Rodrigo Malschitzky Jacques

UNIVERSIDADE DO VALE DO ITAJA UNIVALI
CENTRO DE EDUCAO DE SO JOS

CURSO DE DIREITO
NCLEO DE PRTICA JURDICA
COORDENAO DE MONOGRAFIA
DESAPROPIAO POR UTILIADDE PBLICA NOS TERRENOS DE

POSSE: INDENIZAO
RODRIGO MALSCHITZKY JACQUES
So Jos (SC), 08 de junho de 2007.

CENTRO DE EDUCAO DE SO JOS
CURSO DE DIREITO
DESAPROPIAO POR UTILIADDE PBLICA NOS TERRENOS DE

POSSE: INDENIZAO
Monografia apresentada como requisito parcial

para obteno do grau de Bacharel em Direito,
sob orientao da Prof. MSc. Carla Cristina
Seemann Schtz.
So Jos (SC), 08 junho de 2007.

CENTRO DE EDUCAO SUPERIOR CES VII
CURSO DE DIREITO
DESAPROPIAO POR UTILIADDE PBLICA NOS TERRENOS DE POSSE:

INDENIZAO
A presente monografia foi aprovada como requisito para a obteno do grau de

bacharel em Direito no curso de Direito na Universidade do Vale do Itaja UNIVALI.
So Jos, 08 junho de 2007.
Banca Examinadora:
_______________________________________________________
Prof. MSc. Carla Cristina Seemann Schtz - Orientadora
_______________________________________________________
Prof.
- Membro 1
_______________________________________________________
Prof.
- Membro 2
DEDICATRIA
Dedico este trabalho monogrfico a minha

famlia, especialmente aos meus pais,
pelo voto de confiana que sempre
depositaram na minha pessoa, pelo
exemplo de dedicao e perseverana
que sempre me passaram durante todos
estes anos.
AGRADECIMENTOS
Aos meus pais Silvino Jacques Filho e Altair Malschitzky Jacques, agradeo
pelo amor e carinho que me dispensaram em todos os momentos da minha vida,
incentivaram-me e consolaram-me nas horas de angustia e ansiedade, alegraramme com palavras e carinhos que somente os pais sabem dizer e fazer.
Ao pessoal do Departamento Nacional de Infra-Estrutura e Transporte (DNIT),
onde eu adorei trabalhar, dadas as maravilhosas pessoas com quem convivi. Em
especial o Procurador Csar Dirceu Azambuja, pessoa com pulso firme que me
ensinou muitas coisas para o almejar de uma futura carreira jurdica, que me
orientou no projeto desde trabalho monogrfico.
Em especial, a professora/orientadora Carla Cristina Seemann Schtz, que
a maior responsvel pelos frutos positivos deste trabalho. Considero o fato de ter
sido seu orientando um privilgio, seu conhecimento profundo interdisciplinar, alm
de ser inspirador, foi decisivo para elaborao deste trabalho.
Agradeo a todos os meus colegas, que me ajudaram e que me acolheram
em situaes complicadas, em especial meu grande amigo, irmo, Nelsinho que
esteve presente em todos os momentos da minha vida e do meu lado todas as
vezes que precisei. A Jaque, Junior, aos colegas de faculdade, a todas as pessoas
que de alguma maneira me auxiliaram na construo deste trabalho, muito obrigado.
E, finalmente, agradeo a Deus que me iluminou e me deu foras para
superar os momentos mais difceis.
Muitos dos fracassos da vida ocorrem com

pessoas
que
no
perceberam
quo
prximas estavam do sucesso quando

desistiram.
(Thomas Edison)
RESUMO
O presente trabalho cientfico consiste num estudo quanto a possibilidade de

indenizao nos terrenos de posse pelo poder expropriante em ato administrativo,
bem como, pela limitao imposta pela Lei n 3365/41 (Lei da Desapropriao).
Busca rever as bases conceituais tericas norteadoras do instituto desapropriatrio,
como tambm, seu conceito, funo social, fundamentos, competncia e
procedimentos para realizao do ato. Na seqncia trata do estudo da posse e sua
relao com o direito de propriedade, criando mera relao de fato, que faz gerarem
direitos.
Traa-se, por ltimo, a indenizao nas desapropriaes por utilidade
pblica nos terrenos de posse, diante da Lei posta a disposio os doutrinadores e,

principalmente os operadores do direito, ho que atentar para sua interpretao uma
vez que no possu normas reguladoras nem subsdios, quanto ao pagamento de
indenizaes em ato administrativo.
PALAVRAS-CHAVE: DESAPROPRIAO, POSSE, INDENIZAO E LIMITAO
DOS ATOS DO PODER EXPROPRIANTE.
DECLARAO DE INSENO DE RESPONSABILIDADE
Declaro, para todos os fins de direito, que assumo total responsabilidade pelo aporte
ideolgico conferindo ao presente trabalho, isentado a Universidade do Vale do Itaja
UNIVALI, a Coodernao do Curso de Graduao em Direito, a Banca
Examinadora, a Orientadora de toda e qualquer responsabilidade acerca do mesmo.
So Jos (SC), 08 junho de 2006.
Rodrigo Malschitzky Jacques

Graduando
SUMRIO
INTRODUO
12
1 DESAPROPRIAO: ASPECTOS GERAIS
14
1.1 CONCEITO E NATUREZA JURDICA
14
1.2 FUNO SOCIAL
16
1.3 FUNDAMENTOS E LEGISLAO APLICVEL
17
1.4 COMPETNCIA PARA LEGISLAR E DESAPROPRIAR
20
1.5 PROCEDIMENTO EXPROPRIATRIO
21
1.5.1 Fase Declaratria
21
1.5.2 Fase Executria
22
1.6 DESAPROPRIAO INDIRETA
25
2 NOES INTRODUTRIAS DA POSSE E SUA RELAO COM O DIREITO DE

PROPRIEDADE
27
2.1 CONCEITO E NATUREZA JURDICA DA POSSE
27
2.2 CONCEITO E NATUREZA JURDICA DA PROPRIEDADE
30
2.3 FUNO SOCIAL DA POSSE E DA PROPRIEDADE
31
2.4 CLASSIFICAO DA POSSE
33
2.4.1 Posse Direta e Indireta
34
10
2.4.2 Posse Justa e Injusta
35
2.4.3 Posse de Boa-F e de M-F
36
2.5 DOS EFEITOS DA POSSE
37
2.5.1 Percepo dos Frutos
38
2.5.2 Benfeitorias
38
2.5.3 Indenizao pela Deteriorao e Perda da Coisa
40
2.5.4 Usucapio
41
2.6 AQUISIO DA POSSE
42
2.7 A PERDA DA POSSE
43
3 A INDENIZAO NAS DESAPROPRIAES POR UTILIDADE PBLICA NOS

TERRENOS DE POSSE
44
3.1 TERRAS DE PROPRIEDADE DE PARTICULARES
44
3.2 TERRAS DEVOLUTAS
47
3.3 LIMITAO DO PODER EXPROPRIANTE EM VIA ADMINISTRATIVA
51
CONSIDERAES FINAIS
55
REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS
57
ANEXO
11
LISTA DE ABREVIATURAS
Apud Citado por, segundo

Art. Artigo
Arts. - Artigos
p. - Pgina
n - Nmero
DNIT Departamento Nacional de Infra-estrutura e Transporte
ANEEL Agncia Nacional de Energia Eltrica
CF Constituio Federal
CC Cdigo Civil
CPC Cdigo de Processo Civil
INCRA Instituto Nacional de Colonizao e Reforma Agrria
DJU Dirio de Justia da Unio
RS Rio Grande do Sul
RT Revista dos Tribunais
12
INTRODUO
Este trabalho monogrfico trata da Indenizao, por via administrativa, nas

Desapropriaes por Utilidade Pblica nos Terrenos de Posse. Tem como objeto de
estudo a indenizao nas desapropriaes, por utilidade pblica, nos terrenos de
posse.
A problemtica deste estudo referente ao cabimento do poder
expropriante a indenizao dos terrenos de posse nos casos de desapropriao por
utilidade pblica?
O mtodo adotado foi o dedutivo, j que sero analisadas as srias
discusses acerca das limitaes postas pela Lei 3365/41 (Lei da Desapropriao),
uma vez que a prtica desapropriatria leva a no indenizar os terrenos de posse na
esfera administrativa.
As tcnicas de pesquisa sero desenvolvidas atravs da pesquisa do
presente tema em fontes de documentao indireta, especialmente na doutrina
especializada no tema, na legislao atualmente sobre o assunto e, em decises
jurisprudenciais.
Assim sendo, o presente trabalho encontra-se estruturado em trs captulos.
No primeiro captulo, denominado Desapropriao: Aspectos Gerais, partindo do
conceito e natureza jurdica na desapropriao, sua funo social, que, para
propiciar o bem-estar social, por fim, trata-se tambm dos fundamentos e legislaes
aplicveis, bem como, os procedimentos que so: a fase declaratria, que feita de
forma administrativa, sendo esta materializada em ato declaratrio emanado pelo
Poder Executivo ou atravs de lei expedida pelo Poder Legislativo, atravs de uma
declarao por utilidade pblica; j a fase executria se d aps ser editado o ato
declaratrio, pode ser administrativa ou judicial, tendo por finalidade a adoo das
medidas necessrias para a implementao da desapropriao.
O segundo captulo, denominado Noes Introdutrias da Posse e sua
Relao com Direito de Propriedade, a posse significa apenas ter a disposio da
coisa, utilizando-se dela e tirando-lhe os frutos, com fins scio-econmicos.
Adotando o conceito que est disposto atualmente no Cdigo Civil, pode-se dizer
que todo o proprietrio possuidor, mas nem todo possuidor proprietrio, trata
13
ainda, dos conceitos e natureza jurdica da posse e da propriedade, bem ainda,

como a funo social das mesmas, quanto classificao e os efeitos da posse da
propriedade, verificando que a posse possu duas concepes fundamentais, ou
seja, a concepo subjetiva e a concepo objetiva, o Cdigo Civil tratou de
escolher disciplinar a posse pela teoria objetiva, tendo como aquela que melhor
exprime a idia de posse,
O
terceiro
ltimo
captulo,
denominado
Indenizao
nas
Desapropriaes por Utilidade Pblica nos Terrenos de Posse, primeiramente,

terras de propriedade particular ocupada por posseiros; em seqncia aborda as
terras devolutas, para finalizar relatar a limitao do poder expropriante em ato
administrativo no que diz respeito desapropriao da posse, reportando-se em
cada item as jurisprudncias e doutrinas pertinentes ao tema.
A questo central deste trabalho, encontra-se no ltimo tpico deste terceiro
captulo, que a Limitao do Poder Expropriante no Ato Administrativo, visto que
no h uma uniformizao de decises existem algumas lacunas nas leis postas,
sendo que a prtica desapropriatria leva a no indenizar esses terrenos na esfera
administrativa, o que causa uma srie de problemas com os desapropriados,
levando-se obrigatoriedade, na maioria das vezes, no ajuizamento de aes, o que
atrasa o andamento administrativo, inclusive a imisso na posse, e mesmo, as obras
sempre to urgentes e necessrias para a populao, faz-se e, ainda, anlise das
jurisprudncias e doutrinas pertinentes ao tema.
As Consideraes Finais sintetizam o contedo e estimulam a reflexo
sobre a relevante questo do presente trabalho monogrfico.
14
1 DESAPROPRIAO: ASPECTOS GERAIS
Este captulo trata das noes introdutrias ao direito de desapropriao,

abordando principalmente o conceito de desapropriao e sua natureza jurdica,
bem como, sua funo social, a qual demonstra que diante de uma motivao
superior o interesse privado deve subordinar-se ao interesse pblico. Por fim, faz-se
um estudo do seu amparo normativo e seu procedimento expropriatrio.
1.1 CONCEITO E NATUREZA JURDICA

Etimologicamente, desapropriao equivale ao ato de privar algum da
propriedade, tirar ou fazer perder a propriedade. (VELLOSO, 2000, p. 02).
Contudo, no mbito do direito administrativo, a desapropriao a forma
mais drstica de interveno do Estado na propriedade, atravs da qual o poder
pblico adquire originariamente um bem, antes sob o domnio de outrem.
(MEIRELLES, 2002, p. 502).
A Lei das Desapropriaes n. 3.365/41, enumera em seu artigo 29, o
entendimento de que a desapropriao trata da perda da propriedade privada, que
s se aperfeioa com a transcrio da sentena de mrito ou homologatria do
acordo, no registro de imveis.
Assim afirma Miranda (1971, p. 145) a expropriao A privao de
elementos da propriedade. Por essa definio explicam-se todas as espcies de
desapropriao.
Para Di Pietro (2002, p. 134), define desapropriao como:
O procedimento administrativo pelo qual o Poder Pblico ou seus
delegados, mediante prvia declarao de necessidade pblica,
utilidade pblica ou interesse social, impe ao proprietrio a perda de
um bem, substituindo-o em seu patrimnio por justa indenizao.
Conceitua Whitaker (1927, p. 03) na mesma linha de entendimento:

Desapropriao o ato pelo qual a autoridade competente, em casos
expressos em lei e mediante indenizao, determina que a
15
propriedade individual seja transferida a quem dela se utiliza em

interesse da coletividade.
No mesmo sentido, o conceito dado por Bandeira de Mello (2001, p. 711),

preceitua que:
luz do Direito Positivo brasileiro, desapropriao se define como o
procedimento atravs do qual o Poder Pblico, fundado em
necessidade pblica ou interesse social, compulsoriamente despeja
algum de um bem certo, normalmente adquirindo-o para si, em
carter originrio, mediante indenizao prvia, justa e pagvel em
dinheiro [...].
Assim, pode-se asseverar que desapropriao desapossar, tirar a coisa do

domnio privado, passando-o ao pblico, utilizando o procedimento administrativo1,
preparatrio do judicial, por meio do qual o Poder Pblico ou seus delegados,
compulsoriamente, pretendem despejar algum do seu direito de propriedade a fim
de o adquirir, mediante indenizao prvia, justa, em geral em dinheiro ou
excepcionalmente, em ttulos da dvida pblica.
O ato de expropriar propriedade alheia encontra amparo na Carta Magna de
1988, que em seu artigo 5, XXIV, determina a competncia de lei ordinria para
estabelecer o procedimento para desapropriar por necessidade ou utilidade pblica,
ou por interesse social, ou seja, a perda da propriedade pelo particular, para fins
de interesse pblico, mediante prvia e justa indenizao em dinheiro.
Quanto natureza jurdica, a desapropriao a forma originria da
aquisio da propriedade, segundo Bandeira de Mello (2007, p. 837):
Diz-se originria a forma de aquisio da propriedade quando a
causa que atribui a propriedade a algum no se vincula a nenhum
ttulo anterior, isto , no procede, no deriva, de ttulo precedente,
portanto, no dependente de outro. causa autnoma, bastante
por si mesma, para gerar, por fora prpria, o ttulo constitutivo da
propriedade.
Ser visto no item 1.5.
16
Franco Sobrinho (RDA 112/25, apud DI PIETRO, 2000, p. 146), caracteriza

desapropriao:
1. por independer da vontade do particular;
2. por no ser compra e venda;
3. por no ser confisco;
4. por exigir compensao;
5. pela fixao do interesse pblico;
6. por estar isenta de evico ou demanda por vcio redibitrio;
7. pela fora de extinguir os nus reais que pesarem sobre a coisa;
8. pela extino da inalienabilidade.
Deste modo, a desapropriao pode ser entendida como um procedimento

administrativo declaratrio, pelo qual o expropriante adquire a propriedade
expropriada, originariamente, mediante prvia declarao de necessidade ou
utilidade pblica e interesse social, sem vnculos com o proprietrio anterior; por
independer da vontade do particular de extrema importncia a sua funo social,
mediante a interveno do Estado na propriedade.
1.2 FUNO SOCIAL
Se no for observada a funo social da propriedade, compete ao direito

concedido ao Estado de expropriar propriedade alheia, sem que seu ato seja
considerado esbulho, e sim largamente amparado na legislao brasileira, que prev
as hipteses cabveis de desapropriao e o processo a ser devidamente seguido.
Observando o art. 15, 1, do Decreto-Lei n. 3.365/41, a imisso provisria
da posse, poder ser feita independentemente da citao do ru, mediante o
depsito, tal norma no contraria a Constituio, como demonstra a Smula do
Supremo Tribunal Federal n. 652, e assim dispe: [...] no contraria a Constituio
o artigo 15, pargrafo 1, do Decreto-Lei 3.365/41 (Lei da Desapropriao por
Utilidade Pblica).
Sobre isso, Meirelles (2002, p. 498) afirma que:
Para propiciar esse bem-estar social o Poder Pblico pode intervir na
propriedade privada e nas atividades econmicas das empresas, nos
limites da competncia constitucional atribuda a cada uma das
entidades estatais, atravs de normas legais e atos administrativos
17
adequados aos objetivos da interveno.
A Constituio Federal de 1988 garante o direito de propriedade, mas

estabelece como um dos direitos fundamentais que a propriedade dever atender a
sua funo social. Assim, entende Meirelles (2002, p. 501) que:
Desapropriao a forma conciliadora entre a garantia da
propriedade individual e a funo social dessa mesma propriedade,
que exige usos compatveis como o bem-estar da coletividade.
A previso legal de um processo de desapropriao demonstra que, apesar

da no observncia da funo social da propriedade ensejar a possibilidade de sua
perda, outros direitos do proprietrio devem ser resguardados, como o direito a um
pagamento justo pelas benfeitorias realizadas e a uma indenizao pelas perdas e
danos e lucros cessantes em face da desapropriao, o que se faz necessrio para
que a sociedade evolua, mas continue a viver em harmonia. (FARIA, 2004, p. 376).
Conclui-se que por se tratar de interesse coletivo, o qual sobrepe o direito
individual, justifica a ao do Estado sobre a propriedade particular, transferindo-a
compulsoriamente ao domnio pblico. Para que isso ocorra so necessrias leis
que regulamentem o procedimento de expropriao, de modo que respeite o direito
de propriedade garantido constitucionalmente.
1.3 FUNDAMENTOS E LEGISLAO APLICVEL

A legislao ptria, quanto ao ato de expropriar propriedade de outrem,
encontra amparo na Constituio de 1988, que preleciona em seu artigo 5, XXIV, a
permisso para desapropriar por necessidade ou utilidade pblica e interesse social,
o mesmo vem mencionado no artigo 1.288, pargrafo 3, do Cdigo Civil, ipsis literis:
Art. 5, CF.
[...]
XXIV - da Constituio Federal: a lei estabelecer o procedimento
para desapropriao por necessidade ou utilidade pblica, ou
interesse social, mediante justa a prvia indenizao em dinheiro,
ressalvados os casos previstos nesta Constituio;
[...]
18
Art. 1.228, CC.

[...]
3 O proprietrio deve ser privado da coisa, nos casos de
desapropriao, por necessidade ou utilidade pblica ou interesse
social, bem como no de requisio, em caso de perigo pblico
iminente.
Como mencionado no artigo 5, XXIV, da Constituio da Repblica, essa

expropriao deve ser feita mediante justa e prvia indenizao em dinheiro, salvo
algumas
excees
previstas
na prpria Carta
Constitucional, em que a
desapropriao no paga em dinheiro, e sim, por exemplo, em ttulos da dvida

pblica. Dispe sobre o pagamento em ttulos da dvida pblica a chamada
desapropriao-sano, que no artigo 182, pargrafo 4, inciso III, tambm da CF,
define-a como penalidade para aquele proprietrio de solo urbano no edificado,
sub-utilizado ou no utilizado, facultando ao Poder Pblico a indenizao em ttulos
da dvida pblica. (MEDAUAR, 2006, p. 349).
Especificamente sobre a desapropriao para fins de reforma agrria,
considerada constitucionalmente como interesse social, a Magna Carta dispe no
artigo 184, a competncia da Unio, e assim prescreve:
Art. 184. Compete Unio desapropriar por interesse social, para
fins de reforma agrria, o imvel rural que no esteja cumprindo sua
funo social, mediante prvia e justa indenizao em ttulos da
divida agrria, com clusula de preservao do valor real,
resgatveis no prazo de at 20 anos, a partir do segundo ano de
emisso, e cuja utilizao ser definida em lei.
A distino entre necessidade ou utilidade pblica e interesse social, foi

formulada por Seabra Fagundes (1984, p. 187):
A necessidade pblica2 aparece quando a Administrao se encontra
diante de um problema inadivel e premente, isto , que no pode
ser removido nem procrastinado e para cuja soluo indispensvel
incorporar no domnio do Estado o bem particular. A utilidade
pblica3 aparece quando a utilizao da propriedade conveniente e
1-
efesa do territrio nacional; 2-
egurana pblica; 3-
Necessidade Pblica, exemplos: d

s
e salubridade pblica. (DI PIETRO, 2000, p. 139).
3
Utilidade pblica, exemplos: 1- a fundao de povoao; 2- estabelecimento de
; 4-
assistncia; 3-
ocorros pblicos (no caso de calamidade)
educao; 4- i nstruo pblica; 5- abertura,
19
vantajosa ao interesse coletivo, mas no constitui imperativo

irremovvel. Haver um motivo de interesse social quando a
expropriao se destine a solucionar os chamados problemas
sociais, isto , aqueles diretamente atinentes s classes mais pobres,
aos trabalhadores, massa do povo em geral pela melhoria nas
condies de vida, pela mais eqitativa distribuio da riqueza, em
fim, pela atenuao das desigualdades sociais.
O texto legal mais significativo a respeito da desapropriao o Decreto-Lei

n. 3.365, de 21 de junho de 1941, tambm conhecido como Lei Geral das
Desapropriaes. O referido Decreto-Lei supriu a expresso necessidade pblica e
regula a desapropriao por utilidade pblica, mantendo essa expresso. Deve ser
utilizado sempre que o Poder Pblico necessitar para suas funes estatais,
exigindo a aquisio de domnio de bens alheios. (GASPARINI, 1995, p. 437).
O Decreto-Lei n. 3.365/41 aceita apenas os casos de desapropriao por
utilidade pblica, por exemplo: para abertura de ruas, execuo de planos
urbansticos, realizao de casas de sade e etc. Sendo assim:
Omite a indicao explcita de casos de necessidade pblica. A
doutrina vem afirmando quanto aos quatro casos mencionados no
art. 5 do Decreto-lei nmero 3.365/41, ou seja, segurana nacional,
defesa do estado, socorro pblico em caso de calamidade,
salubridade pblica, so de necessidade pblica. (MEDAUAR, 2006,
p. 352).
Com relao desapropriao por interesse social, o texto que a regula a

Lei n. 4.132/62, definindo em seu artigo 2, os casos de desapropriao por
interesse social.
Sobre o tema descreve Di Pietro (2002, p. 139):
H de se observar que a definio de quais sejam os casos de
necessidade pblica, utilidade pblica ou interesse social no fica a
critrio da Administrao Pblica, uma vez que as hipteses vm
taxativamente indicadas, em Lei; no basta, no ato expropriatrio,
mencionar genericamente um dos trs fundamentos; necessrio
indicar o dispositivo legal em que se enquadra a hiptese concreta.
alargamento de ruas, praas, canais, estradas de ferro ou qualquer via pblica; 6uma comunidade, sua decorao e higiene
, e; 7- explorao de minrio. (DI
construo de obras de estabelecimentos destinados ao bem geral de

2000, p. 139).
PIETRO,
20
Porm, essas no so as nicas disposies normativas a respeito da

desapropriao. O Decreto-Lei n. 1.075/70, por exemplo, traz disposies de
carter processual, como o instituto da imisso na posse de imveis residenciais
urbanos. Alm disso, a Lei n. 6.602/78 tambm dispe sobre a desapropriao,
bem como, os Cdigos de Minerao e de guas e o Estatuto da Terra, entre outros.
1.4 COMPETNCIA PARA LEGISLAR E DESAPROPRIAR
A capacidade para expropriar decorrente da soberania estatal. De acordo

com a organizao, s nas hipteses de poder originrio ou delegao, torna-se
permissvel legalmente o uso da competncia expropriatria. (FRANCO SOBRINHO,
1989, p. 41).
A competncia, tendo em vista a organizao poltica ou os regimes
administrativos, vm sempre jurisdicionalizada, dividida, circunscrita s reas de
atuao, vinculada a interesses qualificados pela natureza dos servios pblicos.
(FRANCO SOBRINHO, 1989, p. 41).
Compete exclusivamente Unio legislar sobre a desapropriao, como
mostra o art. 22, II, da Carta Constitucional, sendo assim, afasta todos os demais
entes federados de formularem qualquer lei, sobre a matria expropriatria.
Dispe a Constituio Federal, no artigo 22, inciso II: Compete
privativamente Unio legislar sobre: [...]; II desapropriao; [...].
Desta forma, cabe Unio disciplinar o procedimento administrativo e o
processo judicial, necessrios para que possa ocorrer o expropriamento.
competente para declarar, ou seja, submeter um bem ao regime
expropriatrio, por necessidade ou utilidade pblica, ou interesse social, as pessoas
polticas dentro de suas respectivas jurisdies, tanto a Unio, os Estados e o
Distrito Federal podem emitir declarao expropriatria (art. 2, Decreto-Lei n
3.365/41). (GASPARINI, 1995, p. 437).
Alm das autoridades citadas, competente para editar o ato declaratrio a
Autarquia DNIT, tal competncia est inserida legalmente no art. 14, do Decreto-Lei
Federal n. 512/69, tambm podem editar declaraes expropriatrias a empresa
ANEEL, nas hipteses previstas na Lei n. 9.427/96, sendo esses atos declaratrios
em forma de portaria.
21
Por fim, a competncia para executar ou promover a desapropriao das

entidades da Administrao indireta, mediante autorizao, constante em lei ou
contrato (art. 3, Decreto-Lei n. 3.365/41), devendo ser emitido previamente o ato
declaratrio pelo Chefe do Executivo (Presidente da Repblica, Governador do
Distrito Federal, Governador do Estado ou Prefeito Municipal), dependendo da
competncia de cada uma dessas pessoas polticas.
1.5 PROCEDIMENTO EXPROPRIATRIO
Como j foi visto, a desapropriao se d por procedimento administrativo,

isto , uma sucesso de atos que culminam para um nico fim, qual seja, a
aquisio originria pelo Poder Pblico de propriedade alheia, realizada em 2 (duas)
fases: a primeira de natureza declaratria, consubstanciada na indicao da
utilidade pblica; a segunda de carter executrio, compreendendo a estimativa da
justa indenizao e a transferncia do bem expropriado para o domnio do
expropriante. (GASPARINI, 1995, p. 437).
Conceitua Meirelles (1997, p. 514):
um procedimento administrativo e no um ato, porque se efetiva
atravs de uma sucesso ordenada de atos intermedirios
(declarao de utilidade, avaliao, indenizao), visando obteno
de um ato final que a adjudicao do bem ao Poder Pblico ou ao
seu delegado beneficirio da expropriao.
de grande alvitre diferenciar essas duas fases, uma declaratria que a

fase administrativa e a executria que pode ser administrativa ou judicial.
1.5.1 Fase Declaratria
A fase declaratria feita de forma administrativa, materializada em ato

declaratrio emanado pelo Poder Executivo ou por intermdio de lei; se expedida
pelo Poder Legislativo, ser atravs de uma declarao por utilidade pblica ou
interesse social. (FARIA, 2004, p. 396).
Como a desapropriao uma das modalidades de interveno do Estado
22
na propriedade e tm carter concreto, incidente sobre um bem determinado e

individualizado, o ato declaratrio deve conter o sujeito ativo da desapropriao, a
descrio do bem, a declarao de necessidade pblica, utilidade pblica ou
interesse social, a qualificao ou identificao do bem expropriado, a destinao
especfica a ser dada ao bem, o fundamento legal e a indicao da fonte jurdica
embasadora da medida. (FARIA, 2004, p. 397-398).
A partir do ato declaratrio de desapropriao, verificam-se os efeitos do
decreto expropriatrio, so eles: submete-se o bem fora do Estado; fixa as
condies que o bem se encontra; o Poder Pblico passa a ter direito de posse do
bem; comea a contagem do prazo de caducidade do ato declaratrio por
necessidade ou utilidade pblica (05 anos - artigo 10, do Decreto-Lei n. 3.365/41),
no podendo o bem ser modificado. (GASPARINI, 1995, p. 460).
Como expe o pargrafo anterior, o incio do prazo de caducidade resulta na
proibio quanto s modificaes feitas nos bens, pois este objeto de avaliao
para o clculo da justa indenizao. As benfeitorias realizadas antes do ato
declaratrio, de quaisquer modalidades, sero integralmente indenizadas. Contudo,
a partir do ato declaratrio, somente sero computadas no clculo da indenizao,
as benfeitorias necessrias e as teis, desde que autorizadas pelo Poder Pblico. As
benfeitorias volupturias, entretanto, jamais sero indenizadas, se realizadas aps a
declarao de desapropriao. (GASPARINI, 1995, p. 461).
Calha o ensinamento de Bandeira de Mello (1999, p. 379):
Como a simples declarao de utilidade pblica no tem o condo de
transferir a propriedade do futuro expropriado ao Estado, o
proprietrio do bem pode usar, gozar e dispor dele. Em razo disto, a
Administrao no pode negar alvar de licena para edificao no
imvel, desde que o postulante preencha os pressupostos legais de
sua expedio. Entretanto, a Administrao no ser obrigada a
indenizar o valor da edificao realizada no imvel depois da
declarao de utilidade pblica.
o que dispe a Smula 23 do STF, vazada nos seguintes termos:
Verificados os pressupostos legais para o licenciamento da obra, no
o impede a declarao de utilidade pblica para desapropriao do
imvel, mas o valor da obra no se incluir na indenizao, quando a
desapropriao for efetivada.
Deste modo, o ato declaratrio de utilidade pblica ou de interesse social
23
gera efeitos, j que o Poder Pblico desapropria o bem identificado, bem como, tem
o direito de penetrar no imvel declarado para medio, inspeo e outras
averiguaes.
1.5.2 Fase Executria
A fase executria se d aps ser editado o ato declaratrio de utilidade

pblica, pode ser administrativa ou judicial. A fase executria tem por finalidade a
adoo das medidas necessrias para a implementao da desapropriao.
Complementa Di Pietro (2002, p. 137) que:
Compreende os atos pelos quais o poder pblico promove a
desapropriao, ou seja, adota as medidas necessrias efetivao
da desapropriao, pela integrao do bem no patrimnio pblico.
Esse procedimento pode ocorrer de duas formas: por via extrajudicial ou por
via judicial.
Por via extrajudicial, sucede quando o expropriante e o expropriado chegam
a um acordo sobre o valor indenizatrio da desapropriao, basta que esse acordo
seja reduzido a termo para que se efetive a transferncia do bem expropriado; se for
imvel, exige-se a escritura no registro imobilirio competente. Aperfeioa-se ento,
a desapropriao amigavelmente. (MEDAUAR, 2006, p. 357).
H casos em que essa fase inexiste, acontece quando o Poder Pblico
desconhece quem o proprietrio, hiptese em que dever propor Ao de
Desapropriao, o que independe de saber quem o proprietrio do imvel a ser
expropriado. (DI PIETRO, 2002, p. 137).
No havendo acordo, ou seja, quando o particular opuser-se s concluses
pelo ente expropriante, a desapropriao segue o rito judicial previsto no Decreto-Lei
n. 3.365/41, sobre desapropriao, o qual admite, no que for omisso, a aplicao
subsidiria do Cdigo de Processo Civil, sendo iniciada pelo Poder Pblico.
(MEDAUAR, 2006, p. 357).
Conforme propugnado por MEDAUAR (2006, p. 357):
Se o proprietrio recusar o preo ou se for inevitvel o acordo
administrativo, o expropriante ingressa com ao expropriatria.
Poder ocorrer acordo em juzo, se o proprietrio, na contestao ou
24
em outra fase, aceitar o preo ofertado na inicial, caso em que o juiz

proceder homologao por sentena. (Decreto-lei 3.365/41, art.
22).
A competncia para julgar e processar a Ao de Desapropriao, quando o

sujeito passivo for a Unio, da Justia Federal, devendo ser proposta no foro da
jurisdio cujo imvel esteja situado, em virtude de sua situao. Quando iniciada
por outra pessoa, a competncia ser da Justia comum, devendo ser proposta no
foro da situao do bem. (FARIA, 2004, p. 399).
Iniciada a Ao de Desapropriao, a petio inicial deve ser composta
pelos requisitos do art. 282, do Cdigo de Processo Civil e do Decreto-Lei n.
3.365/41, este elenca os seguintes: a oferta do preo; um exemplar (original ou
fotocpia autenticada) do contrato ou jornal onde foi publicado o decreto de
desapropriao, e; a planta, a descrio dos bens e suas confrontaes. Tais
documentos so alados por esse dispositivo legal categoria de indispensveis
propositura da ao. Deve constar ainda na petio inicial, a alegao de urgncia e
o pedido de imisso provisria na posse do bem objeto da desapropriao.
(RODRIGUES, 1987, p. 178).
Para a imisso provisria4 na posse deve-se alegar urgncia, a qual poder
estar contemplada no decreto de desapropriao ou no, sendo assim, mesmo que
j se tenha iniciado o processo judicial expropriatrio, o poder expropriante poder
decretar sua urgncia em expropriar, nestes termos, o depsito do valor
indenizatrio dever ser feito em juzo, para que o juiz possa conceder
provisoriamente a posse do bem objeto da desapropriao, seguindo os requisitos
do art. 15, do Decreto-Lei n. 3.365/415. (FARIA, 2004, p. 399).
Meirelles (2002, p. 516) destaca que:
A fixao da importncia do depsito a ser feito em juzo, para obterse a imisso provisria na posse, no fica ao alvedrio do
expropriante, nem do juiz, nem do expropriado. Obedece a ordem
estabelecida pelo 1 do art. 15 da Lei Geral das Desapropriaes,
que impositiva para todos.
4
efine Bandeira de Mello (
RDP 9/24, apud DI PIETRO 2002, p. 147 quanto a i
misso provisria na posse
transferncia da posse do bem objeto da expropriao para o expropriante, j no incio da lide, obrigatoriamente concedida pelo juiz, se o Poder Pblico
declarar urgncia e depositar em juzo em favor do proprietrio fixada segundo critrio previsto em lei.
5 Art 15 do
. ,
Decreto-Lei n. 3.365/41: Se o expropriante alegar urgncia e depositar quantia arbitrada de conformidade com o artigo 685 do Cdigo de
Processo Civil, o juiz mandar imiti-lo provisoriamente na posse dos bens.
25
Uma vez realizado o depsito provisrio, o expropriado poder levantar 80%

(oitenta por cento) do depsito feito para a desapropriao6, mediante prova da
propriedade e quitao das dvidas fiscais que recaiam sobre o bem expropriado,
observando-se os requisitos do artigo 34, do Decreto-Lei n. 3.365/41, (DI PIETRO,
2002, p. 149), o qual prescreve que:
Art. 34. O levantamento do preo ser deferido mediante prova de
propriedade, de quitao de dvidas fiscais que recaiam sobre o bem
expropriado, e publicao de editais, com o prazo de 10 dias, para
conhecimento de terceiros.
Pargrafo nico. Se o juiz verificar que h dvida fundada sobre o
domnio, o preo ficar em depsito, ressalvada aos interessados a
ao prpria para disput-lo.
Haja vista que a transferncia do domnio s ocorre com o pagamento do

valor total fixado, esse depsito realizado previamente, apenas permite ao
expropriante o ingresso no imvel. Uma vez declarada a imisso provisria da
posse, transfere-se o pagamento do tributo predial e territorial ao ente que
efetivamente exera a posse sobre o bem. (VELLOSO, 2000, p. 31).
Comunga desta opinio Meirelles (2002, p. 517):
A imisso definitiva na posse, em qualquer hiptese, s se dar aps
o integral pagamento do preo, conforme o fixado no acordo ou na
deciso judicial final, que adjudicar o bem ao expropriante,
transferindo-lhe o domnio com todos os seus consectrios. Mas de
observar-se, que desde a imisso provisria na posse o expropriante
aufere todas as vantagens do bem, e cessa para o expropriado a sua
fruio,
devendo
cessar
tambm
todos
os
encargos
7
correspondentes, notadamente os tributos reais.
Deste modo assegurado o contraditrio ao expropriado para o fim de

impugnao do valor do depsito. Se o valor no estiver atualizado, compete ao juiz
da causa fix-lo independente da avaliao, levando em considerao o tempo
6
33
do
ecreto- ei n. 3365/41
Art. , 2 D
L
: O desapropriado, ainda que discorde do preo oferecido, do arbitrado
ou do fixado pela sentena, poder levantar 80% do depsito feito para o fim previsto no art. 15,
observado o processo estabelecido no art. 34.
7 IMPOSTO IPTU DESAPROPRIAO RESPONSABILIDADE PELO PAGAMENTO IMISSO PROV
RIA NA POSSE DO IMVEL DATA A
IS
PARTIR DA QUAL DEVIDO PELO RGO EXPROPRIANTE LEVANTAMENTO INTEGRAL DO SALDO DA INDENIZAO PELO EXPROPRIADO,
OBSTADO DESCONTO DE IMPOSTOS REFERENTES AOS EXERCCIOS POSTERIORES QUELA IMISSO APELO NO PROVIDO. (Agravo de
Instrumento
n. 137.480-2. Relator Luiz Tmbara. Mairinque. Data da Publicao: 09 de novembro de 1988)
26
transcorrido da ultima atualizao e a variao monetria no perodo.

Dentro do que foi enunciado at ento, pode-se afirmar que o legislador no
desempenho de suas funes, sempre se preocupou em fixar limites s condutas
individuais, com direcionamento proteo societria.
1.6 DESAPROPRIAO INDIRETA
desapropriao
indireta,
tambm
chamada
de
apossamento
administrativo, dar-se quando:

O poder pblico se apossa de um bem, sem consentimento do
proprietrio ou sem o devido processo legal, que a
desapropriao. (MEDAUAR, 2006, p. 363).
Esta se verifica em regra, o esbulho praticado pelo poder pblico em

propriedade particular, caracteriza-se pela ocupao de bem alheio, principalmente
imvel, sem o prvio decreto expropriatrio e as demais formalidades previstas nas
leis pertinentes, sobretudo no Decreto-Lei 3.365/41.(FARIA, 2004, p. 412).
Este apossamento sem o devido processo legal reflete-se em ao a ser
ajuizada, ao ordinria de indenizao por desapropriao indireta, pelo
proprietrio do terreno. Neste caso inverte os sujeitos no processo, no caso, seria
parte ativa o proprietrio e passiva o poder pblico.(MEDAUAR, 2006, p. 363).
O autor da ao deve postular na ao judicial, o valor atual do bem,
atualizado na data do pagamento, acrescido de juros compensatrios8 e juros
moratrios9, nesta mesma ao deve ser requerida a percia, sendo a prova mais
importante numa desapropriao indireta. (FARIA, 2004, p. 412)
Art. 15-A,caput do DL. n 3365/41: No caso de imisso prvia na posse, na desapropriao por
necessidade ou utilidade pblica e interesse social, inclusive para fins de reforma agrria, havendo
divergncia entre o preo ofertado em juzo e o valor do bem, fixado na sentena, expressos em
termos reais, incidiro juros compensatrios de seis por cento ao ano sobre o valor da diferena
eventualmente apurada, a contar da imisso na posse, vedado o clculo de juros compostos.[...]. 3
- O disposto no caput deste artigo aplica-se tambm s aes ordinrias de indenizao por
apossamento administrativo ou desapropriao indireta, bem assim s aes que visem a
indenizao por restries decorrentes de atos do Poder Pblico, em especial aqueles destinados
proteo ambiental, incidindo os juros sobre o valor fixado na sentena.
9
Juros moratrios Na desapropriao, para qualquer finalidade, estes juros so devidos pelo poder
expropriante ao desapropriado na hiptese de pagamento efetuado fora do prazo previsto.(FARIA,
2004, p. 404)
27
Quanto prescrio, a Smula 11910 do Superior Tribunal de Justia a fixara

que o interessado que teve seu direito molestado poro ato esbulhador do ente
pblico, estaria impedido de reclamar seus direitos no prazo de vinte anos contados
desde o apossamento. (MEDAUAR, 2006, 363).
No entanto, o art. 10 do Decreto-Lei n 3365/41 menciona que:
Art. 10: A desapropriao dever efetivar-se mediante acordo ou
intentar-se judicialmente, dentro de cinco anos, contados da data da
expedio do respectivo decreto e findos os quais este caducar.
Esta discusso do prazo esta superada em face do art. 10 do Decreto-Lei n

3365/41, estabelecendo que o prazo prescricional para aes que visem
indenizao
por
restries
decorrentes de
atos
pblicos seria
de cinco
anos.(MEDAUAR, 2006, p. 364).

Superada esta questo, dar-se- continuidade ao estudo, analisando os
demais institutos jurdicos relacionados com o tema, em especial o ttulo de posse e
sua relao com o direito de propriedade, objetivando elucidar a questo da
desapropriao efetuada pela Administrao Pblica junto aos terrenos de posse,
abordando todas as suas caractersticas e peculiaridades.
10
Smula STJ N 119 04/04/94 - DJ 18.04.94 - A ao de desapropriao indireta prescreve em

vinte anos.
28
2 NOES INTRODUTRIAS DA POSSE E SUA RELAO COM O DIREITO DE

PROPRIEDADE
Neste captulo tratar-se- sobre o instituto possessrio e sua relao com o

direito de propriedade, abordando principalmente os seus conceitos, bem como, sua
funo social, demonstrar a proteo dada pelo ordenamento jurdico quando a
posse for mansa e pacfica, buscando-se tambm a classificao e o apossamento
das terras devolutas. Notar-se- que a posse protegida para evitar a violncia e
assegurar a paz social, pois a circunstncia de fato aparenta ser uma situao de
direito, ou seja, amparada pelo legislador.
2.1 CONCEITO E NATUREZA JURDICA DA POSSE
O conceito de posse exige o estudo de duas concepes fundamentais, ou

seja, a concepo subjetiva (SAVIGNY) e a concepo objetiva (VON JHERING).
A posse consiste numa relao de pessoas e coisas, fundada na vontade do
possuidor, criando mera situao de fato, a exteriorizao do direito de
propriedade. A propriedade11 a relao entre a pessoa e a coisa, que assenta na
vontade objetiva da lei, gerando um poder jurdico e criando uma relao de direito.
(RODRIGUES, 2003, p. 16-17).
No dizer de Savigny, na teoria subjetiva, citado por Rodrigues (2003, p. 18):
A posse o poder de dispor fisicamente da coisa com o nimo de
consider-la sua e defend-la contra interveno de outrem.
Encontram-se, assim, na posse dois elementos: um elemento
material, o corpus, que representado pelo poder fsico sobre a
coisa; e, um elemento intelectual, o animus, ou seja, o propsito de
ter a coisa como sua, isto , o animus rem sibi habendi.
Para Savigny, o corpus (elemento material da posse) caracteriza-se como a

faculdade real e imediata de dispor fisicamente da coisa, bem como, de defend-la
11
Ser visto no item 2.2.
29
das agresses de quem quer que seja. Assim, o corpus no seria a coisa em si
mesma considerada, mas o poder fsico da pessoa sobre a coisa. (PEREIRA, 1981,
p. 15).
Os dois elementos so indispensveis para que se caracterize a posse, pois
se faltar o corpus, inexiste relao de fato entre a pessoa e a coisa, e se faltar o
animus, no existe posse, mas mera deteno.
A teoria objetiva, que encontra o seu amparo em Ihering, conquanto tambm
sustente para a caracterizao da posse o corpus, tem, alm disso, o poder exercido
pelo possuidor sobre a coisa, isto , o animus, este entendido no sentido de tomar a
coisa para si, de modo a usar e fruir dela. (RODRIGUES, 2003, p.19).
Esclarecendo a teoria objetiva, a idia central de Ihering pode ser resumida
no pensamento de que:
S h posse onde pode haver propriedade. O que importa o uso
econmico, a destinao das coisas, a forma econmica de sua
relao exterior com a pessoa. [...]. Adotando-se o critrio da
destinao econmica, ser fcil reconhecer a existncia da posse,
mesmo sem ter a menor idia de sua noo jurdica. (GOMES, 2007,
p. 36).
Considera-se, portanto, que a posse a condio para o exerccio da

propriedade. Critica veementemente Savigny, j que para ele a distino entre
corpus e animus irrelevante, pois a noo de animus j se encontra na de corpus,
sendo a maneira como o proprietrio age em face da coisa de que possuidor.
(MONTEIRO, 2003, p. 17).
O Cdigo Civil adotou, quando tratou de acolher e de disciplinar a posse, a
teoria objetiva de Ihering, tendo-a como aquela que melhor exprime a idia de
posse.
A posse pode ser definida, segundo Bevilqua (2003, p. 30), como o
exerccio de fato, dos poderes constitutivos do domnio ou da propriedade ou de
algum deles somente.
Como resultado disto, o Cdigo Civil de 2002, em seu artigo 1196, fornece
os elementos para extrair um conceito legal de posse. Preceitua o artigo:
Considera-se possuidor todo aquele que tem de fato o exerccio, pleno ou no, de
algum dos poderes inerentes propriedade.
30
Na mesma senda segue Fiza (2002, p. 1062) que ao comentar o artigo

1196, do novo Cdigo Civil, afirma que:
A posse uma situao ftica com carga potestativa que, em
decorrncia da relao scio-econmica formada entre um bem e o
sujeito, produz efeitos que se refletem no mundo jurdico. O seu
primeiro e fundamental elemento , portanto, o poder de fato, que
importa na sujeio do bem pessoa e no vnculo de senhoria
estabelecido entre o titular e o bem respectivo. A posio de senhoria
exterioriza-se atravs do exerccio ou da possibilidade de exerccio
do poder, como desmembramento da propriedade ou de outro direito
real, no mundo ftico. Por sua vez, o poder exteriorizado ou a
possibilidade do seu exerccio estar, via de regra, em consonncia
com o direito real que ele representa na rbita do mundo de fato. Em
outras palavras, a situao potestativa do mundo ftico
corresponder quela pertinente ao mundo jurdico, dentro de suas
limitaes.
Observando a conceituao do direito de posse, nota-se que est

diretamente vinculada ao uso econmico, a destinao das coisas, a forma
econmica de sua relao exterior com a pessoa, ora com garantias para o
possuidor ora no. Isso posto, pode-se dizer que a posse um dos conceitos mais
maleveis do direito.
2.2 CONCEITO E NATUREZA JURDICA DA PROPRIEDADE
A propriedade pea fundamental no direito das coisas, e sua volta

surgem todos os direitos reais, pois se trata de um amplo direito de algum sobre a
coisa. Nessa linha de pensamento, Diniz (2002, p. 153) certifica que: A propriedade
a plenitude do direito sobre a coisa.
Gomes (1998, p. 97) conceitua propriedade como:
O direito complexo, absoluto, perptuo e exclusivo, pelo qual uma
coisa fica submetida a vontade de uma pessoa, com as limitaes
da lei.
No entendimento de Bevilacqua (1958, p. 44): A propriedade, considerada

como direito, o poder de dispor, arbitrariamente, da substncia e das utilidades de
31
uma coisa, com excluso de qualquer outra pessoa.

O atual Cdigo Civil, apesar de no definir propriedade, no seu artigo 1228,
descreve o seu contedo, ao prescrever que: O proprietrio tem a faculdade de
usar, gozar e dispor da coisa, e o direito de reav-la do poder de quem quer que
injustamente a possua ou detenha.
Como estabelece Wald (2003, p. 104) que propriedade, o direito de usar,
gozar e dispor de determinado bem, excluindo todos os terceiros de qualquer ingerncia
neste.
Assim o proprietrio tem a faculdade de usar, o que demonstra que ele tem
o direito de colocar a coisa a seu servio, sem alterar-lhe a substncia, mesmo que a
coisa em seu poder no tenha utilizao dinmica.
Gozar do bem, significa extrair dele benefcios e vantagens, referindo-se
nesse caso, a percepo de frutos, tanto naturais como civis.
Desse modo, a faculdade de dispor o que caracteriza de fato o direito de
propriedade, pois o poder de usar e gozar podem ser atribudos a quem no o
proprietrio, porm, o poder de dispor pertence somente ao proprietrio.
2.3 FUNO SOCIAL DA POSSE E DA PROPRIEDADE
O Direito tem como aspirao mxima implantao de um sistema de

convivncia que assegure a paz social. Esta jamais seria alcanvel num ambiente
onde os bens dos indivduos estivessem constantemente expostos ao esbulho e
turbao de estranhos.
Assim expe Miranda (1971, p. 282) acerca do assunto:
O princpio do status quo, ou princpio da conservao do fctico,
considerado como imprescindvel paz jurdica, como paz fctica,
exige que cada um respeite as situaes jurdicas e a posse dos
outros. Quieta non movere! As relaes de posse existentes, quer
tenham elas sujeitos passivos totais, quer tambm tenham sujeitos
passivos individuais, ho de conservar-se como so, exceto se o
titular delas as mudar, ou a sentena determinar que se mudem.
Ningum pode, sem ofender o princpio, que , logicamente, de vida
social, antes de ser de vida jurdica, transformar ou extinguir relaes
de posse, cujo titular outro.
32
Como notrio, prevem os pargrafos nicos, dos arts. 1238 e 1242, do

CC, a reduo dos prazos para a usucapio extraordinria e ordinria,
respectivamente, nos casos que envolvem bens imveis.
Assim, no usucapio extraordinria12 o prazo reduzido de 15 (quinze) para
10 (dez) anos; na ordinria13 de 10 (dez) para 5 (cinco) anos. Em ambos os casos, a
reduo se d diante da seguinte situao: quando aquele que tem a posse utiliza o
imvel com intuito de moradia ou realiza obras e investimentos de carter produtivo,
com relevante carter social e econmico. Entende-se que essas redues esto de
acordo com a solidariedade social, com a proposta de erradicao da pobreza e,
especificamente, com a proteo do direito moradia, prevista no art. 6, da
Constituio Federal.
A posse significa apenas ter a disposio da coisa, utilizando-se dela e
tirando-lhe os frutos, com fins scio-econmicos. Pelo conceito que consta
atualmente no Cdigo Civil, pode-se afirmar que todo proprietrio possuidor, mas
nem todo possuidor proprietrio (arts. 1196 e 1228, do Cdigo Civil Brasileiro).
O atual Cdigo Civil inova ao trazer nos pargrafos 4 e 5, do artigo 1228, a
denominada
desapropriao
judicial
por
posse-trabalho,
modalidade
de
expropriao privada, situao em que um considervel nmero de pessoas ocupa

uma extensa rea por 5 (cinco) anos (posse ininterrupta e de boa-f), existindo
nessa extensa rea, obras consideradas pelo magistrado de relevante carter social
e econmico (posse-trabalho). Essa idia de posse trabalho denota mais uma vez, a
funo social da posse. (ANDRADE, 2002, p. 1154).
A propriedade sempre foi e continua sendo um elemento essencial para
determinar a estrutura econmica e social dos Estados. (VENOSA, 2003, p. 154).
A propriedade privada e sua funo social esto elencadas na Constituio
da Repblica Federativa do Brasil, nos incisos II e III, do artigo 170, como princpios
de ordem econmica. (SILVA, 1999, p. 284)
Cabe ressaltar, o que prescreve a Carta Magna sobre a funo social da
propriedade, em seu artigo 182, pargrafo 1: A propriedade urbana cumpre sua
12
aquela que independe de boa f e justo ttulo do possuidor. (WALD, 1995, p. 83).
13
aquela que apresenta os requisitos de boa f e justo ttulo, existindo posse mansa e pacfica.
(WALD, 1995, p. 83).
33
funo social quando atende as exigncias fundamentais de ordenao da cidade

expressas no plano diretor.
Em consonncia com a Lei Maior, o Cdigo Civil em seu artigo 1228,
pargrafos 1 a 5, afasta o individualismo, coibindo o uso abusivo da propriedade
que deve ser utilizada para o bem comum.
Segundo Diniz (2004, p. 109):
[...] condicionada est a convivncia privada ao interesse coletivo,
visto que a propriedade passa a ter funo social, no mais girando
em torno dos interesses individuais do seu titular. Como diz Miguel
Reale, a propriedade como Janus bifronte: tem uma face voltada
para o indivduo e outra para a sociedade. Sua funo social
individual e social. A propriedade est, portanto, impregnada de
sociabilidade e limitada pelo interesse pblico.
Pode-se asseverar que a funo social da propriedade representa uma

mitigao do poder absoluto do proprietrio e uma condicionante ao exerccio da
posse, caracterizando-se pela submisso da propriedade e da posse a uma utilidade
que transcende o mero interesse individual.
A justa aplicao do direito do possuidor e de propriedade, depende do
ponto de equilbrio entre o interesse coletivo e o interesse individual. O juiz deste
incio de sculo deve sempre ter em vista, alm da proteo ao possuidor e ao
proprietrio, a funo social de todos os bens, ou seja, todo possuidor ou
proprietrio deve cumprir uma funo social. (DINIZ, 2004, 110). Como afirma
Venosa (2003, p. 157), equilbrio no conflito, mas harmonizao.
2.4 CLASSIFICAO DA POSSE
A posse, quanto ao seu exerccio, pode ser classificada em: direta e indireta,
justa e injusta, de boa-f e m-f. O Cdigo Civil de 2002 aborda esta classificao
conforme se pode verificar nos artigos 1197, 1200, 1201, 1202, quando trata
expressamente de posse.
34
2.4.1 Posse Direta e Posse Indireta
O Direito Civil moderno distingue a posse, quanto ao seu exerccio, em

direta e indireta.
Rodrigues (2003, p. 25) conceitua posse indireta como: Diz-se indireta a
posse quando o seu titular, afastando-se de si por sua prpria vontade a deteno
da coisa, continua a exerc-lo imediatamente, aps haver transferido a outrem a
posse direta.
A posse indireta pode ser entendida quando o direito ou a obrigao de um
possuidor caiba a outra pessoa que no seja o proprietrio, sempre haver esta
distino entre ambos, exemplo disso, a locao, o titular do domnio, ou seja, o
proprietrio, torna-se possuidor indireto por ser o locador, por outro lado, o locatrio
torna-se o possuidor direto, por deter materialmente a coisa. (MONTEIRO, 2003, p.
26).
O Cdigo Civil de 2002 elenca no art. 1197: A posse direta, de pessoa que
tem a coisa em seu poder, temporariamente, em virtude de direito pessoal, ou real,
no anula a indireta, de quem aquela foi havida, podendo o possuidor direto
defender a sua posse contra o indireto.
Gomes (2007, p. 61), destaca que:
So possuidores diretos: o usufruturio, o usurio, o titular de direito
real de habitao, o credor pignoratcio, o enfiteuta, o promitente
comprador, o locatrio, o comodatrio, o depositrio, o empreiteiro, o
construtor, o ocupante de terreno do domnio do Estado que paga
taxa de ocupao [...].
Portanto o usufruturio, titular do direito real de habitao que detm algo

em seu poder, chama-se possuidor direto, por ter a posse, o uso e o gozo da coisa.
Assim, a lei reconhecendo o possuidor direto e o possuidor indireto, oferece
a ambos a possibilidade de recorrer aos interditos (aes), para proteger sua
posio perante terceiros, concedendo-lhes tais remdios possessrios um contra o
outro, se necessrio for.
35
2.4.2 Posse Justa e Posse Injusta
A posse justa aquela cuja aquisio no repugna ao direito, ou seja, justa

ser a posse que cujos modos de aquisio forem conforme a lei. (MONTEIRO,
2003, p. 28).
Para isso, o Cdigo Civil de 2002 tratou a definio de posse justa no artigo
1200, como aquela que no possui nenhum vcio, ou seja, aqueles mencionados no
artigo: justa a posse que no for violenta, clandestina ou precria.
Completando, Gomes (2007, p. 53) define posse justa:
A posse justa tem de ser pblica14 e contnua15, porque o possuidor,
agindo conforme ao direito na sua aquisio, nem por isso est
amparado por uma legitimidade absoluta. [...] No se deve esquecer
que a qualidade justa ou injusta da posse decorre de sua aquisio.
Se esta no violenta, clandestina ou precria, a posse justa.
Deste modo distino entre posse justa e injusta, est clara, sendo injusta
a posse que possuir um desses 3 (trs) vcios.
Entretanto como j exposto acima, o legislador preocupou-se em classificar
dentro do ngulo objetivo, o exame dos vcios extrnsecos. O Cdigo Civil de 2002,
elenca em seu artigo 1200 os vcios, mas no apresentou sua definio.
Sobre isso, destaca Rodrigues (2003, p. 27-28):
Diz-se violenta16 a posse conseguida pela fora injusta. Como o
direito no se pode compadecer de violncia, nega a lei ao
esbulhador a proteo possessria.
Posse clandestina17 a que se constitui s escondidas. Caracterizase quando algum ocupa coisa de outro, sem que ningum perceba,
14
A posse justa tem de ser pblica, para que o interessado na sua extino, possa opor-se quele
que se apresenta como legtimo possuidor. (GOMES, 2007, p. 53).

15
A posse deve ser contnua, porquanto o seu exerccio manso e pacfico confirma, constantemente,
a legitimidade de sua aquisio. (GOMES, 2007, p. 53).

16
Isenta de violncia, denomina-se, na linguagem jurdica, posse mansa, pacfica e tranqila.
(MONTEIRO, 2003, p. 28).

17
A qualidade contrria a esse vcio a publicidade, a posse desfrutada na presena de todos.
(MONTEIRO, 2003, p. 28).
36
tomando cautela para no ser visto, ocultando seu comportamento.

Diz-se precria a posse daquele que, tendo recebido a coisa para
depois devolv-la (como locatrio, comodatrio, o usufruturio,
depositrio etc.), a retm indevidamente, quando ela lhe
reclamada.
Destarte, o art. 1.208, do Cdigo Civil de 200218, expe que a posse

convalesce dos vcios da violncia e da clandestinidade, sendo juris tantum tal
presuno, admite-se prova em contrrio, dispondo que as referidas mculas so
passveis de extirpao, mas silencia quanto posse precria. (RODRIGUES, 2003,
p. 31).
Tratando-se de posse precria, esta no convalesce porque a precariedade
no cessa nunca, por ser oriunda de um abuso de confiana, entretanto, esse vcio
durar enquanto existir a posse, maculado como vcio eterno. (ANDRADE, 2002, p.
1106).
2.4.3 Posse de Boa-F e de M-F
Para classificar a posse de boa-f e de m-f deve-se observar, de acordo

com a teoria psicolgica do possuidor em face da relao jurdica, se h vcio
subjetivo cuja existncia ou inexistncia determine sua diviso. (RODRIGUES, 2003,
p. 31).
Ante o exposto, o Cdigo Civil fornece os elementos para extrair um conceito
legal da posse de boa-f:
Art. 1201. de boa f a posse, se o possuidor ignora o vcio, ou o
obstculo que impede a aquisio da coisa.
Pargrafo nico. O possuidor com justo ttulo tem por si a presuno
de boa f, salvo em prova contrrio, quando a lei expressamente no
admite esta presuno.
Sobre isso, Wald (1995, p. 67) manifesta-se:
18
Art. 1208. No induzem posse os atos de mera permisso ou tolerncia assim como no autorizam
a sua aquisio os atos violentos, ou clandestinos, seno depois de cessar a violncia ou a

clandestinidade.
37
A posse de boa-f, de acordo com a teoria psicolgica, adotada pelo

Cdigo Civil Brasileiro, quando o possuidor tem plena convico da
legitimidade de sua posse, pensando que a coisa possuda
realmente lhe pertence e desconhecendo o vcio impeditivo da
aquisio do direito.
Sendo assim, o pargrafo nico, do artigo 1201, do Cdigo Civil de 2002,

estabelece que o possuidor com justo ttulo19 tem, em seu favor, uma presuno de
boa f, salvo em prova contrrio, juris tantum, quando a lei expressamente no
admite esta presuno20. (MONTEIRO, 2003, p. 29).
Acerca da posse de m-f conceitua Diniz (2002, p. 57): A posse de m f
aquela em que o possuidor tem cincia da ilegitimidade do seu direito de posse, em
virtude de vcio ou obstculo impeditivo de sua aquisio, na qual, entretanto, se
conserva.
A partir do disposto, refere-se o artigo 1202, do atual Cdigo Civil: A posse
de boa-f s perde este carter no caso e desde o momento em que as
circunstncias
faam presumir
que
o possuidor
no
ignora
que
possui
indevidamente.
Assim, a posse mantm o seu carter inicial21, a menos que seja
apresentada prova da mudana de sua qualificao por no ter mais o possuidor a
convico da legitimidade de seu direito22.
2.5 DOS EFEITOS DA POSSE
19
Justo ttulo o ttulo hbil para conferir ou transmitir o direito posse, se provier do verdadeiro
possuidor ou do proprietrio. (RODRIGUES, 2003, p. 32).

20
Embora presumindo a lei, juris tantum, que a posse mantm, no decorrer do tempo o seu carter
inicial poder ser provado em qualquer momento, que a posse inicialmente adquirida de boa-f,
perdeu este carter, em virtude de confisso transao ou outro ato jurdico reconhecedor da
ilegitimidade da posse. (RODRIGUES, 2003, p. 31).
21
Art. 1.203 do Cdigo Civil 2002: Salvo prova em contrrio, entende-se manter a posse o mesmo
carter com que foi adquirida.

22
A doutrina tem apontado como circunstncias presuntivas de m-f: citao judicial; usufruto sobre
o imvel possudo; nulidade do ttulo; confisso do possuidor de que nunca teve ttulo etc [...]. (DINIZ,
2002, p. 56).
38
A posse a relao de fato que gera efeitos no seu campo de direito. Deste
modo, os efeitos da posse nada mais so do que a conseqncia jurdica que dela
advm, sua aquisio, manuteno e perda. (VENOSA, 2006, p. 95).
A Cdigo Civil enumera os efeitos da posse, so eles: os frutos, as
benfeitorias, a perda ou a deteriorao da coisa, e a usucapio.
2.5.1 Percepo dos Frutos
Tal efeito esclarecido por Venosa (2006, p. 98) como: Os frutos podem
ser vistos como utilidades periodicamente produzidas pela coisa, sob o aspecto
objetivo. Pela viso subjetiva, frutos so riquezas normalmente produzidas por um
bem, podendo ser uma safra, como os rendimentos de um capital.
O Cdigo Civil de 2002 classificou os frutos de forma subjetiva, sendo estes
naturais, industriais e civis. Os frutos naturais so aqueles oriundos da essncia da
prpria coisa, ou seja, so as produes espontneas da natureza, como exemplo,
os produtos agrcolas, a cria dos animais. J os frutos industriais, resultam da
interveno humana, estes produzem os frutos emanados do bem principal, ou seja,
da atuao do homem sobre a natureza, exemplo, a produo de uma fbrica. E por
ltimo, os frutos civis que se originam da utilizao econmica do bem, so os
rendimentos, juros, aluguis e rendas em geral. (DINIZ, 2002, p. 84).
Vale tambm destacar, a diferena quanto ao estado dos frutos. So
pendentes os frutos no separados da coisa principal, ou seja, que ainda no foram
separados da rvore que os produziu, aps a colheita classifica-se como percebidos
ou colhidos. Depois de separados e armazenados, a espera da venda, so
chamados de estantes. J os percipiendos, so os frutos que deveriam ter sido
colhidos, mas no o foram, e por fim, os consumidos, so os frutos j utilizados que
no existem mais. (MONTEIRO, 2003, p. 60-61).
de grande alvitre diferenciar o possuidor de boa-f e o possuidor de m-f.
O possuidor de m-f somente ter direito as despesas com produo e custeio,
justificado como injusto enriquecimento, sendo desprovido de eficcia jurdica, em
suma:
1) o possuidor de boa-f tem direito aos frutos percebidos e as
39
despesas da produo de custeio dos frutos pendentes e colhidos,

mas no tem direito aos frutos pendentes, aos frutos
antecipadamente colhidos e aos produtos;
2) o possuidor de m-f apenas tem direito as despesas de
produo e custeio dos frutos colhidos e percebidos, mas no tem
direito a quaisquer frutos. (GOMES, 2007, p. 83).
Deste modo, a responsabilidade do possuidor de m-f pelos frutos colhidos

e percebidos, ficou expressa no artigo 1216, do Cdigo Civil de 2002:
O possuidor de m-f responde por todos os frutos colhidos e
percebidos, bem como pelos que, por culpa sua, deixou de
perceber, desde o momento em que se constituiu de m-f; tem
direito s despesas da produo e custeio.
Desta maneira, preocupou-se o legislador em punir o dolo, a malcia e a mf, ao exigir que o possuidor de m-f pague uma indenizao por todos os danos
que causou, pelos frutos colhidos, bem como, pelos que, culposamente, deixou de
perceber. Tem direito apenas ao reembolso das despesas feitas com a produo e o
custeio dos frutos percebidos.
2.5.2 Benfeitorias
As benfeitorias so acessrios da coisa, podem ser volupturias, teis ou

necessrias. A indenizao do valor das benfeitorias um dos mais importantes
efeitos da posse. (VENOSA, 2006, p. 102).
Deste modo, pode-se extrair o conceito de benfeitoria da obra de Diniz
(2002, p. 86), Benfeitorias so obras ou despesas efetuadas numa coisa para
conserv-la, melhor-la ou embelez-la, bem como o direito de reteno23.
Existem trs tipos de benfeitorias: necessrias, so aquelas que tem por fim
conservar o bem ou evitar que se deteriore, como por exemplo, a troca de telhas
quebradas ou o reparo do telhado; as teis, so as que aumentam ou facilitam o uso
do bem, tornam o imvel mais confortvel e seguro ou ampliam sua utilidade, por
exemplo, instalao de grades protetoras nas janelas, e; as volupturias, so as de
mero deleite ou recreio, que no aumentam o uso habitual do bem, ainda que os
23
A reteno direito negativo. Consiste na faculdade de sustar a entrega da coisa, at que se
indenize o retentor. (MONTEIRO, 2003, p. 64).
40
tornem mais agradveis ou sejam de elevado valor, relativo s despesas

desnecessrias, como por exemplo, obras de jardinagem. (VENOSA, 2006, p. 102).
Sendo indispensvel, como com relao aos frutos, a distino entre o
possuidor de boa-f e o possuidor de m-f pode gerar diferentes efeitos.
Destaca o artigo 1219, do CC, que:
O possuidor de boa-f tem direito a indenizao das benfeitorias
necessrias e teis, bem como, quanto as volupturias, se no lhe
forem pagas, a levant-las, quando o puder sem detrimento da coisa,
e poder exercer o direito de reteno pelo valor das benfeitorias
necessrias e teis.
Deste modo, o possuidor de boa-f no apenas tem direito as benfeitorias

necessrias e teis, como tambm o direito de reteno, caso no seja efetuado o
pagamento referente s benfeitorias teis e necessrias.
No tocante ao possuidor de m-f, preleciona o artigo 1220, do Cdigo Civil
de 2002, que somente ser indenizado pelas benfeitorias necessrias, executadas
para conservao da coisa, excluindo as benfeitorias teis, no lhe assistindo o
direito de reteno. (DINIZ, 2002, p. 87).
2.5.3 Indenizao pela Deteriorao e a Perda da Coisa
Os artigos 1217 e 1218, do Cdigo Civil de 2002, regulam um dos efeitos da

posse, ou seja, a responsabilidade pela deteriorao ou perda da coisa.
O possuidor de boa-f no responsvel pela perda ou deteriorao da
coisa, fica isento de tal responsabilidade durante o tempo em que a posse tida
como legtima. Contudo, esse possuidor de boa-f ser responsvel se for o
causador da deteriorao ou perda da coisa, com fulcro no artigo 1217, do Cdigo
Civil. (VENOSA, 2006, p. 109).
J o possuidor de m-f responde pela perda ou deteriorao da coisa,
ainda que acidentais, eximindo-se dessa responsabilidade se demonstrar que a
perda e deteriorao ocorreriam mesmo que o possuidor no estivesse na posse da
coisa, com fora no artigo 1218, do Cdigo Civil. (VENOSA, 2006, p. 110).
notrio que h uma presuno juris tantum, por culpa do possuidor de mf, invertendo-se o nus da prova, bastando apenas que apresente prova da
41
qualificao da posse e dos prejuzos causados. Quanto o possuidor de boa-f, cabe

ao reivindicante provar a culpa para receber a indenizao.
2.5.4 Usucapio
fundamental o requisito da posse, uma vez que para se obter a aquisio

de uma propriedade pela usucapio, necessria a posse contnua por um lapso de
tempo. Tendo em vista que a inteno do possuidor ao obter a posse de um imvel,
que a propriedade seja considerada sua futuramente, observando os requisitos
legais. (GOMES, 2007, p. 95).
Estabelece o Cdigo Civil de 1916 e segue o mesmo sentido o diploma de
2002, que as formas para adquirir a propriedade imobiliria, a usucapio, o registro
do ttulo e a acesso. O legislador optou pela usucapio como o 1 modo de
aquisio da propriedade, desde que cumpra a prescrio aquisitiva, ou seja, a
condio temporal; permitiu que determinada situao de fato, desde que no tenha
havido molstia e que alongou-se por um intervalo de tempo determinado na lei,
transforme-se em uma situao de direito. Assim, se o possuidor, sem ser molestado
em sua posse (que por isso mansa e pacfica), exerce sobre a coisa os poderes
inerentes ao domnio por certo lapso de tempo, permiti-lhe a lei obter declarao
judicial
capaz
de
conferi-lhe
domnio,
depois
da
respectiva
transcrio.(RODRIGUES, 2003, p. 108).

No h a necessidade de registro no Cartrio de Registro de Imveis das
terras usucapidas, pois o dispositivo no Cdigo Civil de 2002 (art. 1.238), assim
preceitua, Art. 1238. [...], podendo requerer ao juiz que assim o declare por
sentena, a qual servir de ttulo para o Registro no Cartrio de Registro de
Imveis, dando a faculdade ao possuidor de requerer ao juiz que declare por
sentena, essa sentena constituir ttulo hbil para o registro. A sentena proferida
na ao de usucapio declaratria e no constitutiva.24 Este ttulo executivo
judicial, no necessrio para comprovar a propriedade, basta somente, o possuidor
provar o tempo e as condies exigidas, para que possa adquirir o imvel como seu.
24
Silvio Rodrigues (2003, p. 113.) afirma que a sentena proferida na ao de usucapio tem carter
constitutivo, e no meramente declaratrio.
42
So pressupostos da usucapio: coisa hbil (no poder ser bem pblico),

justo ttulo, posse (mansa e pacfica, sem violncia, clandestinidade ou
precariedade), transcurso do tempo e boa-f (no ter vcio). (RODRIGUES, 2003, p.
110).
A lei civil prev quatro modalidades de usucapio: a extraordinria, a
ordinria, a urbana e a especial.(DINIZ, 2002, p. 153) Para provar o domnio, poder
o titular provar a aquisio atravs de seus antecessores.
2.6 AQUISIO DA POSSE
O legislador admitiu a aquisio da posse de modo que se enquadra na

teoria de Savigny, baseada na coexistncia do fato externo (corpus), caracterizado
pela apreenso fsica da coisa, e do fato interno (animus), que a inteno do
possuidor de ter a coisa como sua e exercer alguns dos poderes inerentes
propriedade. (MONTEIRO, 2003, p. 33).
Como dispe o artigo 1204, do Cdigo Civil de 2002, adquire-se a posse
desde o momento em que se torna possvel o exerccio, em nome prprio, de
qualquer dos poderes inerentes propriedade.
Deste modo, com fulcro no artigo 1205, do Cdigo Civil de 2002, a posse
pode ser adquirida pela prpria pessoa que a pretende, desde que se encontre em
pleno gozo de sua capacidade de exerccio ou de fato e que pratique o ato gerador
da relao possessria. Pode ser adquirida por representao legal, quando o
interessado em possuir um bem seja absolutamente incapaz e, por terceiro, quando
uma terceira pessoa sem procurao vier adquirir a posse por outrem, essa
aquisio ficar na dependncia de uma ratificao da pessoa cujo interesse foi
praticado o ato. (MONTEIRO, 2003, p. 35).
Faz mister distino entre a posse originria e a derivada, pois se a
maneira de aquisio for originria, a posse se apresenta despida dos vcios que a
maculavam em mos do antecessor, visto tratar de uma nova posse, sem vcios
anteriores. (RODRIGUES, 2003, p. 41). J se a aquisio da posse for derivada,
requer a existncia de uma posse anterior, que transmitida ao adquirente, sendo
assim, recebe a posse com todos os vcios, se a posse for clandestina, violenta ou
43
precria, o novo possuidor carrega consigo tais vcios, em virtude de um ttulo

jurdico. (DINIZ, 2002, p. 63).
A posse derivada pode ter os seguintes modos aquisitivos: a tradio25, o
constituto possessrio26 e a acesso27.
A posse do imvel implica em uma presuno juris tantum quanto aos
mveis e objetos nele encontrados. Desta maneira, cabe ao terceiro apresentar
provas em relao ao possuidor atual, para defender sua posse pelos meios judiciais
cabveis.
2.7 PERDA DA POSSE
Perde-se a posse da coisa, sempre que o possuidor no puder exercer os

poderes inerentes exteriorizao da propriedade, ou seja, quando houver privao
de sua disponibilidade fsica, no podendo exercer sobre ela qualquer ato
possessrio ou os poderes inerentes ao domnio. (RODRIGUES, 2003, p. 45).
H diversas maneiras de o possuidor perder sua posse, por exemplo,
quando o possuidor abandonar ou perder a coisa, o bem for destrudo por evento
natural ou fortuito, por ato do prprio possuidor ou de terceiro ou, quando o
possuidor no agir em defesa de sua posse esbulhada. (DINIZ, 2002, p. 69-73).
Portanto, se o possuidor no mostrar interesse e se desvincular de algum
modo da coisa, perde-se a posse, mesmo que continue sendo o proprietrio, no se
perde a posse quando, a diligncia do proprietrio uma condio indispensvel da
posse.
Importa destacar neste captulo o modo pelo qual visualizam-se as maneiras
inerentes desapropriao e a importncia da posse ao possuidor, visto que, como
elemento isolvel da propriedade, a posse pode integr-la ou no, se expropriada,
merece a compensao quando amealhada pelo Estado para o cumprimento das
funes que lhe so prprias.
25
Tradio: a entrega ou transferncia da coisa, sendo que, para tanto, no h necessidade de
uma expressa declarao de vontade. (DINIZ, 2002, p. 64).

26
Constituto possessrio: ocorre quando o possuidor de um bem que possui em nome prprio passa
a possu-lo em nome alheio. (DINIZ, 2002, p. 65).

27
Acesso: a posse pode ser continuada pela soma do tempo do atual possuidor com o de seus
antecessores. Essa conjuno de posses abrange a sucesso e a unio. (DINIZ, 2002, p. 66).
44
3 A INDENIZAO NAS DESAPROPRIAES POR UTILIDADE PBLICA NOS

TERRENOS DE POSSE
Aps a exposio sobre os direitos do posseiro nos terrenos de posse no

captulo anterior, aborda-se- agora, neste captulo, especificamente a indenizao
da desapropriao por utilidade pblica nos terrenos de posse. Este captulo trata,
primeiramente, das terras de propriedade particular ocupada por posseiros; em
seqncia aborda as terras devolutas, e para finalizar relatar a limitao do poder
expropriante por meio de ato administrativo no que diz respeito desapropriao da
posse, reportando-se em cada item s jurisprudncias e doutrinas pertinentes ao
tema.
3.1 TERRAS DE PROPRIEDADE DE PARTICULAR
A ao expropriatria, prevista no artigo 29, do Decreto-Lei n 3365/41,

conhecido como Lei das Desapropriaes, atua sobre os titulares de direito real
sobre o imvel, dispondo o artigo 3128 da referida lei que tais direitos de sub-rogam
na indenizao expropriatria.
Di Pietro (2004, p. 171) enfatiza que apenas a categoria de direitos reais foi
abrangida pelo artigo 31 do Decreto-Lei n 3365/41, em primeiro lugar, porque a
expresso direitos que recaiam sobre o bem expropriado d a idia de direito real;
em segundo lugar, porque o art. 26 do Decreto-Lei n 3365/41 determina que no
valor da indenizao no se incluiro os direitos de terceiro contra o expropriado,
argumentando ainda que os direitos obrigacionais tero de ser pleiteados contra o
poder expropriante em ao prpria.
Os titulares de direito real sobre a coisa expropriada devem ser partes no
processo expropriatrio, de modo que a eficcia da sentena seja diretamente
dirigida a eles, de modo que aquele que no for citado no processo, no caso de nus
reais (penhor, hipoteca, anticrese, usufruto), o Poder Pblico no responde, porque
28
Art. 31: Ficam sub-rogados no preo quaisquer nus ou direitos que recaiam sobre o bem
expropriado.
45
ficam os mesmos sub-rogados no preo.(VELLOSO, 2000, p.45)

A jurisprudncia ilustra o afirmado:
INDENIZAO IMVEL DESAPROPRIADO VINCULO DE
USUFRUTO SOBRE O MESMO SUB-ROGAO NA INDENIZAO
PEDIDO DE LEVANTAMENTO DOS JUROS E CORREO MONETRIA
DEFERIMENTO DECISO REFORMADA PARA DETERMINAR O
LEVANTAMENTO TO SO DOS JUROS. (Relator: Franciulli Neto
Agravo de Instrumento 189.406-2/0 So Paulo j. 12.05.92 RT 684-84)
H outros direitos relativos ao bem expropriado, como locao, o

arrendamento,
comodato,
direito
posse, que so atingidos
pela
desapropriao, pois eles cessam com o expropriamento. As decises no processo

expropriatrio tem, pois, eficcia indireta relativamente a tais terceiros, na maioria
dos casos ligados por relao jurdica obrigacional com o proprietrio. Assim sendo,
a deciso que ordena a imisso provisria de posse atinge a locao, o
arrendamento, o comodato, o possuidor. (FILHO, 1994, p. 381 e 382).
Conforme determina o artigo 2629 do Decreto-Lei n 3365/41, no valor da
indenizao no se incluiro os direitos de terceiros, por essa indenizao responde
o poder expropriante.
Cretella Jnior (1972, p. 324) ao discorrer sobre o direito de terceiros no caso
de desapropriao, salienta o seguinte:
Nada impede, porm, que os terceiros da ao expropriatria (isto , os
titulares de direitos reais e obrigacionais), caso no tenham pleiteado seus
direitos no bojo da ao de desapropriao, recorram via ordinria
autnoma, ajuizando a ao direta para serem ressarcidos de perdas e
danos.
Neste sentido decidiu o Superior Tribunal de Justia:
ADMINISTRATIVO - DESAPROPRIAO - LOCAO COMERCIAL DO

IMVEL - FUNDO DE COMRCIO - PERDAS E DANOS - INDENIZAO
- CABIMENTO - Na desapropriao de imvel locado para fins comerciais,
assegurado ao locatrio, despojado do fundo de comrcio, por via do
29
Art. 26. No valor da indenizao que ser contemporneo da avaliao, no se incluiro os direitos
de terceiros contra o expropriado.
46
procedimento expropriatrio, o direito de ressarcimento por perdas e

danos, esteja ele protegido, ou no, pela Lei de Luvas. Precedentes
jurisprudenciais. Recurso provido. (STJ - REsp 406502 - SP - 1 T. - Rel.
Min. Garcia Vieira - DJU 27.05.2002)
A este recurso deu-se provimento pelo fato de o contrato de locao

comercial estar regido pela Lei de Luvas, Decreto n 24.150/34, e por ser um
contrato com prazo determinado. Caso estivesse a locao vigendo por prazo
indeterminado, ou seja, no regido pela Lei de Luvas, logo, no mereceria
deferimento pretenso a tal indenizao, uma vez que se o prazo fosse
indeterminado o locatrio a qualquer momento poderia ser despejado pelo particular,
tornando assim um ato de equidade do poder pblico ao expropriar o imvel.
Di Pietro (2004, p. 169) ratifica o exposto no pargrafo acima quando ensina
que:
Muito embora o artigo 26 do Decreto-Lei n. 3.365/41 no autorize a
incluso, no valor da indenizao resultante da expropriao, dos
direitos de terceiros, quaisquer pessoas que exeram direito
obrigacional sobre o bem expropriado, atingidas indiretamente pelo
ato de expropriao, faro jus indenizao a ser reclamada em
ao prpria. o caso do locatrio prejudicado em conseqncia da
desapropriao.
A jurisprudncia se manifesta em relao ao caso em tela da seguinte forma:

Acrdo: Apelao Cvel 2003.022245-6 Relator: Des. Luiz Czar
Medeiros.
Data da Deciso: 22/08/2006 EMENTA:
DMINISTRATIVO DESAPROPRIAO - CONSTRUO DE USINA HIDRELTRICA INDENIZAO DEVIDA A ARRENDATRIO PELOS EXPROPRIANTES LEGITIMIDADES DESTES LTIMOS - ART. 26 E 31 DO DECRETO-LEI
N. 3.365/41 - NECESSIDADE DE INSTRUO PROBATRIA. "De efeito,
cumpre ao expropriante responder pelos alegados prejuzos advindos do
seu ato, pois a indenizao, para ser justa, deve ser completa. Entender-se
o contrrio seria fazer-se tbula rasa a tal princpio. "Ao Poder Expropriante
compete, na hiptese de o quantum deferido ao expropriado na ao de
desapropriao direta ter includo a indenizao devida ao terceiro, que
no foi parte, promover a denunciao da lide na ao de indenizao,
para o ressarcimento do que possa ter pago indevidamente ao expropriado
direto" (AC n. 2003.022245-6, Des. Vanderlei Romer). ACORDAM, em
Terceira Cmara de Direito Pblico, por votao unnime, dar provimento
47
ao recurso.
Desta forma, no caberia neste tipo de ao, que originou-se em decorrncia

de uma ao expropriatria perpetrada pelo poder expropriante, discutir os valores
que compem o montante da indenizao apurada nesta demanda, visto que,
naquele procedimento, cabe somente o ressarcimento pelos danos causados aos
arrendatrios e no aos particulares legtimos proprietrios do terreno.
Por causa dessa situao fica claro constar que existem algumas lacunas nas
leis impostas, sendo que a prtica desapropriatria leva a no indenizar os terrenos
de posse na esfera administrativa, o que causa uma srie de problemas com os
desapropriados, levando-se a obrigatoriedade, na maioria das vezes, no ajuizamento
de aes, o que atrasa o andamento administrativo, inclusive a imisso na posse,
assim como, as obras sempre to urgentes e necessrias para a populao.
3.2 TERRAS DEVOLUTAS
Mesmo antes da descoberta do Brasil as terras brasileiras j pertenciam a

Portugal, devido ao tratado de Tordesilhas, que fora firmado entre Portugal e
Espanha. Com a descoberta por Pedro lvares Cabral, a terra, sem nome definido
tornou-se colnia da Coroa portuguesa. De incio a Coroa nem se quer demonstrou
qualquer interesse pelas terras descobertas, s tratou de se preocupar aps saber
que os holandeses e franceses estavam invadindo as terras em busca do pau-brasil,
por se tratar de terras com expressivo poder econmico.(FARIA, 2004, p. 328)
Essas terras foram divididas pela Coroa portuguesa em capitanias
hereditrias, sendo que diante do fracasso, resolveu o governo portugus dividir as
terras em sesmarias, onde as pessoas apossavam-se das terras fazendo delas suas
moradias habituais e a cultivavam, mas se essa obrigao de cultivar a terra e tornlas produtivas no fosse atendida, as pessoas que ali se apossavam teriam que
devolver suas terras Coroa, tendo da surgido o termo terras devolutas, ato de
devoluo da terra. (GASPARINI, 1995, p.527)
Castro do Nascimento(1981, pg. 17) traz em seus estudos o conceito de
terras devolutas, como sendo:
48
Terras devolutas so as terras pblicas por devoluo, s quais a

entidade pblica titular no lhes deu uso comum ou especial.
As terras devolutas da Unio foram cogitadas pelo art. 97, inciso I, da Lei
4.504/64 (Estatuto da Terra), outorgando-se ao INCRA o dever de discriminar as
reas apossadas, para progressiva regularizao de suas condies de uso e
posse, providenciando a emisso de ttulos de domnio, conforme prev o artigo,
vejamos:
Art. 97. Quanto aos legtimos possuidores de terras devolutas federais,
observar-se- o seguinte:
I - o Instituto Brasileiro de Reforma Agrria promover a discriminao das
reas ocupadas por posseiros, para a progressiva regularizao de suas
condies de uso e posse da terra, providenciando, nos casos e condies
previstos nesta Lei, a emisso dos ttulos de domnio;
Sobre o tema Messias Junqueira (apud. NOVOA, 2000, p. 117) salienta que
a:
Ao discriminatria de terras s se aplica a terras devolutas. Para
apurao, individualizao e demarcao dos demais bens pblicos
territoriais, utiliza-se o processo comum da ao de demarcao de terras
[...].
Assim, percebe-se que a discriminao das terras devolutas nada mais do

que ato do Poder Pblico pelo qual faz apurar e separar suas terras das que esto
sobre o domnio de terceiros. (GARCIA, apud NOVOA, 2000, p.117).
Neste contexto, merece destaque o art. 183 da Constituio Federal que trata
da aquisio do domnio das terras devolutas quando expe que: aquele que possuir
como sua, rea urbana de at 250m2, por 5 anos ininterruptamente e sem oposio,
utilizando-a para a sua moradia ou de sua famlia, adquirir-lhe- o domnio.
Sobre o assunto o Tribunal de Justia do Estado de So Paulo se manifesta
da seguinte forma, vejamos:
Egrgio Tribunal de Justia de So Paulo 2 Cmara Civil
Apelao Civil. 194.817, Relator Desenbargador CORDEIRO
FERNANDES - de 13.04.71 Revista dos Tribunais, 436/76: "As
49
terras que nunca foram da Unio, Estado-membro ou Municpio,

nem dos particulares, so terras sem dono, res nullius. Podem ser
objeto de posse, no sentido privatstico".
Desta forma, estando o particular no domnio do imvel expropriado, ainda

que
se
tratando
de
terras
devolutas,
merece
receber
indenizao
pela
desapropriao, sendo que ocorrendo dvida acerca de tal domnio, devero ser
depositados os valores indenizatrios at a resoluo desta questo que ser
apurada atravs da ao discriminatria competente.
Neste sentido entende o Superior Tribunal de Justia Brasileiro:
PROCESSUAL CIVIL. DESAPROPRIAO. AO DISCRIMINATRIA.

DVIDA FUNDADA (ART. 34 E PARGRAFO NICO, DEC. LEI 3365/42).
RECURSO ESPECIAL PROVIDO (ART. 105, III, A, C, C.F.). EMBARGOS
DE DECLARAO (ART. 535, I E II, CPC). 1. Procedente o pedido
deduzido na ao discriminatria, constituda a "dvida fundada" sobre o
domnio do imvel expropriado, os valores indenizatrios continuaro
depositados, incluindo-se os consectrios legais. 2. Acrdo resolvendo
abrangentemente as questes jurdico-litigiosas sob exame no merece o
timbre da omisso (art. 535, II, CPC) e nem viabiliza o efeito modificativo.
3. Embargos rejeitados. (Superior Tribunal de Justia - EDREsp 204720 SP - 1 T. - Relator Ministro Milton Luiz Pereira - DJU 10.02.2003)
Assim, uma vez discriminada e cessada a dvida sobre a posse, ou domnio

do imvel, merece o possuidor ser indenizado pelo poder expropriante.
Merece destaque o art. 1238, que o possuidor por quinze anos, sem
interrupo, sem oposio, independente de ttulo e boa-f, adquire-lhe a
propriedade, sendo esta por declarao do juiz, a qual servir como ttulo hbil para
transcrio no registro de imveis.
Acerca do tema mencionado, vale destacar o entendimento previsto na
Reclamao n 2.020/PR, relator Ministro Ilmar Galvo, DJU de 22.11.2002, Tribunal
Pleno do STF, verbis:
EMENTA: DECISES JUDICIAIS PROFERIDAS EM AO DE
EXPROPRIAO, DETERMINANDO A EXPEDIO DE PRECATRIOS
RELATIVOS INDENIZAO FIXADA. ALEGADA OFENSA A ACRDO
DO SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL, QUE DECLAROU DE DOMNIO DA
UNIO AS TERRAS ONDE SITUADOS OS IMVEIS EXPROPRIADOS.
Em nosso sistema jurdico-processual a desapropriao rege-se pelo
princpio segundo o qual a indenizao no ser paga seno a quem
demonstre ser o titular do domnio do imvel que lhe serve de objeto (cf.
50
art. 34 do DL n. 3.365/41; art. 13 do DL n. 554/69; e 2. do art. 6. da LC

n. 76/93). Caso em que o domnio dos expropriados foi impugnado na
prpria inicial da expropriao, sem prejuzo do processamento desta, que
teve o declarado objetivo de regularizar a situao dos inmeros ocupantes
do imvel, ento submetido a tenso social. Ao civil em curso, colimando
a declarao de que as terras sempre foram de domnio da Unio,
qualidade que, de resto, fora reconhecida por deciso do STF, no RE
52.331, em razo da qual resultou cancelado, por mandado judicial, o
registro de que se originaram os ttulos aquisitivos dos expropriados.
Absoluta inconsistncia, por outro lado, da alegao de que o ajuizamento
da ao de desapropriao valeu pelo reconhecimento da legitimidade do
domnio dos expropriados sobre o imvel, raciocnio que, se admitido,
levaria inocuidade do condicionamento legal do pagamento da
indenizao prova do domnio. Tais as circunstncias, a expedio do
precatrio determinada pelas decises impugnadas no se far sem ofensa
ao decidido pelo STF no precedente invocado, porquanto importar
indenizao, pela Unio, de suas prprias terras.
A posse legtima ou de boa f tambm exproprivel, por ter valor econmico

para o possuidor, principalmente quando se trata de imvel utilizado ou cultivado
pelo posseiro. (MEIRELLES, 1997, p. 515). Certamente, a posse vale menos que a
propriedade, mas nem por isso deixa de ser indenizvel.
Como tem reconhecido e proclamado os nossos tribunais:
APELAO CVEL N 2002.04.01.041368-3/RS RELATORA : Juza

Federal MARIA HELENA RAU DE SOUZA (convocada) EMENTA:
PROCESSUAL CIVIL. SENTENA EXTRA PETITA. INOCORRNCIA.
ADMINISTRATIVO.
COMPROVADA.
DESAPROPRIAO
INDENIZAO.
INDIRETA.
CABIMENTO.
FIXAO.
POSSE
LAUDO
PERICIAL. PERCENTUAL SOBRE O VALOR DO IMVEL. JUROS

MORATRIOS. TERMO A QUO. MEDIDA PROVISRIA N 1.99737/2000. 1. Tendo esta Corte anulado anterior sentena para que outra
fosse proferida decidindo a indenizao cabvel em face da perda da
posse, descabida a alegao de que a sentena ora recorrida, que fixa
essa indenizao, extra petita.
2. Estando o laudo pericial fundamentado e considerando a eqidistncia
de seu subscritor das partes envolvidas, h de ser acolhido na deciso que
fixa a indenizao.
3. Tendo em vista tratar-se to-somente da posse e, no assim, da
propriedade, impe-se a reduo da indenizao ao equivalente a 60% do
valor atribudo ao imvel pelo perito oficial.
51
4. A contagem dos juros moratrios dever observar o disposto no artigo

15-B do Decreto-lei n 3.365, de 21 de junho de 1941, acrescido pelo artigo
1 da Medida Provisria n 1.997-37, de 11 de abril de 2000.
5. Apelo e remessa oficial parcialmente providos.
A posse, conquanto imaterial em sua conceituao, um fato jurgeno e,

como tal, suscetvel de proteo, da porque a posse indenizvel, como todo e
qualquer bem (Jurisprudncia Brasileira, 11 ed., p. 332). A posse a situao ftica
(poder de fato sobre a coisa) que faz gerar direitos, tendo portanto contedo
patrimonial.
Como demonstra Apelao Cvel n 1998.04.01.022806-0/RS, cujo acrdo da
relatoria do Desembargador Paulo Afonso Brum Vaz:
PROCESSUAL
CIVIL.
ADMINISTRATIVO.
DESAPROPRIATRIA
INDIRETA PROPOSTA POR PROPRIETRIOS RECONHECIDOS, NO

CURSO DA LIDE, COMO MEROS POSSUIDORES. INEXISTNCIA DE
ALTERAO DA CAUSA DE PEDIR.
Se os autores reclamam indenizao em ao desapropriatria indireta na
qualidade de proprietrios do bem e no curso do processo verifica-se que
detm apenas a condio de possuidores, o julgamento do mrito impe-se
ainda assim, seja porque no houve alterao da causa de pedir,
representada no caso pelo esbulho possessrio, seja porque a posse
indenizvel.
Ante o exposto, conclui-se que a posse indenizvel, mediante indenizao

paga diretamente ao possuidor, e tal indenizao deve preceder imisso de posse
pelo poder expropriante.
3.3 LIMITAO DO PODER EXPROPRIANTE VIA ATO ADMINISTRATIVO
Vrios pontos devem ser evidenciados e ponderados para a regular prtica do

Ato Administrativo, seja ele perpetrado pelos entes da administrao pblica direta
ou indireta, para garantir ao atingido a devida contraprestao em razo do ato por
ele suportado, obtendo uma justa indenizao.
52
O fundamento da teoria do fato do prncipe30 o mesmo que justifica a

indenizao do expropriado por utilidade pblica ou interesse social, isto , a
Administrao no pode causar danos ou prejuzos aos administrados e muito
menos a seus contratados, ainda que em benefcio da coletividade. Quando isso
ocorre, surge a obrigao de indenizar.
Mas o poder expropriatrio, conquanto discricionrio nas opes de utilidade
pblica, s legitimamente exercitvel nos limites traados pela Constituio e nos
casos expressos em lei, observando o devido procedimento legal.
A desapropriao consiste na transferncia compulsria da propriedade de
particular para o poder pblico ou seus delegados, por utilidade ou necessidade
pblica , ou ainda por interesse social, mediante prvia e justa indenizao em
dinheiro. (MEIRELLES, 1997, p. 513). Regula-se basicamente a desapropriao pela
Lei Geral das Desapropriaes, Decreto Lei 3.365/1941.
A desapropriao da propriedade a regra, mas a posse legtima ou de boa
f tambm exproprivel, por ter valor econmico para o possuidor, principalmente
quando se trata de imvel utilizado ou cultivado pelo posseiro. (MEIRELLES, 1997,
p. 515).
Esta foi, de resto, a orientao adotada pelo Superior Tribunal de Justia, ao
analisar o Recurso Especial n 538-0-PR (Primeira Turma, DJ de 30/08/1993), de
Relatoria do Ministro Milton Luiz Pereira, que dispe o seguinte:
DESAPROPRIAO - POSSE - BENFEITORIAS - INDENIZAO DO
TERRENO HONORARIOS ADVOCATICIOS - ARTS. 524 E 530,
CODIGO CIVIL - ART. 21, CPC.
1. O Ressarcimento De Terreno Desapropriado, Sem Titulo Dominial (Arts.
524 E 530, I, Cdigo Civil), Em Favor Do Legitimo Possuidor, No Deve
Ser Feito Por Inteiro. Como Soluo De Equidade, E Razovel Que Se
Reconhea A Quem Desfrute De Habitual Uso E Gozo Do Imvel
Expropriado Indenizao Equivalente A 60% Sobre O Valor Do Terreno,
Mais Aquela Decorrente Das Benfeitorias teis E Necessrias Que Perdeu.
2. Valores Indenizatrios Com A Incidncia De Juros Compensatrios E
30
Fato do prncipe toda determinao estatal, positiva ou negativa, geral, imprevista e imprevisvel,
que onera substancialmente a execuo do contrato administrativo. Essa onerao, constituindo uma
rea administrativa extraordinria e extracontratual, desde que intolervel e impeditiva da execuo
do ajuste, obriga o Poder Pblico contratante a compensar integralmente os prejuzos.(LAUBADRE,
apud CRETELLA JNIOR, 1997, p. 202)
53
Moratrios Cumulados E Da Correo Monetria. 3. Frente A

Sucumbncia, Certo Que O Pedido Da Indenizao Foi Satisfeito, Em
Demanda Lealmente Pleiteada, Constituindo Os Honorrios Advocatcios
Forma De Ressarcimento, Para No Desfalcar O Valor Do Justo Preo Na
Desapropriatria, Deve Ser Louvada A Discricionariedade Do Julgador Na
Sua Fixao, Temperando A Aplicao Do Art. 21, Cpc. 4. Recurso
Desconhecido Pela Alnea "A", Conhecido E Provido Pelo Fulcro Da Alnea
"C" (Art. 105, Iii, C.F.).
Quanto ao contedo patrimonial da posse, pense-se no direito atribudo ao

possuidor de boa-f de haver frutos (art. 1214, do Cdigo Civil de 2002) e a
indenizabilidade de benfeitorias(art. 1219, do Cdigo Civil de 2002).
No julgamento da Apelao n. 117.524-2, a Egrgia Dcima Quinta Cmara
Civil do Tribunal de Justia do Estado do Rio de Janeiro, fundada em jurisprudncia
do Supremo Tribunal Federal, afirmou a legitimidade ad causam do adquirente de
imvel objeto de apossamento administrativo, considerando que, com a aquisio
transmite-se toda a posse, domnio, direitos e aes que o outorgante exercia sobre
o bem (RJTJESP, ed. LEX, vol. 108/136).
A Egrgia Dcima Oitava Cmara do Tribunal de Justia do Estado do Rio de
Janeiro ao se pronunciar sobre o tema entendeu que se o titular do domnio da rea
desapropriada alien-la a terceiro, fica este sub-rogado no direito a indenizao, que
inerente titularidade do domnio (RT, vol. 627/112).
Reconhecidos o apossamento administrativo e a legitimidade das partes,
resta fixar a indenizao e as verbas acessrias devidas pelo poder expropriante.
Existem srias discusses acerca dessas limitaes impostas pela Lei n
3.365/41(Lei da Desapropriao), que em seu art. 34 veda o pagamento em relao
aos terrenos em que no h ttulo hbil para a transcrio no registro de imvel,
vejamos:
Art. 34: O levantamento do preo ser deferido mediante prova de
propriedade, de quitao de dvidas fiscais que recaiam sobre o
bem expropriado, e publicao de editais, com prazo de 10 dias,
para conhecimento de terceiros.
A jurisprudncia, entretanto, tem contrariado tal norma, mostrando-se a favor

da indenizao nesses terrenos de posse, conforme a deciso proferida no Recurso
Especial de n 538-0-PR cuja ementa encontra-se transcrita acima.
Moraes Salles (2000, p. 652), ao comentar os artigos 26 e 31 da Lei de
54
Desapropriaes, ressalta que:

O legislador adotou o sistema de indenizao nica, que consiste
em conter numa soma global o valor correspondente a todos e
quaisquer direitos que antes da expropriao gravem a coisa, seja a
favor do proprietrio, seja de outros sujeitos. Destarte, os direitos de
terceiros passam a incidir sobre o valor da indenizao fixado na
sentena para o proprietrio, resolvendo-se numa participao sobre
o mesmo.
Entretanto, mais adiante, alerta o doutrinador que:

Alguns terceiros, cujos direitos no recaiam propriamente sobre o
imvel por se tratar de direitos de natureza pessoal ou obrigacional
(como o inquilino, p. ex.), no se colocam sob a proteo do art. 31
do Decreto-Lei n 3.365/4131. Todavia, como veremos
oportunamente, tambm estes podero socorrer-se das vias
judiciais por ao prpria, para fazer valer seus direitos afetados
pela desapropriao. (op. cit., p. 652)
Do exposto, percebe-se que no h uma uniformizao de decises acerca

do tema abordado neste trabalho, assim como existem inmeras lacunas nas leis
que abrangem a matria, sendo que a prtica expropriatria leva a no indenizar os
terrenos de posse na esfera administrativa o que acarreta uma srie de problemas
com os desapropriados, levando estes, na maioria das vezes, a recorrer a tutela
jurdica afim de ver o seu direito satisfeito, o que atrasa o andamento administrativo,
inclusive a imisso na posse, assim como as obras sempre to urgentes e
necessrias para a populao.
31
Art. 31: Ficam sub-rogados no preo quaisquer nus ou direitos que recaiam sobre o bem
expropriado.
55
CONSIDERAES FINAIS
H diferena entre a possibilidade de expropriar a posse e a sua

indenizabilidade, uma consectria da outra; o dever de indenizar s surge quando
possvel a desapropriao e a transferncia do bem do patrimnio particular ao
pblico.
Como elemento isolvel da propriedade, a posse que pode integr-la ou no,
se expropriada, merece a compensao prevista para outros direitos quando
amealhados pelo Estado para o cumprimento das funes que lhe so prprias. A
compensao da posse decorre de seu propalado contedo patrimonial ou
econmico, pois na desapropriao, conforme previso legal das constituies e leis
inferiores, o autor deve ressarcir o patrimnio transferido.
No bastassem as incontveis dificuldades para quantificar o valor de bens
desapropriados estas se acrescem quando o bem a posse, tendo-se que apurar
qual o seu valor. O critrio inicial, em regra, deve ser a propriedade em sua
plenitude, sendo que, conforme visto no estudo, a posse vale menos que a
propriedade, mas nem por isso deixa de ser indenizvel.
Desta premissa se pode chegar a valores percentuais que fracionam o valor
integral, correspondente propriedade com posse, assim foi decidida na espcie: o
ressarcimento de terreno desapropriado, sem ttulo dominial (arts. 1128 e 1245, do
Cdigo Civil 2002), em favor do legtimo possuidor, no deve ser feito por inteiro.
Como soluo de eqidade, razovel que se reconhea a quem desfrute de
habitual uso e gozo do imvel expropriado indenizao equivalente a 60% sobre o
valor do terreno, mais aquela decorrente das benfeitorias.
Percebe-se que a indenizao no se confunde com as benfeitorias,
indenizveis parte, por certo em dinheiro, como previsto em lei.
Em que pese o esforo dispendido, a questo ainda demanda preocupaes
que refogem ao mbito legal. No entanto, diante da lei posta a disposio, os
doutrinadores e, principalmente, os operadores do Direito, ho que atentar para sua
interpretao, uma vez que no possuem normas reguladoras nem subsdios,
quanto ao pagamento de indenizaes nos terrenos de posse pelo poder
expropriatrio. Hoje o legtimo possuidor, somente pode ingressar com uma ao em
juzo para o recebimento da indenizao do seu terreno, atravs da chamada
56
Desapropriao Indireta, sendo que a jurisprudncia tem admitido apenas 60% do

valor pericial do imvel mais benfeitorias.
Portanto o presente estudo justificado pelo tema ser de grande relevncia
para todos os aplicadores do direito (advogados, procuradores e juzes), como para
boa parcela da sociedade, haja vista todas as peculiaridades e divergncias que
envolvem o assunto, posto que muitas das vezes o cidado se v forado a entregar
seus imveis ao poder pblico sem ter a devida e correta indenizao.
REFERNCIA BIBLIOGRFICAS
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61
ANEXO
- BRASIL. Decreto-Lei n. 3.365/41 de 21 de junho de 1941. Dispe sobre

Desapropriaes Por Utilidade Pblica. Disponvel em: <www.planalto.gov.br>.
Acesso em: 01 de maro de 2007

Rodrigo Malschitzky Jacques

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