ACCION DE AMPARO. OFRECE PRUEBA. DESIGNA AUTORIZADOS.

LETRADO CONSTITUYE DOMICILIO PROCESAL (ART. 55 LEY 21839)

Sr. Juez:
Adrin Cceres, por derecho propio,...digo [Ver modelos de encabezamiento]:
I.

OBJETO

Inicio amparo contra XYZ Salud S.A., con domicilio en ... C.A.B.A., para que
se la condene a suministrarme la dosis diaria de Sufadiazina de plata Vitamina A
Lidocaina de 400 grs. (Platsul A) que requiero, as como a la realizacin de curaciones
aspticas diarias realizadas por un profesional.[1]
Ofrezco prueba.
II.

HECHOS

El da 10 de abril de 2012 me diagnosticaron enfermedad de Darier

genodermatosis la cual afecta el 70% de mi cuerpo, la misma se caracteriza por
desarrollo de mltiples ppulas agrupadas de color amarillento, malolientes
pruriginosas, lo que conlleva, adems de brindar un aspecto costroso y escamoso a
piel, una sensacin constante de picazn y ardor.

o
el
y
la

Habitualmente las ppulas generan llagas y dolorosas lesiones, lo que, sumado a

lo ya expresado, ha producido un deterioro notable en mi calidad de vida, no solo en el
aspecto fsico, evidente, sino en el anmico y psquico ya que la enfermad es incurable y
de por vida deber realizar largas rutinas de tratamientos para aminorar los sntomas.
La enfermedad me fue diagnosticada por el Dr. Gabriel Castro, mdico del
Hospital Britnico, centro en el que me atend a travs de XYZ Salud, prepaga a la que
estoy afiliado desde el 2000, bajo el nmero de socio 224442-plan B, y que, adems, fue
el hospital donde realic numerosas consultas y exmenes a raz de los sntomas de la
enfermedad que empezaron a pronunciarse en Noviembre de 2011.
Ante el cuadro mencionado, el Dr. Castro me recet Sufadiazina de plata
Vitamina A Lidocaina de 400 grs. (Platsul A), medicamento que debo utilizar a diario y
de manera permanente, junto a la realizacin de curaciones aspticas diarias, que debe
efectuar un profesional para aminorar los efectos de la queratinizacin tegumentaria
crnica que padezco (vase infra V. el informe mdico acompaado como prueba).
Al da siguiente del diagnstico, 11 de abril, enve a la oficina respectiva de
XYZ Salud, va fax, la orden, es decir el formulario completado por el mdico donde
prescribe el medicamento, con la aclaracin que el frmaco se necesitaba de forma
urgente.
El 17 de abril, ante la falta de respuesta reiter el pedido, y se me inform que el
mismo estaba en anlisis.

El 20 de abril volv a comunicarme con el prestador y se comprometieron a

llamarme ese mismo da para decirme cundo poda pasar a buscarlo.
El 21 de abril finalmente llamaron y me informaron que tanto el medicamento
como las curaciones no estaban cubiertas: el medicamento por no estar incorporado al
Programa Mdico Obligatorio (PMO) que deben cumplir, y las curaciones por el tipo
de plan al que estoy adherido. El mismo da remit telegrama a XYZ Salud S.A
intimndola a cumplir inmediatamente con dichas prestaciones, misiva que no fue
respondida.
III.

DERECHO

Constitucin Nacional (arts. 43 y 75 inc. 22); Pacto de San Jos de Costa Rica
(art. 25); Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin (arts. 321, 498). [2]
III.1.

Argumentos jurdicos sobre el derecho al suministro del medicamento

La ley 24.754 determina que las empresas o entidades destinadas a prestar

servicios de medicina prepaga debern cubrir en sus planes de cobertura mdico
asistencial, como mnimo, las mismas prestaciones obligatorias dispuestas para las obras
sociales conforme lo establecido por las leyes 23.660 y 23.661 y sus respectivas
reglamentaciones, ya que entre sus obligaciones se encuentra la de brindar asistencia
mdica integral a las personas asociadas con discapacidad.
A su vez, si la ley 24.901 impone a las obras sociales sometidas a la ley 23.660,
cumplir con una serie de prestaciones en favor de las personas discapacitadas, y la ley
marco 24.754 constrie a las empresas de medicina prepaga a cubrir como mnimo las
mismas prestaciones obligatorias dispuestas para aqullas, es evidente que stas tambin
se encuentran alcanzadas por las disposiciones de carcter obligatorio que se fueran
sucediendo en el tiempo y que se hallen encuadradas en el marco de las leyes 23.660 y
23.661.
Aquellas prestaciones que se encuentran obligadas a cumplir las prepagas se
encuentran detalladas en el programa mnimo obligatorio (PMO) pero, como ya ha
reconocido la jurisprudencia, no son taxativas, y el contenido y alcance de las mismas
debe ir adaptndose a la evolucin del paradigma mdico, sobre todo cuando, como en
mi caso, no existe otro tratamiento aplicable en la actualidad con la eficacia suficiente
como para contrarrestar los sntomas de mi enfermedad.
...es menester destacar que las prestaciones que reconoce el
programa mnimo obligatorio no constituyen un elenco cerrado e
insusceptible de ser modificado con el tiempo en beneficio de los afiliados,
pues semejante interpretacin importara cristalizar en un momento histrico
la evolucin continua, incesante y natural que se produce en el mbito de la
medicina y en la nocin de "calidad de vida", que es esencialmente
cambiante; por ende, de adoptarse una interpretacin parcializada y estrecha
como la que asume la prestadora del servicio implicara en los hechos
marginar a un sector de la poblacin de la titularidad de los mencionados
derechos, y en el grupo de excluidos se encontraran precisamente aquellos
que optaron por adherir a un sistema como el que utiliza la demandada para

la prestacin de sus servicios con la esperanza de contar con la mejor y ms

amplia cobertura a la que sus posibilidades econmicas les permite acceder.
No parece de buena hermenutica dejar a quienes se asocian a los sistemas
privados de medicina al margen de aquellas normas bsicas de proteccin
que el Estado -en ejercicio del poder de polica sanitaria- consider como
presupuestos mnimos e inderogables para preservar la dignidad de todos los
consumidores y usuarios de los servicios mdicos, se trate de un sistema
contractual o legal de prestacin, pues de ser as no les quedara ms
remedio que acudir al rgimen de asistencia pblica no obstante estar
adheridos a un servicio privado que cumple una funcin social y por el que
erogan una contraprestacin peridica en funcin del valor que establece la
propia entidad... (CNCiv., Sala G, 6/8/09, "C. G., E. c/ Swiss Medical SA s/
amparo", elDial.com - AA5626 )
Por lo tanto la exclusin que realiza la prepaga no guarda relacin con una interpretacin coherente y amplia en
favor de la vigencia de una tutela efectiva del derecho a la salud y a la vida, siendo ambos prerrogativas implcitas de la ley
fundamental plasmados en la garanta que establece el art. 42 de la Constitucin Nacional. De ah que, como el derecho a la
salud y a las prestaciones bsicas de consumo de esa ndole tienen jerarqua constitucional, toda interpretacin que se realice
al respecto, sea de base contractual o legal, deba efectuarse, en sentido favorable a las pretensiones del usuario.-

"La admisin de la presente medida configura la nica solucin que mejor

se corresponde con la naturaleza del derecho cuya proteccin cautelar se
pretende en tanto y en cuanto se encontrara comprometida la salud de la
persona -comprendida sta dentro del derecho a la vida- destacndose,
adems, que la obligacin impostergable de garantizar ese derecho con
acciones positivas no comprende solo a la autoridad pblica sino tambin a
las entidades de la denominada medicina prepaga (conf. CSJN., Fallos
302:1284; 321:1684; 323:3229, cons. 16 y 324:772)." (CNCiv., Sala G,
20/3/09, "L., V. M. c/ Activa Salud s/ amparo", elDial.com - AA549A)
En tal orden de ideas, y en el marco de los derechos en juego, la evolucin y el carcter no cerrado del PMO
anteriormente mencionados, corresponde precisar que el contenido de sus Anexos constituyen especificaciones
complementarias y subsidiarias y la omisin en l del frmaco Platsul A (o genrico similar) no es relevante en el caso
particular- a los fines de revertir la regla superior que tiende a garantizar el acceso a los bienes y servicios bsicos para la
conservacin de la salud.
III.2.

Argumentos jurdicos sobre el derecho a la prestacin de curaciones

Los contratos de la naturaleza del que se analiza - regulados por la ley 24.240 - son tpicos de adhesin y de consumo,
pues adems de que el asociado se limita a adherir a clusulas predispuestas por la entidad, el servicio es prestado para un
destinatario final, por lo que las disposiciones de esa normativa resultan plenamente aplicables al caso, como as tambin las
pautas jurisprudenciales elaboradas a propsito de aqulla. De manera que entre todos los sentidos posibles, debe buscarse
cul de las interpretaciones favorece ms al consumidor (arts. 3 y 37), que no es precisamente la postura asumida por la
prepaga; ms aun cuando est en juego en la especie la cobertura de prestaciones que devienen inexcusables y que tienden a
remediar, en lo posible, la minusvala que sufro.
El contrato de medicina prepaga lleva implcito el cumplimiento de una funcin social vinculada con la
importancia de los bienes en juego, como la salud de las personas, protegida por la Constitucin Nacional
(arts. 33, 42 prrafo primero, 75 inciso 22) y los Tratados Internacionales. Las prestaciones mdicas
contratadas parten de un acuerdo de voluntades formalizado a travs de un contrato de adhesin y se
cumplen bajo la faz de organizacin empresaria con fines de lucro, por lo que la exigencia de la buena fe
debida se torna de interpretacin ms rgida. En este sentido la actividad que realizan las empresas de
medicina prepaga quedan comprendidas en la ley 24.240, cuyo art. 37 brinda un marco de interpretacin que
no puede ser pasado por alto so pena de consentir cualquier restriccin a las prestaciones asumidas, en
demrito del inters del adherente y por el slo hecho de hacer rentable el negocio de la empresa. (... ) La

finalidad con la que un asociado adhiere a un contrato de medicina prepaga es la proteccin y el

restablecimiento de su salud a la cual est orientada la accin teraputica para alcanzar la curacin del
paciente o a aliviar las consecuencias de su enfermedad. Desde este enfoque la ley 24.754 -que recoge la
funcin social de este tipo de contratos- debe cubrir las mismas prestaciones obligatorias dispuestas para las
obras sociales conforme las leyes 23.660, 23.661, 24.455 y sus respectivas reglamentaciones. Corresponde
entonces, que la empresa demandada suministre la medicacin recetada como coadyuvante del tratamiento
prescripto -quimioterapia- para la enfermedad de la paciente portadora de cncer de mama de alto riesgo,
hacindose cargo de la totalidad del costo (CNCiv, Sala I, 24/4/08, "Rojas, Liliana Beatriz c/ CEMIC s/
amparo", elDial.com - AE2378)

Por lo tanto, atento a la naturaleza del contrato celebrado con la prepaga, su

funcin social y la imperiosa necesidad de las curaciones para mantener, mnimamente,
mi calidad de vida, debe llegarse a una interpretacin que sea favorable a mi pretensin,
de lo contrario me encontrara en una situacin de desamparo total e imposibilitado de
mantener el tratamiento de manera adecuada.
IV.

PRESUPUESTOS DE ADMISIBILIDAD DE LA ACCIN [3]

Se cumplen los requisitos de admisibilidad fijados por el art. 321 CPCC: [4]
a) La necesidad del remedio y de las curaciones es indispensable y urgente. He
intentado por todos los medios posibles obtenerlos de la empresa de medicina prepaga
pero sta se ha negado rotundamente a ello con arbitrariedad e ilegalidad manifiesta. De
forma particular no podra, bajo ninguna circunstancia, afrontar los costos que requiere
el tratamiento, por lo que no tengo otro recurso o remedio judicial o administrativo que
permitan obtener la proteccin del derecho o garanta constitucional de que se trate.
b) La determinacin de la eventual invalidez del acto no requiriere una mayor
amplitud de debate o de prueba de la que PUEDE producirse en este proceso, ya que los
mdicos de la misma prepaga me han diagnosticado la enfermedad luego de varios
estudios que ellos mismo me han realizado, ni la declaracin de inconstitucionalidad de
leyes, decretos u ordenanzas.
c) La empresa me inform su respuesta negativa el 21 de abril, y la presente se
promueve el 30 de abril. Si bien el art. 321 CPCC no prev un plazo de caducidad como
el de la ley 16986, queda as demostrada la inmediatez de mi reclamo, acorde a la
urgencia de la cuestin. [5]
V.

PRUEBA

(...) [6]
VI.

DOMICILIO ART. 55 LEY 21839

A efectos de lo dispuesto por el art. 55 ley 21839, as como para cualquier otro
que pudiera corresponder, el Dr... en su carcter de letrado, constituye domicilio
procesal en Virrey Del Pino..., Ciudad Autnoma de Buenos Aires (zona 196, telfono
44445555). [7]
VII.

AUTORIZADOS

Autorizo a ..... y a ....., a consultar el expediente, dejar constancias en el libro de

asistencia, retirar copias, cdulas, oficios, as como cualquier otra documentacin cuyo
desglose o retiro se ordene; en general, a llevar a cabo todo acto cuya ejecucin no
estuviere legalmente impuesta slo a la parte o a su letrado. [8]

Notas aclaratorias sobre este modelo

(*) Sobre el escrito de demanda en general, vase modelos 192/194 y sus comentarios.
[1] La accin de amparo est prevista, con carcter general, en el art. 43 CN. Especficamente, en el orden federal, por la ley 16986 cuando
se dirige contra actos de autoridad pblica, y en el Cdigo Procesal Civil y Comercial (art. 321, inc. 2) cuando lo es contra actos de
particulares.
Segn un criterio doctrinario, si el particular contra quien se dirige el amparo est ejerciendo funciones pblicas, v. gr. entidades
profesionales o gremiales que ejercen atribuciones de polica profesional, el amparo pertinente es el programado contra actos de autoridad
pblica, no el amparo contra actos de particulares.
Por tramitar la accin de amparo contra actos de particulares por la va del proceso de conocimiento sumarsimo, la demanda debe ajustarse a
lo dispuesto en el art. 330 CPCC.

[2] Algunos autores consideran que a travs del mecanismo previsto en el art. 321 CPCC, que remite a la estructura del proceso sumarsimo,
la tutela inmediata y efectiva que se persigue en la accin de amparo puede caer en saco roto, y proponen un procedimiento distinto al de
conocimiento. Cabra pensar en acudir, segn el caso, a la va de las "medidas autosatisfactivas", o dentro del proceso sumarsimo a la
"tutela anticipada" y a las medidas cautelares.

[3] Estrictamente, no es necesario este captulo del escrito, pues se entiende que del contexto del caso el tribunal tiene que colegir si se
renen o no los requisitos de admisibilidad de la pretensin. No obstante, parece conveniente hacerlo, a modo de sntesis, de ayuda o gua
para el lector.

[4] No rigen en el caso los requisitos impuestos por el art. 2, incisos b) y c), ley 16986. Sobre el plazo de caducidad de la accin, ver el
apartado c) del escrito.

[5] Esta "inmediatez del reclamo" es exigido por la doctrina, aunque sin la estrictez del plazo previsto en el art. 2 de la ley 16986.
[6] Ver modelo 192, Captulo V., y su comentario.
[7] Adems del domicilio procesal constituido por la parte, conviene que el letrado constituya otro para s (que no tiene por qu ser distinto),
a los efectos previstos en el nombrado art. 55 ley 21839, as como para cualquier otro derivado de una posible actuacin suya como parte
transitoria, v. gr. imposicin de multa, regulacin de honorarios. Cuando se hace esta doble constitucin de domicilio, suele utilizarse la
expresin "...constituyendo ambos domicilio en...", que para nosotros puede confundir, razn por la cual preferimos hacerlo en pasajes
distintos del escrito.

[8] La primera parte del prrafo es meramente ejemplificativa (en puridad, bien podra no estar); es la expresin final la que fija la regla en
la materia: se autoriza a que la persona haga todo aquello que no tenga prohibido.