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ABATRACT
The aim of this article is to evidence the main questions presented by the Minister
Carlos Ayres Brito in a judgment session of unconstitutionality direct action (ADIN
3510) related to the article 5th of the law number 11.105/2005, occurred on March 5th
2008, in the Federal Supreme Court, in order to consider unjustified the foregoing
action, admitting as constitutional the legal dispositive that authorizes the use of
cryopreserverd embryos
conditions. In disagreement to what was exposed by the Minister, and with the
agreement to the idea brought from the unitary branch, that supposes the identity
between person and man, considering that the definition of people is used to all human
life, what guides to the acceptance of embryo as addressed to the right of life and
dignity, as the 1988 federal constitution takes a position of human being as a center of
juridical ordained , focus on the origin of the direct unconstitutionality action to offend
the rules from the Magna Letter. From this premise its analyzed the main arguments
brought from the foregoing judgment through the bioethics, demonstrating that the right
to health and the free scientific manifestation, even presenting the constitutional
ordering are not absolute to the human life, it also warns the other possible scientific
alternatives (using the adult stem cells) to guarantee the life or its improvement
(believing that everybody has access to those advanced biomedicine). It also
emphasizes, as a matter of casual imperative, the cultivation of the so-called excess
embryos and the lack of assisted reproduction regulation despite the biotechnology
advances achieved by the Brazilian medicine professionals.
INTRODUO
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Esta revoluo nas cincias biomdicas teve repercusso em diversas outras reas do
conhecimento, no s por quebrar paradigmas, mas tambm pelos meios a serem
utilizados para a obteno dos resultados almejados. A utilizao de embries
excedentes crioconservados nas pesquisas com clulas-tronco foi um deles. Questo da
qual se ocupa tambm a biotica como ramo do conhecimento que discute as
implicaes dos avanos cientficos luz de valores e princpios morais.
No Brasil, a Lei de Biossegurana (Lei 8.794/95), sancionada pelo ento presidente
Fernando Henrique Cardoso, em 1995, a qual proibia as pesquisas com embries, foi
revogada, em 2005, com o advento da Lei n. 11.105/2005, ficando, portanto, em vigor
apenas dez anos.
O novo diploma legal, a Lei n. 11.105/2005 (Lei de Biossegurana), ao contrrio da
anterior, permite, para fins de pesquisa e terapia, a utilizao de clulas-tronco
embrionrias obtidas de embries humanos produzidos por fertilizao in vitro e no
utilizados no respectivo procedimento, desde que sejam inviveis e estejam congelados
h 3 (trs) anos ou mais, na data da publicao da Lei, ou que, j congelados na data da
publicao desta Lei, depois de completarem 3 (trs) anos, contados a partir da data de
congelamento. Exige-se, ainda, o consentimento dos genitores para tal utilizao.
A ao proposta pelo ento Procurador-Geral da Republica, Cludio Fonteles,
questionando a constitucionalidade do supracitado dispositivo legal, acirrou a complexa
discusso acerca do incio da vida humana em face da dignidade humana.
Na sesso de julgamento da Ao Direita de Inconstitucionalidade n. 3510, ocorrida em
05 de maro de 2008, no Supremo Tribunal Federal, o Ministro Carlos Ayres Brito
apresentou voto no sentido de considerar improcedente a referida ao, admitindo,
portanto, no existir violao Constituio Federal de 1988 no que diz respeito
permisso dada pelo dispositivo legal quanto utilizao de embries crioconservados
em pesquisas cientficas com clulas-tronco.
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Os argumentos trazidos pelo Ministro em seu voto para justificar a utilizao dos
embries nestas pesquisas constituem o ponto de partida do presente trabalho, no qual
sero analisados os principais fundamentos para a (no) liberao de tais pesquisas.
Almeja-se, portanto, indicar questes relacionadas permisso legal da utilizao de
embries humanos crioconservados para pesquisas com clulas-tronco, discutindo, no s
o incio da vida para a incidncia do direito vida e dignidade destes embries, mas
tambm outros pontos relevantes a serem observados neste caso, tais como a gerao de
embries excedentes, o alcance social dos supostos resultados destas pesquisas, a atuao
da mdia, bem como a ponderao entre estes direitos ( vida e dignidade humana) e os
direitos sade e a livre manifestao cientfica.
No se busca, importante ressaltar, uma anlise maniquesta, na qual a cincia seria a
grande vil, mas apenas a indicao de questes ticas relevantes quanto atuao
cientfica nas pesquisas com clulas-tronco embrionrias.
AS CLULAS MILAGROSAS
Fbio Firmabach Pasqualotto (2007, p. 23), mdico especialista em reproduo humana,
define as clulas-tronco como clulas indiferenciadas que possuem a capacidade de se
subdividir indefinidamente (auto-replicao). Estas clulas, quando submetidas a
estmulos ou condies ideais, desenvolvem a capacidade de se diferenciar e originar
clulas especializadas dos tecidos constituintes do organismo. Podendo ser, quanto
natureza, embrionrias ou adultas. Aquelas so encontradas em estgios iniciais psfertilizao, podendo ser classificadas como totipotentes ou pluripotentes1, conforme
seu potencial de diferenciao. J as clulas adultas podem ser extradas de diversos
tecidos, tais como a medula, a placenta e o cordo umbilical, possuindo capacidade de
diferenciao mais limitada.
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Apesar destas clulas serem estudadas desde a dcada de 60, consoante salienta Wilmar
Luiz Barth (2006, p. 22), em termos de importncia destaca-se a publicao dos
resultados de duas pesquisas, em 1998, pela empresa Geron Corporations de Merlon
Park, na Califrnia, USA, quanto ao isolamento e cultivo em laboratrio de linhas de
clulas-tronco.
Uma delas tinha sido realizada em Wisconsin, Madison, pelo cientista James Thomson,
o qual isolou clulas-tronco provenientes de embries na fase de blastocitos, ou seja,
contendo aproximadamente 200 clulas, no estgio correspondente a 4 ou 5 dias da
fecundao. A equipe chefiada pelo mencionado cientista conseguiu cultivar estas
clulas, obtendo cinco linhagens independentes, as quais deram origem s clulas de
vrios tecidos diferenciados. A segunda pesquisa foi desenvolvida por John Gearhart,
em Baltimore, USA. Nesta investigao foram utilizados fetos abortados.
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A Lei de Biossegurana
No Brasil, o artigo 5 e pargrafos da Lei n. 11.105/2005, conhecida como Lei de
Biossegurana, cuja constitucionalidade foi questionada mediante a Ao Direta de
Inconstitucionalidade n. 3510, permite que, para fins de pesquisa e terapia, sejam
utilizadas clulas-tronco embrionrias obtidas de embries humanos produzidos por
fertilizao in vitro e no utilizados no respectivo procedimento, desde que atendidas
duas condies: sejam embries inviveis e estejam congelados h 3 (trs) anos ou
mais, na data da publicao da Lei. Alm disso, dispe a necessidade de consentimento
dos genitores.
Em 30 de maio de 2005, o ento Procurador-Geral da Repblica, Cludio Fonteles,
prope a Ao Direita de Inconstitucionalidade questionando, com fulcro no direito
vida e dignidade da pessoa humana esculpidos na Constituio Federal de 1988, o art.
5 do supracitado diploma legal, que permitia a utilizao de embries crioconservados.
Admitia o Procurador-Geral que a vida comea com a fecundao do vulo.
Inicia-se no Supremo Tribunal Federal discusso acerca do inicio da vida humana a fim
de que fosse determinada a partir de quando o ser humano teria seus direitos vida e
dignidade respeitados. Para tanto, o relator, Ministro Carlos Ayres Brito, acolhe a
solicitao do mencionado procurador no sentido de determinar a realizao de audincia
pblica com a finalidade de que fossem ouvidas as principais autoridades das diversas
reas do conhecimento relacionadas questo em tela. Foram ento ouvidas, na sesso
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Um olhar biotico
O termo congelado, doado, inservveis so expresses que adjetivam, geralmente, coisas, objetos, razo
pela qual, seguindo a melhor doutrina, sero evitados no presente trabalho.
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Peter Singer defende, em tica Prtica (2006, p. 165), a utilizao de embries crioconservados em
pesquisas cientficas, afirmando que estes no podem ser considerados pessoas, vez que no possuem
conscincia, no sentindo dor. Entendimento que no pode prosperar tendo em vista a existncia de
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Neste diapaso, vale frisar que a Carta Magna no apresenta qualquer indicao do
significado de pessoa, mas exprime o direito vida sem restrio do estgio em que esta
se verifique. Ora, no h como negar que no embrio j h vida humana, que merece
estados em que as pessoas ainda que no sintam dor, conforme ocorre no caso de coma, ou anestesia,
continuam a serem destinatrias do direito vida e dignidade humana.
Imperativo frisar, ainda, o entendimento de H. Tristram Engelhardt, em Fundamentos da Biotica (1998)
para quem existe uma distino entre ser humano e vida biolgica humana. Destarte, para ele apenas
os seres racionais, autoconscientes, livres em suas opes morais so seres humanos; os indivduos com
mera vida biolgica no teriam, em seu entendimento, valor intrnseco, no havendo bice, portanto, no
caso dos embries, ao descarte ou a destruio para extrao de clulas-tronco para fins teraputicos.
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proteo, sendo imperativo indicar, por relevante, que o embrio humano na fase em
que se defende seja utilizado nas pesquisas (4 a 5 dias) j contm todas as informaes
genticas. Alis, Lenise Garcia, Doutora em Microbiologia e Professora do Instituto de
Biologia da Universidade de Braslia, ressaltou, na audincia pblica realizada no
Supremo Tribunal Federal, que esse embrio possui todas as informaes genticas que
o caracterizaro, inclusive quanto ao sexo e a doenas genticas.
Por conseguinte, este embrio, ser que pertence a espcie humana, ainda que no tenha
conscincia destinatrio da proteo vida, no se constituindo como fato relevante a
permisso legal de sua destruio a necessidade de ao humana externa para nascerem.
H apenas, no caso da crioconservao deste embrio uma suspenso do ciclo vital pelo
qual todos os seres humanos adultos j passaram. 4
Neste sentido, Jussara Maria Leal de Meirelles (2003, p.94) adverte que
Mnica Aguiar (2005, p. 32) ressalta que a pessoa, para existir, no precisa de
legislao prvia. Ao contrrio, um ser ontologicamente pr-sente, independentemente
da prvia configurao legal.. Destarte, ainda que a Constituio Federal de 1988 no
indique o significado de pessoa, isto no autoriza considerar o embrio excludo da
proteo vida.
Em que pese corrente divergente, a qual se filiou o Ministro Carlos Ayres Brito,
importante trazer baila que a partir da Constituio da Repblica de 1988, foi
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Trs correntes doutrinrias principais se referem condio jurdica do nascituro, ou seja, se ele tem ou
no personalidade jurdica: a corrente natalista que afirma que a personalidade comea a partir do
nascimento com vida; a da personalidade condicional que sustenta que a personalidade comea a partir da
concepo, com a condio de nascer com vida e por fim a corrente concepcionista para a qual a
personalidade comea com a concepo.
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colocado o ser humano como causa e fins nicos de todo o ordenamento jurdico, assim
os direitos reconhecidos ao nascituro pela Lei Civil tutelam interesses patrimoniais, os
quais no esto sendo vislumbrados quando se discute a utilizao das clulas-tronco
embrionrias nas pesquisas cientficas. (BARBOZA, 2005, p. 256).
Ora, fulcrou-se o Ministro Carlos Ayres Britto apenas no art. 2 do Cdigo Civil em
seus argumentos, no entanto, deve-se salientar que este mesmo diploma legal no art.
1597 reconhece aos chamados embries excedentrios o direito filiao. Destarte, se
lhe foi conferido tal direito com nuances patrimoniais, no h como sustentar qualquer
impossibilidade de serem estes embries destinatrios tambm do direito vida e
dignidade.
H que se notar, ainda, que o Brasil signatrio do Pacto de So Jos da Costa Rica, o
qual foi citado pelo atual Procurador Geral da Repblica, Antnio Fernando de Souza,
na sesso de julgamento da Ao Direta de Inconstitucionalidade em tela. Este tratado
internacional prev em seu artigo 4 que toda pessoa tem direito ao respeito vida, o
qual deve ser protegido pela lei e, em geral, desde o momento da concepo.
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Neste sentido, basta verificar-se o acesso dos cidados brasileiros as prprias tcnicas
de fertilizao in vitro, as quais, apesar de avanadas em termos biotecnolgicos, esto
muito alm das possibilidades de muitos brasileiros que almejam os benefcios de tais
tcnicas. Ou seja, no h uma distribuio eqitativa, igualitria dos avanos
biotecnolgicos em geral, e os resultados obtidos com as clulas-tronco no fugiro a
esta realidade.
Outra questo que se impe no que diz respeito suposta preservao do direito sade
indicada pelo Ministro so as patentes. Juan Ramn Lacadena (2005, p. 71) ressalta que
as supostas possibilidades de resultados trazidos pelas pesquisas com clulas-tronco j
intensificaram a luta das patentes de linhagens obtidas a partir destas clulas. Neste
diapaso, verifica-se que a versatilidade das clulas-tronco embrionrias e a
conseqente perspectiva industrial que estas podem trazer as tornam muito mais
interessantes. Renata Rocha (2008, p. 32) ressalta que no se pode afirmar que os
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Oportuno ainda ponderar a suposta inviabilidade dos embries indicada pela Lei n.
11.105/2005, utilizada pelo Ministro Carlos Ayres Brito como fundamento para a
liberao destes em pesquisas cientificas, considerando-se apenas trs possveis destinos
para eles: o congelamento permanente, o descarte ou a utilizao para pesquisas
cientficas. Assim, a ltima alternativa deveria ser a escolhida por caracterizar-se como
a mais solidria visto que proporcionariam a melhoria de vida de muitas pessoas
doentes que vivem sem esperana de cura. Neste sentido, uma questo impe-se: quem
poderia indicar a inviabilidade desses embries crioconservados, se at mesmo a
comunidade cientifica no consegue atingir um consenso a este respeito?
No Brasil, o Instituto Nacional de Propriedade Intelectual, em estudo intitulado Patentes de Clulastronco Cenrio Atual demonstra que o patenteamento de clulas-tronco no Brasil dominado por
estrangeiros, sendo que das 102 patentes concedidas apenas 1 (uma) era brasileira, porm em convnio
com instituio estrangeira. Muitas destas referem-se a procedimentos ou produtos advindos de clulastronco embrionrias, ou seja, so fruto da destruio de embries humanos, de vida humana.
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Vislumbra-se ento mais uma questo a ser discutida tambm no campo da biotica:
para solucionar estes problemas sero criados embries destinados especificamente para
as pesquisas cientficas? Seriam criadas vidas em laboratrios destinadas destruio?
Neste diapaso, ressalta, ainda, Wilmar Luiz Barth (2006, p. 245) que nos Estados
Unidos h notcias de que para se produzir embries em laboratrio, apesar de o
National Institute of Health recomendar o no-pagamento de vulos e espermatozides,
so comprados vulos de mulheres que se submetem a procedimentos de superovulao
com riscos para a sade, em troca de determinada compensao econmica.7
O ginecologista Jos Gonalves Franco Jnior, detentor do maior banco de crioconservao do Brasil,
em reportagem publicada pela Folha de So Paulo, em 10.03.2008, rechaa a suposta inviabilidade dos
embries aps o prazo de 3 (trs) anos, alegando que sua clnica j obteve 402 nascimentos de bebs a
partir de embries criopreservados, a maioria acima de trs anos de congelamento. Alis, a mencionada
reportagem ressalta o nascimento de um beb a partir de um embrio crioconservado por 8 anos.
Vale frisar que a Revista Veja, em 31.08.2005, veiculou a reportagem intitulada As biofbricas, a qual
tratava da utilizao de embries e fetos como fonte de clulas-tronco pela indstria cosmtica,
noticiando-se a existncia de tratamento antienvelhecimento base de injees de clulas-tronco
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Vale frisar que, consoante declina Renata Rocha (2008, p. 85) a permisso de utilizar
embries para fins de pesquisas cientficas abre espao para que experincias outras
sejam colocadas em prtica, inclusive, experimentos cientficos de cunho eugnico.
No se pode considerar os argumentos trazidos pelo Ministro Carlos Ayres Brito em seu
voto, visto que no h como negar-se humanidade ao embrio crioconservado. O fato
dele no possuir clulas celebrais no bastante para desconsiderar-se a existncia de
vida humana, vez que ele no as possui apenas por ter o seu ciclo vital de
desenvolvimento suspenso.
Quanto lgica utilitarista de que seria mais vantajoso utilizar estes embries
crioconservados em pesquisas cientficas do que descart-los ou conden-los a
crioconservao eterna, h que se ponderar ser uma soluo injustificada para um
problema posto pela gerao de embries por clnicas de reproduo assistida em
nmero superior queles que realmente sero utilizados devido a fatores principalmente
econmicos.
A inexistncia de qualquer regulamentao8 para esta prtica biotecnologica consiste em
uma das razes pelas quais estes embries continuam a serem gerados, perpetuando um
problema que segundo o que posto pelos defensores das pesquisas com clulas-tronco
embrionrias poderia ser resolvido com a suposta salvao ou melhoria da vida de
pacientes que padecem de males para os quais a cincia ainda no tem cura.
extradas de fetos. Quatro sesses, ao custo total de 50.000 dlares, seriam capazes de eliminar rugas,
aumentar a calvcie e manter a libido a mil [...] Para tanto, mulheres jovens e pobres so incentivadas a
interromper a gravidez por volta do terceiro ms para vender o feto. O preo: 200 dlares cada um. Para
ganharem um dinheiro extra, algumas engravidam apenas para abortar.
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Juan Ramn Lacadena (2003, 68) adverte que na Alemanha a lei de reproduo assistida obriga a
transferncia para o tero materno de todos os embries obtidos com esta tcnica.
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Uma alternativa seria a liberao destes embries para adoo, a qual no macularia o
planejamento familiar esculpido na Constituio Federal e mencionado no voto do
Ministro Carlos Ayres Brito. No entanto alguns empecilhos tambm so vislumbrados.
O consentimento dos genitores um deles. No h como afirmar que estes genitores
consentiriam em doar os embries para outras pessoas, por isso esta alternativa merece
avaliao, apesar de constituir-se em uma opo que em absoluto no macularia a
dignidade destes embries, dos adotantes ou dos genitores biolgicos.
Destarte, em que pese a indagao trazida por Jussara Maria Leal de Meirelles (2000, p.
220) quanto a aceitabilidade tica desta alternativa, vez que, em seu entendimento
poderiam os adotandos (embries) serem sujeitados aos riscos do congelamento e
descongelamento a fim de atender aos futuros adotantes, alm da possibilidade de
instrumentalizao dos seres humanos que seriam gerados com a finalidade de atender a
adoo, pondera-se que a devida regulamentao destas adoes poderiam impedir tais
riscos.
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Consideraes finais
Frise-se que, ao contrrio do que quer fazer crer aqueles que defendem a utilizao
destes embries para a cincia como uma til e solidria soluo para o problema
gerado por estes embries excedentes, pode-se vislumbrar que muitos de seus genitores
no daro o consentimento indicado no art. 5 da Lei n. 11.105/2005. Logo, ainda que
liberadas as pesquisas este problema continuar a existir. Urge, preliminarmente,
portanto, algum tipo de regulamentao a fim de disciplinar a conduta destas clnicas a
exemplo do que j ocorre na Alemanha e na Itlia, evitando-se a criao destes
embries excedentrios.
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A deciso que passa a configurar-se no Supremo Tribunal Federal alm de contrria aos
fundamentos do Estado Democrtico de Direito institudo pela Constituio Federal e
aos princpios ticos, no pe fim as complexas questes que envolvem os embries
excedentes crioconservados.
Por conseguinte, verifica-se que as razes trazidas pelo Ministro Carlos Ayres Brito em
seu voto, no justificam a permisso da utilizao dos embries crioconservados nas
pesquisas com clulas-tronco. Alis, esta autorizao desrespeita os princpios ticos
que visam promover o bem, em relao aos pacientes portadores de doenas e leses
incurveis, mas sem causar mal, que no caso em tela seria a destruio do embrio de
um ser humano.
REFERNCIAS
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SILVA, Mnica Neves Aguiar. Direito Filiao e Biotica. Rio de Janeiro: Forense.
2005.
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