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Ministerio Público
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ACOMPAÑA ALEGATO.
I. OBJETO.
II. FUNDAMENTOS.
1. Introducción.
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2
Corte IDH, Caso de los Niños de la Calle (Villagrán Morales y otros). Sentencia de 19 de noviembre de 1999. Serie C Nº 63,
párrafo 144.
3
La Corte había ya referido esta idea en su decisión del caso Loayza Tamayo. Reparaciones. Sentencia de 27 de noviembre de
1998. Serie C. Nº 42. Voto Razonado Conjunto de los Jueces A.A. Cançado Trindade y A. Abreu Burelli, párrafos. 15-16.
4
Corte IDH, Caso de los Niños de la Calle (Villagrán Morales y otros). Sentencia de 19 de noviembre de 1999. Serie C Nº 63,
párrafo 191.
5
Kemelmajer de Carlucci, A.; “Las acciones positivas en la Reforma Constitucional (artículo 75 inc. 23 CN)”, en Academia
Nacional de Derecho de Buenos Aires, “La incidencia de la Reforma Constitucional en las distintas ramas del derecho”, Serie
2º, Obras nº 27, pág. 85.
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5. El escenario de la CABA.
6
op. cit., p. 26.
7
El INDEC cuenta con varias metodologías de medición, siendo la de NBI una de las utilizadas.
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Sin perjuicio de ello, dado que estas cuestiones ya fueron resueltas por el
Tribunal al declarar admisible la acción, nada corresponde impugnar al respecto en esta
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Al respecto puede observarse las enseñanzas del Profesor Couture al respecto en “Fundamentos del Derecho Procesal Civil”,
Depalma, 1958, 3era edición, Bs. As., p. 194 y ss.
9
TSJ, “Massalin Particulares S.A., c/GCBA”, expediente 31/99.
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normativa vigente. Luego afirma que las normas constitucionales tienen fueraza obligatoria
desde su sanción, pero que se puede distinguir entre las inmediatamente operables y las que
reclaman actos preparatorios o acciones coadyuvantes.
Básicamente, este tipo de distinciones son las que no permite el artículo citado de
la Constitución, que establece con claridad el carácter operativo de las de los derechos
amparados en la Constitución.
Al respecto, y por más obvio que resulte, corresponde mencionar que esta
acción no cuestiona las normas que implican un avance en la protección del derecho a
la vivienda. Ningún sentido tendría hacerlo, dado que el Estado está obligado a progresar
en materia de derechos sociales.
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Sin perjuicio de ello, es claro que la reforma impulsada por el Decreto 960/08
contiene diversos tipos de normas, algunas de ellas que, para la demandada, avanzan en la
protección del derecho, y muchas otras –la cuestionadas en esta acción- que resultan
regresivas. No existe contradicción alguna en afirmar que ciertos artículos del decreto
960/08 resultan regresivos, aún si otros artículos pueden ser considerados neutrales,
o, incluso, progresivos sobre la materia.
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Establece “Los Estados partes se comprometen a adoptar providencias, tanto a nivel interno como mediante la cooperación
internacional, especialmente económica y técnica, para lograr progresivamente la plena efectividad de los derechos que se
derivan de las normas económicas, sociales y sobre educación, ciencia y cultura, contenidas en la Carta de la Organización de
los Estados Americanos, reformada por el Protocolo de Buenos Aires, en la medida de los recursos disponibles, por vía
legislativa u otros medios apropiados. En diversas Observaciones Generales se establece la obligación del Estado de
demostrar que ha considerado las medidas alternativas y que existen razones de peso para preferir la que haya tomado.” El
resaltado no obra en el original.
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El artículo 2º dispone “1. Cada uno de los Estados Partes en el presente Pacto se compromete a adoptar medidas, tanto por
separado como mediante la asistencia y la cooperación internacionales, especialmente económicas y técnicas, hasta el máximo
de los recursos de que disponga, para lograr progresivamente, por todos los medios apropiados, inclusive en particular
la adopción de medidas legislativas, la plena efectividad de los derechos aquí reconocidos.”El resaltado no obra en el
original.
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El resaltado no obra en el original.
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impugnó la reforma en tanto implica una mejora en los derechos de los beneficiarios, sino
únicamente en los puntos que implican un retroceso. Luego cita la Observación General Nº 4
del Comité de Derechos Económicos, Sociales y Culturales, en tanto se refiere a la atención
prioritaria de los grupos más desfavorecidos. Afirma que no se vulnera la prohibición de
regresividad porque se atiende a los casos con mayor urgencia, teniendo en cuenta los
recursos limitados.
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CSJN, “Badín, Rubén y otros c/ Buenos Aires, Provincia de s/ daños y perjuicios”, sentencia del 19 de octubre de 1995. El
resaltado es nuestro.
14
Asimismo, según el órgano de vigilancia del PIDESC, no adoptar medidas apropiadas para dar plena efectividad al derecho
universal a disfrutar del más alto nivel posible de salud constituye un incumplimiento del compromiso internacional del
estado; y en especial así lo ha entendido respecto a “...los gastos insuficientes o la asignación inadecuada de recursos públicos
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Por otra parte, es dable señalar que aún cuando las cuestiones presupuestarias
no pueden limitar prima facie el ejercicio de los derechos fundamentales, este impedimento
se profundiza aún más si se trata de casos en los que se encuentran vulnerados los
derechos constitucionales de los niños.
que impiden el disfrute del derecho a la salud por los particulares o grupos, en particular las personas vulnerables o
marginadas”. Comité DESC, Observación General Nº 14, párr. 49 y 52.
15
El destacado es propio.
16
En este sentido, en las Orientaciones Generales para los informes periódicos emitidos por el Comité de los Derechos del
Niño, en el año 1996, se expresa la prioridad presupuestaria que deben tener los Estados para la protección de los
derechos económicos, sociales y culturales de los niños. Al respecto se solicita a los Estados que “Utilizando indicadores o
cifras fijadas como objetivo cuando resulte necesario, sírvanse indicar qué medidas se han tomado para asegurar la aplicación,
en los planos nacional, regional y local y, cuando corresponda, en los planos federal y provincial, de los derechos económicos,
sociales y culturales del niño hasta el máximo de los recursos disponibles, incluidas: las medidas tomadas para garantizar que
todas las autoridades nacionales, regionales y locales competentes basen sus decisiones presupuestarias en el interés superior
del niño y evalúen la prioridad que se da a los niños en la elaboración de sus políticas;... las medidas tomadas para que los
niños, en particular los pertenecientes a los grupos más desfavorecidos, sean protegidos de los efectos adversos de las políticas
económicas, incluida la reducción de los créditos presupuestarios en el sector social.”Orientaciones Generales respecto de la
forma y el contenido de los informes que han de presentar los estados partes con arreglo al apartado b) del párrafo 1 del
artículo 44 de la Convención de los Derechos el Niño, Aprobadas por el Comité en su 343ª sesión (13º período de sesiones),
celebrada el 11 de octubre de 1996). El resaltado no obra en el original.
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El resaltado no obra en el original.
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Para más información al respecto, me remito al informe elaborado por la Asesoría General Tutelar sobre análisis
presupuestario, cuantitativo y cualitativo sobre los programas sociales de la Ciudad.
http://ministerio.jusbaires.gov.ar/ministerio_publico/ministerio_publico_tutelar/presentaciones.
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La argumentación central del Ministerio Público Fiscal está basada en discutir las
impugnaciones constitucionales interpuestas por esta parte, pretendiendo sostener que las
normas cuestionadas del Decreto 960/08, y reglamentado por la Resolución Nº
1554/GCBA/MDSGC/08, no resulta regresivo. Afirma la Fiscalía, entonces, que la acción
interpuesta debe ser rechazada porque los agravios carecen actualmente de sustento
alguno, máxime luego del dictado de la resolución mencionada.
Como se verá en los apartados siguientes, la acción tiene plena vigencia dado
que el dictado de la reglamentación no subsana, de ningún modo, el vicio
constitucional de las normas del Decreto 960/08 impugnadas en esta acción.
1. Objetivos del Programa. Regresión del artículo1º del Decreto 960 que modifica el
artículo 3º del Decreto Nº 690.
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Artículo 3º. El programa Atención para Artículo 1º que modifica el artículo 3º. El
Familias en Situación de Calle, tiene como programa otorga un subsidio con la finalidad de
objeto el otorgamiento de subsidios a fin de mitigar la emergencia habitacional de los
brindar asistencia a las familias en situación residentes en el ámbito de la Ciudad Autónoma
de calle, fortaleciendo el ingreso familiar, de Buenos Aires. Su objetivo primordial es el
exclusivamente con fines habitacionales y la fortalecimiento transitorio del ingreso familiar
orientación de aquéllas en la búsqueda de con fines exclusivamente habitacionales,
distintas estrategias de solución a su debiendo los fondos otorgados estar
problemática habitacional. destinados a cubrir gastos de alojamiento.
Esta posición del Estado lejos de garantizar los derechos involucrados, tiene
como consecuencia fomentar la dependencia de las personas de la asistencia de
Estado, con las consecuencias que esto trae en la construcción de sus identidades
subjetivas. En otros términos, en estos modelos de intervención, la política social se agota en
los programas sociales focalizados, reproduciendo el statu quo y legitimando identidades
tuteladas. 19
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Duschatzky Silvia (comp) Tutelados y Asistidos. Programas sociales, políticas públicas y subjetividad. Buenos Aires, Año
2000.
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En este orden de ideas, se ha perdido la visión de largo plazo. Sin embargo, “por
más urgentes que sean los problemas que hoy se experimentan, es preciso tener una
estrategia de mediano y largo plazo que oriente las decisiones que se toman para
atender la emergencia” (Rapoport, 2002).
20
Tribunal Superior de Justicia de la Ciudad, caso “B.M. y otros c/ GCBA s/ amparo” (Expte. 4757/06), resolución de fecha
25 de abril de 2007.
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En consecuencia, en el voto citado surge con total claridad el avance que implicó
el Decreto 690/06 en relación a la norma anterior que reemplazó, en el sentido de que
implicaba una política con capacidad de generar un mejor estándar de calidad en el
acceso al derecho de vivienda adecuada.
Para ser aún más ilustrativa, vale recordar que el Dr. Lozano, además de adherir
al voto citado, agrega que “El giro que asume la política para superar el déficit de vivienda a
partir de la vigencia del decreto 690/06 no es menor. A diferencia de lo que ocurría en el
régimen anterior (vgr. art. 10 del decreto 895/02) la propuesta de salida estable que
condicionaba la extensión del subsidio, ahora, no está exclusivamente a cargo del
beneficiario sino que requiere que la Administración brinde orientación en la materia. La
discontinuidad del subsidio queda ligada a una actividad conjunta del requirente y la
autoridad de aplicación para superar la situación de calle.”22
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prestaciones allí previstas. Esto último pues, conforme a los fundamentos desarrollados en
los puntos precedentes, el demandado debió acreditar, y no lo hizo, el cumplimiento de las
pautas que para asignar el beneficio habitacional dispone el decreto 690/06 (punto 2 de este
voto), así como el acatamiento de las previsiones establecidas en el art. 3 de esa norma
(punto 3 de este voto). En tal sentido, el recurrente no muestra que la incorporación de la
actora en el ‘Registro de la Unidad de Administración de Beneficiarios del instituto de
Vivienda de la Ciudad Autónoma de Buenos Aires’ configure actualmente una solución a su
problemática habitacional…En consecuencia, voto por hacer lugar parcialmente al recurso
de inconstitucionalidad y confirmar la sentencia de Cámara —que, a su vez, confirma la de
primera instancia— en cuanto ordena al GCBA que “brinde una adecuada cobertura de la
emergencia habitacional a la actora y su grupo familiar” en el marco de los programas de
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emergencia habitacional, regulados actualmente por el decreto n° 690/GCBA/06.”
23
Expte. n° 5033/06: “Moravito, Pilar Rosa c/ GCBA s/ amparo (art. 14 CCABA) s/ recurso de inconstitucionalidad
concedido", sentencia del 11 de diciembre de 2007.
24
En este sentido, el Decreto 607/97 creó el Programa Integrador para Personas o Grupos Familiares en Situación de
Emergencia Habitacional, cuyo objetivo era brindar asistencia social transitoria a grupos familiares sin recursos económicos
que transiten una situación de emergencia habitacional, proporcionando orientación y asistencia para solucionar dicha
emergencia. A través de este programa el Gobierno prestaba asistencia a personas y familias sin techo, otorgándoles
alojamiento en dormitorios de hoteles. Para ello, subsidiaba directamente a los hoteles. Si bien el programa era transitorio, el
Gobierno continuó brindando asistencia aún vencidos los plazos establecidos legalmente. Luego de ello, el Decreto 895
modificó los programas existentes. A partir de la entrada en vigencia del decreto, se estableció, como forma de prestación, la
entrega de un subsidio habitacional a familias en situación de calle. Dicho subsidio consistía en la entrega, por única vez, de $
1800 por familia, a pagarse en un máximo de seis cuotas mensuales. Además, el programa preveía que las familias alojadas en
hotel dejaran de ser beneficiarias del decreto 607 y, a cambio, cobraran un subsidio por única vez. Este decreto también
contaba con medidas para lograr la solución definitiva del programa habitacional.
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Tal como lo mencionó este Tribunal Superior, el éxito de este tipo de programas
también reside en la renovación de beneficiarios para así poder atender a la mayor cantidad
de personas que pudieran requerir el beneficio. Esta renovación supone la existencia de
soluciones definitivas y estables para las familias que permitan el egreso de estos
programas una vez superado el problema habitacional, haciendo innecesaria de este
modo la continuidad eterna de las familias en esta situación de dependencia del subsidio del
Estado, respectando de este modo no sólo sus derechos sino su propia dignidad.
Más allá de las buenas intenciones, que se pueden percibir en los considerandos
de la norma en tanto menciona que “a los fines atender cualquier eventual obstrucción a la
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Artículo 3. El programa Atención para Familias Artículo 3°. Créase un Equipo de Seguimiento y
en Situación de Calle, tiene como objeto el Evaluación de los beneficiarios del Programa
otorgamiento de subsidios a fin de brindar Atención para Familias en Situación de Calle,
asistencia a las familias en situación de calle, cuyas funciones principales consistirán en:
fortaleciendo el ingreso familiar,
…b) Asesorar y orientar, cuando fuera
exclusivamente con fines habitacionales y la
solicitado por el beneficiario, sobre
orientación de aquéllas en la búsqueda de
alternativas habitacionales a fin de superar
distintas estrategias de solución a su
la emergencia.
problemática habitacional.
Por su parte, el Ministerio Público Fiscal entiende que la acción es abstracta por
el dictado de la reglamentación, en lo que se refiere a la creación del Equipo de Seguimiento
y Evaluación y su función de asesorar y orientar, cuando fuera solicitado por el beneficiario,
sobre alternativas habitacionales a fin de superar la emergencia. Sostiene, contradiciéndose
con sus propios fundamentos del dictamen donde incluye como un modo de regresividad la
normativa, que la Asesoría General “no logra acreditar que dicho asesoramiento haya dejado
de prestarse o no se preste efectivamente”.
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Más allá de ello, afirma la Fiscalía que por dicha reglamentación se crea un
Equipo cuya función, entre otras, “es la de brindar asesoramiento y orientación a familias en
situación de calle, razón por la cual no se ha producido un retroceso en la protección del
derecho a la vivienda digna”. La cita muestra como el Ministerio Público Fiscal pasa por alto
las diferencias que existen entre la norma reglamentaria y el artículo 3º previsto en el
Decreto 690, en su redacción original.
Estas diferencias entre tales normas son tan claras que no es posible considerar
abstracta la acción por el dictado de la resolución 1554. Para que se torne abstracta, el
objetivo previsto en la versión original del artículo 3º del Decreto 690, debería existir
actualmente en el ordenamiento jurídico. Sin embargo, de la resolución no se lee
obligación alguna comparable a la prevista en el decreto original.
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Es claro que dar una solución a la problemática habitacional es mucho más que
dar alternativas para superar la emergencia. Solucionar una problemática significa encontrar
una respuesta satisfactoria que dé por concluida la cuestión. La solución se relaciona
directamente con una superación definitiva del problema. En palabras del propio Tribunal,
el decreto en su versión original requiere de una “propuesta de salida estable” que
además condicionaba la extensión del subsidio.25
25
Tribunal Superior de Justicia de la Ciudad, caso “B.M. y otros c/ GCBA s/ amparo” (Expte. 4757/06), resolución de fecha
25 de abril de 2007. El resaltado es propio.
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Bajo esta lógica, la Resolución no exige que se oriente a las familias para lograr
una solución habitacional definitiva y estable. Una interpretación más amplia de la norma
prevista en el Resolución 1554 no tendría sentido. ¿Por qué razón el equipo intentaría dar
una solución habitacional definitiva y estable si el Decreto 690, en su redacción actual, no
establece esta obligación para el Gobierno de la Ciudad?. La Resolución estaría excediendo
la propia letra de la norma que está reglamentando. Además, el exceso iría totalmente en
contra de la propia voluntad del Ejecutivo al dictar el Decreto 960, que tiene como clara
intención la derogación de la obligación de buscar una solución definitiva para las familias.
Aún para quienes crean que este equipo hoy se encuentra facultado para brindar
soluciones definitivas y estables, la norma cuestionada en esta acción sigue siendo
regresiva. Ello, en virtud de que por el Decreto 690 en su versión original, el Gobierno estaba
obligado a realizar esta tarea, y hoy esta obligación ya no existe. La diferencia es
fundamental. Si existe una obligación de hacer X, ello implica no sólo que X está permitido,
sino que además no está permitido no X. En cambio, la facultad de hacer X implica no sólo la
posibilidad de hacerlo, sino que además también incluye la posibilidad de no hacer X. De
este modo, bajo el Decreto 690 en su redacción original, el Gobierno debe brindar una
solución definitiva, y no puede no hacerlo. Sino lo hace, esta obligación es exigible tanto ante
la administración como a través del Poder Judicial.
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2. Población destinataria. Regresión del artículo 2º del Decreto 960 que modifica el
artículo 4º del Decreto Nº 690.
Artículo 4° - El presente programa asiste Artículo 2° - Sustituye el artículo 4°. “El present e
a familias o personas solas en situación programa asiste a las familias o personas solas en
de calle, entendiendo por tal a situación de calle efectiva y comprobable,
aquéllas que se encuentran en entendiéndose por tal, a aquéllas que se
inminente situación de desamparo encuentren en forma transitoria sin vivienda o
habitacional, o se hallen refugio por causa de desalojo u otras causas y
transitoriamente sin vivienda o refugio que reúnan las condiciones previstas en el artículo
por causa de desalojo u otras causas y 11 del presente Decreto. No se contempla como
que reúnan las condiciones previstas en beneficiarios de este programa, a quienes por
el artículo 8° del presente decreto. cualquier causal se hallaren en riesgo de ser
desalojados o ante la inminencia de
encontrarse en situación de calle.”
Por otra parte, con la modificación impuesta por el Decreto 960/08, el Estado
abandona su obligación preventiva, con miras a evitar que las situaciones de precariedad
26
Acerca de este punto, vale la pena señalar algunos antecedentes. En el año 2005 el Decreto 97/06 amplió los efectos del
Decreto 1234/04 que efectivizaba la asistencia a familias en situación de calle que se encontraran alojadas en hoteles de la
Ciudad Autónoma de Buenos Aires, clausurados administrativamente. Dicha ampliaciones obedecían a la consideración de la
totalidad de las personas y/o grupos familiares que se encontraran dentro de los programas preexistentes a la entrada en
vigencia del art. 19 del Decreto 895/02 -en referencia a la población alojada en hoteles- que hubiesen optado por permanecer
alojados en hoteles y que no se hubieran acogido a los beneficios previstos en los decretos mencionados.
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Observación General Nº 7. El derecho a una vivienda adecuada (pár. 1 del art. 11 del Pacto): los desalojos forzosos. Comité
de Derechos Económicos, Sociales y Culturales. 16º período de sesiones. Ginebra, 28 de abril a 16 de mayo de 1997.
28
Corte Interamericana de Derechos Humanos, Caso Velásquez Rodríguez Vs. Honduras, Sentencia de 29 de julio de 1988.
29
Principios básicos y directrices sobre los desalojos y el desplazamiento generados por el desarrollo. Anexo I del Informe del
Relator Especial sobre una vivienda adecuada, como parte del derecho a un nivel de vida adecuado de la ONU. A/HRC/4/18.
30
Principios básicos y directrices sobre los desalojos y el desplazamiento generados por el desarrollo. Anexo I del Informe del
Relator Especial sobre una vivienda adecuada, como parte del derecho a un nivel de vida adecuado de la ONU. A/HRC/4/18.
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Por otra parte, el otorgamiento del subsidio antes de que se produzca el desalojo,
tal como lo establecía el anterior programa según el Decreto 690/06 original, implicaba
cumplir con el mandato internacional mencionado en el sentido de que el Estado prevenía el
desalojo forzado permitiendo a las personas que sigan gozando de su derecho a la vivienda.
La modificación introducida que requiere que las personas estén en situación de calle para
acceder al subsidio, limita la intervención del Estado requiriendo que el desalojo se
produzca, lo que implica un retroceso en materia de derechos y constituye un incumplimiento
del Estado respecto de las obligaciones mencionadas. Esta falla es aún más grave si
tenemos en cuenta la afectación que se produce sobre los grupos vulnerables especialmente
destacados en la Observación General mencionada. En efecto, en este documento se afirma
que “Las mujeres, los niños, los jóvenes, los ancianos, los pueblos indígenas, las minorías
étnicas y de otro tipo, así como otros individuos y grupos vulnerables, se ven afectados en
medida desproporcionada por la práctica de los desalojos forzosos.”32
31
VANOSSI, Jorge, "Régimen Constitucional de los Tratados", Bs. As. 1969; GOLDSCHMIDT, Werner "Los tratados como
fuente del derecho internacional público y el derecho argentino", en E.D. 110:995; eina, Ana María "El régimen jurídico de
los tratados en la República Argentina", en Atribuciones del Congreso Argentino, Ed. del Instituto Argentino de Estudios
Constitucionales, pág. 333; VINUESA, MONCAYO y GUTIERREZ POSSE, "Derecho Internacional Público", tomo I, ed.
Zavalía, Bs.As., 1977.
32
Observación General Nº 7. El derecho a una vivienda adecuada (pár. 1 del art. 11 del Pacto): los desalojos forzosos. Comité
de Derechos Económicos, Sociales y Culturales. 16º período de sesiones. Ginebra, 28 de abril a 16 de mayo de 1997. El
resaltado no obra en el original.
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Al respecto, es necesario tener en cuenta que esta decisión sobre los grupos que
prioritariamente se van a proteger ya fue tomada con la sanción del Decreto 690 original. De
este modo, el Poder Ejecutivo, en ese momento, otorgó prioridad a toda personas sola o
familia que se encuentre en situación de calle, incluyendo expresamente a quienes se
encuentran en inminente situación de desamparo habitacional, o se hallen transitoriamente
sin vivienda o refugio.
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trata de una acción que impugna un retroceso. Es decir, una vez establecido el grupo al
cual se aplicará la norma, no se puede reducir sin violar la prohibición de regresividad.
Artículo 4° - El presente programa asiste a Artículo 4º. “Las familias o personas que se
familias o personas solas en situación de encuentren en riesgo de ser desalojadas, o ante la
calle, entendiendo por tal a aquéllas inminencia de encontrarse en situación de calle no
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Sin embargo, esto no implica avance alguno. Al contrario, la reforma requiere que
la familia se encuentre en situación de calle de manera efectiva y comprobable. Definir
situación de calle como la ausencia de vivienda, aún cuando sea precaria, no amplía el
universo de las personas protegidas, porque sea vivienda precaria o no, da lo mismo, lo
importante es no tener vivienda. Contrariamente a lo sostenido por la demandada,
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incorporar la vivienda precaria es un retroceso, porque la norma requiere que las familias
se encuentren en situación de calle, es decir, que no tengan vivienda, ni siquiera una
precaria. Quien posee una vivienda precaria, entonces, no se encuentra en situación de
calle, y por tanto, no está amparada por la normativa actual.
Más allá del error mencionado, no se puede requerir que los niños queden en
situación de calle para poder acceder a un programa en el que, según la redacción original
del Decreto 690 estaban incluidos frente a la mera inminencia de desalojo. Ello, no lleva más
que a poner en evidencia la necesidad de declarar la inconstitucionalidad de la reforma por
regresiva.
33
El resaltado es propio.
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De este modo, todos aquellos que no tienen casos de desalojos judiciales con
fecha de lanzamiento efectivo o situaciones de desamparo habitacional efectivo –que no se
define ni se sabe concretamente en qué consiste- no tienen ni siquiera un trámite de pre-
aceptación. Sin duda para este grupo de personas, la norma prevista en el Anexo de la
Resolución no subsana el vicio de regresividad del Decreto 960.
34
El resaltado es propio.
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Además de ello, no resulta cierto que las familias en inminente situación de calle
accedan al otorgamiento de la suma de dinero prevista en el artículo 8. En efecto, según lo
dispone esta norma “En aquellos casos en que prima facie la autoridad de aplicación
constate que un grupo familiar o persona sola se encuentra en situación de calle y hasta
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Es decir, para que las familias que se encuentran en inminente situación de calle
tengan la posibilidad de acceder a la cuota de la adelanto, es necesario se declare la
inconstitucionalidad peticionada en esta acción, razón por la cual, el argumento del Ministerio
Público Fiscal es equivocado. En efecto, el artículo 4º, en su redacción original, definía a las
familias o personas en situación de calle como “aquéllas que se encuentran en inminente
situación de desamparo habitacional, o se hallen transitoriamente sin vivienda o refugio por
causa de desalojo u otras causas y que reúnan las condiciones previstas en el artículo 8° del
presente decreto.”
3. Prestaciones. Regresión del artículo 4º del Decreto 960 que modifica el artículo 10º
del Decreto Nº 690.
Antes de la reforma, el subsidio podía ser destinado a cubrir toda índole de gastos
emergentes de un crédito hipotecario del Instituto de Vivienda de la Ciudad Autónoma de
Buenos Aires, de cualquier otra solución habitacional definitiva. A través de la reforma, sólo
se podrá utilizar el subsidio para gastos de alojamiento, y, excepcionalmente, para la
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El resaltado es propio.
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Como ya sostuve, una vez más, el GCBA también acota sus márgenes de
intervención y decide dejar de asistir en forma inmediata frente a la posibilidad de acceder a
una solución definitiva, sin que dicha medida haya sido debidamente justificada como un
accionar racional, fundado en un interés imperioso que justifique la medida adoptada.
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Nada dice la resolución al respecto, por lo que la acción, en este aspecto, tiene
plena vigencia.
Mientras que por el Decreto 690 en su redacción original, las personas podían
ocupar el dinero directamente, sin intervención ni revisión de ningún tipo, para cubrir toda
índole de gastos emergentes, en los casos, por ejemplo, en que a los beneficiarios del
presente programa, se les otorgue un crédito hipotecario del Instituto de Vivienda de la
Ciudad Autónoma de Buenos Aires, o requieran del mismo para la obtención de una solución
habitacional definitiva.
Nada dice la demandada al respecto sobre este punto, razón por la cual, no
corresponde más que hacer lugar a esta acción.
4. Requisitos de accesibilidad.
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Según el decreto 690, el subsidio puede ser utilizado para gastos de alojamiento.
En ninguna de las dos versiones del Decreto se requiere que las familias se alojen en la
Ciudad. Por el contrario, en las acciones judiciales iniciadas con motivo de reclamo de
cuestiones vinculadas con el decreto 690 se permite que las familias destinen los recursos
para solventar los gastos de alojamiento fuera de la Ciudad de Buenos Aires, incluso
manteniendo otras prestaciones de la Ciudad.
Por otra parte, la norma del Anexo prevé que quienes acrediten una residencia en
la Ciudad Autónoma de Buenos Aires de un (1) año o mayor, serán evaluadas por el Equipo
de Seguimiento y Evaluación del Programa Atención para Familias en Situación de Calle, a
fin de determinar su inclusión definitiva al Programa. No obstante ello, tendrán
preferencia de ingreso las que en similares condiciones acrediten una residencia de dos (2)
o más años en la ciudad.
Es claro que con el Decreto 690 en su versión original la inclusión al programa era
automática, es decir, ninguna persona que tiene un año de residencia en la Ciudad podía
quedar fuera del programa. La obligación del Gobierno se extiende a todo ciudadano que
cuente con al menos 1 año de residencia.
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Más allá de que es falso que en este caso se vulnere el derecho a la igualdad, en
razón de que no es razonable la distinción que se está efectuando, lo cierto que esta acción
no está basada en ese principio sino en que el Estado, una vez concedido un derecho
social, no puede quitarlo porque eso vulnera la prohibición de regresividad.
En este sentido, a través del decreto 690 en su versión original las personas
tenían derecho al subsidio contando con un año de residencia en la ciudad, y hoy ya no lo
tienen, o su derecho depende de una evaluación y la superación de la prioridad mencionada.
Esta carga de la prueba en poder del Estado fue afirmada por el Comité de
Derechos Económicos, Sociales y Culturales en diversas observaciones generales. A modo
de ejemplo, en la Observación General Nº 13 referida al Derecho a la Educación, el Comité
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Víctor Abramovich y Christian Courtis. “Los derechos sociales como derechos exigibles”. Editorial Trotta. Año 2002.
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afirma que “45. La admisión de medidas regresivas adoptadas en relación con el derecho a
la educación, y otros derechos enunciados en el Pacto, es objeto de grandes prevenciones.
Si deliberadamente adopta alguna medida regresiva, el Estado Parte tiene la obligación de
demostrar que fue implantada tras la consideración más cuidadosa de todas las
alternativas y que se justifica plenamente en relación con la totalidad de los derechos
previstos en el Pacto y en el contexto del aprovechamiento pleno del máximo de los
recursos de que se disponga el Estado Parte”.37 En igual sentido, en la Observación
General Nº 14 se establece que “32. Al igual que en el caso de los demás derechos
enunciados en el Pacto, existe una fuerte presunción de que no son permisibles las medidas
regresivas adoptadas en relación con el derecho a la salud. Si se adoptan cualesquiera
medidas deliberadamente regresivas, corresponde al Estado Parte demostrar que se han
aplicado tras el examen más exhaustivo de todas las alternativas posibles y que esas
medidas están debidamente justificadas por referencia a la totalidad de los derechos
enunciados en el Pacto en relación con la plena utilización de los recursos máximos
disponibles del Estado Parte.” 38
37
El resaltado no obra en el original.
38
El resaltado no obra en el original.
39 Observación general Nº 15 del por el Comité de Derechos Económicos, Sociales y Culturales sobre el derecho al agua
(artículos 11 y 12 del Pacto Internacional de Derechos Económicos, Sociales y Culturales), 29º período de sesiones (2002),
E/C.12/2002/11.
40 Observación general Nº 18: El derecho al trabajo, aprobada el 24 de noviembre de 2005 por el Comité de Derechos
Económicos, Sociales y Culturales.
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Nada aportó el Gobierno en este sentido, por tanto no corresponde más que
hacer lugar a esta acción.
Aún cuando coincidamos en que quien alega la invalidez de una norma debe
probarlo, no existen dudas de que en este caso la regresión se encuentra probada, toda vez
que se trata de una regresividad normativa, para lo cual basta con hacer una comparación
de las normas en cuestión y mostrar cómo la política destinada a la protección de los
derechos es más restrictiva que la anterior.
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Corte Suprema de Justicia de la Nación, caso Aquino, Isacio c/ Cargo Servicios Industriales S.A. s/ accidentes ley 9688.
sentencia del 21 de septiembre de 2004.
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Cf, Courtis Christian, ob ict.
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VII. CONCLUSIONES.
Por estas razones, peticionó al Tribunal que haga lugar a la presente acción
declarativa de inconstitucionalidad, declarando la inconstitucionalidad del artículo 1º del
Decreto 960/08, en tanto modifica el artículo 3º del Decreto 690/06, el artículo 2º del Decreto
960/08 que modifica el artículo 4º del Decreto 690/06, el artículo 4º del Decreto 960/08, en
tanto modifica el artículo 10 del Decreto 690/06 y el artículo 5º del Decreto 960/08, en tanto
modifica el inciso b) del artículo 11 del Decreto 690/06. Asimismo, y tal como fue
oportunamente peticionado, la declaración de inconstitucionalidad de las normas
cuestionadas acarrea la perdida de vigencia de la reglamentación dictada en consecuencia.
Sin perjuicio de ello, y para el caso en que V.E. lo considere necesario, solicitamos la
declaración de inconstitucionalidad de las normas que reglamentan los artículos del Decreto
690/06 sobre la base de las modificaciones inconstitucionales introducidas por el Decreto
960/08, esto es, los artículos 3, 4, 10 y 11 (en lo que se refiere al requisito de residencia), del
Anexo I de la Resolución Nº 1554/GCBA/MDSGC/08.
III. PETITORIO.
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SERÁ JUSTICIA
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