N2 01148-A-2009

EXPEDIENTE N9
INTERESADO
ASUNTO
PROCEDENCIA
FECHA

2008000737
Apelacin
Intendencia de Fiscalizacin y Gestin de Recaudacin Aduanera
Lima, 09 de febrero de 2009

contra la
VISTA la apelacin interpuesta por
Resolucin de Intendencia Na 000 380000/2007-000389 emitida el 24 de octubre de 2007 por la
Intendencia de Fiscalizacin y Gestin de Recaudacin Aduanera, que declar infundada la reclamacin
contra la Resolucin de Intendencia N9 000 3B0000/2005-000189 y Resolucin de Gerencia NQ 00
3B2000/2005-000094 emitidas el 10 de agosto de 2005, actos con los que se resolvi: i) Declarar el
acogimiento indebido al rgimen de Drawback de las Solicitudes Nfi. 172-2001-13-000014, 172-2001-13000137, 172-2002-13-000002, 172-2002-13-000014, 172-2002-13-000021 y 172-2002-13-000022; ii)
Disponer el reembolso de S/. 167 782,33 iii) Inhabilitar para su utilizacin posterior las Declaraciones
nicas de Aduanas que se indican en Anexo 01 de la Resolucin de Intendencia Ns.000 3B0000/2005000189, iv) Imponer sanciones de multa por infracciones previstas en el artculo 103 inciso i) del Decreto
Legislativo N2 809, consistentes en consignar datos falsos en las referidas Solicitudes de Drawback, las
cuales ascienden a S/. 37 599,00 y S/. 310 699,00, segn la Tabla de Sanciones aprobada por Decreto
Supremo NB 122-96-EF modificada por los Decretos Supremos Na 027-2000-EF y 030-2001-EF.
CONSIDERANDO:
Que el asunto materia de controversia consiste en determinar si la recurrente se acogi indebidamente al
rgimen de Drawback mediante las solicitudes en controversia, y en consecuencia, si procede que
reembolse los montos que haba recibido por dicho beneficio aduanero y que se inhabilite las
declaraciones aduaneras con las que se export la mercanca en cuestin, y de otro lado, si se encuentra
incursa en la infraccin establecida en el artculo 103a inciso i) del Decreto Legislativo Ns 809, esto es, si
consign datos falsos en las referidas Solicitudes de Drawback;

DATOS . EL TF
DESEA
Que para ese efecto, se debe establecer si es correcto el valor FOB de exportacin declarado en las
RESOLVER ESTO Solicitudes de Drawback Na 172-2001-13-000137, 172-2002-13-000002, 172-2002-13-000014, 172-2002-

13-000021 y 172-2002-13-000022, o si debi modificarse como consecuencia del pago de comisiones de

venta y gastos de descarga, de almacenaje, recarga, reclasificacin y reempaque, y de otro lado,
establecer si el insumo sacos de arpilla se utiliz en la produccin de la mercanca exportada
correspondiente a la Solicitud de Drawback 171-2001-13-000014.
Que asimismo, se debe establecer si la recurrente ha participado directamente en la produccin de los
bienes exportados materia de controversia, o si encarg su produccin a terceros, es decir, si la
recurrente califica como productor-exportador de dicha mercanca;
Que sobre el particular la recurrente argumenta lo siguiente:
1.

La resolucin apelada se sustenta en el Informe que la motiva, pero ste no ha sido entregado al
interesado al momento de notificar la referida resolucin, lo que supone una notificacin incompleta o
POSICIN DEL
CONTRIBUYENTE defectuosa, que constituye una causal de nulidad.
2. De acuerdo con el artculo 51a de la Constitucin Poltica del Estado, los Procedimientos IFGRAPG.01, IFGRA-PG-04 y IFGRA-PG-07, en los cuales se ampara la resolucin apelada, son de inferior
jerarqua a las normas legales invocadas en el recurso de reclamacin, situacin que tambin es
causal de nulidad.
-

POSICIN DEL
CONTRIBUTENTE

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/...

3. Todos documentos emitidos por la SUNAT, cualquiera sea su denominacin, deben cumplir con el
requisito de publicidad para que entren en vigencia, lo que no sucede en este caso porque el
Procedimiento IFGRA.PG-01 no fue publicado.
4.

La Administracin Aduanera utiliza el procedimiento no publicado oficialmente para justificar su

irregular accionar, y se ampara en instrucciones sin vigencia para ratificar las sanciones impuestas.

5. A peticin de parte, la Administracin, en cualquier estado del procedimiento administrativo, declarar

la nulidad de los actos que haya dictado, cuando nacen nulos o cuando contienen manifiesta nulidad
de los actos que haya dictado, como se ha producido en ste caso.
De la modificacin del Valor FOB de las mercancas exportadas.
El artculo 12 del Reglamento del Procedimiento de Restitucin Simplificado de Derechos Arancelarios,
aprobado por el Decreto Supremo Na 104-95-EF, establece que son beneficiarios del rgimen de
Drawback las empresas que califican como productoras y exportadoras de bienes, cuyo costo de
produccin fue incrementado por los derechos de aduana que gravaron la importacin de materias
primas, insumos, productos intermedios y partes o piezas incorporados o consumidos en su produccin.
Conforme a los artculos 2 y 39 del citado reglamento, la tasa de restitucin aplicable a los bienes
exportados antes mencionados es equivalente al cinco por ciento (5%) de su valor FOB, excluidas las
comisiones y cualquier otro gasto deducible en el resultado final de la operacin de exportacin.
De otro lado, el literal D del tem VII del Procedimiento General del Rgimen de Drawback aprobado por
Resolucin de Intendencia Nfi 000299, establece que: En el retomo definitivo al pas de productos
exportados, o en la modificacin de sus valores FOB, por los que se hubiere percibido la restitucin de
derechos arancelarios Ad-Valrem, el beneficiario debe presentar un escrito ante el rea de Trmite
Documentarlo de la Intendencia de Aduana emisora con indicacin del nmero y fecha de la Solicitud de
Restitucin, Declaracin nica de Exportacin y de la Nota de Crdito y/o Cheque, as como el monto
restituido a devolver, sobre la base de lo cual el rea de Recaudacin generar una Liquidacin de
Cobranza por el monto a devolver mas los intereses legales vigentes establecidos por el BCR, el cual
ser calculado automticamente por el SIGAD hasta la fecha de la cancelacin.
En ese sentido, es necesario verificar el valor FOB pactado en el contrato de compra-venta que la
recurrente realiz con su comprador, y especialmente la forma de determinarlo, a efecto de establecer si
la situacin materia de controversia implica una modificacin de dicho valor.
Para ello, se debe tener en cuenta que en cualquier transaccin internacional, el valor FOB, como parte
de un contrato internacional, es resultado de las negociaciones que llevan a cabo el exportador y su
comprador, y refleja la voluntad de ambos, de manera que una modificacin del mismo tiene
necesariamente las mismas caractersticas, siendo una situacin totalmente distinta, el hecho de que por
cualquier razn, el exportador no pueda cobrar el precio pactado, en esta ltima estamos frente a un
problema de carcter financiero que no supone la modificacin del valor FOB.
En tal sentido, si de acuerdo a los trminos del contrato, el valor FOB que el vendedor consigna en la
Factura y la Declaracin nica de Aduanas puede variar, porque el precio se determina en destino o por
cualquier otra razn, y a consecuencia de ello el exportador acepta dicha modificacin y emite la
respectiva Nota de Crdito o Nota de Dbito, segn sea el caso, corresponde que se solicite a la
Administracin Aduanera la rectificacin del valor FOB consignado en la Declaracin Unica de Aduanas y
la Solicitud de Drawback respectiva, conforme a lo sealado en el literal D del tem VII del Procedimiento
General del Rgimen de Drawback aprobado por Resolucin de Intendencia N 000299, procediendo a
devolver el monto del beneficio de Drawback que se haya recibido en exceso como consecuencia de tal
modificacin, o solicitar el monto de beneficio que se recibi de menos (si la solicitud se encuentra
amparada en la normatividad pertinente).

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II...
En esas circunstancias no corresponde la aplicacin de ninguna multa porque los hechos no configuran el
supuesto de infraccin establecido por el artculo 1039 inciso e) numeral 4) del Texto nico Ordenado de
la Ley General de Aduanas aprobado por Decreto Supremo N 129-2004-EF.
En cambio, si amparado en los trminos del contrato y las normas que lo rigen, el exportador no acepta la
modificacin del precio (valor FOB) propuesta por su comprador, y en consecuencia no emite Nota de
Crdito alguna, generndose una controversia entre ambos (debidamente acreditada), lo que obliga al
exportador a provisionar todo o parte del monto de la transaccin como una deuda de cobranza dudosa, y
luego como una deuda incobrable, no existe la obligacin de devolver ninguna parte del beneficio del
rgimen de Drawback, porque no se est ante una situacin en la que se modifica el valor FOB, sino ante
una situacin en la que el exportador no ha podido cobrar el precio pactado. Tampoco se configura
infraccin alguna en este caso.
En ese contexto, se aprecia en los actuados que la recurrente celebr contratos con su cliente la empresa
DE BRUVN PRODUCE CO. DE U.S.A. para el envi en consignacin de cebolla amarilla dulce, con el fin
de que sta la comercialice, pagndole una comisin de venta de 15%, 13.5% y 13.3% (dependiendo de
los aos en que se realizaron las exportaciones, 2001-2002, 2002-2003 y 2004-2005), la cual se calcula
sobre el valor FOB de las mercancas. Asimismo, se aprecia en los actuados que la recurrente asume los
gastos de descarga, almacenaje, recarga, reclasificacin y reempaque que fueran necesarios, y que las
liquidaciones por la venta de las cebollas y los pagos sern sobre la base de cada contenedor, la cuales
se harn en no ms de 30 das luego que DE BRUYN PRODUCE CO. DE U.S.A. hubiera completado la
venta del contenedor.
De acuerdo a estos hechos, respecto de los cuales la recurrente no ha presentado ninguna prueba para
desvirtuarlos, queda claro que los montos que sta pago por comisin de venta, deban deducirse del
valor FOB de exportacin, por lo que en este extremo se encuentra arreglada a ley la resolucin apelada.
En cambio, respecto de los gastos de descarga, almacenaje, recarga, reclasificacin y reempaque se
debe precisar que si bien es cierto la recurrente los registra en su contabilidad con deudas incobrables,
no obra en los actuados ningn documento que sustente la provisin de una deuda de cobranza dudosa y
luego un registro de deuda incobrable, por el contrario, los trminos del contrato que la recurrente
suscribi con su cliente evidencian que sta los asume voluntariamente.
Ello podra significar una modificacin del valor FOB que pactaron las partes, conforme al criterio
expresado anteriormente, no obstante, se debe precisar que los gastos antes mencionados no se
encuentran incluidos en dicho incoterm, porque se incurre en ellos en el puerto de destino, de manera
que el hecho que los asuma la recurrente no tiene porque afectar a la determinacin del valor FOB de las
mercancas exportadas, de manera que este extremo de la resolucin apelada carece de asidero.
De la utilizacin de los sacos de arpilla en la produccin de la mercanca exportada.
Conforme a lo establecido por el artculo 1e del Reglamento del Procedimiento de Restitucin Simplificado
de Derechos Arancelarios, aprobado por el Decreto Supremo N9 104-95-EF, pueden acceder al rgimen
de Drawback aquellas exportaciones de bienes cuyo costo de produccin fue incrementado por los
derechos de aduana que gravaron la importacin de materias primas, insumos, productos intermedios y
partes o piezas incorporados o consumidos en su produccin.
En el caso de las exportaciones de Pimiento Dulce Pprika correspondientes a la Solicitud de Drawback
Ng 172-2001-000014, consta en los actuados que en la fiscalizacin realizada por la Administracin
Aduanera se verificaron los costos y gastos en los que se incurri para producir dicho producto, no
encontrndose entre ellos la utilizacin de Sacos de Arpilla. Al respecto, se precisa que la recurrente no
ha presentado ninguna gua de remisin que acredite que envi Sacos de Arpilla a los agricultores
encargados de la produccin, para que ellos lo incorporen, y tampoco present el Kardex valorizado de

NO SE VERIFIC
EL COSTO DE
PRODUCCIONtu...

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En tal sentido, las referidas exportaciones no podan acogerse al rgimen de Drawback al no haberse
verificado que su costo de produccin fue incrementado por los derechos de aduana que gravaron la
importacin de materias primas, insumos, productos intermedios y partes y piezas incorporados o
consumidos en su produccin.
De la calidad de productor y exportador de la recurrente
El artculo 19 del Decreto Supremo N9 104-95-EF establece que: "Son beneficiarios del procedimiento de
restitucin simplificada de derechos arancelarios las empresas productoras - exportadoras, cuyo costo de
produccin haya sido incrementado por los derechos de aduana que gravan la importacin de materias
primas, insumos, productos intermedios y partes o piezas incorporados o consumidos en la produccin
del bien exportado, siempre que no exceda de los lmites sealados en el presente Decreto".
Asimismo por efecto de lo establecido en el artculo 139 del citado dispositivo se debe tener en cuenta
que es empresa productora - exportadora: "Aquella empresa constituida en el pas, que importe o haya
importado, a travs de terceros, las mercancas incorporadas o consumidas en el bien e x p o rta d o y que
deben ser considerados como insumos, las materias primas, y dentro de stas, los envases necesarios
para la conservacin y transporte del producto exportado.
Conforme el artculo 1319 del Reglamento de la Ley General de Aduanas, aprobado por el Decreto
Supremo Ns 011-2005-EF: "Podrn ser beneficiarios del rgimen de drawback, las empresas
exportadoras que importen o hayan importado a travs de terceros, las mercancas incorporadas o
consumidas en la produccin del bien exportado, as como las mercancas elaboradas con insumos o
materias primas importados adquiridos de proveedores locales, conforme a las disposiciones especficas
que se dicten sobre la materia.
De acuerdo a esta norma legal tienen derecho de beneficiarse con el rgimen de drawback, las empresas
exportadoras que se encuentren en los siguientes supuestos:
a) Empresa exportadora que importe mercancas incorporadas o consumidas en la produccin del bien
materia de exportacin.
b) Empresa exportadora que importe a travs de terceros las mercancas incorporadas o consumidas en
la produccin del bien exportado.
c) Empresa exportadora que elabore mercancas con insumos o materias primas importados adquiridos
de proveedores locales.
En concordancia con lo sealado, el artculo 39 de la Resolucin Ministerial N9 138-95-EF/15, modificado
mediante la Resolucin Ministerial Ne 195-95-EF, estableci que complementariamente a la solicitud que
debe presentar la empresa productora exportadora, sta deber adjuntar con carcter de declaracin
jurada, para admisin a trmite, lo siguiente:
1. En el caso de importacin directa: Copia simple de la Declaracin de Importacin y de la Hoja de
Liquidacin de tributos, debidamente cancelados.
2. En el caso de compras internas de mercancas importadas por terceros: Copia de la Factura del
proveedor, la misma que deber cumplir con los requisitos establecidos en el Reglamento de
comprobantes de Pago.
3. En el caso de produccin o elaboracin por encargo: Copia de la Factura que acredite el servicio
prestado.
De otro lado, se debe sealar que de acuerdo con lo establecido en el artculo 1a de la Resolucin
Ministerial N2 195-95-EF, el beneficiario del rgimen de drawback debe acreditar la calidad de productorexportador de la mercanca, esto es, que debe acreditar que produjo la mercanca en su totalidad y no
slo una parte de ella, es decir, que particip en todas las etapas del proceso productivo, ya que no
corresponde distinguir donde la ley no distingue.

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Lo sealado en el prrafo anterior no afecta el derecho del beneficiario de acreditar su condicin de
productor de la mercanca cuando encarga parte o toda la produccin a un tercero, en cuyo caso, el
beneficiario se encuentra obligado a probar la prestacin de dicho servicio, de conformidad con el artculo
3S numeral 3 de la Resolucin Ministerial N9 138-95-EF/15.
Conforme a lo indicado, es claro que para acogerse al rgimen de Drawback no basta que el beneficiario
acredite la exportacin de mercanca en cuya produccin se haya utilizado o consumido insumos, materia
primas, productos intermedios o partes y piezas de recambio importadas, sino que para ello tiene que
probar que fue l quien produjo la mercanca exportada, ya sea que lo haya hecho directamente o haya
encargado el servicio de produccin a terceros, debiendo en ste ltimo caso acreditar de forma
indubitable que acord con un tercero la prestacin del servicio de produccin y que con motivo de dicho
acuerdo el tercero le prest efectivamente dicho servicio, lo que la Administracin Aduanera se encuentra
facultada a verificar en ejercicio de la Potestad Aduanera.
En ese contexto, se aprecia en los actuados que en la fiscalizacin realizada por la Administracin
Aduanera se verific que la recurrente adquiere de los agricultores la mercanca exportada en
controversia, esto es, la cebolla amarilla dulce y el pimiento dulce pprika, como productos terminados, tal
como se aprecia de las Liquidaciones de Compra que se emitieron como consecuencia de dicha
adquisicin, las cuales no sealan en ninguno de sus extremos que se hayan emitido por el servicio de
produccin. Ello es corroborado con los documentos contables de la recurrente, pues entre ellos no se
aprecia la compra de semillas, almcigos y otros insumos bsicos para la produccin de los referidos
productos, aprecindose nicamente la compra de fertilizantes, pero en ningn caso la entrega de ellos a
los agricultores, como tampoco se aprecia costos relacionados con las actividades de seleccin,
clasificacin y empacado de los productos, por el contrario, en algunos casos, queda claro que dichas
actividades corren por cuenta de los agricultores.
De lo sealado, se advierte que la recurrente no particip en todas las etapas del proceso productivo en
forma directa y tampoco por encargo, por tanto, no ha cumplido con lo establecido en la Resolucin
Ministerial N 138-95-EF/15, por lo que no puede ser beneficiara del rgimen de restitucin de derechos
arancelarios - Drawback, al no tener la calidad de productor exportador de las mercancas consignadas
en la solicitud de restitucin de derechos arancelarios en controversia.
El incumplimiento de este requisito afecta la integridad de la Solicitudes de Drawback N9 172-2001-13000014, 172-2001-13-000137, 172-2002-13-000002, 172-2002-13-000014, 172-2002-13-000021 y 1722002-13-000022.
Respecto de las multas por consignar datos falsos en las Solicitudes de Drawback
De otro lado, respecto de las multas impuestas se debe indicar que la recurrente, por aplicacin de lo
dispuesto en el artculo 329 de la Resolucin Ministerial N9 138-95-EF/15, declar bajo juramento al
solicitar el beneficio indicado, que la mercanca cumpla todos los requisitos exigidos por esta norma, as
como los sealados en la Ley General de Aduanas, su Reglamento y el Decreto Supremo Na 104-95-EF,
sin embargo, conforme lo expuesto esto no ha resultado ser cierto, puesto que ella no calificaba como
productora de dicha mercanca, requisito que se encuentra previsto en el Decreto Supremo Ns 104-95-EF
de manera expresa.
Teniendo en cuenta que la recurrente con este proceder demuestra que ha consignado datos falsos en
las Solicitudes de Drawback en cuestin y que ello se encuentra tipificado como infraccin sancionable
con multa de acuerdo al inciso i) del artculo 103 del Decreto Legislativo N9 809, resultan conformes las
sanciones de multa aplicadas por la Administracin, de acuerdo con lo establecido por la Tabla de
Sanciones aprobada por Decreto Supremo N9 122-96-EF, modificada por los Decretos Supremos N 0272000-EF y 030-2001-EF.

mu...

N9 01148-A-2009
lllll...
En cuanto a los dems argumentos se debe indicar lo siguiente:
Tal como lo indica la resolucin apelada, el contenido del Informe en cuestin ha sido ntegramente
vertido en sus considerandos, de manera que el hecho que no se adjunte en la notificacin de la referida
resolucin, no implica una notificacin incompleta ni defectuosa.
La resolucin apelada no se ampara en los Procedimientos IFGRA-PG.01, IFGRA-PG.04 y IFGRA-PG.07,
sino que se ampara en el incumplimiento de los requisitos para acogerse al rgimen de Drawback,
previstos en el Decreto Supremo Ne 104-95-EF y la Resolucin Ministerial N2 138-95-EF/15, de manera
que carece de asidero el argumento de la recurrente que propone la aplicacin del criterio de jerarqua
normativa.
En realidad, los Procedimientos IFGRA-PG.01, IFGRA-PG.04 y IFGRA-PG.07, sistematizan las
disposiciones que rigen los procedimientos para acogerse a los regmenes de importacin definitiva,
exportacin temporal y Drawback, y han sido debidamente publicados.
La Administracin Aduanera no ha tenido un accionar irregular en este caso, al determinar el acogimiento
indebido al rgimen de drawback y disponer el reembolso de montos restituidos indebidamente, as como
en la imposicin de las multa en cuestin.
El Informe cuestionado por la recurrente y la Resolucin de Intendencia Ne 000 3B0000/2007-000389
dictada como consecuencia de ello, no se encuentran incursos en ninguna causal de nulidad.
Con los vocales Winstanley Patio y Martel Snchez, e interviniendo como ponente el vocal Huamn
Sialer;
RESUELVE:
CONFIRMAR la Resolucin de Intendencia Nfi 000 3B0000/2007-000389 emitida el 24 de octubre de
2007 por la Intendencia de Fiscalizacin y Gestin de Recaudacin Aduanera.
Regstrese, comuniqese y remtase a la Administracin Aduanera, para sus efectos.