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COOPERAO CE

PALOP
Programa PIR PALOP II

Projecto

APOIO AO DESENVOLVIMENTO DOS SISTEMAS


JUDICIRIOS

123

N IDENTIFICAO
:
REG/7901/014
N CONTABILSTICO
:
8 ACP MTR 4 * 8 ACP TPS
ACORDO DE FINANCIAMENTO
:
6459/REG

Formao contnua para Magistrados


Assistncia tcnica do INA com apoi
CEJ

o cientfico e pedaggica do

Curso M5

Direito Penal e Processual Penal e Direitos


Fundamentais (Nvel I)

Matola, Maro/Abril de 2006

MANUAL DE CURSO
Volume 1 CEJ rea temtica 6
(texto base)

Projecto Apoio ao Desenvolvimento dos Sistemas Judicirios


(no mbito do Programa PIR PALOP II - VIII FED)

Formao contnua para Magistrados dos PALOP

CO-FINANCIAMENTO

COMISSO EUROPEIA
Fundo Europeu de Desenvolvimento
5,0 Milhes de Euro

GOVERNO PORTUGUS
Instituto Portugus de Apoio ao
Desenvolvimento
1,1 Milho de Euro

CRIMES
CONTRA O PATRIMNIO
Assistncia tcnica do INA com direco cientfica e pedaggica do CEJ
2Manual de
apoio ao curso M5 - (volume 1) Docente: Dr. Carlos Adrito Teixeira

Projecto Apoio ao Desenvolvimento dos Sistemas Judicirios


(no mbito do Programa PIR PALOP II - VIII FED)

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INDCE
1.Nota Introdutria
2. Noo de patrimnio e de bem jurdico
3. Crime de Furto
4. Crime de Roubo
5. Crime de Dano
6. Crime de usurpao de coisa imvel e alterao de marcos
7. Crime de abuso de confiana
8. Crime de Burla
9. Fraude na obteno de subsdio
10. Abuso de carto de garantia ou de crdito e ttulos equiparados a moeda
11. Crime de Receptao e de Auxlio Material
12. Crime de Branqueamento de Capitais

Referncias bibliogrficas

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1. Nota Introdutria
O que me proponho tratar, nesta sede, a da matria relativa aos crimes contra o
patrimnio em geral. E, se verdade que o assunto tem contornos de delimitao prtica
difcil, em face da diversidade de ordenamentos jurdicos dos PALOP, importa abordar
questes que se revelam transversais aos diversos sistemas como seja a anlise do bem
jurdico, o conceito de patrimnio, a caracterizao dos elementos tpicos de crimes com um
mesmo denominador comum e assinalar tipos penais paradigmticos furto, roubo, burla,
abuso de confiana, etc. com a apreciao de modelos de conduta com expresso na
tipicidade dos preceitos que os consagram.
A esse plano acresce uma perspectiva de ndole metodolgica que enformar o tratamento
nas sesses: a de que se proceder a um estudo dos tipos em concreto, atravs de uma via
pragmtica, partindo do concreto para o geral, com a anlise de casos da prtica judiciria e
a inerente subsuno das questes jurisprudenciais e doutrinrias que se suscitam,
servindo as consideraes que aqui se fazem como suporte terico de enquadramento.

2. Noo de patrimnio e de bem jurdico


Na esteira de Simas Santos e Leal-Henriques pode afirmar-se que os crimes contra o
patrimnio traduzem o leque de ilcitos penais que pe em risco ou ofende qualquer bem,
interesse ou direito economicamente relevante, privado ou pblico e que o seu carcter
econmico, o seu valor traduzvel em dinheiro constituem a nota predominante do elemento
patrimonial1.
No entanto, na linha do que j afirmava Nelson Hungria, h que reconhecer a sua extenso
temtica s leses de coisas que, embora sem valor venal, representam uma utilidade,
ainda que simplesmente moral (valor de afeio) para o seu proprietrio.
Assim, o conceito de patrimnio no se confunde com o de esfera jurdica (enquanto
conjunto de relaes jurdicas de que uma pessoa sujeito), na medida em que esta noo
1 Cdigo Penal Anotado, 2 Volume, Editora Rei dos Livros, 1996, pag. 423.
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abrange estados, direitos, expectativas jurdicas e situaes de que algum titular e que
no so apropriveis por outrem (por exemplo, posies jurdicas decorrentes da adopo,
de uma relao de crdito, etc.).
Por conseguinte, o conceito que se revela funcionalmente mais ajustado a um plano penal
aquele que se baseia numa concepo econmica-jurdica, que reconduz o patrimnio ao
conjunto de todas as situaes e posies com valor econmico, detidas por uma
pessoa e protegidas pela ordem jurdica ou, pelo menos, cujo exerccio no desaprovado
por essa mesma ordem jurdica2.
Ainda assim, sempre se dir que a noo de patrimnio abrange quer o patrimnio bruto
quer o lquido (este aponta para a massa patrimonial a que foram deduzidas as obrigaes).

Por outro lado, a noo de propriedade que est na base da tutela penal atravs da
tipificao de crimes contra o patrimnio, abarca quer a propriedade perfeita quer a
imperfeita. S desse modo se compreende que tambm o proprietrio que no disponha da
coisa em razo de a ter perdido, emprestado, etc. ainda disponha de proteco para a
sua nua propriedade. Tal extenso consente que se possa fazer a equivalncia de tutela
da posse face propriedade. Por isso, o arrendatrio ou o locatrio pode apresentar queixa
pelo delito (semi-pblico) de furto, dano ou burla contra o agente do crime para proteco
do seu direito. Em suma, a tutela estende-se ao possuidor.

Na linha de aproximao consagrao tpica dos crimes, podemos dizer os crimes contra
o patrimnio tm na base uma ideia de apropriao de coisas. Mas tambm a noo de
coisa, para efeitos penais, no pacfica: se em sentido filosfico significar tudo o que
possa ser objecto de uma representao intelectual, em sentido fsico traduz o que pode ser
apreendido pelos sentidos, em sentido comum ou da linguagem corrente integra tudo o que
tenha existncia e em sentido jurdico tudo o que possa ser objecto de uma relao jurdica.
Todavia, estas perspectivas traduziro dimenses incompletas ou parcelares da realidade
em estudo: com efeito podemos falar de coisa imateriais, de direitos e obrigaes de
facere, de pessoas que podem ser objecto de relaes jurdicas (adopo), de bens de
2 Cfr. A. M. Almeida Costa, Comentrio Conimbricense do Cdigo Penal,
Parte Especial, Tomo II, Coimbra Editora, 1999, pp. 279 e ss..
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personalidade (v.g. direito imagem, nome, etc) que, em geral, no so objecto de crimes
contra o patrimnio.
Posto o que a coisa enquanto objecto da relao jurdica dos crimes contra o patrimnio
deve revestir algumas caractersiticas:
a) dispor de um carcter esttico (no s prestaes);
b) no integrante da personalidade (direitos ou elementos da personalidade);
c) com existncia autnoma (muro e no o tijolo do muro);
d) com utilidade (econmica ou afectiva; no o gro de areia);
e) susceptveis de apropriao;
f) tambm (eventualmenete) incorpreas (v.g. electricidade).

As coisas imateriais que tenham uma tutela sancionatria especfica atravs v.g. Cdigo
de Direitos de Autor ou Cdigo da Propriedade Industrial no devem ser consideradas
includas, por princpio, nas coisas objecto de tutela das incriminaes contra o patrimnio.

Outra discusso jus-penal diz respeito incluso ou no da qualidade de licitude (ou no)
da propriedade ou posse da coisa na esfera jurdica do seu detentor, o mesmo dizer, tratase da questo de saber se o detentor da coisa para ser tutelado deve ser um legtimo
possuidor ou proprietrio.

3. Crime de Furto
O Cdigo Penal Portugus de 1852 dispunha no seu art. 421 que aquele que cometer o
crime de furto, subtraindo fraudulentamente uma coisa, que lhe no pertena. Aqui se
arreigou uma tradio de tutela da propriedade que viria a ser recebida pelo cdigo de 1886
e depois, com naturais alteraes, de 1982.

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Actualmente, os elementos do tipo sintetizam-se nos seguintes: a) ilegtima inteno de


apropriao;
b) subtraco
c) coisa mvel alheia.
Se o objecto do crime uma relao jurdica patrimonial (real) e o sujeito passivo o titular do
direito de propriedade ou outro direito equiparado, j o objecto da subtraco a coisa
(subtrada), podendo o sujeito passivo da subtraco no ser o mesmo (por dispor da coisa
em mera deteno ou posse transitria).
noo de coisa, que no pode ser decalcada, nos precisos termos, sobre a noo
civilstica, acrescem duas dimenses importantes: tratar-se de coisa mvel e ainda
alheia.
Sobre o carcter mvel, importa tambm aceitar aquilo que consensualmente aceite pela
comunidade jurdica, com apelo noo do direito civil, com naturais divergncias: assim,
por exemplo, os frutos naturais, as rvores, partes destacveis de um edifcio (v.g. janela,
porta) so, para efeitos penais, e uma vez destacados (do imvel a que se ligam como suas
componentes ou partes integrantes), tambm coisas susceptveis de serem furtadas; de
igual modo, pores de elementos da natureza (gua, terra, etc.), propriedade de outrem,
constituem objecto de furto por parte do agente do crime quando no tem direito s aludidas
pores.
Por sua vez, o carcter alheio significa, em primeira linha, que o objecto da subtraco no
propriedade do agente do crime. Mesmo que se no consiga determinar a identidade do
respectivo titular.
O que se visa tutelar , antes de mais, o proprietrio e, subsidiariamente, o possuidor 3,
sendo que, geralmente, coincidem na mesma pessoa e, tambm, no pode o possuidor ser
tutelado contra o proprietrio a menos que aquele exera prerrogativas equivalentes ao
exerccio de propriedade (por exemplo, arrendatrio).

3 - Cfr. sobre situaes de possuidor tutelado, Carlos Alegre, in Crimes


contra o Ptrimnio, p. 25, nota 18.

- Neste caso, podemos estar em presena de

crime de apropriao ilegtima de coisa achada (art. 209 CP portugus).


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Por outro lado, no caso de furto de uso de veculo (art. 208 CP port.), o tipo penal no
exige que o desapossamento se dirija a uma vontade de apropriao mas to s a de
impedimento do proprietrio ou possuidor a desfrutar da viatura.

De todo o modo, o dimenso alheia supe uma propriedade de algum com posse
efectiva ou actualizvel, de tal forma que no so objecto de subtraco as coisa perdidas 4,
as rejeitadas ou as res nullius.
Acresce que o crime se consuma, no com a apropriao mas com a subtraco,
significando esta uma substituio de poderes (fcticos ou jurdicos) do proprietrio ou do
possuidor pelos do agente. No plano pragmtico, saber quando estamos perante um crime
tentado, consumado ou mesmo exaurido, depende da tese que se perfilhe e das
circunstncias concretas do caso.

J no que se refere inteno de apropriao, importa referir que esta se estrutura como
dolo genrico (animus rem sibi habiendi) sem que se confunda com a vontade de
enriquecimento (animus lucri faciendi) que pode no existir (vg. O agente furta para destruir
e no para juntar sua esfera patrimonial). Por sua vez, a inteno tem que ser ilegtima,
o que significa que a conduta de desapossamento do agente contra a vontade do dono
e/ou sem aquele dispor de qualquer direito coisa (v.g exerccio de um direito). Nesta parte,
convm reter que mesmo um exerccio de um direito (v.g. de retenoda coisa) que,
enquanto tal, no tornaria a aco criminosa por ausncia do elemento tpico de
ilegitimidade da inteno de apropriao no pode constituir um abuso de direito, sob
pena de, novamente, fazer incorrer em ilegtima inteno de apropriao.
De resto, no plano da imputao subjectiva, o crime eme presena apenas conhece a forma
dolosa, pela natureza das coisas da vida.
O crime de furto, de natureza semi-pblica e cuja tentativa tambm punvel, torna-se
pblico na forma qualificada em virtude de estarmos perante circunstncias especiais que
agravam a danosidade social que o mesmo representa (cfr. art. 204 CP port.).
Assim, quando a coisa furtada se revela de valor elevado a moldura penal passa a ser at 5
anos de priso (mnimo geral de 1 ms) ou, em alternativa, 600 dias de multa.
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considerado de valor elevado quando exceda 50 unidades de conta 4 no momento da prtica


dos factos (art. 202 CP port.).
A mesma pena caber ao furto de coisa transportada em veculo e em transporte
colectivo ou ainda colocada em depsito pblico. A jurisprudncia dos tribunais superiores
portugueses tm traado entendimentos diversos do que seja coisa transportada versus
deixada ou esquecida em automvel, para operar, tendencialmente uma restrio da
tipicidade no sentido de s admitir a prtica do crime em apreo quando a coisa se encontre
em determinados locais e no noutros (v.g bagageira e no no habitculo).
Por outra banda, considera-se qualificado o crime quando a conduta se dirigiu subtraco
de coisa afecta ao culto religioso ou venerao da memria dos mortos, embora, no
plano concreto, no fcil discernir em certos objectos encontrados nas igrejas ou
cemitrios uma afectao directa ao culto ou venerao (v.g. elementos funcionais como
sejam tapetes, bancos, caixa de moedas, etc.) enquanto outros que tero essa afectao
(v.g. velas, flores) podero ter um valor diminuto ou mesmo insignificante, porventura, de tal
(pequena) grandeza que no deva integrar s suficiente danosidade luz do critrio da
adequao social.
Tambm qualifica o crime o facto de a coisa se encontrar em gavetas, cofres, ou outros
receptculos, residindo o especial desvalor da aco no no parmetro pecunirio do
objecto furtado mas na destruio, rompimento, ultrapassagem dos dispositivos de
segurana que suposto aqueles lugares disporem, quer sejam os mesmos de ndole
mecnica quer como hoje j sucede na era tecnolgica de ndole electrnica ou digital.
Do mesmo modo, quando o agente faz dessa prtica delitiva (devendo tratar-se de furtos e
no outro tipo de crimes que no tenham a ver com este, para que se possa considerar
certo furto como qualificado) modo de vida ou j um delinquente por tendncia, prprio de
quem padece de cleptomania.
A qualificao do crime pode ainda decorrer da especial condio da vtima (ofendido /
lesado), atenta a sua especial vulnerabilidade em resultado de condies pessoais ou
ainda factos exteriores ((acidente, calamidade, etc.), independentemente de quem os
provocou bem como a difcil situao econmica provocada pela conduta do agente.

4 - E cada unidade de conta ronda os 80 euros.


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Finalmente, tambm se mostra qualificado o furto perpetrado por introduo ilegitimamente


em habitao, estabelecimento comercial ou industrial ou outro espao fechado ou a
permanecendo (para furtar). A jurisprudncia, com algumas flutuaes, tem entendido que
um automvel no integra a noo de espao fechado, a menos que constitua habitao,
v.g.
caravana, j que aquela noo deve andar referenciada ideia de habitao.
Por outro lado, na demarcao da qualificativa que surge na al. e) do no 2 do art. 204 CP
port. como furto hiper-qualificado, em que a moldura penal passa a ter como limites 2 a 8
anos de priso entende-se que na situao atrs referida importar, face letra da lei,
uma entrada completa em habitao ou equiparada enquanto neste segundo caso tal no
ser exigido, para alm de que aqui sempre se demanda a existncia de arrombamento,
escalamento ou utilizao de chaves falsas, conceitos delimitados no art. 202 do CP port..
Do mesmo modo, considerado hiper-tipo, o furto de coisa com valor consideravelmente
elevado, quando ultrapasse as 200 unidades de conta.
O mesmo sucede nos casos de a coisa furtada possuir um significado para o
desenvolvimento tecnolgico ou econmico, cientfico, artstico ou histrico 5; ou ter uma
natureza altamente perigosa; ou ainda o agente trazer no momento da prtica do crime uma
arma aparente ou oculta; ou tambm quando actue em bando ou com pelo menos mais
outro elemento de bando que se dedica prtica de crimes contra o patrimnio 6.
Finalmente, importa referir que o n 4 do art. 204 do CP port. Apresenta um verdadeiro
contra-tipo ao dispor que no tem lugar a qualificao quando esteja em causa uma coisa
furtada com valor diminuto, entendendo-se este o valor que no exceder uma unidade de
conta. Assim, por exemplo, o furto de um relgio atravs da introduo em habitao no
5 - Mas, contrariamente ao que sucede com o crime de dano, ainda se exige
no caso do furtos que a coisa seja mvel e alheia.
6 - Tem sido discutido na doutrina e na jurisprudncia se o conceito de
bando se reconduz noo de associao criminosa, p. e p. no art. 299 do CP
port., parecendo defensvel que a estrutura de bando ou ainda a de grupo seja mais
ad hoc, sem as mesmas exigncias de organizao, estabilidade, objectivos e sentido
de pertena prprias da associao.
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ser qualificadose o mesmo no atingir um valor de 80 euros, o mesmo dizer, que furto
simples, cujo procedimento criminal est dependente de queixa.
Paralelamente, se a coisa furtada no tiver sido obtida atravs de uma conduta (que agrave
o crime) e tiver valor diminuto e destinada e indispensvel satisfao de uma necessidade
do agente ou seu familiar, bem como quando o ofendido seu familiar ou afim at ao 2
grau, o crime assume natureza particular o que significa que o procedimento depende de
queixa, constituio do assistente e acusao particular por parte do lesado.

4. Crime de Roubo
O crime de roubo, cuja moldura penal se situa entre 1 e 8 anos de priso, 7 tem como
caracterstica essencial tratar-se de um crime complexo que integra duas componentes
distintas, uma patrimonial que se traduz na subtraco de coisa mvel alheia e uma
pessoal que se reconduz utilizao de violncia, ameaa ou colocao na
impossibilidade de resistir relativamente ao sujeito passivo 8. De todo o modo, a componente
pessoal ter que ser anterior ou contempornea da subtraco, sob pena de termos uma
outra configurao criminosa: diversidade ou concurso de crimes (ofensa integridade
fsica, coao ou ameaa e furto) ou simplesmente um outro crime (violncia aps a
subtraco).
O tipo penal em apreo mantm como elemento tpico a ilegtima inteno de apropriao,
valendo sobre o assunto as consideraes atrs expendidas.
A responsabilidade do agente pelo crime de roubo ser agravada se se verificar alguma das
circunstncias qualificativas do furto (art. 204 n 2 e 3 do CP port.); ou da violncia usada
resultar ofensa integridade fsica grave de outrm, mesmo que produzida a ttulo de
negligncia9, modelos de conduta para as quais a norma comina uma pena abstracta que
oscila entre 3 e 15 anos de priso. Acresce a situao de roubo de onde decorre a morte do
sujeito passivo da aco criminosa, punindo-se com pena equivalente do homicdio
7 - No estabelecendo o legislador, em alternativa, uma pena de multa.
8 - Note-se que, isoladamente, o elemento pessoal seria susceptvel de
integrar outros tipos penais, como seja, crime de ameaas, ofensa integridade fsica,
etc.
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simples, no obstante os concursos que se podem estabelecer (art. 210 n 1 e 3 + art.


131; ou s n 1 do 210 + 131; ou art. 210 n 1 + 131 e 132).
Recuperando a ideia da no contemporaneidade da violncia, ameaa ou outro meio do
modus operandi do agente do crime de roubo, no sentido de tais meios serem usados em
momento posterior componente patrimonial (subtraco da coisa), importa referir que o
legislador portugus concebeu um tipo penal prprio para tais situaes (art. 211 CP) sob a
epgrafe violncia aps a subtraco, ou seja combinando aspectos do furto (componente
patrimonial) com elementos do roubo (componente pessoal), resultando o chamado roubo
imprprio.
Este crime apresenta os seguintes elementos estruturantes:
a) a utilizao dos meios usados para a prtica do crime de roubo (isto , violncia ou
ameaa), contra algum, normalmente o lesado, embora o ofendido da violncia pode no
coincidir com o proprietrio da coisa subtrada;
b) a ocorrncia de flagrante delito (isto que se est a cometer ou acabou de cometer,
persistindo sinais ou objectos do crime);
c) um crime (base) de furto, consumado10, quer na forma simples quer na forma qualificada,
excluindo-se, desse modo, qualquer outro crime de base (designadamente, o de roubo);
d) com a inteno de conservar ou de no restituir (as coisas);
e) as coisas

subtradas e

no,

propriamente,

apropriadas11;
9 - O que no significa que a aco de subtrair possa ser negligente, j que
o crime , na sua estruturao (global), doloso.
10 - Ser mais duvidoso a forma tentada, j que o prprio preceito vincula a
actuao do agente finalidade de conservar a coisa subtrada.
11 - Pelo que a ocorrncia de violncia em dias posteriores subtraco no
integraro o crime de roubo imprprio mas de ofensa integridade fsica ou outro,
para alm do furto inicial, j que no estamos numa situao de flagrante delito de
furto e j as coisa estaro apoderadas pelo agente.

13

- Pense-se v.g. em banco do

jardim, poste de electricidade, maca de hospital, etc.


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A moldura penal decalcada na do roubo, simples e qualificado.


5. Crime de Dano
Relativamente ao crime de dano, importa assinalar, desde logo, os modos prototpicos da
conduta que se reconduzem destruio, total ou parcial, danificao, desfigurao ou
inutilizao da coisa.
No mais, valem tambm aqui grande parte das consideraes tecidas a propsito dos
crimes j tratados, designadamente no que tange ao objecto da aco. Com efeito, no que a
este aspecto se refere, o crime de dano exige que a coisa seja alheia. No entanto, j no se
torna necessrio que seja mvel, o mesmo dizer que o dano pode ocorrer em imvel.
Ainda assim, a respeito o carcter alheio da coisa, o art. 213 do CP port. no exige que a
coisa seja alheia quando se esta seja um monumento pblico ou esteja destinada ao uso e
utilidade pblicos13 ou pertencente ao patrimnio cultural e legalmente classificada. Tal
diferena justifica-se por o legislador relevar a dimenso do interesse pblico ou
comunitrio, operando, por essa via, uma agravao do dano. Pode at suceder que a nua
propriedade dos bens danificados esteja na titularidade de pessoa, colectiva ou singular,
desde que afectos ao servio pblico. Tal considerao ainda mais visvel e
aparentemente paradoxal quando trata de coisa que integra o patrimnio cultural que,
apesar de poderem pertencer a particulares, a sua funo social faz despoletar um lastro
merecedor de proteco penal; e, por essa via, no pode excluir-se que o prprio
proprietrio possa incorrer na prtica do crime de dano relativamente a coisa que, sendo
sua, est especial e legalmente afecta ao interesse comunitrio.
Com efeito, o regime jus-penal constri a tutela do patrimnio cultural atravs da
desvinculao do reconhecimento do interesse e da tutela pblicos de um bem cultural
relativamente matriz de propriedade desse mesmo bem, como sucede com a al. d) do art.
213 do CP, contrariamente ao que sucede com a al. a) ou com a al. e) do mesmo preceito
(estas j incluem o elemento alheio na sua descrio tpica) e o que sucede com os tipos
penais previstos nos arts. 101 e 102 da Lei 107/2001 (LQ do Patrimnio Cultural).
Tal significar que a lei comina sanes para a destruio ou inutilizao do bem, para o
seu deslocamento ou para a sua exportao ilcita, inclusive, quando sejam levados a cabo
pelo proprietrio ou possuidor do bem classificado; o mesmo dizer que se pune a
inobservncia das limitaes ao contedo ou s prerrogativas do direito de propriedade.
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Mas a compreenso de tais limitaes propriedade (privada) do bem em causa


decorrentes da interveno pblica de classificao assenta na ideia de que o direito de
propriedade no um direito absoluto, podendo ser condicionado, designadamente, por
apelo prpria funo social da propriedade e em presena de outros interesses (v.g.
supra-individuais), com ela conflituantes e merecedores de tutela.
Questo diversa a de saber se est legalmente classificada, atravs de acto
administrativo j que este se torna condio necessria da tutela dos bens culturais,
atravs do preenchimento do requisito legal do crime.
No plano subjectivo, o crime conhece apenas a forma dolosa, tendo deixado de punir-se o
dano negligente.
E de forma similar ao crime de furto, valem as mesmas consideraes quando se trate de
dano cujo valor seja diminuto, para efeitos de desqualificar a forma agravada, bem como em
matria de natureza semipblica e particular do crime.
6. Crime de usurpao de coisa imvel e alterao de marcos
Os crimes sob esta epgrafe encontram-se previstos nos arts. 215 e 216 do CP port. e
apenas atravs de um sentido muito imprprio 12 se pode equipara ao crime de furto. Ainda
assim, do que ora se trata de uma usurpao e no de uma subtraco, como bem se
compreende.
Fazem parte dos elementos do tipo, alm da utilizao de violncia ou ameaa grave, o
acto de invadir (densificado como acto ou efeito de penetrar ou fazer uma incurso ou
entrar pela fora) ou ocupar (no sentido de apossar-se ou tomar posse ou deter), dirigidos
a imvel alheio.
O acto de represar (no sentido de reter ou desviar cursos ou lenis) de gua equiparado
usurpao de imvel.
De modo semelhante, a alterao dos marcos delimitadores da propriedade punida
tambm (art. 216 CP port.),

12 - Cfr. Jos Antnio Barreiros, in Crimes contra o Patrimnio, Univ.


Lusada, 1996, p. 117.
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Em qualquer um dos casos, a inteno do agente dirigida apropriao ou constituio


do direito de propriedade sobre as coisa objecto da sua actuao. Ambos os tipos penais
so dolosos, tm natureza semi-pblica e uma moldura penal relativamente baixa (2 anos e
6 meses, respectivamente).

7. Crime de abuso de confiana


O art. 205 do CP port. dispe que quem ilegitimamente se apropriar de coisa mvel que
lhe tenha sido entregue por ttulo no translativo da propriedade punido com pena de
priso at 3 anos ou com pena de multa.
O bem jurdico, neste caso, no a posse ou deteno inclume da coisa mas,
exclusivamente, a propriedade. Posto o que, crditos ou outros direitos, no sendo coisas,
no so objecto de abuso de confiana; mas os documentos ou ttulos que os representam
j o podem ser.
Neste tipo legal, no se faz referncia expressa a coisa alheia; no entanto, quando se
alude a (se) apropriar, no pode deixar de ter o mesmo alcance j que no ningum se
pode apoderar de coisa que j lhe pertence.
O que importa que haja uma apropriao, ou seja, uma transferncia (de facto) de
propriedade de coisa de que j se tinha a posse ou a sua disponibilidade. De resto, um
locatrio (havendo reserva da propriedade) pratica o crime de abuso de confiana quando
passa a exercer poderes tpicos de proprietrios (v.g. venda, alterao da estrutura,
destruio, troca, aluguer, etc.). O momento em que ocorre essa apropriao, por vezes,
difcil de estabelecer na prtica, h-de operar-se por referncia a actos concludentes da
intencionalidade do agente em actuar a ttulo diverso daquele (precrio) em que assentava
a sua disponibilidade da coisa.
Mais controvertida a questo de saber se quando a coisa pertence, no plano do Direito
civil, em parte ao agente da infraco e em parte a outrem, aquele comete o crime de abuso
de confiana. Sobre tal aspecto, importa distinguir os casos de compropriedade em que
existem quotas de propriedade individual, tendencialmente iguais se nada se disser em
contrrio e propriedade ou comunho de mo comum (v.g. bens do casal; sociedade ou
associao sem personalidade, ou patrimnios colectivos) em que o direito de propriedade
cabe por inteiro a cada uma das pessoas titulares. Assim, na prtica, em termos penais, no
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primeiro caso, s haver crime de abuso de confiana se e na medida em que a coisa


apropriada exceda a quota de que o agente era titular; e no segundo caso, s haver
crime de abuso de confiana depois de efectuada a diviso (qualquer que seja a
proporo).
O crime conhece formas agravadas em razo do valor, elevado ou consideravelmente
elevado, ou da qualidade de depositrio, por fora de emprego, ofcio, profisso ou tutor
ou outro encargo judicial, elevando-se a pena de 3 para 5 ou 8 anos de priso no seu limite
mximo.
Uma vez mais, o crime s conhece a forma dolosa, a tentativa punvel e, na forma
simples, tem natureza semi-publica ou mesmo particular (em caso de valor diminuto ou
quando os lesados so parentes ou afins).

8. Crime de Burla
Nos termos do disposto no n 1 do artigo 217 do Cdigo Penal portugus quem, com
inteno de obter para si ou para terceiro enriquecimento ilegtimo, por meio de erro ou
engano sobre factos que astuciosamente provocou, determinar outrem prtica de actos
que lhe causem, ou causem a outra pessoa, prejuzo patrimonial punido com pena de
priso at 3 anos ou com pena de multa.
Acrescenta o n 2 do mesmo artigo que a tentativa punvel 13, enquanto o n 3 do mesmo
normativo dispe que o procedimento criminal depende de queixa, ou seja, estamos
perante um crime semi-pblico.

13 Note-se que a no existir esta disposio a tentativa de burla no seria


punvel, atenta moldura penal cominada no n 1 e o disposto no artigo 23, n 1,
segundo o qual salvo disposio em contrrio, a tentativa s punvel se ao crime
consumado respectivo corresponder pena superior a 3 anos de priso.
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Por sua vez, dispe o n 4 do mesmo normativo que correspondentemente aplicvel o


disposto no artigo 206 e na alnea a) do artigo 207, assim conferindo relevo restituio
ou reparao14, atribuindo natureza particular ao crime em determinados casos 15.
Conforme resulta da prpria estrutura do tipo, so os seguintes os elementos constitutivos
do crime de burla:
-

inteno de obter para si ou para terceiro um enriquecimento

ilegtimo;
-

uso de erro ou engano sobre factos, astuciosamente

provocado;
-

para determinar outrem prtica de actos que lhe causem, ou a terceiro, prejuzo
patrimonial.

No que tange ao elemento inteno de obter um enriquecimento ilegtimo, resulta ntida a


concluso de que o agente do crime de burla tem de visar obter, para si prprio ou para
terceiro, um enriquecimento no devido, referindo Simas Santos e Leal-Henriques que
esse enriquecimento ilegtimo pode ocorrer por diversas formas: mediante um aumento
patrimonial dos bens de terceiro ou do agente (v.g. o agente, usando o conto do vigrio,
obtm a entrega de dinheiro por parte do burlado); mediante uma diminuio do passivo
patrimonial do agente ou de terceiro (o agente leva outrem a satisfazer uma dvida sua,
persuadindo-o que lhe pertencia satisfaz-la); mediante a poupana de despesas, que so
14 Na verdade, dispe o n 1 do artigo 206 que quando a coisa furtada ou
ilegitimamente apropriada for restituda, ou tiver lugar a reparao integral do dano
causado, sem dano ilegtimo de terceiro, at ao incio da audincia de julgamento em
1 instncia, a pena especialmente atenuada, adiantando o n 2 do mesmo
normativo que se a restituio ou reparao forem parciais, a pena pode ser
especialmente atenuada. Naturalmente que havendo lugar atenuao especial da
pena se devem seguir os critrios fixados no artigo 73 do Cdigo Penal.
15 Efectivamente, resulta da alnea a) do artigo 207 que o procedimento
criminal depende de acusao particular se o agente for cnjuge, ascendente,
descendente, adoptante, adoptado, parente ou afim at ao 2 grau da vtima, ou com
ela viver em condies anlogas s dos cnjuges.
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satisfeitas pelo lesado (o agente, devedor de alimentos a outrem, leva o sujeito passivo a
satisfazer esses alimentos no convencimento de que ele o titular dessa obrigao
alimentar)16. Essencial , sempre, que o enriquecimento obtido no corresponda, objectiva
ou subjectivamente, a qualquer direito.
J no que concerne ao elemento uso de erro ou de engano, astuciosamente provocado,
importa realar que aqui tanto cabe a mentira que provoca no lesado uma falsa
representao da realidade, sendo essa mentira intencionalmente utilizada pelo agente do
crime como forma de provocar essa iluso no lesado, como tambm cabero as situaes
em que o agente dolosamente se silencia, aproveitando uma situao de erro (da qual, ele
agente, bem se apercebe) preexistente por parte do lesado (ou seja, nestes casos o agente,
no obstante se aperceber do erro j existente, causa a sua persistncia, prolonga-o, assim
obstando a que a vtima saia daquele engano)17.
No que se refere ao elemento prtica de actos que causem um prejuzo patrimonial,
importa referir que deve existir uma perfeita e sucessiva relao de causa-efeito entre a
conduta enganosa ou astuciosa e a prtica de actos que causem, ao enganado ou a um
terceiro, um efectivo prejuzo patrimonial, e se normalmente existe uma relao de
correspondncia entre o valor do aumento patrimonial obtido pelo agente do crime (para si
ou para terceiro) e o valor do prejuzo causado ( vtima ou a terceiro) bem pode acontecer,
tambm, que tais valores no sejam equivalentes, nomeadamente sendo superior o prejuzo
causado.
Note-se, tambm, que perfeitamente possvel que a pessoa enganada no seja a mesma
pessoa que sofre o prejuzo patrimonial, assim devendo ser considerada vtima, ou sujeito
passivo, em tais casos, a pessoa que efectivamente suporta o prejuzo patrimonial.
16 Cdigo Penal Anotado, 2 Volume, Editora Rei dos Livros, 1996, pp.
539/540.
17 Neste mesmo sentido veja-se, a ttulo meramente exemplificativo, o
Acrdo da Relao do Porto, de 5 de Maro de 1986, in BMJ n 355, pag. 433, no
qual se l que para que se verifique o crime de burla... no necessrio que o erro ou
engano sejam provocados por um comportamento activo do agente, por palavras ou
actos, podendo tambm ser provocados por um comportamento passivo.
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Conforme resulta da prpria estrutura do tipo, o crime de burla um crime doloso, sendo a
negligncia afastada pela exigncia do prprio tipo de que o erro ou engano sejam
astuciosamente causados, e um crime de resultado danoso, que s se consuma com a
ocorrncia de um prejuzo efectivo no patrimnio do sujeito passivo da infraco ou de
terceiro. Igualmente claro se torna que a burla um crime de execuo vinculada, em que a
leso do bem jurdico tem de ocorrer por via da utilizao de um comportamento enganoso
tendente a induzir outra pessoa num erro que, por seu turno, a leva a praticar actos de que
resultam prejuzos patrimoniais prprios ou alheios 18.
A norma em referncia corresponde, no essencial, ao artigo 313 na verso de 1982,
embora seja de destacar que a punio distinta: actualmente cominada pena de priso
at 3 anos ou pena de multa, quando anteriormente apenas era prevista pena de priso at
3 anos.

Em matria de burla qualificada, dispe o n 1 do artigo 218 do Cdigo Penal que quem
praticar o facto previsto no n 1 do artigo anterior punido, se o prejuzo patrimonial for de
valor elevado, com pena de priso at 5 anos ou com pena de multa at 600 dias.
J de harmonia com o n 2 do mesmo normativo, a pena a de priso de 2 a 8 anos se:
a) o prejuzo patrimonial for de valor consideravelmente elevado;
b) o agente fizer da burla modo de vida; ou
c) a pessoa prejudicada ficar em difcil situao econmica.
Por sua vez, dispe o n 3 do mesmo normativo que correspondentemente aplicvel o
disposto no artigo 206, ou seja (e semelhana do que sucede com o crime base)
dado relevo restituio ou reparao19.

18 Cfr. A. M. Almeida Costa, Comentrio Conimbricense do Cdigo Penal,


Parte Especial, Tomo II, Coimbra Editora, 1999, pag. 293.
19 Situaes que conduzem ou podem conduzir atenuao especial da
pena, que, a ter lugar, deve ser efectuada tendo em ateno o regime fixado no artigo
73 do Cdigo Penal.
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J no que concerne ao conceito de burla como modo de vida o critrio legal aponta no
sentido, para que esta qualificativa se torne operante, de que o agente do crime se deve
dedicar, se no de forma profissional, pelo menos de forma habitual ao crime de burla, ou
seja, corresponder, de alguma aos casos em que o agente vive de expedientes, assim se
entregando de forma habitual burla.
Neste sentido, e a propsito de idntica qualificativa relativa ao crime de furto (cfr. al. h) do
n 1 do art. 202), refere Faria Costa que no absolutamente preciso que o delinquente
se dedique, de jeito exclusivo, aos furtos para que se possa dizer que dessa prtica faz
modo de vida. Bem pode ter uma profisso socialmente visvel o que no poucas vezes
at facilita a actividade ilcita que se realiza s ocultas e, mesmo assim, poder
considerarse que a srie de furtos que pratica seja determinante para que se possa concluir
que ele disso isto , desse pedao da vida faa tambm um modo de vida 20.
Quanto circunstncia referida na alnea c) do n 2 do artigo em referncia, isto , quando a
pessoa prejudicada ficar em difcil situao econmica importa realar que, em tais casos,
mais que o montante da burla em si (ou melhor, mais que o montante do prejuzo abstracto
provocado) importa a concreta situao patrimonial da pessoa prejudicada, analisando tal
situao antes e depois do prejuzo sofrido, pois bem pode acontecer que uma burla de
montante abstracto diminuto seja, em concreto e atenta a anterior precria situao
econmica da pessoa prejudicada, dramtica.
Confrontando o actual regime com a verso de 1982, verifica-se que o n 2 do
artigo em apreo corresponde ao anterior artigo 314 (Burla agravada), sendo novo o actual n 1; na verdade, a
actual tcnica legislativa traduz-se na consagrao de um crime de burla simples (artigo 217), de um crime de
burla qualificada (artigo 218, n 1) e de um crime de burla especialmente qualificada (artigo 218, n 2). Refirase, tambm, que a pena actualmente cominada no n 2 do artigo 218 distinta nos seus limites mnimo (dois
anos de priso) e mximo (priso at 8 anos) da cominada no anterior artigo 314 (priso de 1 a 10 anos).

20 Cfr. Comentrio Conimbricense do Cdigo Penal, Parte Especial, Tomo II,


Coimbra Editora, 1999, pag. 71.
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Ainda em sede do crime de burla, emerge, com naturais especificidades, a burla


informtica e nas comunicaes. Nos termos do disposto no n 1 do artigo 221 21 do Cdigo
Penal quem, com inteno de obter para si ou para terceiro enriquecimento ilegtimo,
causar a outra pessoa prejuzo patrimonial, interferindo no resultado de tratamento de
dados ou mediante estruturao incorrecta de programa informtico, utilizao incorrecta ou
incompleta de dados, utilizao de dados sem autorizao ou interveno por qualquer
modo no autorizada no processamento, punido com pena e priso at 3 anos ou com
pena de multa.
De harmonia com o n 2 do normativo em referncia, a mesma pena aplicvel a quem,
com inteno de obter para si ou para terceiro um benefcio ilegtimo, causar a outrem
prejuzo patrimonial, usando programas, dispositivos electrnicos ou outros meios que,
separadamente ou em conjunto, se destinem a diminuir, alterar ou impedir, total ou
parcialmente, o normal funcionamento de servios de telecomunicaes.
Dispe o n 3 do mesmo normativo que a tentativa punvel 22, sendo que, de harmonia
com o estatudo no respectivo n 4, os crimes acima referidos tm natureza semi-pblica,
pois que o procedimento criminal depende de queixa.
Nos termos do n 5 do mesmo artigo se o prejuzo for:
a) de valor elevado, o agente punido com pena de priso at 5
anos ou com pena de multa at 600 dias;
b) de valor consideravelmente elevado, o agente punido com
pena de priso de 2 a 8 anos.
Por sua vez, dispe o n 6 da mesma norma que correspondentemente aplicvel o
disposto no artigo 206, ou seja, tambm aqui dado relevo restituio ou reparao 23.
21 Cfr. redaco resultante da Lei n 65/98, de 2 de Setembro, que alterou
tambm a epgrafe deste artigo.
22 Note-se que a no existir esta disposio a tentativa de burla no seria
punvel, atenta moldura penal cominada nos ns 1 e 2 e o disposto no artigo 23, n 1,
segundo o qual salvo disposio em contrrio, a tentativa s punvel se ao crime
consumado respectivo corresponder pena superior a 3 anos de priso.
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Analisando o preceito ora em apreo, verifica-se que o mesmo contempla dois delitos
distintos: o crime de burla informtica (cfr. n 1) e o crime de burla nas comunicaes (cfr.
n2, aditado ao preceito original pela Lei n 65/98, de 2 de Setembro).
Em relao ao crime de burla informtica impe-se afirmar que apesar de o n 1 conter um
elenco de condutas aparentemente tabelador das actuaes que poderiam ser
subsumidas a este tipo de crime, verifica-se que tal enunciao meramente
exemplificativa em resultado da referncia interveno por qualquer outro modo no
autorizada no processamento, constante da parte final daquela enumerao.
Paralelamente, e ao contrrio do tipo base de burla, nestes casos o agente no provoca
nenhum engano que leva o sujeito passivo ou a vtima prtica de actos de diminuio
patrimonial, sendo que a burla informtica se caracteriza por consistir num atentado directo
ao patrimnio, i.e., num processo executivo que no contempla, de permeio, a interveno
de qualquer outra pessoa e cuja nica peculiaridade reside no facto de a ofensa ao bem
jurdico se observar atravs da utilizao de meios informticos 24.
Por sua vez, e j no que tange ao crime de burla nas telecomunicaes verifica-se que o
mesmo prescinde tambm de qualquer interveno do sujeito passivo ou do lesado,
resultante de erro provocado pelo agente, assim praticando actos que lhes causem (ao
sujeito passivo ou ao lesado) um prejuzo patrimonial. Tambm nestes casos, na verdade,
a conduta do agente que directa e isoladamente (atravs de uma das formas enunciadas no
tipo ou atravs de qualquer outro meio, atenta a expresso outros meios que,
separadamente ou em conjunto se destinem a ) releva, na medida em que ele o
nico dominus do processo executivo, sendo a vtima, as mais das vezes, confrontada
com o resultado da conduta do agente apenas no momento em que este se produz.

23 Situaes que conduzem ou podem conduzir atenuao especial da


pena, que, a ter lugar, deve ser efectuada tendo em ateno o regime fixado no artigo
73 do Cdigo Penal.
24 Cfr. A. M. Almeida Costa, Comentrio Conimbricense do Cdigo Penal, Parte Especial, Tomo II,
Coimbra Editora, 1999, pag. 330.

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Note-se tambm que semelhana, alis, do que sucede com o crime de burla
informtica em que igualmente se requer a inteno de obter (para o agente ou para
terceiro) um enriquecimento indevido o crime se consuma quando se verifica o prejuzo da
vtima, independentemente da efectiva verificao do benefcio econmico do agente ou de
terceiro.
O preceito ora em apreo no tinha correspondncia no texto anterior.

9. Fraude na obteno de subsdio


Um outro tipo penal que apresenta uma dinmica comissiva com recurso a mtodos
fraudulentos o previsto no art. 36 n 1 al. a), b) e c) do DL n 28/84, de 20-01, quando
dispe que incorre na prtica do crime de fraude na obteno de subsdio ou subveno
quem obtiver subsdio ou subveno:
a) fornecendo s autoridades ou entidades competentes informaes inexactas ou
incompletas sobre si ou terceiros e relativas a factos importantes para a concesso do
subsdio ou subveno;
b) omitindo, contra o disposto no regime legal da subveno ou do subsdio, informaes
sobre factos importantes para a sua concesso;
c) utilizando documento justificativo do direito subveno ou subsdio ou de factos
importantes para a sua concesso, obtido atravs de informaes inexactas ou
incompletas.
Questo discutvel a do momento da consumao.
No entendimento que perfilho, o plano inicial consubstanciado na candidatura (pedido)
obteno do subsdio pode no ser suficiente para a verificao do crime de fraude na
obteno de subsdio. O momento de consumao deste crime, enquanto crime de
resultado danoso, verifica-se com a obteno do saldo na sequncia dos respectivos
pedidos de pagamento, isto , com a disponibilizao efectiva dos fundos - quando a
entidade pagadora abre mo do valor -, circunstancialismo que ocorreu depois de o
arguido Raimundo Narciso ter deixado de exercer qualquer actividade relevante no mbito
da empresa e do projecto em causa.

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Com efeito, a considerao de o momento da consumao do crime se verificar ao tempo


do pagamento do saldo, na sequncia de pedido endereado para aquele fim, dispe, em
seu abono de uma argumentao que se me afigura consentnea com o teor da lei e
sufragada por reputada orientao jurisprudencial.
Desde logo, contrariamente lei alem - inspiradora da lei portuguesa - onde se pune
aquele que, com vista obteno de um subsdio, fornecer , no aludido tipo legal
portugus pune-se quem obtiver subsdio, fornecendo . Esta diferena do verbo de
aco que pauta a respectiva estrutura tpica deveras pertinente para a determinao do
acto e do momento que consubstancia a consumao do crime: o fornecimento (ou
omisso, quando devia fornecer) de documentao, no caso alemo; a obteno de
subsdio (baseada na apresentao de documentos), no segundo caso.
Em sentido divergente aponta ainda o resultado hermenutico do confronto daquele tipo
legal portugus com o preceito do art. 37. n 1 do mesmo diploma que comina a prtica do
crime de desvio de subveno, subsdio ou crdito bonificado a quem utilizar prestaes
obtidas a ttulo de subveno ou subsdio para fins diferentes daqueles a que legalmente se
destinam.
Naturalmente, o modo e o momento de violao do interesse tutelado pelos preceitos em
apreo (art. 36 e 37) no coincidem: no que concerne ao primeiro, o momento em que se
situa a violao do bem jurdico tutelado ocorre com a obteno do subsdio, atravs do
recurso fraude; no segundo caso, o momento da violao verifica-se com a utilizao ou
aplicao do subsdio em desrespeito pela finalidade a que o mesmo se destinava.
certo que o bem jurdico tutelado em qualquer destes tipos penais o da correcta
aplicao de fundos (pblicos) enquanto instrumento fundamental da conformao da
economia pelo Estado25.
Acresce que a estruturao tpica destes crimes, no plano da danosidade social,
consubstancia um crime de resultado lesivo (dano), como tambm salientam F. Dias e
Costa Andrade, entre muitos outros autores e decises jurisprudenciais.

25 - F. Dias e C. Andrade, Sobre os Crimes de Fraude na Obteno de


Subsdio ou Subveno e de Desvio de Subveno, Subsdio ou Crdito Bonificado, in
Rev Port de C Ciminal, Ano IV, Jul-Set, 1994, Coimbra Edt; Ac. RC. de 1994-04-27.
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Logo, sabendo ainda que se trata de crime de execuo vinculada, o momento da


consumao no pode ocorrer antes de verificada a leso do bem jurdico (antes de
verificado o prejuzo na esfera patrimonial da autoridade detentora /gestora dos fundos em
causa) atravs de mecanismos que integrem os modelos de condutas tipificadas nas
alneas do n 1 do art. 36 referido. O mesmo dizer que s nessa altura se cumpriu o iter
causal tpico do crime.
Ora, o procedimento habitualmente adoptado, tambm seguido no caso em apreo nestes
autos, consistia em a entidade que se candidata concesso de subsdio: num momento
inicial, apresentar o projecto de aco a realizar, acompanhada de uma estimativa dos
custos e documentao de suporte do respectivo pedido, cuja aprovao podia conduzir,
desde logo, a um adiantamento de 50% do valor total do subsdio a conceder; num
momento posterior, eventualmente, no decurso da aco, entregar documentao
comprovativa de custos realizados e pedido de libertao de uma segunda tranche; num
ltimo momento, entregar documentao justificativa de custos realizados e pedido de
libertao do pagamento de saldo, demandando esse acto a verificao de elegibilidade
de custos e, quando regular, a libertao dos fundos.
Assim, o momento de apresentao da candidatura parece conduzir a uma mera aprovao
provisria ou condicionada de libertao de fundos, j que esta fica sempre dependente da
apresentao de documentao justificativa e regular das despesas realizadas com a aco
e da inerente pedido de pagamento de saldo.
Por outro lado, a deciso de concesso de subsdio ainda se no mostra consolidada porque sujeita verificao da condio de execuo material e financeira do projecto
aprovado, bem como inerente comprovao de custos -, porquanto, em caso de suspeita
de irregularidades, a deciso mais curial da entidade financiadora a de suspender a
entrega da percentagem restante dos fundos e at de solicitar a devoluo das quantias j
entregues.
De resto, em boa verdade, s com a comprovao de despesas e pedido de saldo se
pode avaliar, em definitivo, se houve ou no recurso fraude, atravs de inexactides,
omisses ou falsidades sobre factos importantes para a concesso do subsdio (realizao
efectiva das aces, correcta execuo financeira, cumprimento das obrigaes a que o

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promotor estava vinculado, etc.) - determinantes da deciso de encerramento do projecto e


da libertao da parte restante do subsdio.
Assim, apesar da existncia de mais do que um momento distinto no plano global de
obteno de subsdio, trata-se sempre e apenas de um nico crime, visto que a resoluo
criminosa tambm nica (ainda que actualizada e dirigida a cada pedido de pagamento) e
que tem traduo, no plano material, na fraude atravs de inexactides, omisses ou
falsidades que convencem e determinam a entidade pblica a proceder concesso
efectiva dos fundos. At porque o pedido de pagamento de saldo tem tambm por finalidade
justificar custos das aces que integram o projecto, relativos ao montante do subsdio j
adiantado e (tambm) correspondentes parte do financiamento ainda no obtido.
Acresce que, por vezes, apesar de o montante global concedido no ter sido
(indiciariamente) utilizado no fim a que se destinava, mostrando-se tambm preenchido o
crime previsto no referido art. 37, por se tratar do mesmo bem jurdico protegido, subsiste
uma relao de consuno entre os crimes de fraude e de desvio de subsdio, cuja
resoluo demanda a aplicao do primeiro dos tipos penais aludidos.
Nesta conformidade, sobre as condutas, circunscritas ao momento inicial da preparao e
execuo da campanha, no possvel assacar, sem outros elementos objectivos que
corroborem, claramente, uma tentativa acabada, atravs da participao num plano de no
cumprimento de contratos, de sobrefacturao, de emisso de documentao antecipada /
falsa e sem regularidade fiscal e contabilstica, etc., para efeitos de uma imputao
objectiva. Ou seja, no est suficientemente demonstrado que qualquer dos arguidos leva a
cabo uma (co-)actuao determinante da inexecuo do contedo e objectivos do projecto,
da preparao da documentao comprovativa de custos e do pedido de pagamento de
saldo.
O mesmo dizer que, conhecendo, porventura, uma resoluo criminosa, qualquer destes
dois arguidos procede a uma auto-excluso do processo causal, deixando de dispor do
domnio do facto, quer na componente de domnio da aco (no executa a conduta
tpica), quer de domnio da vontade (no determina as escolhas e actuaes da gerncia e
dos administrativos), quer de domnio funcional (deixa de ser trabalhador da firma
enquanto estrutura organizacional).

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10. Abuso de carto de garantia ou de crdito e ttulos equiparados a moeda


O art. 225 do Cdigo Penal portugus dispe que quem, abusando da possibilidade,
conferida pela posse de carto de garantia ou de crdito, de levar o emitente a fazer um
pagamento, causar prejuzo a este ou a terceiro punido com pena de priso at 3 anos ou
com pena de multa.
De harmonia com o disposto no n 2 do mesmo artigo a tentativa punvel, tendo o crime
em anlise natureza semi-pblica, pois que o n 3 da norma em referncia dispe que o
procedimento criminal depende de queixa.
Por sua vez, dispe o n 4 do mesmo normativo que correspondentemente aplicvel o
disposto no artigo 206 e na alnea a) do artigo 207, assim conferindo relevo restituio
ou reparao26, e atribuindo natureza particular ao crime em determinados casos 27. Nos
termos do n 5 da mesma norma se o prejuzo for:

26 O n 1 do artigo 206 dispe que quando a coisa furtada ou


ilegitimamente apropriada for restituda, ou tiver lugar a reparao integral do dano
causado, sem dano ilegtimo de terceiro, at ao incio da audincia de julgamento em
1 instncia, a pena especialmente atenuada, adiantando o n 2 do mesmo
normativo que se a restituio ou reparao forem parciais, a pena pode ser
especialmente atenuada. Naturalmente que havendo lugar atenuao especial da
pena se devem seguir os critrios fixados no artigo 73 do Cdigo Penal.
27 Efectivamente, resulta do artigo 207 que o procedimento criminal
depende de acusao particular se o agente for cnjuge, ascendente, descendente,
adoptante, adoptado, parente ou afim at ao 2 grau da vtima, ou com ela viver em
condies anlogas s dos cnjuges cfr. alnea a) ou se a coisa furtada ou
ilegitimamente apropriada for de valor diminuto e destinada a utilizao imediata e
indispensvel satisfao de uma necessidade do agente ou de outra pessoa
mencionada na alnea a) cfr. alnea b). Referindo-se a lei ao conceito de valor
diminuto, verifica-se que o mesmo corresponde quele que no exceder uma
unidade de conta avaliada no momento da prtica do facto, nos termos do disposto na
alnea c) do artigo 202.
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a) de valor elevado28, o agente punido com pena de priso at


5 anos ou com pena de multa at 600 dias;
b) de valor consideravelmente elevado29, o agente punido com pena de priso de 2 a 8
anos, sendo que a tais casos correspondentemente aplicvel o disposto no artigo 206,
conforme estatui o n 6 da norma em referncia, ou seja tambm a restituio ou reparao
podem relevar.
Analisando o crime ora em referncia verifica-se que o mesmo exige a posse de um carto
de garantia ou de crdito, assim importando precisar estes conceitos: se o carto de
garantia, na sua verso originria, um carto que, apresentado conjuntamente com um
cheque, garante o efectivo pagamento deste pela entidade sacada, ou seja, um carto
que cauciona a utilizao de cheques pelo seu titular 30, j o carto de crdito aquele que
permite ao seu titular adquirir bens e servios cujo pagamento assegurado pela actuao
intermediadora do emissor que se substitui junto do comerciante, e cujo reembolso
diferido, podendo eventualmente ser escalonado em prestaes mensais mediante o
pagamento de juros31.

28 De harmonia com o disposto na alnea a) do artigo 202, considera-se


valor elevado aquele que exceder 50 unidades de conta avaliadas no momento da
prtica do facto.
29 De harmonia com o disposto na alnea b) do artigo 202, considera-se
valor consideravelmente elevado aquele que exceder 200 unidades de conta avaliadas
no momento da prtica do facto.
30 Importa referir que o valor dos cheques que a instituio emitente do
carto de garantia se obriga a pagar pr-determinado no contrato de emisso, assim
podendo ser (e sendo, efectivamente) varivel em funo do perfil comercial do
respectivo cliente; como nota curiosa refira-se que a redaco inicialmente proposta
para este artigo falava em

carto de cheques e no carto de garantia cfr.

Cdigo Penal - Actas e Projecto da Comisso de Reviso, Ministrio da Justia, Rei


dos Livros, Acta n 39, pag. 450.
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Essencial , pois, que o agente do crime tenha a posse de qualquer um desses cartes,
assim abusando da possibilidade que tem de levar o respectivo emitente a fazer um
pagamento desta forma o crime em apreo um crime comum, podendo ser praticado por
qualquer pessoa, quer essa pessoa seja o titular do carto, quer seja uma pessoa que,
legtima ou ilegitimamente, o possua.
Assim sendo, e pressupondo o crime em anlise que o agente, possuidor de carto de
garantia ou crdito abuse da possibilidade de levar a entidade emitente a fazer um
pagamento, importa distinguir os casos em que tal conduta levada a cabo pelo legtimo
possuidor daquele(s) carto(es) dos casos em que perpetrada por uma outra pessoa.
Assim, e na primeira das situaes ora referidas verificar-se-, desde logo, a violao das
regras acordadas entre a instituio emitente quando da emisso daquele carto e o agente
do crime, sendo pois, essencial aferir as condies constantes do contrato de emisso para
se aferir se a situao em apreo constitui, ou no, uma situao de abuso. J nos casos
em que o agente do crime no o titular daquele carto (de garantia ou de crdito), e no
igualmente uma pessoa por este autorizada (mesmo contra as regras do contrato de
emisso32) a utilizar o carto situao recorrente, por exemplo, quando do furto ou roubo
do carto tal situao corresponder, muitas vezes, prtica de um crime de burla,
referindo a este propsito Damio da Cunha que uma vez que a redaco tpica do art.
31 Cfr. Joana de Vasconcelos, in Revista de Direito e de Estudos Socais,
apud J. M. Damio da Cunha no Comentrio Conimbricense do Cdigo Penal, Parte
Especial, Tomo II, Coimbra Editora, 1999, pp. 375/377.
32 Situao que ocorrer, normalmente, no mbito das relaes familiares
(ou mais restritivamente, em certos casos de relaes de confiana), e que pese
embora constitua uma violao das regras do contrato de emisso do carto (que, por
via de regra, estipulam que o mesmo pessoal e intransmissvel) no sero
subsumveis ao crime em apreo, pois que, de facto, no haver abuso e muito menos
prejuzo patrimonial, (pois que, em princpio e no que concerne ao carto de crdito, o
titular do carto honrar o pagamento dos valores em causa); caso assim no suceda,
ou seja, caso a pessoa em questo extravase os direitos correspondentes posse
daquele(s) carto(es), a soluo tem de seguir as mesmas regras a que o respectivo
titular se encontra sujeito.
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225 menos exigente que a do crime de burla (alis, esta foi uma das razes para a sua
criao) parece claro a despeito da identidade do regime punitivo que toda a conduta
abusiva de utilizao do cartes de crdito ou de garantia deve, em princpio, ser
subsumida ao presente artigo que, neste sentido, constitui uma lex specialis em relao ao
crime de burla33.
Importa ainda realar que, para que se verifique o crime aqui em apreo, necessrio que
do abuso resulte um prejuzo patrimonial para a entidade emitente ou para um terceiro.
Note-se que quando o abuso for cometido pelo legtimo titular do carto, o prejuzo ser,
partida, da respectiva entidade emitente (banco ou entidade financeira, na grande maioria
dos casos). Todavia, quando a conduta tpica for levada prtica por um terceiro, esse
prejuzo tanto poder ser da mesma entidade, como do comerciante perante o qual o carto
foi (abusivamente) utilizado, como do prprio titular do carto, aqui sendo determinantes as
prprias regras constantes do respectivo contrato de emisso (nomeadamente as
respeitantes s obrigaes de comunicao de extravio); a este propsito importa tambm
referir que tendo j muitos cartes de crdito associados um seguro que garante os
pagamentos efectuados nos casos, por exemplo, de extravio, furto ou roubo, bem pode
acontecer que o prejuzo seja, afinal, suportado por uma outra entidade que as
anteriormente referidas, isto , pela seguradora respectiva sublinhe-se que, ainda nestes
casos e pese embora tais seguros sejam frequentemente efectuados por uma seguradora
pertencente ao grupo financeiro em que se integra a entidade emitente do carto, ntido
que a seguradora em questo constitui uma pessoa jurdica distinta e autnoma da entidade
emitente do carto.
Retenha-se finalmente que, conforme resulta do exposto, o crime em
referncia um crime de resultado danoso.

11. Crime de Receptao e de Auxlio Material


Estes crimes promovem uma tutela penal subsidiria relativamente a outros crimes, visando
estabelecer uma conteno do circuitos dos materiais (res) obtidos por crimes assinalados.

33 Cfr. Comentrio Conimbricense do Cdigo Penal, Parte Especial, Tomo II,


Coimbra Editora, 1999, pag. 381.
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Decisivo que o produto dos crimes que se encontram na base, quer no caso da
receptao quer no do auxlio material, diga respeito a crimes contra o patrimnio e no
outros.
No mais no conhecem especialidades inultrapassveis, verificandose os aspectos em geral assinalados acerca de outro crimes.

12. Crime de Branqueamento de Capitais


A Lei n 11/2004, de 27 de Maro 34, estabelece o novo regime de preveno e de represso
do branqueamento de capitais, cuja incriminao passa a constar do artigo 368-A do
Cdigo Penal (revogando o artigo 23 do D.L. 15/93, de 22 de Janeiro, o D.L. 313/93, de 12
de Janeiro e o D.L. 325/95, de 2 de Dezembro).
Antes de mais, importa fazer uma breve aluso aos principais traos caracterizadores do
fenmeno designado por branqueamento de capitais 35.
Numa perspectiva meramente operativa, o branqueamento de capitais traduz-se no
processo de ocultao de bens de origem delituosa de forma a dar-lhes uma aparncia
final de legitimidade, como bem refere Isidoro Blanco Cordero 36, concluindo pela definio

34 Cfr. Dirio da Repblica, n 74, Srie I-A, Lei essa rectificada pela Decl. n
45/2004 (DR n 132, I Srie-A, de 5 de Junho de 2004), e alterada pela Lei n 27/2004,
de 16 de Julho.
35 Para uma melhor concretizao deste fenmeno, vejam-se, entre outros,
Jorge Dias Duarte, Branqueamento de Capitais. O regime do D.L. 15/93, de 22 de
Janeiro e a normativa internacional, Publicaes Universidade Catlica, Porto, 2002,
Jorge Fernandes Godinho, Do crime de branqueamento de capitais. Introduo e
tipicidade, Almedina, Coimbra, 2001, assim como Nuno Brando, Branqueamento de
capitais: o sistema comunitrio de preveno, Coimbra Editora, 2002.
36 El Delito de Blanqueo de Capitales, Pamplona, Aranzadi Editorial, 1997,
pag. 99 a 101.
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de que se trata de um processo atravs do qual os bens de origem delituosa se integram


no sistema econmico legal, com a aparncia de terem sido obtidos de forma lcita 37.
Em

idntico

sentido

pronuncia-se

Juana

Del

Carpio

Delgado 38,

para

quem

branqueamento, lavagem ou reciclagem de bens, de capitais ou simplesmente de dinheiro,


todo o processo atravs do qual se procura ocultar a origem criminosa dos bens para
poder incorpor-los na circulao ou trfico econmico.
Tambm Diego J. Gmez Iniesta39 define o branqueamento de bens ou capitais como
aquela operao atravs da qual o dinheiro, de origem sempre ilcita (procedente de ilcitos
que revestem especial gravidade), investido, ocultado, substitudo ou transformado e
restitudo aos circuitos econmico-financeiros legais, incorporando-se em qualquer tipo de
negcio como se tivesse sido obtido de forma lcita, afirmando ainda que o objecto da
aco do ilcito tanto o dinheiro em espcie como os bens que tenham sido adquiridos
com o mesmo, sejam mveis ou imveis.
Assim, de considerar que existe uma ntima ligao entre a prtica de um crime v.g.
trfico de estupefacientes e a necessidade de dissimular ou ocultar a efectiva
provenincia dos proveitos econmicos com o mesmo obtidos, sendo que tal necessidade
serve basicamente dois fins:
37 semelhana da definio adoptada em 1984 pela ento Comisso
Presidencial dos EUA sobre Criminalidade Organizada, segundo a qual o
branqueamento o processo atravs do qual se esconde a existncia, a fonte ilegal
ou a utilizao ilegal de proveitos, e depois se disfaram esses proveitos de forma a
dar-lhes a aparncia de legtimos cfr. Presidents Comission on Organized Crime,
The Cash Connection: Organized Crime, Financial Institutions, and Money
Laundering. Interim Report to the President and the Attorney General, Washington
D.C., 1984.
38 El Delito de Blanqueo de Bienes en El Nuevo Codigo Penal, Valencia,
Tirant Lo Blanch, Tirant Monografias, 1997, pag. 24.
39 El Delito de Blanqueo de Capitales en Derecho Penal, Barcelona,
Cedecs, 1996, pag. 21.
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apagar o rasto deixado pelo dinheiro 40 ou outros meios de fortuna gerados por esse crime,
o qual poderia permitir fazer a ligao dos mesmos com o respectivo autor, e

colocar o dinheiro e/ou bens a salvo das investidas das autoridades judicirias e/ou
policiais pois que os mesmos podem ser alvo de apreenso, assim se visando tambm
manter meios que, no limite, sero novamente reinvestidos na actividade criminosa que
inicialmente os gerou.

As Naes Unidas vm corroborando a ideia de que o branqueamento de dinheiro um


processo dinmico, constitudo por trs etapas, que supe, primeiramente, a dissociao
dos proveitos econmicos da infraco de cuja prtica resultam; em segundo lugar, o
apagar do respectivo rasto para iludir as investigaes; e, finalmente, a sua recuperao
pelo criminoso, j aps ter sido dissimulada a sua origem econmica e geogrfica.
Esta definio aproxima-se, assim, da que adiantada pelo GAFI 41, que distingue, no
processo de branqueamento, as seguintes fases:

40 Em particular, dinheiro por tal ser a primeira e a mais usual das


vantagens obtidas com a prtica das infraces criminais subjacentes ao
branqueamento de capitais.
41 Grupo de Aco Financeira Internacional institudo na Cimeira de Paris
dos Sete Pases Mais Desenvolvidos, reunida em Julho de 1989, e em que
participaram os Chefes de Estado ou do Governo dos EUA, Japo, da ento RFA,
Frana, Inglaterra, Itlia e Canad e a Presidncia da Comisso das Comunidades
Europeias, e os quais, atentas as dimenses atingidas a nvel mundial pelo fenmeno
da droga, decidiram criar uma instituio encarregue de reflectir sobre os meios de
luta contra a reciclagem de capitais resultantes do trfico de droga, inventariando os
resultados da cooperao j existente na preveno da utilizao do sistema bancrio
e das instituies financeiras na reciclagem de capitais e estudando medidas a
adoptar, de forma a melhorar e potenciar a ajuda judiciria mtua, e que tambm
conhecido pela denominao Finantial Action Task Force, a que corresponde a sigla
FATF.
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colocao, (ou placement state), consistente na introduo de dinheiro lquido - capitais de


provenincia criminosa - na actividade econmica regular ou legal, ou na sua transferncia
para fora do pas onde gerado;

circulao, tambm chamada por vezes de acumulao,


(empillage), ou ainda estratificao, (layering stage), e que consistir na dissociao
dos fundos da respectiva origem, criando estruturas de cobertura mais ou menos
complexas, isto , recorrendo a sucessivas camadas (layers) de transaces financeiras
para ocultar ou mesmo apagar o rasto da provenincia dos bens ou fundos, e

integrao (ou integration), que consiste na reintroduo dos fundos e capitais j


branqueados nos circuitos econmicos e financeiros normais, pois que aqueles aparentam
j uma plena legalidade.
Densificando a noo subjacente a cada uma das fases indicadas, reitera-se que o
objectivo da colocao a introduo de elevadas somas em numerrio no sistema
bancrio, nomeadamente atravs de depsitos bancrios (aqui se destacando o chamado
smurfing42-43), do contrabando de moeda, da aquisio de vrias aplicaes financeiras,
42 Actividade consistente em utilizar vrias pessoas encarregadas de
efectuar, todas elas, mltiplos depsitos de pequeno montante, sempre em
numerrio, em vrias agncias do mesmo banco ou em vrios bancos, para que
nenhum desses depsitos ultrapasse os limites que as autoridades supervisoras
definam como de participao obrigatria s autoridades a quem compete investigar o
branqueamento. Foi esta, alis, a reaco dos traficantes nos EUA, quando os bancos
comearam a participar transaces envolvendo elevadas somas em numerrio, assim
tendo passado a fraccionar depsitos em inmeros depsitos, todos eles de valor
inferior a 10.000 USD. Curiosa a denominao por ser inspirada nos irrequietos
personagens de banda desenhada, os Strumpfes, ou em ingls Smurfs...
43 Aponte-se o facto de terem sido j registadas situaes de smurfing
atravs do recurso a mquinas multibanco - ATMs - nomeadamente depositando o
dinheiro num pas e levantando-o noutro; todavia, para alm das limitaes fsicas de
tais mquinas, normalmente apenas so permitidos levantamentos dirios de pequeno
montante o que torna esta alternativa pouco atractiva para grandes organizaes...
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nomeadamente em casas de cmbio, sociedades corretoras, ou na bolsa, servios


financeiros postais, investimentos em casinos, na mistura de negcios lcitos com negcios
ilcitos (maxime, atravs da criao de uma sociedade regular de fachada, que oculta a
actividade criminosa que lhe subjaz), e ainda da aquisio de diversos bens de consumo
(v.g. veculos automveis, barcos de recreio, avies, artigos de ourivesaria e/ou de luxo), e
ainda investimentos imobilirios. Assim, esta fase caracterizar-se- pela recolha de uma
determinada massa de dinheiro e/ou valores provenientes de crimes e da sua subsequente
colocao junto das instituies ou intermedirios financeiros tradicionais, de instituies ou
intermedirios financeiros no tradicionais, directamente no mercado, com a aquisio de
bens diversos, ou ainda no estrangeiro.
J a fase da circulao visa, como o prprio nome indica, movimentar o mais possvel os
proveitos obtidos com a prtica do crime subjacente, de forma a afast-los da respectiva
origem criminosa e tornar o circuito mais opaco para a investigao, com recurso a
transferncias electrnicas de fundos, nomeadamente entre contas numeradas, annimas
ou secretas, com sucessivas movimentaes de fundos entre tais contas, de forma a tornar
o mais denso possvel o eventual acesso respectiva origem. Nesta fase tambm
frequente o investimento em aplicaes financeiras, e nomeadamente em fundos de
investimento, aquisio de aces ou obrigaes, investimentos em seguros, recurso a
cartas de crdito, nomeadamente em bancos estrangeiros, com posterior revenda dos bens
adquiridos44.

44 Aponta-se como exemplo de operaes financeiras normalmente


associadas a esta fase a converso dos depsitos em cheques de viagem, cartas de
crdito, aces ou obrigaes ao portador ou a efectivao de transferncias
internacionais de capitais (de preferncia por sistemas electrnicos de transmisso de
ordens), utilizando muitas vezes como ponto de passagem os pases com uma
regulamentao bancria mais permissiva, como suceder actualmente com os
pases do antigo Bloco de Leste que, com a sbita abertura economia de mercado
e ao sistema capitalista, tm, na generalidade, um sistema financeiro e bancrio
extremamente dbil, ao que acresce uma regulamentao e actividade de superviso
quase nulas.
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Finalmente, a fase da integrao visa permitir que os proveitos criminosamente obtidos


fiquem disponveis, depois de legitimados, para os autores do(s) crime(s) subjacente(s),
surgindo tais meios j com a aparncia de terem sido legtima e legalmente obtidos, assim
sendo frequente o recurso a emprstimos sob garantias 45, crditos documentrios, falsa
facturao, realizao de mais-valias mobilirias e imobilirias, etc.
Simplificando, o branqueamento de capitais, como processo dinmico, compreende trs
momentos essenciais:
a) o momento da entrada de numerrio no sistema financeiro;
b) momento do processamento dos fluxos ou das transferncias internacionais de numerrio,
c) e o momento em que as transferncias so processadas no interior do sistema financeiro
(em que o branqueador ter maior dificuldade, se detectado, em explicar a finalidade de
tais operaes).
Em suma, o branqueamento de capitais caracteriza-se, essencialmente, por ser um
processo no redutvel a uma simples operao, traduzindo-se antes por uma
multiplicidade de operaes que visam legitimar os meios de riqueza obtidos com a prtica
dos crimes subjacentes. Acresce que na maior parte dos casos, so reinvestidos, pelo
menos em parte, na actividade criminosa que os gerou, conduzindo a novos meios de
fortuna que tero, novamente, de ser branqueados, num crculo infinito, j equiparado ao
ciclo da gua46.
45 Como, por exemplo, a celebrao de um contrato de mtuo em que se
hipoteca um imvel adquirido com os proveitos do trfico de estupefacientes, e
propositadamente no se liquida aquele emprstimo para que o banco execute a
hipoteca, assim se tornando o muturio legtimo titular da quantia mutuada, exerccio
este mais requintado quando efectuado, por exemplo, com cartas de crdito sobre o
estrangeiro, o que aumenta a probabilidade de as autoridades nacionais no terem
condies de acederem efectiva origem dos bens dados como garantia, ou apenas
lograrem faz-lo numa nfima parte dos casos e mesmo ento j muito tardiamente...
46 - Cfr Jorge Dias Duarte, in O Novo Crime de Branqueamento de Capitais
art. 386-A do CP, in Rev MP, n 98, 2004, Lisboa.
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Em sede de tutela penal, o artigo 368-A do Cdigo Penal dispe que para efeitos do
disposto nos nmeros seguintes, consideram-se vantagens os bens provenientes da
prtica, sob qualquer forma de comparticipao, dos factos ilcitos de lenocnio, abuso
sexual de crianas ou de menores dependentes, extorso, trfico de estupefacientes e
substncias psicotrpicas, trfico de armas, trfico de rgos ou tecidos humanos, trfico de
espcies protegidas, fraude fiscal, trfico de influncia, corrupo e demais infraces
referidas na Lei n 36/94, de 29 de Setembro, e dos factos ilcitos tpicos punveis com pena
de priso de durao mnima superior a 6 meses ou de durao mxima superior a 5 anos,
assim como os bens que com eles se obtenham.
O legislador nacional explicita no n 1 o que se entende por vantagens: os bens
provenientes, sob qualquer forma de comparticipao, da prtica de factos ilcitos tpicos
(ali indicadas). Do mesmo modo, o Ponto D do artigo 1 da Directiva 2001/97/CE, alude a
bens os activos de qualquer espcie, corpreos ou incorpreos, mveis ou imveis,
tangveis ou intangveis, bem como os documentos legais ou outros instrumentos
comprovativos da propriedade desses activos ou dos direitos a eles relativos 47-48.

47 Cfr. tambm a alnea b) do artigo 1 da Conveno das Naes Unidas


Contra o Trfico Ilcito de Estupefacientes e de Substncias Psicotrpicas (Conveno
de Viena - Dirio da Repblica, Srie I-A, n 205, de 6 de Setembro de 1991.
48 Na Conveno Sobre o Branqueamento, Deteco, Apreenso e Perda
dos Produtos do Crime, do Conselho da Europa (Conveno de Estrasburgo), aberta
assinatura (e nessa data assinada por Portugal) em Estrasburgo em 8 de Novembro
de 1990, o termo produto designa qualquer vantagem econmica resultante de
infraces penais, sendo que essa vantagem pode ser um bem cfr. alnea a) do
respectivo artigo 1 - enquanto o termo bem compreende um bem de qualquer
natureza, quer seja corpreo ou incorpreo, mvel ou imvel, bem como os actos
jurdicos ou documentos certificando um ttulo ou um direito sobre o bem cfr. alnea
b) do mesmo preceito .
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Por sua vez, dispe o n 2 da mesma norma que quem converter, transferir, auxiliar ou
facilitar alguma operao de converso ou transferncia de vantagens, por si ou terceiro,
directa ou indirectamente, com o fim de dissimular a origem ilcita, ou de evitar que o autor
ou participante de qualquer das infraces referidas no respectivo n 1 seja criminalmente
perseguido ou submetido a uma reaco criminal, punido com pena de priso de 2 a 12
anos49.
Na economia da norma o conceito de converso englobar todas as operaes de
transformao dos bens gerados directamente pelo crime-base ou adquiridos em resultado
da respectiva prtica em bens de outra natureza ou tipo, enquanto as aces de
transferncia de bens compreendero no s todas as operaes destinadas ou aptas a
mudar fisicamente (no sentido de mudana geogrfica) esses bens, como tambm todas as
operaes atravs das quais alterada a titularidade dos direitos sobre os bens, ou esses
direitos so transmitidos (naquilo que se poder designar por transferncia jurdica)

outrem que no o agente do crime-base, que os adquiriu em resultado da prtica do crimebase50.


Saliente-se que se prev, ainda, um elemento de especfica inteno a integrar o tipo a
finalidade de actuar para favorecimento real ou pessoal (dissimular a origem ilcita ou
auxiliar uma pessoa a eximir-se s consequncias jurdicas dos seus actos) 51.
49 Refira-se a este propsito que a formulao seguida no n 1 do artigo 2
do Projecto de Lei n 174/IX, do Partido Socialista, era mais clara que a redaco
adoptada, quer quanto ao elemento conhecimento da provenincia dos bens sobre
os quais o agente do crime de branqueamento necessariamente actua, quer quanto
possibilidade de cometimento, em concurso efectivo, do crime de branqueamento pelo
autor do crime-base, pois que ali se lia que quem, sabendo que os bens ou produtos
so provenientes da prtica, por si prprio ou por terceiro, sob qualquer forma de
comparticipao, de facto ilcito.
50 Para uma anlise mais detalhada destes conceitos, veja-se Jorge Dias
Duarte, in Branqueamento de Capitais. O regime do D.L. 15/93, de 22 de Janeiro, e a
Normativa Internacional, Publicaes Universidade Catlica, Porto 2002, pp. 128 a
134.
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Neste plano, a conduta aproxima-se do favorecimento real quando o agente actua sobre
os bens em si mesmos, transformando-os ou transferindo-os, de forma a ocultar ou
dissimular a sua origem ilcita, existindo uma aproximao ao tipo do favorecimento pessoal
quando se exige que o agente vise, com a sua actuao, possibilitar que o agente do crimebase permanea impune, ou seja, no seja criminalmente responsabilizado pela prtica do
crime que gerou os bens em questo52.
Por sua vez, o n 3 do artigo 368-A do Cdigo Penal, dispe que incorre tambm numa
pena de 2 a 12 anos de priso quem ocultar ou dissimular a verdadeira
origem,

natureza,

localizao, disposio, movimentao ou titularidade das vantagens ou os

direitos a ela relativos.


De realce o facto de o n 3 do artigo 368-A do Cdigo Penal no exigir que o agente actue
com a inteno de ajudar o(s) autor(es) do crimebase a eximir(em)-se responsabilidade
dos respectivos actos criminosos, mas referindo-se aos casos em que o agente apenas
actua sobre bens que sabe serem resultantes da prtica de um determinado tipo de ilcitos
criminais.
Nestas situaes, o agente limita-se a ocultar os bens ou a dissimular a sua verdadeira
natureza, a respectiva origem, o local onde os mesmos se encontram, ou ainda a criar uma
cortina em relao aos efectivos poderes de disposio, movimentao ou propriedade
desses bens ou produtos, ou dos direitos relativos aos mesmos, assim dificultando as
actividades das autoridades judicirias e/ou policiais na descoberta dos agentes da
prtica dos crimes-base ou os reais contornos da respectiva actividade criminosa, pese

51 Cfr. Antnio Henriques Gaspar, Branqueamento de Capitais em Droga e


Sociedade O Novo Enquadramento Legal, Gabinete de Planeamento e de
Coordenao do Combate Droga, Ministrio da Justia, Lisboa, 1994, pag. 129.
52 Neste sentido tambm Rodrigo Santiago, O branqueamento de capitais
e outros produtos do crime, na Revista Portuguesa de Cincia Criminal, Ano 4, Fasc.
4, Outubro-Dezembro de 1994, Aequitas, Editorial Notcias, Lisboa, pag. 537, 3
pargrafo.
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embora, repita-se, no se exija que actue com tal tipo de inteno, no obstante esse possa
ser, (e ser mesmo, as mais das vezes), um resultado da respectiva conduta 53.
Em contexto paralelo (crime de branqueamento de capitais ento previsto na alnea b) do n
1 do artigo 23 do D.L. 15/93, de 22 de Janeiro), escrevia Rodrigo Santiago que
diferentemente do crime da alnea a), neste no releva de forma to directa e impressiva a
ideia do favorecimento pessoal, sobrelevando a do

favorecimento real, assim

acrescentando que de branqueamento, verdadeiramente, s no primeiro caso se pode


falar, enquanto naquele agora em apreo se trata, to s de um encobrimento. Neste
segundo caso, o agente limita-se a esconder o dinheiro que continua sujo 54.
Apesar de o legislador nacional no refirir expressamente que necessrio que o agente
tenha conhecimento da natureza ilcita dos bens sobre os quais actua, afigura-se
necessria a exigibilidade do conhecimento.
Com efeito, a exigncia do conhecimento por parte do agente da provenincia criminosa
dos bens ou produtos sobre os quais, ou em relao aos quais actua, deve ser entendida
como abarcando o dolo tpico em todas as suas formas, isto , abarcando no s os casos
em que o agente actua com dolo directo ou necessrio, mas tambm os casos em que a
conduta do agente se caracteriza pelo dolo eventual55-56.
53 Cfr. Jorge Dias Duarte, in Branqueamento de Capitais. O regime do D.L.
15/93, de 22 de Janeiro, e a Normativa Internacional, Publicaes Universidade
Catlica, Porto 2002, pag. 135.
54 O branqueamento de capitais e outros produtos do crime, in Revista Portuguesa de Cincia
Criminal, Ano 4, Fasc. 4, Outubro-Dezembro de 1994, Aequitas, Editorial Notcias, Lisboa, pag. 541.

55 Cfr. Jorge Dias Duarte in Branqueamento de Capitais. O regime do D.L.


15/93, de 22 de Janeiro, e a Normativa Internacional, Publicaes Universidade
Catlica, Porto 2002, pp. 145 a 153.
56 Em sentido idntico, Blanco Cordero, quando afirma que el blanqueo de
capitales exige al menos dolo eventual, siendo suficiente, por tanto, el conocimiento
eventual de que los hechos de los que proceden los bienes constituyen una infraccin
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Em sentido divergente veja-se, todavia, Jorge A. Godinho, cuja posio vai no sentido de
no admitir o dolo eventual referido ao conhecimento da provenincia dos bens, assim
como Faria Costa, citado pelo mesmo autor 57-60.
De todo o modo, fundamental que o conhecimento da provenincia

58

dos bens seja actual

data da prtica dos factos, ou seja, para efeitos de incriminao de branqueamento no


revelar o conhecimento posterior da efectiva provenincia dos bens.
Afastando-se da Directiva transposta que contempla como conduta a punir a aquisio,
deteno ou utilizao de bens, com conhecimento, aquando da sua recepo, de que
provm de uma actividade criminosa ou da participao numa actividade dessa natureza 59
, o legislador nacional no prev agora tais modalidades de aco (anteriormente
tipificadas na alnea c) do n 1 do artigo 23 do D.L. 15/93, de 22 de Janeiro, e na alnea c)
do artigo 2 do D.L. 325/95, de 2 de Dezembro). O mesmo dizer, o tipo de crime
consubstanciado no facto de o agente adquirir ou receber os bens (provenientes ou obtidos

penal cfr. El Delito de Blanqueo de Capitales, Pamplona, Arazandi Editorial, 1997,


fls. 393.
57 In Do crime de Branqueamento de capitais: o sistema comunitrio de
preveno, Coimbra Editora, 2002, pag. 215.
58 Note-se, todavia, que ambos os autores citados se reportam, para alm do mais, ao facto de o
legislador nacional ento se referir expressamente (quer no quer no D.L. 15/93, de 22 de Janeiro, quer no D.L.
325/95, de 2 de Dezembro) ao elemento conhecimento da provenincia dos bens; realce-se, contudo, que, conforme
se referiu, actualmente tal referncia (embora se deva ter como implcita) no reproduzida no novo crime de
branqueamento.

59 A este propsito importa relembrar que tambm o artigo 1 da Directiva n


91/308/CEE, do Conselho, de 10 de Junho (transposta para a ordem jurdica interna
atravs do D.L. 313/93, de 15 de Setembro) previa no seu artigo 1 a punibilidade
destas condutas em termos em tudo idnticos da Directiva agora transposta, sendo
que o j referido Projecto de Lei apresentado por deputados do Partido Socialista
tambm a previa na alnea c) do respectivo artigo 2, estabelecendo para tais
modalidades de aco uma pena de 1 a 5 anos de priso.
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com a prtica do crime-base) a qualquer ttulo, os utilizar, detiver ou conservar, a que


correspondia pena de 1 a 5 anos de priso, foi suprimido.
Naturalmente que ressalvada fica a possibilidade de (pelo menos em certos casos) as
condutas que anteriormente eram enquadrveis nos normativos acima indicados do D.L.
15/93, de 22 de Janeiro, e/ou do D.L. 325/95, de 2 de Dezembro, serem agora
enquadrveis no tipo do crime de receptao, da previso do artigo 231 do Cdigo Penal.
No obstante a proximidade entre os ilcitos acima indicados e o crime de receptao 60,
verifica-se que este ltimo apenas pode ser aplicvel em relao aos casos em que o
agente actua sobre bens que foram obtidos por outrem mediante a prtica de facto ilcito
tpico contra o patrimnio, para alm de ser necessrio, tambm, que o agente actue com a
inteno de obter, para si ou para outra pessoa, uma vantagem patrimonial.
Posto o que existiro vrias situaes que, no integrando agora o crime de
branqueamento, no sero, tambm, subsumveis ao crime de receptao

O n 4 do artigo 368-A do Cdigo Penal dispe que a punio pelos crimes previstos nos
ns 2 e 3 tem lugar ainda que os factos que integram a infraco subjacente tenham sido
praticados fora do territrio nacional, ou ainda quando se ignore o local da prtica do facto
ou a identidade dos seus autores.
Reconhece-se, assim, competncia aos tribunais portugueses, mesmo nos casos em que
os crimes-subjacentes tenham sido integralmente praticados fora do territrio nacional,
desde que o processo de branqueamento tenha decorrido total ou parcialmente em
territrio nacional61.
60 Cfr Jorge Dias Duarte in Branqueamento de Capitais. O regime do D.L.
15/93, de 22 de Janeiro, e a Normativa Internacional, Publicaes Universidade
Catlica, Porto 2002, pp. 135/136.
61 Quanto descrio das diversas fases do branqueamento cfr. tambm
Jorge Dias Duarte in Branqueamento de Capitais. O regime do D.L. 15/93, de 22 de
Janeiro, e a Normativa Internacional, Publicaes Universidade Catlica, Porto 2002,
pp. 33/39.
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No que concerne eventual dificuldade na produo da prova em tais casos, subscreve-se


a posio de A. G. Loureno Martins, quando afirma que se j existe deciso de um
tribunal, ainda que no revista nem confirmada em Portugal, parece poder ser invocada
como meio de prova dessa infraco, nos termos do n 3 do artigo 234 do CPP,
acrescentando o mesmo autor que se no existe, ento cair-se- no domnio da suficincia
do processo penal, bem acentuada na Reforma do CPP de 87 o processo penal
promovido independentemente de qualquer outro e nele se resolvem todas as questes que
interessarem deciso da causa (n 1 do artigo 7) 62.

O n 5 do artigo 368-A do Cdigo Penal dispe que o facto no


punvel quando o procedimento criminal relativo aos factos ilcitos tpicos de onde provm
as vantagens depender de queixa e a queixa no tenha sido tempestivamente apresentada,
salvo se as vantagens foram provenientes dos factos ilcitos tpicos previstos nos artigos
172 e 173.
A norma visa alcanar uma correspondncia entre a no punibilidade dos agentes do crime
de branqueamento e os agentes dos crimes subjacentes quando estes no possam ser
criminalmente responsabilizados pela prtica destes crimes.
Merece reserva a excepo relativa aos crimes previstos nos artigos 172 e 173 (abuso
sexual de crianas e de abuso sexual de menores dependentes), cujo procedimento
criminal depende de queixa (a menos que dos mesmos crimes resulte suicdio ou morte da
vtima ou quando o crime seja praticado contra menor de 14 anos e o agente tenha
legitimidade para requerer procedimento criminal (art. 178 do Cdigo Penal).
De facto, no se descortina qualquer razo para o crime de branqueamento ser sempre
punvel mesmo que estejam em causa os crimes previstos nos artigos 172 e 173 do CP.
Tal soluo contraditria com o regime do prprio n 5 do artigo 368-A e pode conduzir a
resultados de manifesta injustia material 63.

62 Cfr. Droga e Direito Legislao. Jurisprudncia. Direito Comparado.


Comentrios, Lisboa, Aequitas, Editorial Notcias, 1994, pag. 132.
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Nos termos do n 6 do artigo 368-A do Cdigo Penal, a pena prevista nos ns 2 e 3


agravada de um tero se o agente praticar as condutas de forma habitual.
Esta norma no tinha correspondncia na legislao anterior relativa ao branqueamento de
capitais, traduzindo uma soluo que se aproxima do disposto na alnea e) do n 2 do antigo
artigo 297 do Cdigo Penal, em que o crime de furto era qualificado quando o respectivo
agente fosse pessoa que se dedicasse habitualmente a tal prtica (ou dela fizesse modo de
vida)64.
Para que a qualificativa em referncia funcione essencial que fique demonstrado no
processo que o agente se dedica, com carcter de habitualidade, ao branqueamento de
vantagens resultantes da prtica de qualquer dos ilcitos referidos no n 1 do artigo 368-A,
ainda que da mesma prtica no faa o seu modo de vida.
A este propsito afirma o Professor Faria Costa que a noo de modo de vida deve ser
olhada menos como categoria dogmtica atinente ao direito e mais como noo
indesmentivelmente ligada a um valor estritamente sociolgico. Uma tal forma de apreciar
este elemento faz com que afastemos qualquer ligao, materialmente fundada, entre modo
de vida e habitualidade. Na verdade, se certo que as duas noes tm, formalmente, um
elemento comum, qual seja, uma sria reiterada de modelos de comportamento, evidente
que as representaes sociais que se ligam ao modo de vida e habitualidade so
radicalmente diversas. Para o modo de vida temos uma representao de estabilidade
ligada, sem margem para dvidas, a um comportamento que, em princpio, se traduz em
benefcio pessoal e social enquanto a habitualidade se cristaliza, nas representaes
63 Pense-se, por exemplo, num crime de abuso sexual de menor
dependente, com 15 anos de idade, em que o seu concreto interesse, devidamente
documentado nos autos, impe o no exerccio da aco penal por aquele crime,
assim no sendo penalmente responsabilizvel o respectivo agente; apesar de o
agente que branqueie vantagens obtidas com a prtica daquele mesmo crime ser
sempre passvel de procedimento criminal.
64 Diferentemente, dispe a alnea h) do n 1 do actual artigo 204 do
Cdigo Penal que o crime de furto qualificado quando o agente fizer da prtica de
furtos modo de vida, resultando tambm do n 4 do
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sociais, como uma forma de conduta reiterada tout court. Forma de conduta que, desde
sempre, foi valorada pelo direito penal. Neste sentido, a habitualidade uma categoria
dogmtico-penal conexionada com a perigosidade criminal enquanto contraponto a uma
criminalidade meramente ocasional67.
Tambm a este propsito importa relembrar, por manter plena actualidade, o entendimento
assumido no Acrdo da Relao de Lisboa, de 2 de Dezembro de 1987, segundo o qual a
habitualidade . s deve relevar se verificada j na altura do cometimento do ilcito em
anlise68.
Quando, no respectivo processo, se fizer prova de que se dedica de forma habitual a tal
prtica criminosa, o agente do crime de branqueamento incorrer numa pena fixada entre
os 2 anos e 8 meses e os 16 anos de priso.

67
68

artigo 231 do mesmo diploma que o crime de receptao agravado se o agente fizer da receptao modo de vida.
Comentrio Conimbricense do Cdigo Penal, Parte Especial, Tomo II, Coimbra Editora, 1999, pp. 72/73.
Cfr. BMJ n 372, pag. 461.

Importa sublinhar que podero existir situaes em que a agravao em referncia


contenda com o limite fixado no n 10 do artigo 368-A, no sentido de o limite mximo da
pena dela resultante ultrapassar as penas aplicveis aos agentes dos crimes-base; se tal
acontecer, afigura-se que a pena resultante da agravao efectuada em resultado da
habitualidade do agente do crime de branqueamento, ter de ser reduzida, ou reconduzida,
at ao tecto resultante da aplicao do critrio fixado no n 10 do artigo 368-A do Cdigo
Penal, pois que o mesmo impe, de forma taxativa, um limite inultrapassvel.

Os ns 7 e 8 do artigo 368-A no tinham correspondncia na legislao anterior,


reportando-se ambos a situaes de atenuao especial da pena.
Assim, dispe o n 7 do artigo em referncia que quando tiver lugar a reparao integral do
dano causado ao ofendido pelo facto ilcito tpico de cuja prtica provm as vantagens, sem
dano ilegtimo de terceiro, at ao incio da audincia de julgamento em 1 instncia, a pena
especialmente atenuada, dispondo o n 8 do mesmo artigo que verificados os requisitos
do nmero anterior, a pena pode ser especialmente atenuada se a reparao for parcial.

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Valendo aqui, naturalmente, os critrios de atenuao especial da pena consagrados no


artigo 73 do Cdigo Penal, impe-se referir que as solues consagradas nos dois
normativos ora citados apenas fazem sentido em virtude da definio legislativa das
infraces subjacentes ao crime de branqueamento de capitais.
Na verdade, atenta a criminalidade a que o branqueamento est tradicionalmente
associado como, por exemplo, o trfico de estupefacientes e de substncias
psicotrpicas, ou de espcies protegidas muitas vezes no haver qualquer vtima
individualmente considerada que possa ser objecto de reparao, pois no existir qualquer
pessoa que, concreta e individualmente, tenha sofrido um dano que possa ser quantificado,
e, consequentemente, reparado.
No obstante, a soluo adoptada a este nvel ter pelo menos o mrito de, embora com
um mbito que se afigura residual, poder levar ao equilbrio da sano imposta ao agente
do crime do branqueamento relativamente imposta ao agente do crime-base, pois que nos
casos em que haja reparao (total ou parcial) da vtima do crime-subjacente, tal situao
ter (cfr. n 7) ou poder ter (cfr. n 8) tambm repercusso ao nvel da reaco criminal
imposta ao agente do crime de branqueamento.

Por sua vez, o n 9 do artigo 368-A dispe que a pena pode ser especialmente atenuada
se o agente auxiliar concretamente na recolha das provas decisivas para a identificao ou
a captura dos responsveis dos factos ilcitos tpicos de onde provm as vantagens.
Esta norma consagra um direito premial que assentar, essencialmente, em razes de
ordem pragmtica, atenta a consabida dificuldade em coligir elementos probatrios que
permitam alcanar a identidade dos agentes dos crimes-base de que provm as vantagens
objecto do crime de branqueamento.
Todavia, necessrio que o agente do crime de branqueamento desempenhe um papel
preponderante na descoberta da identidade ou na captura do(s) agente(s) do(s) crime(s)base: na verdade, da formulao empregue pelo legislador resulta clara a exigncia de que
a actividade do arrependido seja determinante para o (bom) sucesso da investigao do(s)
crime(s)-subjacente(s), exigindo-se o fornecimento de elementos probatrios que conduzam
aos objectivos expressamente exigidos pelo legislador, donde resulta que apenas quando

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tal suceda poder aquele agente beneficiar da atenuao especial da pena, a efectuar-se
tambm nos termos do artigo 73 do Cdigo Penal.
Importa, finalmente, referir que, nos termos do n 10 do artigo 368-A, a pena aplicada nos
termos do nmeros anteriores no pode ser superior ao limite mximo da pena mais
elevada de entre as previstas para os factos ilcitos tpicos de onde provm as vantagens.
Esta norma visa alcanar um equilbrio entre a pena aplicvel ao agente do crime de
branqueamento e a pena aplicvel ao agente dos crimessubjacentes, atenta a relao
estreita existente entre estes ilcitos, pois que sem crime-base no pode, naturalmente,
existir crime de branqueamento.

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