Acrdos TRC

Processo:
N Convencional:
Relator:
Descritores:

Data do Acordo:
Votao:
Tribunal Recurso:
Texto Integral:
Meio Processual:
Deciso:
Legislao Nacional:
Sumrio:

Acrdo do Tribunal da Relao de Coimbra

321/2002.C1
JTRC
HENRIQUE ANTUNES
CONTRATO-PROMESSA
SINAL
INCUMPRIMENTO DO CONTRATO
INCUMPRIMENTO DEFINITIVO
INTERPELAO ADMONITRIA
RESOLUO DO CONTRATO
12/06/2011
UNANIMIDADE
TRIBUNAL JUDICIAL DA SERT
S
APELAO
CONFIRMADA
ARTS 410, N 1, 411, 433, 441, 442 E 808 DO C. CIV.

I - Contrato promessa o contrato pelo qual as partes, ou uma

delas, se obrigado a celebrar novo contrato o contrato definitivo
(art 410 n 1 do Cdigo Civil).
II - Distino relevante a que separa o contrato promessa
monovinculante e o contrato promessa bivinculante: no primeiro
apenas uma das partes se encontra adstrita obrigao de
celebrar o contrato definitivo; no segundo essa obrigao vincula
ambos os contraentes (art 411 do Cdigo Civil).
III - Do contrato promessa emergem prestaes de facto jurdico
positivo: a obrigao de emitir, no futuro, as declaraes de
vontade integrantes do contrato definitivo prometido.
IV - Toda a quantia entregue pelo promitente-comprador ao
promitente vendedor a ttulo de antecipao do preo presume-se
ter o carcter de sinal (art 441 do Cdigo Civil).
V - Se quem constituir o sinal deixar de cumprir a obrigao, por
causa que lhe seja imputvel, tem o outro contraente o direito de
fazer sua a coisa entregue; se o incumprimento for assacvel a
quem recebeu o sinal, tem a contraparte a faculdade de exigir o
dobro do que lhe prestou (art 442, n 2 do Cdigo Civil).
VI - Na ausncia de conveno contrria, no caso de perda do
sinal ou do seu pagamento em dobro, no h lugar, com
fundamento no no cumprimento do contrato promessa, a
qualquer outra indemnizao (art 442, n 4 do Cdigo Civil).
VII - Nos termos gerais, o incumprimento definitivo de uma
obrigao ocorre quando, objectivamente, o credor perca o
interesse na prestao e quando o devedor no cumpra num
prazo razoavelmente fixado pelo credor a chamada
interpelao admonitria (art 808 do Cdigo Civil).
VIII - Porm, deve notar-se que o incumprimento definitivo

surge no apenas quando por fora da no realizao ou do

atraso na prestao o credor perca o interesse objectivo nela ou
quando, havendo mora, o devedor no cumpra no prazo que
razoavelmente lhe for fixado pelo credor mas igualmente nos
casos em que o devedor declara expressamente no pretender
cumprir a prestao a que est adstrito ou adopta uma qualquer
outra conduta manifestamente incompatvel com o cumprimento.
IX - Quando tal ocorra, no se torna necessrio que o credor lhe
assine um prazo suplementar para haver incumprimento
definitivo: a declarao do devedor suficiente, por exemplo, no
caso em que, sem fundamento, resolve o contrato, ou afirma de
forma inequvoca que no realizar a sua prestao.
X - O incumprimento definitivo traduz uma desistncia, por
parte do direito, de manter vivo o dever de prestar principal, na
expectativa de que o devedor o cumpra.
XI - A resoluo (contratual) uma forma condicionada,
vinculada e retroactiva de extino dos contratos: condicionada
por s ser possvel quando fundada em lei ou conveno;
vinculada por requerer que se alegue e demonstre determinado
fundamento e retroactiva por operar desde o incio do contrato
(art 433 do Cdigo Civil). Fala-se tambm por vezes em resciso:
esta equivale resoluo, sendo utilizada, preferencialmente,
para designar a resoluo fundada na lei.
XII - A resoluo por incumprimento implica o chamado
incumprimento definitivo (art 801, n 1 do Cdigo Civil). O no
cumprimento simples apenas levaria mora; s quando fosse
ultrapassado o prazo razoavelmente fixado pelo credor ou,
quando objectivamente, desaparecesse o interesse deste na
prestao, se poderiam transcender as consequncias da mora. O
credor poderia, ento, resolver o contrato, entre outras medidas,
com relevo para a indemnizao.

Deciso Texto Integral:

XIII - A regra estabelecida na lei a de que a mora do devedor

no faculta imediatamente ao credor a resoluo do contrato do
qual emerge a obrigao que no foi pontualmente cumprida.
Tendo a obrigao no cumprida por fonte um contrato
bivinculante para que o credor possa resolv-lo, libertando-se do
seu dever de prestar, necessrio, em princpio, que a prestao
da contraparte se tenha tornado impossvel por causa imputvel
ao devedor (art 801, n 1 do Cdigo Civil).
Acordam no Tribunal da Relao de Coimbra:
1. Relatrio.

O ru, C, apelou da sentena da Sra. Juza de Crculo de Castelo

Branco que, julgando parcialmente procedente a aco declarativa de
condenao, com processo comum ordinrio pelo valor, contra ele
proposta por A, na qual foi provocada a interveno principal do
cnjuge do primeiro, M, julgou o contrato promessa objecto destes
autos incumprido por culpa exclusiva do ru e condenou o ru a
entregar ao autor a quantia de 9 975,96, acrescidos de juros desde
25.02.2002 at 30.04.03, ambos inclusive, taxa de 7% e desde
01.05.2003, inclusive, at efectivo pagamento, taxa de 4%.
O recorrente, que pede no recurso a revogao da deciso impugnada
e a sua absolvio do pedido, condensou os fundamentos da
impugnao nas concluses seguintes:

2. Factos relevantes para o conhecimento do objecto do recurso.

3. Fundamentos.
3.1. Delimitao objectiva do mbito do recurso.
Alm de delimitado pelo objecto da aco e pelos eventuais casos
julgados formados na instncia recorrida e pela parte dispositiva da
deciso impugnada que for desfavorvel ao impugnante, o mbito,
subjectivo ou objectivo, do recurso pode ser limitado pelo prprio
recorrente. Essa restrio pode ser realizada no requerimento de
interposio ou nas concluses da alegao (art 684 ns 2, 1 parte, e
3 do CPC).
Nas concluses da sua alegao, lcito ao recorrente
restringir, expressa ou tacitamente, o objecto inicial do recurso (art
684 n 2 do CPC). Porm, se tiver restringido o objecto do recurso no
requerimento de interposio, no pode ampli-lo nas concluses[1].
Nestas condies, tendo em conta o contedo da deciso
recorrida e das alegaes, as questes concretas controversas que o
acrdo deve resolver so as de saber se aquela deciso se encontra
ferida com o valor negativo da nulidade e se o tribunal de que
provm o recurso incorreu, na deciso da questo de facto, por
equvoco na valorao ou apreciao da prova, num error in
iudicando.
A resoluo destes problemas vincula, naturalmente, ao exame das

causas de nulidade da sentena representadas pela omisso de

pronncia e pela contradio intrnseca e dos parmetros dos poderes
de controlo desta Relao relativamente deciso da matria de facto
da 1 instncia, e reponderao do julgamento correspondente.
justamente essa a finalidade das consideraes subsequentes.
3.2. Nulidade da sentena impugnada.
Como comum, o recorrente imputa sentena o vcio grave da
nulidade. De todas as causas possveis de nulidade, assaca-lhe estas: a
contradio intrnseca e a omisso de pronncia (art 668 n 1 c) e d)
do CPC).
Este valor negativo da deciso recorrida resulta, no ver do recorrente,
de no ter sido pedida, pelo autor, ou declarada, pelo tribunal, a
resoluo do contrato promessa objecto da aco - ainda que tal
questo tenha sido abordada na fundamentao - sendo certo, na sua
perspectiva, que o pagamento do sinal em dobro pressupe que seja
pedida e declarada a resoluo daquele contrato.
O tribunal deve resolver todas as questes que as partes tenham
submetido sua apreciao, exceptuadas, claro, aquelas cuja deciso
esteja prejudicada pela soluo dada a outras[2]. O tribunal deve, por
isso, examinar toda a matria de facto alegada e todos os pedidos
formulados pelas partes, com excepo apenas das matrias ou
pedidos que forem juridicamente irrelevantes ou cuja apreciao se
tenha tornado intil pelo enquadramento jurdico escolhido ou pela
resposta dada a outras questes. Por isso nula, a deciso que deixe
de se pronunciar sobre questes que devesse apreciar, ou seja, quando
se verifique uma omisso de pronncia (art 668 n 1 d), 1 parte).
A deciso tambm nula quando os seus fundamentos estiverem em
oposio com a parte decisria, isto , quando os fundamentos
invocados pelo tribunal conduzirem, logicamente, a uma concluso
oposta ou, pelo menos diferente daquela que consta da deciso (art
669 n 1 c) do CPC)[3]. Esta nulidade substancial est para a deciso
do tribunal como a contradio entre o pedido e causa de pedir est
para a ineptido da petio inicial.
Na espcie do recurso, o autor pediu que o contrato promessa
concludo entre si e o ru fosse declarado incumprido por culpa
exclusiva do ltimo e que este fosse condenado a pagar-lhe a quantia
de 14 963,00, correspondente parte do sinal ainda em dvida.
A sentena impugnada concluiu pelo incumprimento do contrato
promessa por culpa exclusiva do ru e condenou-o a entregar ao autor

a quantia de 9 975,96, acrescida de juros.

Se, como nota recorrente no foi pedida a resoluo do contrato e se a
sentena apelada no declarou essa resoluo, ento, em boa lgica,
segue-se que um vcio de que decerto aquele acto decisrio no
padece , seguramente, o da omisso de pronncia, dado que um tal
defeito supe, necessariamente, que o tribunal tenha deixado de se
pronunciar ou de resolver qualquer questo que as partes tenha
submetido sua apreciao. Ora, como, segundo o recorrente, ele
mesma, no foi pedida a resoluo do contrato claro que, ao no
declarar essa resoluo, a sentena no incorreu em omisso de
pronncia. Na lgica da argumentao da recorrente, se tivesse
declarado essa resoluo, que a sentena seria realmente nula mas
pela causa inversa: o excesso de pronncia, dado que em tal caso
teria conhecido de questo de que no podia tomar conhecimento e
condenado mesmo num pedido no formulado (arts 661 n 1 e 668 n
1 d), 2 parte, do CPC).
A sentena impugnada foi terminante em concluir que o contrato
promessa em torno do qual gravita o litgio, foi incumprido por
exclusiva do recorrente e, em face disso, proferiu essa exacta
declarao e condenou aquele no pagamento de parte do sinal no
restitudo.
Nestas condies, no h qualquer coliso entre a deciso entre os
fundamentos em que se apoia, dado que os fundamentos invocados
pelo decisor da 1 instncia no conduzem, logicamente, a uma
deciso de improcedncia daquele pedido, mas deciso de
procedncia nela expressa. No se verifica, portanto, na construo da
sentena qualquer vcio lgico que comprometa, irremediavelmente,
a sua coerncia interna.
claro que a sentena impugnada pode ter-se equivocado,
designadamente por erro na subsuno dos factos apurados na norma
que julgou aplicvel ao caso concreto, mas esse equvoco resolve-se
nitidamente num error in iudicando e no num error in procedendo,
como , caracteristicamente, aquele que est na base da causa de
nulidade substancial da sentena impugnada discutida.
O recorrente sustenta que a restituio em dobro do sinal passado no
contexto de um contrato promessa de compra e venda supe a
declarao de resoluo desse mesmo contrato e que, em
consequncia dessa resoluo, seja ordenada aquela restituio. De
resto, tambm esse o pensamento da sentena impugnada dado que,
na fundamentao de direito, se deteve no exame dos pressupostos da
resoluo do contrato promessa tendo, perante o sinal inequvoco da

recusa do ru em contratar com o A., declarado operante a resoluo

contratual.
Nos termos gerais, o incumprimento definitivo de uma obrigao
ocorre quando, objectivamente, o credor perca o interesse na
prestao e quando o devedor no cumpra num prazo razoavelmente
fixado pelo credor a chamada interpelao admonitria (art 808 do
Cdigo Civil).
Porm, deve notar-se que o incumprimento definitivo surge
no apenas quando por fora da no realizao ou do atraso na
prestao o credor perca o interesse objectivo nela ou quando,
havendo mora, o devedor no cumpra no prazo que razoavelmente
lhe for fixado pelo credor mas igualmente nos casos em que o
devedor declara expressamente no pretender cumprir a prestao a
que est adstrito[4] ou adopta uma qualquer outra conduta
manifestamente incompatvel com o cumprimento. Quando tal
ocorra, no se torna necessrio que o credor lhe assine um prazo
suplementar para haver incumprimento definitivo: a declarao do
devedor suficiente, por exemplo, no caso em que, sem fundamento,
resolve o contrato[5], ou afirma de forma inequvoca, que no
realizar a sua prestao[6].
O incumprimento definitivo traduz uma desistncia, por parte do
direito, de manter vivo o dever de prestar principal, na expectativa de
que o devedor o cumpra. Em qualquer dos casos, a incumprimento
definitivo provoca a extino do dever de prestar principal, com
consequncias vrias.
Face situao patolgica da prestao causada pelo
devedor com a violao da obrigao correspondente, a ordem
jurdica comina-lhe sanes que podem ser reconstitutivas v.g. a
resoluo do contrato ou a execuo especfica das obrigaes que
dele emergem ou compensatrias, como por exemplo, a
indemnizao por danos patrimoniais e, de harmonia com a doutrina
que se tem por exacta, no patrimoniais.
Assim, a extino da prestao principal leva desde logo sua
substituio pelo dever de indemnizar (arts 798 e 801 n 1 do Cdigo
Civil).
Tratando-se de obrigaes recprocas, o incumprimento definitivo de
uma delas confere parte fiel a faculdade de resolver o contrato (art
801 n 2 do Cdigo Civil). Faculta a essa parte a resoluo do
contrato mas no lha impe.

Como melhor se procurar mostrar, do contrato promessa emergem,

tipicamente, prestaes de facto jurdico positivo.
Trata-se, caracteristicamente, de direitos de crdito. Podem,
por isso, ser violados por quaisquer perturbaes provocadas pelo
devedor, em especial, atravs do incumprimento.
Verificado esse incumprindo, a ordem jurdica comina ao infractor,
desde logo, uma sano compensatria a indemnizao do dano
decorrente desse incumprimento, embora o objecto dessa
indemnizao seja, no contexto do contrato promessa, sujeita a uma
delimitao especfica.
Toda a quantia entregue pelo promitente-comprador ao
promitente vendedor a ttulo de antecipao do preo presume-se ter
o carcter de sinal (art 441 do Cdigo Civil).
Se quem constituir o sinal deixar de cumprir a obrigao,
por causa que lhe seja imputvel, tem o outro contraente o direito de
fazer sua a coisa entregue; se o incumprimento for assacvel a quem
recebeu o sinal, tem a contraparte a faculdade de exigir o dobro do
que lhe prestou (art 442 n 2 do Cdigo Civil). Na ausncia de
conveno contrria, no caso de perda do sinal ou do seu pagamento
em dobro, no h lugar, com fundamento no no cumprimento do
contrato promessa, a qualquer outra indemnizao (art 442 n 4 do
Cdigo Civil).
Nos termos gerais, a existncia de mecanismos especficos destinados
a actuar em caso de incumprimento de obrigaes com prestaes
recprocas, - v.g. a resoluo do contrato de que emergem - no
paralisa as demais sanes cominadas para esse incumprimento.
Assim, a parte fiel tem sempre direito s indemnizaes devidas pela
parte em falta. E essa parte pode actuar esse direito
independentemente, por exemplo da resoluo do contrato, na qual
poder no ter qualquer interesse, como suceder, decerto, no caso de
a actuao daquele direito indemnizao produzir um efeito
homtropo ao que decorre da resoluo ou no caso de essa
indemnizao decorrer justamente da extino, ainda que indevida,
do contrato operada pela contraparte.
patentemente o que ocorre no caso do contrato promessa em que
tenha sido traditado sinal. Verificado o no cumprimento, funciona,
do contrato, o segmento vocacionado para intervir, substituindo a
prestao principal o prprio sinal, no havendo lugar, pelo no
cumprimento, a qualquer outra indemnizao. A nica coisa que deve
exigir-se, para que o interveniente adquira o direito a essa prestao

indemnizatria substitutiva - de harmonia com a doutrina que se

tem por prefervel - que se trate de incumprimento definitivo e no de
mera mora.
Note-se, em todo o caso, que, entendendo-se que a actuao do sinal
envolve necessariamente a resoluo do contrato promessa, estando
em causa a supresso radical do contrato, mesmo nessa hiptese,
suficiente que o promitente fiel se limite a pedir a declarao do no
cumprimento pelo faltoso da sua obrigao de contratar rectior, da
obrigao de, no futuro, emitir a declarao de vontade integrante do
contrato definitivo prometido e a devoluo em dobro do sinal
passado.
Por duas razes, de resto.
Desde logo, porque aquele ltimo pedido, na perspectiva
considerada, tem implcito, lgica e necessariamente a declarao de
resoluo do contrato.
Depois, porque a aco em que se pede a restituio em
dobro do sinal traditado , nitidamente, uma aco condenatria,
dado que tem por finalidade a condenao do demandado na
realizao de uma prestao de dare, pressupondo a violao de um
direito (art 4 ns 1 e 2 b) do CPC).
Na verdade o contraente fiel pode exigir a restituio do
sinal em dobro a partir do incumprimento definitivo da contraparte,
no tendo que aguardar a sentena que, reconhecendo o
inadimplemento desta, a condenasse a pagar a indemnizao j fixada
forfait. Esta sentena meramente declarativa - e no constitutiva na parte em que aprecia o incumprimento e julga-o verificado num
determinado momento.
Como claro, toda a aco de condenao pressupe uma
apreciao prvia de natureza declarativa. Ora, para proferir a
condenao do demandado na restituio em dobro do sinal que
recebeu, tem necessariamente de apreciar se aquela parte no
cumpriu definitivamente a sua obrigao de prestao de facto
jurdico positivo e, portanto, se o demandante goza da faculdade de
resoluo do contrato. Neste contexto, o autor pode obter a
condenao do demandado formulando um nico pedido: o de
restituio em dobro do sinal passado.
Repare-se, enfim, que no caso natural que o autor no
sentisse a necessidade de formular appertis verbis o pedido de
resoluo do contrato. que - de harmonia com a deciso da matria
de facto do tribunal a quo, que neste particular no objecto de

impugnao - esse mesmo contrato foi inequivocamente resolvido

pelo recorrente que alegadamente - vendeu a terceiros o bem que
prometeu vender, ou melhor, o objecto mediato do contrato definitivo
prometido, sendo que justamente daquela resoluo e desta
alienao que o recorrido secundado pela sentena apelada - extrai
o no cumprimento definitivo pelo apelante da promessa.
Como melhor se detalhar, da ilicitude da resoluo
decorre, em regra, a subsistncia do contrato para cuja destruio se
dirigia, desde que o cumprimento das prestaes ainda se mostre
possvel. Ora, no esse, seguramente - de harmonia com a causa
petendi apresentada pelo recorrido - o caso do recurso dado que,
ainda que se conclua pelo carcter ilcito da resoluo do contrato
promessa operada pelo recorrente, o cumprimento da promessa no
se mostra possvel, dado que o recorrente, segundo se alega, alienou a
terceiros a coisa prometida vender. Nestas condies, o contrato
promessa concludo entre o recorrente e o recorrido deve, na lgica
do autor, ter-se por definitivamente extinto. Sendo isto exacto, e se
no nos transvia um errnea lgica, deve ter-se por absolutamente
desprovido de sentido que uma parte pea a extino por resoluo de
um contrato que julga j extinto. Neste contexto possvel e s
possvel computador indemnizaes mas j no pedir a extino da
fonte de que promanam as obrigaes de cuja violao decorre o
dever de indemnizar.
Por outro lado, desde que o recorrente alegou a resoluo
do contrato, por incumprimento imputvel ao recorrido, claro que a
sentena apelada teria de reflectir sobre o problema da resoluo
desse contrato, para verificar se, realmente, essa resoluo era justa
ou antes indevida. Tendo isto presente, bem pode dizer-se que a
sentena no se debruou sobre qualquer objecto ou questo que as
partes, ou ao menos uma delas, no tenham submetido sua
apreciao e, portanto, que tenha excedido os seus poderes de
conhecimento.
A sentena contestada no se encontra, pois, ferida com o
vcio feio da nulidade que o recorrente lhe assaca.
De resto, a arguio da nulidade da sentena no toma em devida e
boa conta o sistema a que, no tribunal ad quem, obedece o seu
julgamento.
O julgamento, no tribunal hierarquicamente superior, da nulidade
obedece a um regime diferenciado conforme se trate de recurso de
apelao ou de recurso de revista.

Na apelao, a regra da irrelevncia da nulidade, uma vez que ainda

que julgue procedente a arguio e declare nula a sentena, a Relao
deve conhecer do objecto do recurso (arts 715 n 1 do CPC).
No julgamento da arguio de nulidade da deciso impugnada de
harmonia com o modelo de substituio, impe-se ao tribunal ad
quem o suprimento daquela nulidade e o conhecimento do objecto do
recurso (arts 715 n 1 e 731 n 1 do CPC).
Contudo, nem sempre, no julgamento do recurso, se impe o
suprimento da nulidade da deciso recorrida nem mesmo se exige
sempre sequer o conhecimento da nulidade, como condio prvia do
conhecimento do objecto do recurso.
Exemplo desta ltima eventualidade disponibilizado pelo recurso
subsidirio. O vencedor pode, na sua alegao, invocar, a ttulo
subsidirio, a nulidade da deciso impugnada e requerer a apreciao
desse vcio no caso de o recurso do vencido ser julgado procedente
(art 684-A n 2 do CPC). Neste caso, o tribunal ad quem s
conhecer da nulidade caso no deva confirmar a deciso, regime de
que decorre a possibilidade de conhecimento do objecto do recurso,
sem o julgamento daquela arguio.
Raro o caso em que o recurso tenha por nico objecto a nulidade da
deciso recorrida: o mais comum que a arguio deste vcio seja
apenas mais um dos fundamentos em que o recorrente baseia a
impugnao. Sempre que isso ocorra, admite-se que o tribunal ad
quem possa revogar ou confirmar a deciso impugnada, arguida de
nula, sem previamente conhecer do vcio da nulidade.
Isso suceder, por exemplo, quando ao tribunal hierarquicamente
superior, apesar de deciso impugnada se encontrar ferida com aquele
vcio, seja possvel revogar ou confirmar, ainda que por outro
fundamento, a deciso recorrida. Sempre que isso suceda, intil a
apreciao e o suprimento da nulidade, e o tribunal ad quem deve
limitar-se a conhecer dos fundamentos relativos ao mrito do recurso
e a revogar ou confirmar, conforme o caso, a deciso impugnada (art
137 do CPC).
A arguio da nulidade da deciso embora muitas vezes assente
numa lamentvel confuso entre aquele vcio e o erro de julgamento
uma ocorrncia ordinria. A interiorizao pelo recorrente da
irrelevncia, no tribunal ad quem, que julgue segundo o modelo de
substituio, da nulidade da deciso impugnada, obstaria, decerto,
sistemtica arguio do vcio correspondente.
Por este lado, o recurso no dispe de bom fundamento.

A sentena apelada observou que, em 15 de Abril de 2001, data em

que o R. dava por terminado o contrato de compra e venda a obra
no se encontrava concluda, no se encontrando, portanto, o A. em
incumprimento e, por maioria de razo, a pontos de justificar a
resoluo contratual protagonizada pelo ru, e que nesse momento e
logo aps 15 de Abril de 2001, os apartamentos e as garagens foram
vendidas a terceiros, deixando de estar na disponibilidade do mesmo
R. Destas consideraes extraiu esta concluso: perante o sinal
inequvoco de recusa do R. em contratar com o A., declara-se
operante a resoluo contratual, condenando-se o R. a entregar ao
A, outro tanto do sinal prestado.
Quer dizer: a sentena impugnada considerou, do mesmo passo,
injustificada a resoluo do contrato declarada pelo recorrente, por o
recorrido no haver incumprido a obrigao que para ele emergia da
promessa, e que quem incumpriu essa mesma promessa foi o
apelante.
Mas esta concluso, sustenta o recorrente, s se explica pelo error in
iudicando em que lavrou, no tocante questo de facto relevante, o
decisor de facto da 1 instncia.
H, portanto, que proceder aferio dos poderes de controlo desta
Relao relativamente deciso da matria de facto da 1 instncia e
reponderao do julgamento correspondente.
Todavia, como entre a matria de direito e a matria de facto existe
uma interdependncia que se verifica na sua delimitao recproca,
em especial na sua confluncia para a obteno da deciso de um
caso concreto - dado que a delimitao da matria de facto feita em
funo da matria de direito, porque os factos so recortados e
escolhidos segundo a sua relevncia jurdica, i.e., segundo a sua
importncia para cada um das solues plausveis da questo de
direito - justifica-se, metodologicamente, a exposio subsequente se
abra com a determinao da natureza jurdica do acordo de vontades
invocado pelo autor como causa petendi, e sobre os pressupostos da
sua supresso por resoluo.
3.3. Pressupostos de resoluo do contrato, em geral, e do contrato
promessa, em particular.
Qualquer cessao do contrato, e salvo determinadas
excepes legais, acarreta a extino das obrigaes dele emergentes,
o mais das vezes complexas. A figura que deve ser isolada, dado o
problema que o acrdo deve resolver, a da resoluo.
A resoluo uma forma condicionada, vinculada e

retroactiva de extino dos contratos: condicionada por s ser

possvel quando fundada em lei ou conveno; vinculada por
requerer que se alegue e demonstre determinado fundamento e
retroactiva por operar desde o incio do contrato (art 433 do Cdigo
Civil). Fala-se tambm por vezes em resciso: esta equivale
resoluo, sendo utilizada, preferencialmente, para designar a
resoluo fundada na lei.
Este esquema meramente tendencial: a prpria lei
introduz algumas variantes, sendo certo que as partes, dentro de
certos limites, podem tambm incluir adaptaes. Assim, por
exemplo, a resoluo pode ser no retroactiva (art 434 n 2 do
Cdigo Civil). o que sucede nos contratos de execuo continuada
e com trato sucessivo v.g., os contratos de locao, de fornecimento
e de seguro em que a resoluo no afecta as prestaes j
efectuadas, a no ser que a sua interligao com a causa resolutiva
legitime uma resoluo plena.
A resoluo pode operar em casos previstos pelo contrato
ou pela lei (art 432 n 1 do Cdigo Civil).
O caso mais ntido de resoluo com base legal o que
ocorre perante o incumprimento definitivo do contrato: quando uma
das partes no cumpra um contrato bivinculante - ou na expresso da
lei, bilateral tem a outra direito resoluo.
O Cdigo Civil fala na resoluo por incumprimento a
propsito da impossibilidade culposa imputvel ao devedor (art 801
n 1 do Cdigo Civil). A ideia a de que perante o incumprimento
definitivo, o interesse do credor desvanece-se e o contrato ,
juridicamente, impossvel. Em qualquer caso, dvida no resta que a
lei visa, com aquela disposio, permitir a um contraente livrar-se de
um contrato que o outro incumpriu.
A resoluo por incumprimento implica o chamado
incumprimento definitivo (art 801 n 1 do Cdigo Civil). O no
cumprimento simples apenas levaria mora; s quando fosse
ultrapassado o prazo razoavelmente fixado pelo credor ou, quando
objectivamente, desaparecesse o interesse deste na prestao, se
poderiam transcender as consequncias da mora. O credor poderia,
ento, resolver o contrato, entre outras medidas, com relevo para a
indemnizao.
H mora do devedor quando, por acto ilcito e culposo
deste, se verifique um cumprimento retardado (art 804 n 2 do
Cdigo Civil). A mora , portanto, o atraso ilcito e culposo no

cumprimento da obrigao: existe mora do devedor, quando,

continuando a prestao a ser possvel, este no a realiza no tempo
devido. Para se concluir que h mora do devedor, no basta, portanto,
dizer que, no momento do cumprimento, aquele no efectuou a
prestao devida; ainda necessrio que sobre ele recaia um juzo de
censura ou de reprovao. Exige-se, portanto, a ilicitude e a culpa do
devedor, embora, tratando-se de responsabilidade obrigacional,
qualquer retardamento na efectivao da prestao seja, por
presuno, atribudo a ilcito cometido com culpa pelo devedor (art
799 n 1 do Cdigo Civil). Da mora do devedor emerge, como
primeira consequncia, uma imputao dos danos, constituindo-se
aquele no dever na obrigao de reparar todos os prejuzos que, com
o atraso, tenha causado ao credor (art 804 n 1 do Cdigo Civil).
A regra estabelecida na lei , portanto, a de que a mora do
devedor no faculta imediatamente ao credor a resoluo do contrato
do qual emerge a obrigao que no foi pontualmente cumprida.
Tendo a obrigao no cumprida por fonte um contrato bivinculante
para que o credor possa resolv-lo, libertando-se do seu dever de
prestar, necessrio, em princpio, que a prestao da contraparte se
tenha tornado impossvel por causa imputvel ao devedor (art 801 n
1 do Cdigo Civil).
S assim no ser, acrescenta o mesmo Cdigo, se, em
consequncia da mora, o credor perder o interesse que tinha na
prestao, ou o devedor no a realizar dentro do prazo que
razoavelmente lhe for fixado pelo credor. Em qualquer destes casos,
considera-se, tambm, para todos os efeitos, a obrigao no
cumprida (art 808 n 1 do Cdigo Civil)[7]. Quando isso ocorre, a
mora equiparada, para todos os efeitos, ao no cumprimento
definitivo culposo, e, consequentemente, abre ao credor a porta da
resoluo do contrato (arts 802 n 2 e 801 do Cdigo Civil).
A lei, porm, no se contenta, para facultar ao credor o
remdio da resoluo do contrato, com a simples perda subjectiva do
interesse do credor na prestao em mora. A lei muito mais
exigente, reclamando, para que se produza esse efeito, que a perda do
interesse na prestao seja apreciada objectivamente.
No basta, portanto, que, por exemplo, o contraente alegue
ter perdido o interesse que tinha na realizao do contrato prometido
definitivo; indispensvel que a perda seja justificada luz de
circunstncias objectivas, quer dizer, segundo um critrio de
razoabilidade, prprio do comum das pessoas.
Portanto, a perda do interesse na prestao no pode

assentar numa simples mudana de vontade do credor, sendo-lhe, por

isso, vedado alegar, para fundamentar a resoluo, o facto de, por
virtude de o devedor se haver constitudo em mora, o contrato
definitivo no ser j do seu agrado; tambm no basta para
fundamentar a resoluo, qualquer circunstncia que, segundo o juzo
do credor, justifique a supresso da fonte da obrigao no cumprida
na altura prpria: devendo aquela perda ser valorada objectivamente,
no suficiente o critrio subjectivo do credor[8].
E porque se exige, no simplesmente a diminuio ou
reduo do interesse do credor na realizao da prestao, mas a
perda absoluta, completa, desse interesse, esta s ocorrer no caso de
desaparecimento da necessidade do credor a que a prestao visava
responder.
Nestas condies, a perda do interesse do credor significa o
desaparecimento objectivo da necessidade que a prestao visava
satisfazer. Se o credor j no tem interesse na prestao, o caso j no
em rigor de simples retardamento do cumprimento mas de no
cumprimento definitivo. Assim, no h que exigir ao credor que fixe
ao devedor um prazo para o cumprimento, pois dada a sua falta de
interesse, essa fixao no teria qualquer justificao: o credor pode
recusar a prestao e exigir indemnizao pelo no cumprimento,
como se de qualquer outro no cumprimento definitivo se tratasse.
Por ltimo como se notou j - o incumprimento definitivo
surge no apenas quando for fora da no realizao ou do atraso na
prestao o credor perca o interesse objectivo nela ou quando,
havendo mora, o devedor no cumpra no prazo que razoavelmente
lhe for fixado pelo credor mas igualmente nos casos em que o
devedor declara expressamente no pretender cumprir a prestao a
que est adstrito ou adopta uma qualquer outra conduta
manifestamente incompatvel com o cumprimento. Quando tal
ocorra, no se torna necessrio que o credor lhe assine um prazo
suplementar para haver incumprimento definitivo: a declarao do
devedor suficiente, por exemplo, no caso em que, sem fundamento,
resolve o contrato, ou afirma de forma inequvoca, que no realizar a
sua prestao.
Abstraindo dos casos em que a mora faz desaparecer o
interesse do credor na prestao, h que considerar toda uma
constelao de situaes em que no seria razovel forar o credor a
esperar indefinidamente o cumprimento, i.e., a realizao da
prestao devida. A lei, sensvel injustia da situao, concede ao
credor a faculdade de, relativamente ao devedor constitudo em mora,

lhe fixar um prazo razovel, peremptrio e suplementar, dentro do

qual dever cumprir sob pena de extino, por resoluo, do contrato
(art 808 n 1, 2 parte, do Cdigo Civil). Trata-se da interpelao ou
intimao cominatria que pode conduzir extino do contrato se a
obrigao no for satisfeita dentro do prazo razovel nela fixado (art
801 ns 1 e 2 do Cdigo Civil).
Este remdio que a lei disponibiliza ao credor tem
directamente em vista os casos em que no tenha sido estipulada uma
clusula resolutiva ou um termo essencial ou em que o credor no
possa alegar, de modo objectivamente fundado, a perda, por efeito da
mora, do interesse na prestao.
A interpelao admonitria, com fixao de um prazo
peremptrio para o cumprimento, resolve-se, portanto, numa
intimao formal, dirigida ao devedor incurso em mora, para que
cumpra, dentro do prazo assinado, sob esta pena grave: considerar-se
definitivo o seu no cumprimento.
Aquela interpelao desdobra-se, analiticamente, em trs
elementos: a intimao para o cumprimento; a fixao de um
terminus ad quem peremptrio para esse cumprimento; a cominao
declarao admonitria de que a obrigao se considera
definitivamente no cumprida se a realizao da prestao devida se
no verificar dentro do prazo assinado[9].
Na interpelao de prazo admonitrio, para alm da
consequncia de se considerar a prestao devidamente incumprida,
por economia de meios, pode incluir-se a declarao condicional de
resoluo do contrato; caso em que, transformando-se a mora em
incumprimento definitivo pelo decurso do prazo suplementar,
preenche-se a condio suspensiva e o contrato resolve-se[10].
A interpelao admonitria nitidamente uma declarao
receptcia e, por isso, torna-se definitiva e irrevogvel logo que chega
ao poder do devedor ou dele conhecida, e, como regra, a partir
desse momento, ao credor j no lcito exigir o cumprimento (art
224 do Cdigo Civil).
A lei terminante na declarao de que o prazo fixado pelo
credor deve ser razovel. intuitivo que a razoabilidade do prazo
variar em funo da natureza da prestao. Sem pretenso de
formulao de uma regra de valor universal, dir-se- que o prazo
razovel se, em face das circunstncias concretas, tendo em conta a
regra de cooperao intersubjectiva representada pela boa f, permitir
ao devedor a realizao da sua prestao (art 762 n 2 do Cdigo

Civil)[11]. Deve, portanto, ser um prazo suficiente para que o

devedor cumpra e, simultaneamente, que no prejudique ou importe o
desaparecimento do interesse do credor na prestao. O devedor
pode, naturalmente, de modo a evitar as consequncias que a lei
assinala ao no cumprimento definitivo, discutir posteriormente em
tribunal a razoabilidade do prazo. Caso se lhe d razo, nem por isso
se ressuscita uma relao extinta: a sentena limitar-se- a declarar a
subsistncia da relao anterior em virtude da ineficcia a declarao
admonitria anterior e da consequente declarao de resoluo.
A questo de saber qual a consequncia jurdica de uma
resoluo indevida, i.e., sem fundamento legal ou convencionado,
no tem sido objecto de ateno detida da doutrina.
A soluo que deve ter-se por exacta obriga a um distinguo,
consoante o resolvente tem ou no o direito de por termo ao contrato
mediante uma denncia ad nutum, embora, eventualmente, o faa
sem pr- aviso. No primeiro caso, a resoluo sem fundamento, ao
menos na maioria dos casos, deve ser equiparada a uma denncia sem
pr-aviso; no segundo caso, a resoluo ser ineficaz, por no ter,
juridicamente, fundamento e o resolvente no dispor do direito
potestativo correspondente[12].
Se a relao contratual, cuja resoluo foi declarada ilcita,
ainda pode ser executada, no obstante esta declarao de vontade ter
efeito extintivo, o vnculo obrigacional subsiste. A declarao de
ilicitude da resoluo e a consequente obrigao de reconstituir a
situao que existiria implica a manuteno do contrato. A
subsistncia do vnculo ilicitamente resolvido depende, em todo o
caso, do preenchimento de trs pressupostos: que o cumprimento das
prestaes ainda se mostre possvel; que parte lesada tenha interesse
na execuo do contrato; que essa execuo no seja excessivamente
onerosa para quem o resolveu ilicitamente.
Tudo isto deve, porm, ser lido luz desta considerao: a
interpelao admonitria pressupe que o credor ainda no tenha
perdido o interesse no cumprimento. Se o credor perdeu j,
objectivamente, o interesse da prestao, se esse interesse j
desapareceu, no faz sentido assinalar ao devedor qualquer prazo
suplementar para o cumprimento, uma vez que a realizao da
prestao dentro desse prazo j no serve o interesse do credor em
vista do qual se convencionou a prestao.
A lei civil substantiva fundamental portuguesa adopta no
tocante resoluo do contrato um sistema declarativo: a resoluo
opera por simples declarao outra parte, portanto, sem necessidade

de interveno constitutivo-condenatria do tribunal. Por outras

palavras, a resoluo opera ope voluntatis e no ope judicis (art 436
n 1 do Cdigo Civil). A natureza potestativa da declarao de
resoluo imprime-lhe as caractersticas da unilateralidade
recipienda, da irrevogabilidade, da incondicionalidade e da
concretizao dos respectivos fundamentos (arts 224 n 1, 1 parte, e
230 n 1 do Cdigo Civil).
Essa declarao no est sujeita a forma especial, ainda que
o contrato a cuja resoluo se dirige o esteja[13] e, por isso, pode ser
meramente tcita (art 217 ns 1 e 2 do Cdigo Civil). A declarao
negocial da qual resulta a resoluo do contrato pode ser expressa,
afirmando a parte peremptoriamente que pretende a resoluo; mas
pode tambm ser meramente tcita, o que ocorrer com a declarao
na qual a parte que a emite no afirma claramente que tem a inteno
de extinguir o contrato, mas de que se deduza que esse o seu
propsito. Assim, por exemplo, a reclamao da entrega da coisa
vendida a prestaes por parte do vendedor consubstancia,
tacitamente, numa declarao de resoluo do contrato[14].
Contrato promessa o contrato pelo qual as partes, ou uma
delas, se obrigado a celebrar novo contrato o contrato definitivo
(art 410 n 1 do Cdigo Civil)[15].
Distino relevante a que separa o contrato promessa
monovinculante e o contrato promessa bivinculante: no primeiro
apenas uma das partes se encontra adstrita obrigao de celebrar o
contrato definitivo; no segundo essa obrigao vincula ambos os
contraentes (art 411 do Cdigo Civil).
Do contrato promessa emergem prestaes de facto jurdico
positivo: a obrigao de emitir, no futuro, as declaraes de vontade
integrantes do contrato definitivo prometido.
A exigncia de um incumprimento definitivo, para que, no
contrato promessa, se facultasse ao promitente fiel a resoluo dele,
era uma concluso para qual, at s modificaes a que foi sujeito
pelo DL n 379/86, de 11 de Novembro, nenhuma dvida, por menos
razovel que se apresentasse, podia ser oferecida (art 442 ns 2 e 3
do Cdigo Civil). Porm, em face da fisionomia que aquele diploma
legal lhe imprimiu, bem pode duvidar-se da exactido daquela
soluo. No falta, na verdade, quem admita a possibilidade de o
contraente fiel recorrer ao regime do sinal ou da valorizao da coisa
objecto mediato do contrato definitivo prometido que, em princpio,
determina a resoluo do contrato[16] sem se verificarem os

pressupostos do incumprimento definitivo; neste caso, porm, a

resoluo puramente condicional, dado que se faculta ao outro
contraente a invocao da excepo do cumprimento do contrato[17].
Mas do mesmo passo, tambm no falta quem obtempere que a
exigncia do sinal formalmente compatvel com o pressuposto do
incumprimento definitivo a excepo do cumprimento s
excluda, no caso de o promitente fiel ter, em consequncia da mora,
perdido o interesse na prestao, ou na falta do cumprimento no
prazo suplementar assinado pelo credor - e que, caso fosse suficiente
a simples mora, no se justificaria a concesso expressa ao
promitente remisso da excepo do cumprimento, uma vez que o
oferecimento da prestao pelo devedor sempre seria admissvel
como meio de purgar a mora, e que, conclua, portanto, que s o
incumprimento definitivo faculta a resoluo do contrato e a
exigncia ao promitente faltoso do sinal em dobro[18]. neste ltimo
sentido nico que se julga exacto que se orienta maioritariamente
a jurisprudncia[19].
No contrato promessa comum convencionar-se um prazo para a
realizao das prestaes de facto jurdico positivo, emergentes do
contrato promessa, o que significa que o cumprimento
temporalmente condicionado[20].
O prazo da prestao no , em regra, um elemento essencial na
economia do contrato, e, portanto, a simples mora no cumprimento,
no faculta, por si s, a qualquer dos contraentes, a resoluo do
contrato.
H casos, porm, em que o desaparecimento, para o credor,
do interesse da prestao fora do prazo, resulta da prpria natureza da
prestao ou da finalidade particular prosseguida pelo credor com o
contrato. Diz-se, nesse caso, que se trata de um termo essencial
objectivo. A essencialidade desse termo pode tambm resultar de
conveno, expressa ou tcita das partes, caso em que se tratar de
um termo essencial subjectivo[21]: quando isso ocorre, ao termo do
vencimento liga-se, por acordo das partes, a presuno absoluta, no
caso de no cumprimento pontual, de perda de interesse no credor na
realizao da prestao.
Mas claro que no basta a existncia de um prazo certo
para se concluir pela sua essencialidade subjectiva. A estipulao de
um prazo para execuo de um contrato no tem em todos os casos o
mesmo significado: h sempre que averiguar, atravs das regras de
interpretao do negcio jurdico, a precisa intencionalidade da
fixao desse prazo, o exacto alcance da conveno dele (art 236 n

1 do Cdigo Civil).
Se atravs dessa actividade interpretativa se apura que se
trata de um prazo fatal ou de um prazo absolutamente fixo, a no
realizao da prestao no tempo devido, conduzir, conforme o caso
a uma resoluo automtica ou a uma caducidade contratual;
concluindo-se, porm, que se trata de um prazo relativamente fixo,
poder fazer surgir para o credor o direito de resolver o contrato ou a
exigncia de um cumprimento tardio[22].
Em regra, o prazo essencial, por no haver um interesse
temporalmente delimitado no absolutamente fixo mas apenas
relativamente fixo[23].
Especiais dificuldades so as que resultam dos casos em
que o prazo do cumprimento convencionado no contexto de uma
clusula cum putuerit, como so, por exemplo, as clusulas em que
convencione que o contrato definitivo ser celebrado quando o
promitente-comprador estiver em boa situao financeira ou quando
o promitente-vendedor puder arranjar a documentao necessria ou
como no caso do recurso aps a concluso da obra.
Todavia, mesmo em tal caso, sob pena de ficar
definitivamente comprometida a eficcia vinculativa da promessa e
se dar cobertura discricionariedade do promitente, que impediria,
ad infinitum, atravs da sua inrcia, o cumprimento - a conveno
deve ser interpretada no sentido de uma simples clusula que lhe
outorga a iniciativa da fixao do prazo, tendo, porm, a contraparte,
a possibilidade de promover a fixao do prazo para o
cumprimento[24]. A mesma soluo vale, de resto, pelas mesmas
razes materiais, para o caso de conveno ser atribuda a natureza
de clusula cum voluerit - como sucede com a estipulao de que o
contrato definitivo ser celebrado quando um dos promitentes o
deseje ou de clusula simultaneamente cum putuerit e cum voluerit.
Uma coisa exacta: clusulas desta espcie resolvem-se na fixao
de um prazo incerto, dado que no antecipadamente seguro, i.e., ao
tempo da celebrao da promessa, o momento em que o contrato
definitivo prometido dever ser concludo. Clusulas desta ndole tm
ainda a virtualidade de afastar a habitual discusso acerca da natureza
absoluta ou relativa do prazo estipulado[25].
Discutvel , porm, a questo de saber se um dos
contraentes pode lanar mo de uma interpelao extrajudicial do
outro, fixando um prazo razovel para a celebrao do contrato ou se
apenas lhe resta a proposio de uma aco especial de fixao

judicial do prazo.
A doutrina que se tem por prefervel a de que, nesta
conjuntura, ao contraente interessado assiste a faculdade de interpelar
o outro judicial ou extrajudicialmente - para a celebrao do
contrato definitivo prometido num prazo necessariamente
razovel, no havendo razo material bastante para o recurso ao
processo especial de fixao judicial do prazo[26]. O que relevante
que o prazo assinado, mesmo extrajudicialmente, se mostre
razovel.
O conceito de cumprimento enuncia-se com facilidade: o
cumprimento da obrigao a realizao da prestao devida.
O cumprimento deve decorrer sob o signo estrito, designadamente
dos princpios da boa f e da integralidade.
O cumprimento consiste, fundamentalmente, numa colaborao
intersubjectiva entre credor e devedor e, por isso, a lei vincula-os a
ambos, a um dever de actuar de boa f (art 762 n 2 do Cdigo
Civil). luz da boa f que o cumprimento devido deve ser
delimitado e partir da boa f que se determina a medida do esforo
que, ao devedor, pode ser exigida na realizao da prestao.
O princpio da integralidade diz-nos que a prestao no deve ser
efectuada por partes: o devedor deve realizar a prestao de uma s
vez, ainda que se trate de uma prestao divisvel, ou seja, que possa
ser fraccionada em partes sem prejuzo para o interesse do credor
(art 763 n 1 do CPC).
fcil de justificar esta soluo: o comando de realizar a prestao
dirigido ao devedor unitrio e o credor tem interesse em efectuar a
recepo da prestao de uma s vez.
O princpio, porm, no injuntivo, mas meramente supletivo, dado
que se ressalva conveno contrria e, bem assim, a lei e os usos.
Fora destes casos, porm, se o devedor oferecer apenas parte da
prestao, o credor pode recusar o seu recebimento, sem sequer
incorrer em mora. A lei admite, porm, que o credor possa exigir
parte da prestao, o que bem se compreende j que, que pode o mais
pode o menos, havendo, por isso, nesse caso, por parte do credor,
uma renncia temporria a parte do seu direito. O devedor pode,
contudo, oferecer a sua prestao por inteiro (art 763 n 2 do Cdigo
Civil).
Em qualquer caso, deve sempre entrar-se em linha de conta
com o princpio estruturante da boa f: sempre que a no permisso
de um cumprimento parcial se mostre contrria boa f, deve

admitir-se um cumprimento no integral lcito, o que suceder, por

exemplo, nos casos em que a parte em falta da prestao tenha, no
seu conjunto, um valor desprezvel ou em que o credor no necessite
de todo o conjunto da prestao devida. Nesta hiptese, e em casos de
ndole semelhante, deve ter-se por contrria boa f a recusa pelo
credor de cumprimento meramente parcial[27].
axiomtico que estes princpios so aplicveis s
prestaes que emergem do contrato promessa, apesar da
peculiaridade do seu objecto prestaes de facto jurdico positivo.
Ainda que essa prestao possa ser realizada por partes, ao credor
lcito recusar o cumprimento fraccionado.
3.4. Poderes de controlo da Relao relativamente ao
julgamento da matria de facto do tribunal recorrido.
indiscutvel a afirmao de que, a par da utilizao de um processo
justo e da escolha e interpretao correctas da norma jurdica
aplicvel, um dos fundamentos de uma deciso justa o da verdade
na reconstituio dos factos objecto do processo.
De nada vale ao juiz uma compreenso exacta da norma aplicvel ao
caso se, do mesmo passo, se deixa equivocar na apreciao da
matria de facto. O error in judicando da questo de facto traz
consigo, inevitavelmente, um erro de direito; erro esse que, nem por
ter aquela causa, resultar menos sensvel para os destinatrios
lesados.
A reconstruo da espcie de facto, o saber na realidade como as
coisas so ou se passaram, quando este conhecimento dependa de
elementos de prova cuja apreciao deixada ao prudente critrio do
juiz, uma actividade extraordinariamente delicada que ele ter de
levar a cabo sem nenhuma ou quase nenhuma ajuda, pode dizer-se, da
cincia do direito, que, nada ou quase nada, lhe pode dizer[28].
As dificuldades do controlo da exactido do julgamento da questo de
facto resultam, fundamentalmente, da falta de homogeneidade da
assuno das provas pelo tribunal de 1 instncia e pela Relao e da
natureza da actividade de julgamento da questo de facto.
Durante largos anos prevaleceu entre ns uma errnea parificao
entre a oralidade e proibio do registo do acto levado a cabo
oralmente. O equvoco manifesto: mesmo quando os actos de
produo de prova pessoal so objecto de registo, o juiz a quo no
deixa de os receber oralmente e nessa base que os valora, sendo o
seu registo mera formalidade complementar.

Oralidade no , portanto, sinnimo de excluso de registo, no

sentido de proibio de todos os actos que tenham lugar oralmente
fiquem registos, a servir, por exemplo, fins de controlo de assuno
da prova, maxime em matria de recursos.
Isto foi esquecido pelo legislador do nosso CPC de 1939, ao tomar o
princpio da oralidade como base justificativa da impossibilidade de
se fazer registo da prova prestada em julgamento[29]. A combinao
desta circunstncia com o facto de, por um lado, o sistema de
recursos ser o da escrita, com absoluta excluso da oralidade, e, por
outro, haver tribunais de recurso por exemplo, a Relao que
conhecem tambm da questo de facto, tornava o sistema absurdo,
por dar como uma mo possibilidade de recurso da deciso da
matria de facto aquilo que tirava com a outra proibio de
registo da produo oral da prova.
A Relao normalmente um tribunal de 2 instncia. Pela sua
prpria ndole, a Relao tem competncia para apreciar e conhecer
tanto de questes de direito como de questes de facto. O recurso de
apelao precisamente aquele que, segundo a sua natureza de
recurso amplo, deveria ter eficcia e alcance para submeter
considerao da Relao toda a matria da causa.
Todavia a verdade que, at h relativamente pouco tempo, o recurso
que se interpusesse da sentena final da causa, incidia, em regra,
unicamente sobre questes de direito, funcionando, por isso, a
Relao tambm como tribunal de revista (art 712 do CPC de 1939).
Absurdo ou no o sistema foi com ele que viveu, durante dcadas, o
direito processual portugus.
A atribuio ao recurso de apelao da natureza de recurso
verdadeiramente global e, correspondentemente, a possibilidade de a
Relao conhecer da matria de facto, pressupe que a esse Tribunal
so garantidas, pelo menos, as mesmas condies que so
asseguradas ao tribunal recorrido.
O sistema actual de recursos procurou conciliar as garantias da
oralidade e da imediao que contribuem decisivamente para o bom
julgamento da causa, em especial, no que se refere apreciao da
matria de facto com algumas exigncias prticas.
Estas exigncias conduzem, por exemplo, a que o controlo sobre um
deciso relativa ao julgamento de um facto supostamente provado
pelo depoimento de uma testemunha, no requeira a presena dessa
testemunha perante o tribunal ad quem. suficiente, na lgica da lei,
que seja disponibilizado a este tribunal o registo ou a gravao desse

depoimento (art 690-A ns 1 b) e 2 e 712 ns 1 a) e b) e 2 do CPC).

O registo dos actos de produo da prova feito por gravao, em
regra, por meios sonoros (arts 522-B e 522 C) ns 1 e 2 do CPC).
Essa gravao efectuada, tambm em regra, por equipamentos
existentes no tribunal e por funcionrio de justia (arts 3 n 1 e 4 do
DL n 39/95, de 15 de Fevereiro).
O controlo efectuado pela Relao sobre o julgamento da matria de
facto realizado pelo tribunal da 1 instncia, pode, entre outras
finalidades, visar a reponderao da deciso proferida.
A Relao pode reapreciar o julgamento da matria de facto e alterar
e, portanto, substituir - a deciso da 1 instncia se do processo
constarem todos os elementos de prova que serviram de base
deciso sobre os pontos de facto da matria em causa ou se, tendo
havido registo da prova pessoal, essa deciso tiver sido impugnada
pelo recorrente ou se os elementos fornecidos pelo processo
impuserem deciso diversa, insusceptvel de ser destruda por
qualquer outra prova (art 712 ns 1 a) e b) e 2 do CPC).
Note-se, porm, que no se trata de julgar ex-novo a matria de facto
- mas de reponderar ou reapreciar o julgamento que dela foi feito na
1 instncia e, portanto, de aferir se aquela instncia no cometeu,
nessa deciso, um error in judicando[30]. O recurso ordinrio de
apelao em caso algum perde a sua feio de recurso de
reponderao para passar a ser um recurso de reexame.
Mas para que a Relao altere e, portanto, substitua, a deciso da
matria de facto da 1 instncia no suficiente um qualquer erro.
Este erro h-de ser manifesto, ostensivamente contrrio s regras da
cincia, da lgica e da experincia, que aponte, decisiva e
inequivocamente, para, o julgamento do facto, um sentido diverso
daquele que lhe imprimiu o decisor da 1 instncia - e no,
simplesmente, que se limite a sugerir ou a tornar provvel ou possvel
esse outro sentido[31].
Nem, alis, difcil explicar a exactido de um tal entendimento dos
poderes de controlo sobre a deciso da matria de facto que a lei
adjectiva actual reconhece Relao.
De um aspecto, porque esse controlo e a reponderao
correspondente da matria de facto efectuado, em regra, a partir da
reproduo de registos sonoros, rectior, gravaes udio, de
depoimentos, ou da leitura fria e inexpressiva da sua transcrio. Ora,
irrecusvel que depoimentos no so s palavras, nem o seu valor

pode alguma vez ser medido pelo tom em que foram proferidos; a
palavra simultaneamente um meio de exprimir contedos de
pensamento e de os ocultar; todas as formas de comunicao no
verbal do depoente influem, quase tanto como a sua expresso oral,
na fora persuasiva do seu depoimento[32]. Realmente, a expresso
oral apenas uma parte bem diminuta da comunicao e, por isso,
existem aspectos e reaces dos depoentes que apenas podem ser
apreendidos e apreciados por quem os constata presencialmente e que
a gravao sonora, e muito menos a transcrio, no tem a
virtualidade de registar e que, por isso, so irremissivelmente
subtrados apreciao do ltimo tribunal relativamente ao qual
ainda seja lcito conhecer da questo correspondente[33]. Tratando-se
de prova pessoal, rectius, testemunhal, o registo sonoro ou escrito comporta o risco de tornar formalmente equivalentes declaraes
substancialmente diferentes, de desvalorizar depoimentos s
aparentemente imprecisos e de atribuir fora persuasiva a outros que
s na superfcie dela dispem.
A deciso da matria de facto, respeita, por definio, averiguao
de factos i.e., a ocorrncias da vida real, eventos materiais e
concretos, a qualquer mudana do mundo exterior, ao estado,
qualidade ou situao real das pessoas e coisas[34] e o resultado
dessa actividade pode exprimir-se numa afirmao susceptvel de ser
considerada verdadeira ou falsa. Todavia, essa actividade no se
traduz num juzo silogstico-formal de subsuno, no uma
operao pura e simplesmente lgico-dedutiva mas uma formao
lgico-intuitiva. As dificuldades que daqui decorrem para o controlo
dessa actividade so meramente consequenciais.
Por ltimo, convm ter presente que o controlo da matria de facto
tem por objecto uma deciso tomada sob o signo da livre apreciao
da prova, atingida de forma oral e por imediao, i.e., baseada numa
audincia de discusso oral da matria a considerar e numa percepo
prpria do material que lhe serve de base (arts 652 n 3 e 655 n 1 do
CPC)[35].
Decerto que liberdade de apreciao da prova no sinnimo de
arbitrariedade ou discricionariedade e, portanto, que essa apreciao
h-de ser reconduzvel a critrios objectivos: a livre convico do
juiz, embora seja uma convico pessoal, no deve ser uma
convico puramente voluntarista, subjectiva ou emocional mas
antes uma convico formada para alm de toda a dvida tida por
razovel e, portanto, capaz de se impor aos outros. Mas no deve
desvalorizar-se a circunstncia de essa convico sobre a realidade ou

a no veracidade do facto provir do tribunal mais bem colocado para

decidir a questo correspondente.
O procedimento desenvolvido para estabelecer os factos sobre os
quais o tribunal deve construir a sua deciso no puramente
cognitivo, o que explica a inevitvel relatividade da certeza histrica
de um facto que a prova disponibiliza.
Contudo, esse procedimento, na medida em que assenta num
esquema lgico, permite estabelecer uma regra de valorao da prova
que se analisa nas proposies seguintes: a valorao da prova uma
operao mental que resolve num silogismo em que a premissa maior
a fonte ou o meio de prova o depoimento, o documento, etc. - a
premissa menor uma mxima de experincia e a concluso a
afirmao da existncia ou a inexistncia do facto que se pretendia
provar; as regras de experincia so juzos hipotticos, de contedo
geral, desligados dos factos concretos objecto do processo,
procedentes da experincia mas independentes dos casos particulares
de cuja observao foram deduzidos e que, para alm desses casos,
pretendem ter validade para casos novos. Deste ponto de vista, a
nica diferena entre um sistema de prova livre e um sistema de
prova legal, consiste no facto de na ltima, a mxima de experincia,
que constitui a premissa menor do silogismo, ser estabelecida ou
objectivada pelo legislador, ao passo que, no primeiro, se deixa ao
juiz a determinao da mxima de experincia que deve aplicar no
caso. Em ambos os casos, o mtodo de valorao da prova no deve
ser contrrio lgica, devendo antes ser actuado de harmonia com
um critrio de normalidade jurdica, derivado do id quod plerumque
accidit - daquilo que normalmente sucede[36].
Nestas condies, a apreciao da prova vincula a um conceito de
probabilidade lgica de evidence and inference. Os elementos de
prova so assumidos como premissas a partir das quais possvel
extrair inferncias; as inferncias seguem modelos lgicos; as
diversas situaes podem ser analisadas de acordo com padres
lgicos que representam os aspectos tpicos de cada caso; a concluso
acerca de um facto logicamente provvel, como uma funo dos
elementos lgicos, baseada nos meios de prova disponveis[37].
O juiz deve decidir segundo um critrio de minimizao do erro, i.e.,
segundo a ponderao de qual das decises possveis a realidade ou
a inveracidade de um facto tem menor probabilidade de no ser a
correcta.
3.4.1. Reponderao da deciso relativa matria de facto da 1
instncia.

Algumas das provas que permitem o julgamento da matria de facto

controvertida e a generalidade daquelas que so produzidas na
audincia final esto sujeitas livre apreciao do tribunal, no sentido
j apontado. o caso, por exemplo, da prova testemunhal (art 396
do Cdigo Civil). Essa apreciao baseia-se j se notou na
prudente convico do tribunal sobre a prova produzida, quer dizer,
em regras de cincia e de raciocnio e em mximas de experincia
(art 655 n 1 do CPC). Neste contexto, nada impede, por exemplo,
que a convico do juiz se funde no depoimento de uma nica
testemunha[38].
Constitui patrimnio comum dos operadores judicirios a
extraordinria cautela com que deve ser manejada a prova
testemunhal, dado o perigo da sua infidelidade, seja ela involuntria
v.g., por erro de percepo ou de reteno do facto ou voluntria
por vcio de parcialidade.
Dadas todas as possveis causas de erro que actuam sobre a prova
testemunhal, natural um atitude de desconfiana e desnimo por
parte de quem se v forado a decidir sobre a base de semelhante
prova e uma atitude de desconforto por banda de quem tem de
controlar uma deciso assente numa prova a que se associa uma to
larga falibilidade. O desencanto tanto mais lamentvel quanto
certo que na prtica dos tribunais a prova por testemunhas vem
cabea de todas as outras, a prova de uso mais frequente porque ,
na maioria dos casos, a nica que se pode produzir.
Considerada a enorme variedade de causas que podem dar lugar a
que a testemunha no possa ou no queria dizer a verdade, deve usarse de grande cautela em relao a esta prova e s a sua valorao sob
o signo estrito da oralidade e da imediao permite estabelecer,
adequadamente, o efeito persuasivo que, em cada caso, lhe deve ser
assinalado. De resto, aquele princpio e este seu corolrio so
comprovadamente adequados a extirpar um dos maiores males da
prova testemunhal: a mentira.
Como j se reparou, o resultado da actividade de julgamento da
matria de facto pode exprimir-se numa afirmao susceptvel de ser
considerada verdadeira ou falsa. Contudo, essa verdade no uma
verdade absoluta ou ontolgica, sendo antes uma verdade judicial,
jurdico-prtica.
No julgamento da matria de facto no se visa o conhecimento ou
apreenso absoluta de um acontecimento, tanto mais que intervm,
irremediavelmente, inmeras fontes possveis de erro, quer porque se
trata de conhecimento de factos situados no passado, quer porque
assenta, as mais das vezes, em meios de prova que, pela sua natureza,
se revelam particularmente falveis. Est nestas condies,
notoriamente, a prova testemunhal.
A prova de um facto no visa, pois, obter a certeza absoluta,

irremovvel, da verificao desse facto. A prova tem, por isso mesmo,

atenta a inelutvel precariedade dos meios de conhecimento da
realidade de contentar-se com certo grau de probabilidade do facto: a
probabilidade bastante, em face das circunstncias concretas, para
convencer o decisor, conhecer das realidades do mundo e das regras
de experincia que nele se colhem, da verificao da realidade do
facto[39].
As provas no tm forosamente que criar no esprito do juiz uma
certeza absoluta acerca do facto a provar, certeza essa que seria
impossvel ou geralmente impossvel: o que elas devem determinar
um grau de probabilidade to elevado que baste para as necessidades
da vida. Nestas condies, uma prova, considerada de per se ou
criticamente conjugada com outras, suficiente para demonstrar a
realidade no ontolgica mas jurdico-prtica de um facto
quando, em face dela seja de considerar altamente provvel a sua
veracidade ou, ao menos, quando essa realidade seja mais provvel
que a ausncia dela.
O primeiro fundamento da impugnao que o recorrente
dirige contra a deciso da matria de facto no radica num erro de
julgamento mas num vcio de procedimento error in procedendo.
A deciso da matria de facto, diz o recorrente, nula, por violao
do art 653 n 2 do CPC. No seu ver, o tribunal a quo no analisou
criticamente as provas, maxime, no tocante aos factos declarados no
provados, no especificou os fundamentos que foram decisivos para a
no comprovao desses factos e para a formao da sua convico
nem patenteia o fio crtico da anlise da prova que fosse determinante
do sentido da sua deciso.
Uma das funes essenciais de toda e qualquer deciso
judicial, maxime da deciso da matria de facto, convencer os
interessados do bom fundamento da deciso. A exigncia de
motivao da deciso destina-se a permitir que o juiz convena os
terceiros da correco da sua deciso. Atravs da fundamentao, o
juiz deve passar de convencido a convincente[40].
A motivao constitui, portanto, a um tempo, um
instrumento de ponderao e legitimao da deciso judicial e, nos
casos em que seja admissvel, de garantia do direito ao recurso.
Por isso que as decises sobre qualquer pedido
controvertido ou sobre qualquer, dvida suscitada no processo sero
sempre fundamentadas (arts 208 n 1 da CR Portuguesa e 158 n 1
do CPC).
Correspondentemente, a lei adjectiva portuguesa actual

terminante na exigncia da especificao, na deciso na matria de

facto, dos fundamentos que foram decisivos para a convico do
julgador sobre a prova, ou a ausncia dela, dos factos (art 653 n 2
do CPC).
Como, em regra, as provas produzidas na audincia final
esto sujeitas livre apreciao, o decisor da matria de facto deve
indicar os fundamentos suficientes para, que atravs das regras de
cincia, da lgica e da experincia, se possa controlar a razoabilidade
daquela convico sobre o julgamento do facto como provado ou no
provado (arts 655 n 1 e 652 n 3, b) e d) do CPC). Note-se que com
a exigncia de motivao no se visa a exteriorizao das razes
psicolgicas da convico do juiz; a finalidade limitadamente a de
persuadir os destinatrios da correco da sua deciso.
A apreciao de cada meio de prova pressupe o
conhecimento do seu contedo, a determinao da sua relevncia e a
sua valorao.
A exigncia de motivao no exclui a possibilidade de
fundamentao conjunta de mais que um facto, sempre que, por
exemplo, os factos se encontrem ligados entre si e tenham sido
objecto, no seu ncleo essencial, dos mesmos meios de prova[41]. O
que decerto no admissvel uma motivao em bloco, reportada a
todos os factos objecto da prova, mediante mera indicao das provas
relevantes para a formao da convico do juiz.
Como, evidentemente, no possvel submeter a
apreciao da prova a critrios objectivos a lei apela e contenta-se
com a convico ntima ou subjectiva, mas prudente, do tribunal (art
655 n 1 do CPC). A convico exigida para a demonstrao da
realidade ou da inveracidade de um facto uma convico que, para
alm de dever respeitar as leis da cincia e do raciocnio, pode
assentar numa regra mxima da experincia. A convico sobre a
prova do facto fundamenta-se em regras de experincia que tanto
podem corresponder ao senso comum como a um conhecimento
tcnico ou cientfico especializado - baseadas na normalidade das
coisas o id quod plerumque accidit - e aptas a servirem de
argumento justificativo dessa convico. A convico do tribunal
extrada dessas regras da experincia uma convico argumentativa,
isto , uma convico demonstrvel atravs de um argumento[42].
No caso, uma leitura ainda que meramente oblqua da motivao
adiantada pelo decisor da 1 instncia para justificar o julgamento da
matria de facto permite, com inteira suficincia, apreender as provas
que o convenceram da veracidade dos factos que julgou provados e

da falta de realidade dos que declarou no provados, a relevncia que

deu s vrias provas produzidas e aquelas que teve por decisivas para
a demonstrao dos factos que julgou provados, e as razes que
impediram uma convico sobre a veracidade daqueles que declarou
no provados.
Mas vamos que, realmente, o decisor de facto do tribunal de que
provm o recurso omitiu como sustenta o recorrente a
especificao dos fundamentos suficientes para controlar a
razoabilidade da sua convico sobre o julgamento dos factos como
provados ou no provados. Ainda que fosse o caso, de uma tal
omisso, no resulta, para a procedncia do recurso, qualquer
consequncia relevante.
O nico efeito que a lei associa a falta de fundamentao o reenvio
do processo para a instncia recorrida para que supra a omisso
contanto que o impugnante tenha formulado o indispensvel
requerimento (art 712 n 5 do CPC). O impugnante no deduziu um
tal requerimento, tendo-se limitado a notar a omisso.
Aquela falta, ainda que devesse ter-se por verificada, ,
portanto, na espcie do recurso, falha de consequncias.
Todavia, segundo o impugnante, o vcio da nulidade da
deciso da matria de facto decorreria ainda de uma outra
circunstncia: de, na resposta ao quesito n 18 da base instrutria, o
decisor de facto ter valorado a certido emitida pela CM da Sert
mas no o documento representativo da licena de utilizao do
imvel. Por esse motivo, alega o impugnante, aquela resposta , do
mesmo passo, excessiva, por ter ido para alm do que estava
quesitado, no respondendo directamente matria objecto da prova,
e deficiente, dado que em finais de 2000, os apartamentos estavam
prontos.
No quesito inserto na base instrutria com o n 18,
perguntava-se isto: Em finais de 2000, os apartamentos estavam
prontos, tinham gua, electricidade e garantia para a realizao de
arruamentos? O tribunal da audincia deu-lhe esta resposta: Por
certido de 12 de Fevereiro de 2001, da ento Chefe da Repartio
da Secretaria da Cmara Municipal da Sert, conforme despacho do
Sr. Presidente da dita Cmara, de 18 de Abril de 2000, foi atestado
que a cauo efectuada pelo aqui R. a favor da mesma Cmara
Municipal, destinada a assegurar a execuo das infra-estruturas do
alvar de loteamento nmero 3, do ano de 2000, para o prdio sito
da Rua dos Pinheiros, freguesia de Cernache do Bonjardim, concelho
da Sert, suficiente para garantir a boa execuo das obras de
urbanizao do mesmo loteamento.

 s partes que cumpre alegar os factos essenciais que

integram a causa de pedir ou que fundamentam a excepo (art 264
n 1 do CPC). No tocante aos factos essenciais vale, por inteiro, o
princpio da disponibilidade objectiva: o tribunal no os pode
considerar se no foram alegados pelas partes.
A esse poder de disposio quanto aos factos da causa, corresponde
um limite do julgamento: o juiz no pode utilizar factos que as partes
no tragam ao processo (art 664 do CPC). Correspondentemente, o
decisor da matria de facto no pode pronunciar-se sobre facto que as
partes no tenham alegado. Caso o faa, essa resposta deve
considerar-se no escrita, portanto, inexistente (art 646 n 4, por
interpretao extensiva)[43].
Seja qual for, em definitivo, a soluo exacta para o problema das
respostas restritivas i.e., que declaram provado menos de que o
alegado e explicativas i.e., que julgam provada a causa do facto
declarado assente no tocante s respostas excessivas ou
exorbitantes, a nica doutrina admissvel a de as ter por no
escritas, e, logo, por inexistentes[44]. O tribunal da audincia s pode
conhecer da matria de facto abrangida pelos pontos insertos na base
instrutria e no pode responder ao que lhe no foi perguntado. Em
boa lgica, impe-se que no se tomem em considerao, pelo
menos, as respostas exorbitantes, isto , as respostas que excedam ou
ultrapassem os factos compreendidos nos quesitos.
No caso, no parece que a resposta considerada seja,
simultaneamente, excessiva e deficiente. Trata-se antes de uma
resposta restritiva, ou seja, de uma resposta que apenas julga provado
parte do facto controvertido.
Nitidamente, a reproduo o teor da certido autrquica teve por
finalidade responder afirmativamente parte final do quesito, no qual
se perguntava se a realizao dos arruamentos estava garantida, e
negativamente parte inicial desse mesmo quesito, na qual se
questionava se os apartamentos estavam prontos.
Tendo em conta o contedo do instrumento representativo da licena
de utilizao possvel determinar que, por deciso municipal, tinha
sido autorizada, no dia 13 de Novembro de 2000, a utilizao do
prdio para habitao. Todavia, desse documento no decorre que,
naquela data, os apartamentos estivessem prontos, com o sentido de
se mostrarem absoluta e funcionalmente aptos para a sua finalidade: a
habitao.
Realmente, a licena administrativa em que resolve a autorizao de

utilizao que titulada por alvar apenas garante a concluso, no

todo ou em parte, da operao urbanstica, e a conformidade da obra
com o projecto de arquitectura e com as condies de licenciamento
(arts 4 n 1 e 62 n 1 do RGEU, aprovado pelo DL n 555/99, de 16
de Dezembro).
Assim, por exemplo, est assente ponto que o recorrente no
controverte no recurso que em 15 de Abril de 2001, os
apartamentos ainda no tinham electricidade e os arruamentos no
estavam feitos (resposta ao enunciado de facto inserto na base
instrutria sob o n 8).
Por outro lado, perguntando-se se os apartamentos estavam prontos, e
claro que o tribunal da audincia no podia responder-lhe que tinham
licena de utilizao, dado que um facto e outro no so exactamente
equivalentes.
De resto, como a licena de utilizao s documentalmente pode
provar-se, qualquer resposta do decisor de facto sobre tal facto
sempre se teria por no escrita e, logo, por inexistente (art 646 n 4,
2 parte do CPC). No h, portanto, a mnima razo para, como
pretende o recorrente, aditar resposta ao quesito 18 o facto da
existncia daquela licena o que no impede o uso do facto
correspondente pela sentena, j que esta deve utilizar, como
fundamentos de facto, todos os factos adquiridos durante a tramitao
da causa, designadamente os provados por documentos juntos ao
processo, por iniciativa das partes ou tribunal (arts 523, 524, 535 e
659 n 3 do CPC).
Seja como for, a desconsiderao pelo decisor de facto de uma
qualquer prova, que, a ser atendida, conduziria a uma diferente
deciso de qualquer ponto da matria de facto, constitui um error in
iudicando um erro de julgamento - e no erro de procedimento,
uma nulidade processual.
De resto, entendendo-se que se trata de uma nulidade processual,
ento segue-se, a um tempo, que tal nulidade se considera sanada e
no constitui objecto admissvel do recurso. Realmente, sendo
claramente uma nulidade inominada ou secundria, ela s apreciada
mediante reclamao da parte interessada na eliminao ou repetio
do acto, e o prazo da sua alegao de dez dias, a contar de qualquer
interveno da parte na aco ou da sua notificao para qualquer
termo do processo sempre que no esteja presente no momento em
que a nulidade foi cometida (arts 153 n 1, 201 n 1, 202, 2 parte,
203 n 1 e 205 n 1 do CPC).

No caso, o recorrente teve ou deveria ter tido - necessariamente

conhecimento da comisso da nulidade no dia 2 de Dezembro de
2010, data em que se realizou a audincia no terminus da qual foi
publicada a deciso da matria de facto, publicao a que o recorrente
s no assistiu por entretanto se ter ausentado, mas s reclamou
contra ela na sua alegao do recurso, i.e., depois a extino, por
caducidade, do direito de arguir (arts 144 n 1 e 2, 145 ns 1 e 3 e
685 n 2, por analogia, do CPC).
O recorrente impugna tambm o sentido da deciso dos pontos de
facto insertos na base instrutria sob os ns 14, 15, 16, 17, 19 e
20 - que foram julgados no provados - e d, para inculcar o error in
iudicando, uma nica prova: a prova testemunhal, mais
especificamente, os depoimentos das testemunhas irmo do
autor - adquirentes de fraces do prdio e ...
Perguntava se na sequncia do referido na alnea F) dos factos
assentes o Autor pediu ao Ru, que aguardasse at Maro de 2001,
uma vez que estava em vias de se divorciar e s ento outorgaria a
escritura, e se em Maro de 2001, o Ru contactou de novo o Autor
para o mesmo efeito, por intermdio do irmo deste, recusando-se
aquele a outorgar a escritura dos apartamentos, com o mesmo
motivo, respectivamente.
De harmonia com a alegao do recorrente deve dar-se
como provado ao menos que, em Abril de 2001, o autor se
encontrava em processo de divrcio e que o ru se ofereceu para
cumprir, parcialmente que fosse, dada a questo da independncia
das garagens, o contrato promessa de compra e venda e outorgar a
escritura dos apartamentos.
No segmento relativo oferta do cumprimento parcial, a
reponderao do julgamento de todo intil, dado que resulta de
outros pontos de facto cuja exactido o apelante no discute, a oferta
desse cumprimento: o que patentemente ocorre com o ponto de
facto que, no momento da seleco da matria de facto, foi logo tido
por assente, sob a alnea E), de harmonia com a qual, o ru comeou
a pressionar o autor desde finais de 2000, para a outorga da escritura
pblica, depreendendo-se inequivocamente, por exemplo, do facto,
tambm logo considerado assente no mesmo momento, sob alnea Q),
que a escritura pblica que o apelante se propunha celebrar tinha por
objecto apenas a relativa aos apartamentos e no tambm s
garagens, dado que estas em 15 Abril de 2001, ainda no estavam
concludas.
De outro aspecto, patente que o ponto vivo daqueles

quesitos o facto relativo ao motivo da recusa do autor em celebrar o

contrato definitivo prometido. E que esse motivo consistiu no
divrcio do recorrido realidade que no foi asseverado por nenhuma
das testemunhas apontadas pelo apelante.
A audio do registo sonoro dos depoimentos prestados na audincia
e a leitura da transcrio que deles fez o recorrente mostra que a
nica testemunha que se referiu ao divrcio do recorrido foi que,
todavia, foi terminante em garantir que a escritura no foi feita
porque a garagem no estava feita e as infra-estruturas no estavam
em condies, o meu irmo no quis.
De resto, o motivo da recusa do recorrido em outorgar a escritura de
compra e venda a no construo das garagens - foi julgado assente
alnea P) logo no momento da seleco da matria de facto e
contra esse facto no dirigida pelo recorrente qualquer impugnao.
Quesitava-se nos pontos de facto inserto na base instrutria sob o ns
15 e 16 se Autor e Ru acordaram que o preo das garagens a
construir, independentes do edifcio, seria de 1.000.000$00 (um
milho de escudos) cada e descontados no valor do apartamento, no
acto da escritura, uma vez que os apartamentos seriam construdos e
estariam concludos antes das garagens.
Quanto este enunciado de facto a reponderao da exactido do seu
julgamento deve ter-se por inteiramente excluda.
O contrato promessa de compra e venda de uma fraco de edifcio
um contrato formal, dado que exigindo-se para o contrato definitivo
escritura pblica ou documento particular autenticado, s vale se
constar de documento assinado pelos promitentes (arts 410 n 2 e
875 do Cdigo Civil, e 80 do Cdigo do Notariado).
No caso, no instrumento que documenta as declaraes de vontade
integrantes do contrato promessa, diz-se simplesmente que o objecto
do contrato era dois apartamentos com respectivas garagens e que o
seu preo unitrio era de 26 000 000$00. Portanto, o ponto de facto
considerado constitui nitidamente uma conveno seno contrria ao
menos adicional ao contedo daquele documento.
Ora, a prova testemunhal no admitida contra ou praeter
scripturam, mas apenas, juxta scripturam, quer dizer, para efeitos
interpretativos (art 393 n 3 e 394 do Cdigo Civil).
Desde que para a demonstrao daquele facto inadmissvel a prova
testemunhal, e que esta a nica prova que o recorrente oferece para
o julgar provado, segue-se, como corolrio que no pode ser

recusado, que est irremediavelmente prejudicada a reponderao do

julgamento correspondente.
Como se observou j, a compra e venda de bens imveis s
documentalmente pode provar-se (arts 364 n 1 875 do Cdigo Civil,
e 80 do Cdigo do Notariado). Como tambm j se notou, o tribunal
da audincia deve restringir a sua apreciao prova validamente
produzida na audincia, por isso que considerada inexistente
qualquer resposta desse tribunal sobre factos que s possam ser
provados por documento (art 646 n 4, 2 parte, do CPC).
Como a venda de bens imveis s documentalmente pode provar-se,
qualquer resposta dada pelo tribunal da audincia ao quesito 17 - no
qual se perguntava se o recorrente vendeu os demais apartamentos,
com as garagens independentes do edifcio habitacional deve ter-se
por inexistente.
A isto responde o recorrente que, nesse caso fica por explicar, que
sem qualquer documento autntico que o comprove, se tenha, logo no
momento da seleco da matria de facto, dado como assente que, em
data posterior a 15 de Abril de 2001, o ru vendeu os apartamentos a
terceiros.
A seleco da matria de facto, ainda mesmo quando contra ela no
tenha sido deduzida qualquer reclamao no transita em julgado e,
por isso, no se torna vinculativa no processo (art 511 n 2 do CPC).
Ela nunca torna indiscutvel, que no existam factos relevantes que
no foram sequer seleccionados, nem que os factos includos na base
instrutria seja efectivamente controvertidos nem que os
considerados assentes no sejam, afinal, controvertidos. Assim, a
considerao pelo tribunal de que o facto est admitido por acordo ou
provado no significa que ele no seja realmente controvertido[45].
o que ocorre na espcie vertente. Por claro erro da deciso da
seleco da matria de facto, julgou-se logo assente que o recorrente
vendeu os apartamentos e as garagens a terceiros, no obstante no se
mostrar adquirido ao processo o indispensvel documento.
Simplesmente esse erro no autoriza outro. A nica soluo exacta ,
do mesmo passo, julgar aquele facto controvertido e recusar a
resposta ao quesito 17 e, evidentemente, a reponderao do
julgamento correspondente.
O facto includo na base instrutria sob o n 14 no deve ter-se por
relevante, segundo o nico enquadramento jurdico possvel do
objecto da causa, sendo, portanto intil a reponderao da exactido
do seu julgamento (art 137 do CPC).

Relevante, de algum modo, segundo a soluo plausvel da questo

de direito, exterioridade das garagens relativamente ao edifcio em
que se localizam os apartamentos. Mas esse facto e o seu
conhecimento pelo apelado mesmo desde data anterior da
concluso do contrato promessa mostra-se provado e no sofreu
qualquer impugnao.
Nestas condies, a impugnao deduzida pelo recorrente contra a
deciso da matria de facto deve improceder sem prejuzo, todavia,
de, pelas razes apontadas, o facto inserto na factualidade assente sob
a alnea R) identificado na sentena recorrida pela letra T - se dever
ter por no provado.
Apesar disso, no h razo para modificar a deciso de procedncia
parcial da aco, contida na sentena impugnada.
3.5. Concretizao.
Na espcie sujeita, o recorrente e o recorrido vincularam-se, no dia
13 de Setembro de 2000, a comprar e a vender, respectivamente, por
um preo unitrio, dois apartamentos com as respectivas garagens. ,
por isso, incontroverso que concluram entre si um contrato promessa
de compra e venda, no qual aquela e esta ocupam as posies
jurdicas de promitente alienante e de promitente adquirente,
respectivamente (arts 410 n 1, 874, 879 a) e b) do Cdigo Civil).
Os promitentes convencionaram que o contrato definitivo
prometido o contrato de compra e venda - seria concludo logo que
o recorrente assim o desejar, desde que a obra se encontre concluda.
Uma conveno desta espcie configura, prima facie, do mesmo
passo uma clusula cum voluerit e cum puerit.
Todavia, pelas j razes apontadas, nenhuma razo obstava
a que o recorrente interpelasse extrajudicialmente o recorrido para o
cumprimento.
E foi o que o recorrente fez, dado que, desde os finais de Dezembro
de 2000, como se diz na matria de facto, comeou a pressionar o
recorrido para a outorga da escritura de compra e venda.
Simplesmente, tendo-se convencionado que o objecto mediato do
contrato definitivo prometido era constitudo pelos apartamentos e
pelas garagens, o recorrente propunha-se celebrar aquele contrato de
alienao - mas apenas no tocante aos apartamentos. Nesse
momento, e mesmo em 15 de Abril de 2001, as garagens no estavam
concludas e mesmo os arruamentos no estavam feitos e os
apartamentos no tinham electricidade.

Ora, tendo-se convencionado que o contrato definitivo prometido

seria celebrado quando a obra se encontrasse concluda, por
concluso da obra deve entender-se no apenas a concluso dos
apartamentos mas tambm das garagens. Obra, no contexto da
promessa, realmente o conjunto dos apartamentos e das garagens,
concluso que indelevelmente inculcada pelo carcter unitrio do
preo, pela utilizao, sempre no singular, do substantivo escritura
pblica, e pela ligao funcional entre os apartamentos e as garagens.
De resto, mesmo no momento em que o recorrente deu por terminado
o contrato promessa, a obra relativa aos apartamentos no se
mostrava concluda, dado que os apartamentos no dispunham de
electricidade e os arruamentos no estavam feitos.
certo que as garagens eram fisicamente independentes do edifcio
dos apartamentos, sendo-lhe exteriores. Porm, essa autonomia fsica
no autoriza na falta de conveno contrria a ciso temporal do
cumprimento, celebrando-se primeiro a escritura relativa aos
apartamentos e, em momento ulterior, a relativa s garagens.
Nestas condies, claro que o recorrente ofereceu um cumprimento
meramente parcial, propondo-se realizar a sua prestao de facto
jurdico-positivo a emisso da declarao de vontade integrante do
contrato definitivo prometido apenas no tocante a um das coisas
prometidas vender.
E, face ausncia do oferecimento pelo recorrente da sua prestao
por inteiro, ao recorrido era licito recusar o seu recebimento, sem
sequer incorrer em mora. E foi justamente essa a atitude do apelado.
E sendo isto exacto, claro que o recorrente no dispunha do direito
potestativo extintivo de resoluo do contrato promessa, concluso
que permanece exacta ainda que se devesse entender que, com aquela
recusa, o recorrido se constituiu na situao de mora. que, como se
notou, a resoluo do contrato reclama, no apenas a mora mas um
incumprimento definitivo.
Portanto, a declarao de resoluo do contrato dirigida pelo
recorrente ao recorrido no deve ter-se por lcita. Todavia, essa
declarao resolutiva sem fundamento tem uma inegvel
virtualidade: torna patente a constituio do recorrente numa situao
de incumprimento definitivo, tornando dispensvel ao recorrente o
percurso da via crucis da fixao do prazo admonitrio, para que o
apelante se constitua naquela situao: quem resolve infundadamente
um contrato revela uma vontade sria, definitiva e consciente de no
o querer cumprir e de se sujeitar s consequncias desse
incumprimento

E esse incumprimento definitivo garante ao recorrido o direito ao

percebimento em dobro da quantia que depositou nas mos do
apelado embora s daquela, como justamente notou a sentena
apelada, a que deva assinalar-se o carcter se sinal.
Todas as contas feitas, bem pode retirar-se esta proposio
conclusiva: a sentena impugnada juridicamente exacta e, por isso,
o recurso deve improceder.
As custas do recurso sero satisfeitas pelo sucumbente: o apelante
(art 446 ns 1 e 2 do CPC).
4. Deciso.
Pelos fundamentos expostos, nega-se provimento ao recurso.
Custas pelo recorrente.
Henrique Antunes (Relator)
Regina Rosa
Artur Dias
[1] Acs. do STJ de 16.10.86, BMJ n 360, pg. 534 e da RC de
23.03.96, CJ, 96, II, pg.24.
[2] Acs. do STJ de 26.09.95, CJ, STJ, III, pg. 22 e de 16.01.96, CJ,
STJ, III, pg. 43.
[3] Acs. da RC de 11.01.94, BMJ n 433, pg. 633, do STJ de
21.10.88, BMJ n 380, pg. 444 e de 30.05.89, BMJ n 387, pg. 456
e da RC de 21.01.92, CJ, I, pg. 86.
[4] Antnio Menezes Cordeiro, Direito das Obrigaes, 2 vol.
AAFDL, 1980, pg. 457, Baptista Machado, RLJ Ano 118, pg. 275,
Brando Proena, Do Incumprimento do Contrato Promessa
Bilateral, cit., pg. 87 e A Hiptese da Declarao (Lato Sensu)
Antecipada de Incumprimento por parte do Devedor, Estudos em
Homenagem ao Professor Doutor Jorge Ribeiro de Faria, Coimbra
Editora, 2003, pg. 364, e Antunes Varela, Das Obrigaes em Geral,
vol. II, pg. e Pessoa Jorge, Direito das Obrigaes, AAFDL, pg.
296; Acs., v.g. da RC de 24.03.92 e 28.05.92, CJ, XVII, II, pg. 50 e
XVIII, III, pg. 115 e do STJ de 07.03.91, BMJ n 405, pg. 458.
[5] Calvo da Silva, A Declarao da Inteno de no Cumprir,
Estudos de Direito Civil e Processo Civil (Pareceres), Coimbra, 1996,
pg. 137.
[6] Acs. do STJ de 05.12.06 e 29.06.06 www.dgsi.pt.
[7] Ac. do STJ de 07.03.06, www.dgsi.pt.

[8] Joo Batista Machado, Pressupostos da Resoluo por

Incumprimento, Obra Dispersa, vol I, Scientia Iuridica, Braga, 1991,
pgs. 135 a 137 e Pessoa Jorge, Ensaio sobre os Pressupostos da
Responsabilidade Civil, Lisboa, 1968, pg. 20, nota 3, e Ac. do STJ
de 05.07.07, www.dgsi.pt.
[9] Joo Baptista Machado, Pressupostos da Resoluo por
Incumprimento, Obra Dispersa, vol I, Scientia Iuridica, Braga, 1991,
pg. 164 e Ac. do STJ de 10.07.08, www.dgsi.pt.
[10] Pedro Romano Martinez, Da Cessao do Contrato, Almedina,
Coimbra, 2005, pg. 139 e Ac. da RP de 27.04.95, BMJ n 446, pg.
352.
[11] Ac. do STJ de 29.06.96, www.dgsi.pt.
[12] Cfr., sobre o problema, Antnio Pinto Monteiro, Denncia de
um contrato de concesso comercial, RLJ, Separata, 1998, pgs. 71 a
73 e Paulo Mota Pinto, Interesse Contratual Negativo e Interesse
Contratual Positivo, vol. II, Coimbra, 2009, pg. 1674, nota 4861.
[13] Como sucede, por exemplo, no tocante ao contrato promessa.
Cfr. Ac. do STJ de 09.05.95, CJ (STJ), II, pg. 66
[14] Ac. do STJ de 28.11.75, BMJ n 251, pg. 272 e Pedro Romano
Martinez, Da Cessao do Contrato, Almedina, Coimbra, 2005, pgs.
71 e 72 e 175.
[15] Vaz Serra, Contrato-Promessa, BMJ n 74, 1958, pg. 6.
[16] O ponto duvidoso. Antnio Menezes Cordeiro O Novssimo
Regime do Contrato Promessa, Estudos de Direito Civil, vol. I,
Coimbra, 1987, pg. 85 - sustenta que no se trata de verdadeira
resoluo; contra, Brando Proena, Do Incumprimento do Contrato
Promessa Bilateral. A Dualidade Execuo Especfica Resoluo,
Coimbra, 1987, pg. 153.
[17] Almeida Costa, Direito das Obrigaes, 7 edio, Almedina,
Coimbra, 1998, pgs. 375 e 376 e Pedro Romano Martinez, Da
Cessao do Contrato, Almedina, Coimbra, 2005, pg. 127 e Sousa
Ribeiro, O Campo de Aplicao do Regime Indemnizatrio do Artigo
442 do Cdigo Civil: Incumprimento ou Mora? BFDUC, Volume
Comemorativo, Coimbra, 2003, pgs. 211 e ss. Este ltimo autor
entende que o contraente fiel que pede o valor do sinal ou da coisa
sem haver incumprimento definitivo fica sujeito excepo do
cumprimento, mas que se houver incumprimento, ainda que fora da
extino do prazo admonitrio, fica excluda a oferta do
cumprimento.
[18] Assim, v.g, os Acs do STJ de 01.07.08, www.dgsi.pt., e de
27.11.97, BMJ n 471, pg. 388. Este ltimo indica, todavia,
jurisprudncia de sentido contrrio, reafirmada, por exemplo, pelo
Ac. do STJ de 10.02.98, CJ, STJ, VI, I, pg. 63.

[19] Assim, v.g. os Acs. do STJ de 12.01.10 e de 06.10.11,

www.dgsi.pt. Uma recenso da jurisprudncia sobre o ponto pode lerse Antnio Menezes Cordeiro Tratado de Direito Civil Portugus,
II, Direito das Obrigaes, Tomo II, 2010, Almedina, Coimbra, 2010,
pgs. 388 e 389 que, de resto, sustenta que, para o efeito
considerado, suficiente a simples mora.
[20] Mas claro que, quando isso no suceda i.e., quando a
promessa se mostre destituda de prazo de cumprimento no h
motivo para por em causa a sua validade e eficcia. Assim, para o
direito anterior - o Assento do STJ de 4 de Maro de 1966, que
declarou que para a validade formal da promessa de venda de
imveis no era necessria a fixao de prazo a doutrina citada por
Vaz Serra, RLJ Ano 109, pg. 237. Em todo o caso, a natureza pura
das obrigaes instrumentais dos promitentes no poder deixar de
ter em conta que a interpelao judicial ou extrajudicial no poder
ser feita arbitrariamente ou com violao das regras da boa f,
impedindo o cumprimento da outra parte ou encobrindo mesmo um
no cumprimento.
[21] Joo Batista Machado, Pressupostos da Resoluo por
Incumprimento, Obra Dispersa, vol I, Scientia Iuridica, Braga, 1991,
pg. 188.
[22] Antunes Varela, Das Obrigaes em Geral, vol. II, 5 edio,
Almedina Coimbra, 1992, pgs. 45 e 45, Vaz Serra, RLJ, Anos 104,
pg. 302 e 110, pg. 326, e Jos Carlos Brando Proena, A
Resoluo do Contrato no Direito Civil, Coimbra Editora, 2006,
pgs. 116 a 119 e notas (319) a (326) e Do Incumprimento do
Contrato-Promessa Bilateral, A Dualidade Execuo EspecficaResoluo, Coimbra, 1996, pgs. 110 a 115.
[23] Calvo da Silva, Sinal e Contrato Promessa, Coimbra, 1996,
pg. 144. A jurisprudncia dominante acompanha esta orientao
cfr., v.g., o Ac. do STJ de 29.04.08, www.dgsi.pt. Mas no faltam, no
entanto, espcies jurisprudenciais que sustentam que, em caso de
dvida, deve ter-se como estabelecido um prazo absoluto, por ser de
presumir que os outorgantes quiseram efectivamente vincular-se de
harmonia com os termos do contrato: Acs. do STJ de 19.09.02 e
07.02.08, www.dgsi.pt.
[24] Joo Carlos Brando Proena, Do Incumprimento do ContratoPromessa Bilateral, Coimbra, 1996, pg. 114 e nota 253, e Ac. da RP
de 10.01.84, BMJ n 333, pg. 518.
[25] Ac. do STJ de 01.10.11, www.dgsi.pt.
[26] Ana Prata, O Contrato Promessa e o Seu regime Civil, Coimbra,
2006, pg. 650 e Acs. do STJ de 07.02.08 e de 29.04.98 e da RP de
27.04.04, www.dgsi.pt; contra Fernando de Gravato Morais,
Contrato-Promessa em Geral, Contratos-Promessa em Especial,

Almedina, Coimbra, 2009, pg. 194.

[27] Antunes Varela, Das Obrigaes em Geral, vol. II, 5 edio,
Almedina, Coimbra, 1992, pg. 18, Menezes Leito, Direito das
Obrigaes, Vol. II, Almedina, Coimbra, 2000 pg. 140 e Ribeiro e
Faria, Direito das Obrigaes, Vol. II, Almedina, Coimbra, pg. 265.
[28] Manuel de Andrade, Sentido e Valor da Jurisprudncia, BFDUC,
Vol. XLVIII, Coimbra, 1972, pg. 227.
[29] Alberto dos Reis, Cdigo de Processo Civil Anotado, Coimbra,
1981 vol. IV, pg. 468.
[30] Ac. do STJ de 14.03.06, CJ, STJ, XIV, I, pg. 130 e Antnio
Santos Abrantes Geraldes, Recursos em Processo Civil, Novo
Regime, Almedina, Coimbra, 2007, pg. 271.
[31] Acs. da RL de 10.11.05 e de 19.02.04, www.dgsi.pt. e Lus
Filipe Brites Lameiras, Notas Prticas ao Regime dos Recursos em
Processo Civil, Almedina, Coimbra, 2008, pg. 150.
[32] Eurico Lopes Cardoso, BMJ n 80, pgs. 220 e 221.
[33] Abrantes Geraldes, Temas da Reforma do Processo Civil, vol. II,
3 edio, Almedina, 2000, pgs. 273 e 274.
[34] Acs. do STJ 08.11.95, CJ, STJ, 95, III, pg. 293 e da RP de
20.02.01, www.dgsi.pt.
[35] Ac. do STJ de 29.09.95, www.dgsi.pt.
[36] Juan Montero Aroca, Valoracin de la prueba, regras legales,
Quaderni de Il giusto processo civile, 2, Stato di diritto e garanzie
processualli, a cura di Franco Cipriani, Atti delle II Giornate
internazionali de Diritto processualle civile, Edizione Scientifiche
Italiene, 2008, pgs. 44 e 45.
[37] Michelle Taruffo, La Prueba, Marcial Pons, Madrid, 2008, pgs.
42 e 43.
[38] Ac. da RC de 18.05.94, BMJ n 437, pg. 598.
[39] Antunes Varela, RLJ Ano 116, pg. 330.
[40] Miguel Teixeira de Sousa, Estudos sobre o Novo Processo Civil,
Lisboa, Lex, 1997, pg.
[41] Neste sentido, Jos Lebre de Freitas, A. Montalvo Machado e
Rui Pinto, Cdigo de Processo Civil Anotado, Volume 2, Coimbra
Editora, pg. 629 e Acs. do STJ 20.02.01 e 20.11.01, www.dgsi.pt;
contra, defendendo que a apreciao da prova deve ser realizada
separadamente para cada facto, Miguel Teixeira de Sousa, Estudos
sobre o Novo Processo Civil, Lex, pg. 348.
[42] Miguel Teixeira de Sousa, As Partes, o Objecto e a Prova na
aco declarativa, Lisboa, 1995, pg. 239.

[43] Ac. da RC de 11.10.94, BMJ n 440, pg. 560. O ponto no

lquido, sendo discutvel se no se trata, antes, de uma nulidade da
deciso por excesso de pronncia (art 668 n 1 d), 2 parte, do CPC).
[44] Acs. da RC de 03.04.86, BMJ n 356, pg. 453 e do STJ de
27.10.94 e 05.07.94, BMJ ns 440, pg. 478 e 439, pg. 479,
respectivamente; Jos Lebre de Freitas, A. Montalvo Machado e Rui
Pinto, Cdigo de Processo Civil Anotado, vol. 2, Coimbra Editora,
2001, pg. 631.
[45] Ac. da RC de 02.11.94, BMJ n 441, pg. 409.