: el Derecho Constitucional es la
ciencia que estudia la Constitucin, en tanto que norma suprema del
Estado (forma moderna de organizacin del poder poltico) y el resto de
las leyes que la desarrollan y completan.

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D) Distincin entre Derecho Poltico y Derecho Constitucional.


Derecho Poltico: concepto ms amplio que se refiere a todos los fenmenos
polticos en general. Especial atencin al sustrato poltico de las normas jurdicas.
Utiliza mtodo jurdico pero incluye anlisis poltico de las normas y de las
instituciones.
Derecho Constitucional: concepto especfico que se refiere al estudio de la
Constitucin. Admite un enfoque ms amplio o ms restringido desde el punto de
vista el anlisis del derecho positivo.
Conviene advertir que detrs de este problema sobre la denominacin se
esconden dos modos muy diferentes de concebir la disciplina. Bsicamente, estos
dos modos se distinguen entre s por lo siguiente: mientras que uno rechaza
abiertamente la extensin del mbito cientfico del derecho constitucional a los
aspectos que no son estrictamente jurdicos (sean stos de carcter histrico,
filosfico, poltico o sociolgico) el otro considera que una investigacin de su
objeto especfico (la Constitucin) que no tenga en cuenta estos otros aspectos no
llegar a entender en toda su profundidad el significado real del objeto que
estudia. Pues bien, quiz convenga decir que en esto, como en otros debates de
signo parecido, hay mucho de radicalismo, porque lo cierto es que entre ambas
posturas siempre se puede hallar un punto de equilibrio. Con palabras que
tomamos prestadas de Pereira Menaut: todo lo que hay que hacer, para llegar a ese
punto de equilibrio, es evitar los extremos del formalismo, por un lado, y del
sociologismo, por otro.
3.- Relacin con otras disciplinas.
Por razn del objeto material el Derecho Constitucional guarda una
relacin especial con una serie de disciplinas que se consideran disciplinas afines o
complementarias. Tales son, especialmente: la Ciencia Poltica (ver pp. 15-16,
Manual), la Teora del Estado (ver pp. 14-15, Manual) y la Sociologa. Sin
embargo, este mbito de relaciones puede ampliarse. En este sentido, pueden
citarse tambin la Filosofa Poltica y la Historia de las Ideas Polticas.
4.- Origen y etapas en el desarrollo del Derecho Constitucional
Ver pginas 10-13 Manual.

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