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Colloque du XXIme anniversaire

du Magistre en droit
des techniques de linformation
et de la communication

Le march du jeu vido


au regard du droit de la concurrence
Intervention de Madame Florence CHERIGNY
Matre de Confrences la Facult de Droit et des Sciences Economiques de Poitiers
Directrice adjointe du Magistre en Droit des TIC.

Sommaire
I. La rgulation de la concurrence dans le secteur de la cration des jeux vido

A. Le contrle des accords de licence conclus entre


les fabricants de consoles et les dveloppeurs de jeux.

B. Le contrle de laccs aux licences :


mesures techniques de protection et interoprabilit

II. La rgulation de la concurrence au stade de la distribution des jeux vido

A. La lutte contre les importations parallles de la Commission europenne

B. Les pratiques dnonces devant les autorits franaises de la concurrence

lments de bibliographie

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1) Enqutes, tudes et rapports officiels

10

2) Dcisions de la Commission europenne

10

3) Dcisions du Conseil de la concurrence

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4) Dcisions des autorits judiciaires

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Faites-vous partie des millions de familles europennes qui ont consacr des sommes importantes aux jeux vido pendant les annes 90 ? Si cest le cas, vous avez sans doute t victime
dinfractions graves au droit de la concurrence qui ont conduit la Commission europenne infliger lamende la plus leve jamais prononce pour une infraction verticale , cest--dire une infraction entre un producteur et ses distributeurs. En effet, Nintendo et sept de ses distributeurs
officiels ont t condamns en 2002 une amende de 168 millions deuros pour stre entendus en
vue de lutter contre les importations parallles et empcher ainsi la commercialisation de produits faible prix. lpoque, le commissaire europen la concurrence, Mario Monti, avait dplor des carts de prix pouvant aller jusqu 67 % pour les mmes produits. Les amateurs de jeux
vido, sensibles cet intrt de Mario Monti pour leur passe-temps prfr, avaient alors rebaptis le commissaire europen Super Mario , en rfrence au super-hros cr par Nintendo.
peine deux mois plus tard, peut-tre influencs par cette plaisanterie, les services de Mario
Monti dnonaient la position dominante du Pre Nol sur un march des cadeaux de fin danne
de plusieurs milliards deuros de chiffre daffaires, au dtriment du porte-monnaie des parents. Le
cartel, constitu notamment par les socits Pre Nol, Santa Claus et Halloween, se voyait infliger une amende virtuelle de 478 millions deuros, Bruxelles refusant de faire des commentaires
avant le 1er avril. Aprs ce beau poisson de Nol, comment croire que les eurocrates nauraient pas
dhumour ?
De manire plus srieuse, on observera que la svre condamnation de Nintendo en 2002 faisait suite une longue enqute relative au secteur des jeux vido engage, de sa propre initiative,
par la Commission europenne en 1996. Cette enqute denvergure avait dabord conduit la
Commission europenne communiquer des griefs Nintendo, Sega et Sony propos de leurs accords de licences sur le dveloppement de jeux compatibles avec des consoles. La Commission
considrait que les trois fabricants de consoles, qui taient galement prsents sur le march des
logiciels de jeux compatibles avec leurs consoles, proposaient des accords standards restrictifs de
concurrence. Suite des consultations avec les services de la commission, Nintendo, Sega et Sony
ont fait amende honorable et modifi le contenu de leurs accords. La Commission europenne a
considr ces nouveaux accords compatibles avec le droit communautaire, mais elle a poursuivi
son enqute sur les pratiques de distribution du groupe Nintendo jusqu la condamnation de ce
dernier en 2002.
Ce contexte permet dj dclairer les diffrentes facettes du rle des autorits de la concurrence sur le march du jeu vido. Il illustre la palette des outils de la ngociation la sanction,
de la carotte au bton dont disposent ces autorits pour rguler le jeu de la concurrence. Car,
bien entendu, la Commission europenne na pas le monopole de cette rgulation du march du
jeu vido. Et les autorits franaises de la concurrence peuvent dailleurs se targuer davoir jou
un rle prcurseur dans ce secteur. En effet, ds 1990, soit six ans avant le dbut de lenqute
lance par la Commission europenne, notre ministre de lconomie ouvrait une enqute sur le
secteur des jeux vido et, lissue de cette enqute il dcidait de saisir le Conseil de la concurrence. Plusieurs dcisions du Conseil de la concurrence ont alors sanctionn des pratiques mises
en uvre dans la distribution des jeux vido.
Lanalyse compare des dcisions ainsi rendues par la Commission europenne et le Conseil de
la concurrence est riche denseignements. Elle rvle dabord une rassurante convergence de mthode pour analyser les diffrents marchs du jeu vido. lissue de raisonnements trs proches,
les autorits de la concurrence se sont toujours accords pour dissocier le march des jeux vido
sur consoles, du march des jeux vido sur micro-ordinateur. Elles ont galement nettement distingu le march des consoles de jeux vido du march des logiciels de jeux vido, bien que les socits mises en cause aient systmatiquement prtendu que la concurrence interviendrait au niveau des systmes, cest dire la console de jeu et les logiciels de jeux considrs comme un tout,
hardware et software. Enfin, des dcisions ont mis en vidence certains marchs connexes trs
lis lindustrie du jeu vido, par exemple le march des accessoires lis aux consoles de jeux (la
question dune ventuelle segmentation par produit restant dailleurs ouverte 1), le march des

1 C2006-38 / Lettre du ministre de lconomie, des Finances et de lIndustrie du 13 avril 2006, aux conseils
du groupe Deutsche Bank, relative une concentration dans le secteur des jeux vido, BOCCRF du 15 septembre 2006.

magazines consacrs aux jeux vido 2, ou le march des autocollants et cartes collectionner reproduisant des personnages de jeux vido 3, notamment les fameux Pokmons.
Surtout, la description par la Commission europenne et le Conseil de la concurrence de ltat
de la concurrence sur ces diffrents marchs du jeu vido est digne dintrt. Elle fait apparatre
un secteur trs concentr, opposant dans le cadre dune guerre des consoles, deux ou trois acteurs
majeurs dont lhgmonie peut tre brutalement remise en cause, du fait de lintroduction de nouvelles gnrations de matriel. Elle renvoie limage dun secteur domin vers lamont par des entreprises qui fabriquent des consoles de jeux et ditent des logiciels de jeux destins, et vers laval,
par des grands fabricants ou diteurs intgrant leurs propres rseaux de distribution. A ce titre,
elle corrobore parfaitement les rsultats de lenqute ralise par Alain et Frdric Le Diberder,
en 2001, la demande du CSPLA. Ces auteurs dcrivaient dans le secteur des jeux vido un vritable systme des poupes russes de la domination , systme se manifestant par la toute puissance des fabricants de consoles exerant leur domination sur des diteurs domins, qui exercent
eux-mme leur domination sur des crateurs sous-traitants et sous-traits. Ils expliquaient que
les fabricants de consoles ont dpos de nombreux brevets de protection et propos un systme
propritaire ou systme ferm , les diteurs indpendants tant contraints, pour avoir le droit
de proposer un titre, dobtenir du fabriquant une approbation et de lui verser des royauts sur les
ventes reprsentant jusqu 20 % du prix de vente TTC. Le rapport Fries remis en 2004 au ministre de lconomie estimait galement que les fabricants de consoles frisent parfois labus de position dominante .
Ces dcisions dmontrent que la trs forte intgration verticale dont profitent les acteurs dominants du secteur peut effectivement dboucher dune part sur une utilisation abusive des droits
de proprit intellectuelle, dautre part sur des pratiques de distribution trs douteuses. A cet
gard, le contexte de laffaire Nintendo est dailleurs fort rvlateur, puisque cest tout la fois en
tant que constructeur de consoles, diteur de logiciels de jeux destins ces consoles, distributeur
de ses consoles et distributeur de ses logiciels de jeux, que lentreprise Nintendo sest retrouve
mise en cause par la Commission europenne. Ce contexte conomique trs particulier lgitime,
nous allons le voir, la rgulation de la concurrence entreprise tant, en amont, dans le secteur de la
cration des jeux vido (I) quen aval, dans le secteur de la distribution de ces jeux (II).

I. La rgulation de la concurrence dans le secteur de la


cration des jeux vido
Dans le secteur de la cration des jeux vido, le thme des droits de proprit intellectuelle
comme ventuel frein la concurrence sest trouv au cur du dbat relatif la lict des accords de licence conclus entre les fabricants de consoles et les dveloppeurs de jeux (A). Mais ce
thme est aujourdhui susceptible de rebondir, sur le terrain des mesures techniques de protection, travers la brlante question dite de linteroprabilit (B).

A. Le contrle des accords de licence conclus entre


les fabricants de consoles et les dveloppeurs de jeux.
En 1996, les accords de licence standard conus par Nintendo, Sega, et Sony ont donc attir
lattention de la Commission europenne parce quils comportaient une accumulation de restrictions de concurrence. Les concepteurs et les diteurs de jeux ne pouvaient dvelopper ou mettre
des jeux sur le march, moyennant le payement de royauts, que sils sengageaient respecter
lassurance qualit des donneurs de licence et faire tester leurs jeux par les fabricants de
consoles, parfois moyennant un cot additionnel. Ils devaient sous-traiter aux donneurs de licence
la production de leurs jeux, la fabrication des cartouches et des emballages. Par ailleurs, il leur
tait dfendu de commercialiser plus d'un certain nombre de jeux chaque anne, linterdiction
pouvant porter sur le nombre de cartouches de chaque jeu fabriqu et sur le nombre de titres quil
tait permis de produire. Enfin, il tait interdit aux licencis de faire dvelopper ou diter des
jeux par une entreprise autre que celle agre.

2
3

15 janvier 2004
Commission europenne, 26 mai 2004, IP/04/682.

lissue de longues discussions avec les services de la Commission, ces accords standards ont
donc t modifis. Depuis 1998, ces accords ne doivent plus prvoir de limites au nombre de jeux
pouvant tre commercialiss par un licenci. Ils ne doivent pas obliger les licencis avoir leurs
jeux exclusivement produits par le fabriquant de consoles ou par un fabriquant agr. Ils ne doivent pas non plus exiger d'accord pralable du fabriquant sur la qualit du jeu, moins que le licenci dcide, pour un de ses jeux, d'utiliser une marque commerciale du fabriquant. Enfin, les
tests imposs au licenci doivent tre limits la dtection d'erreurs de programmation, des
tests de compatibilit et au contrle du respect de certaines conventions de programmation, et les
licencis doivent avoir la possibilit de faire raliser ces tests par une entreprise indpendante.
Suite ces amendements, la commission a estim que les possibles infractions au droit de la
concurrence de lUE provenant de lapplication des anciens accords avaient cess et que les nouveaux accords de licence proposs permettaient une plus grande concurrence sur le march des
jeux vido compatibles avec des consoles, au bnfice immdiat des consommateurs. Ce constat
optimiste ne saurait cependant luder toutes les difficults 4.
Ainsi, depuis juillet 2006, la Commission europenne semble sintresser de prs aux accords
mettant en jeu les deux formats de DVD nouvelle gnration, qui seront au cur de la future
guerre des consoles de jeux vido. Elle a, en effet, envoy des demandes dinformations aux fondateurs des formats Blu-Ray (format port par Sony) et HD DVD (format port par Microsoft)
concernant leurs contrats dexclusivit. Elle semble notamment sinquiter de la dure de ces exclusivits. Cette inquitude de la Commission europenne sexplique par limportance de la bataille des formats dans le secteur des nouvelles technologies. Cette bataille des formats soulve en
particulier la question fondamentale de savoir dans quelle mesure le refus de titulaires de droits
daccorder, dans des conditions quitables et non discriminatoires, laccs des licences peut-tre
sanctionn. Cest alors indirectement la question des MTP et de linteroprabilit qui peut se
trouver pose.

B. Le contrle de laccs aux licences :


mesures techniques de protection et interoprabilit
On sait que lorganisation dune concurrence sur le march des jeux vido dpend pour une
grande part de linteroprabilit des systmes. Or, plusieurs reprises dj, les autorits de la
concurrence nont pas hsit intervenir, par le biais de concessions de licences obligatoires, de
demandes de publication des interfaces ou dinjonction de mettre en place une interoprabilit,
lorsquil leur semblait que lexistence de systmes propritaires fermait compltement laccs un
march aval. En effet, lapplication de la thorie des ressources essentielles ou des facilits
essentielles permet de caractriser des abus de position dominante lorsque laccs une ressource est essentiel pour pouvoir oprer sur un march driv, le propritaire de cette ressource
pouvant alors tre oblig de garantir cet accs. La question de lapplication de cette thorie aux
MTP mises en place dans les jeux vido pourrait donc tre souleve. Ce qui ne manquerait pas de
susciter problme Car, dune part, les conditions exactes dapplication de cette thorie
napparaissent pas encore trs claires, les dcisions rendues en droit communautaire 5 se rvlant

4 Dune part, le systme des approbations permet aux dpartements ddition des fabricants de consoles de
connatre lavance les projets fort potentiel des diteurs indpendants et dobtenir ainsi des informations
prcieuses sur les innovations de leurs concurrents, soulevant ventuellement la question de la lict de ces
changes dinformations (dans la mesure o le droit de la concurrence condamne lchange dinformations si
la concertation donne une assurance sur la politique suivie par les concurrents et fait ainsi disparatre tout
risque inhrent au jeu de la concurrence). Dautre part, on pourrait sinterroger sur les avantages ventuellement discriminatoires susceptibles dtre accords aux jeux dits par les fabricants de consoles, quil
sagisse dun calendrier de pressage favorable ou dun soutien marketing privilgi. Privilgier systmatiquement ou de manire flagrante la production de jeux vido maison, au dtriment des diteurs indpendants, ces pratiques pourraient tre dnonces comme anti-concurrentielles. Pourraient ainsi tre fustigs,
tous les comportements commerciaux qui excdent les limites dune comptition conomique normale, en ce
quils ne trouvent aucune autre justification conomique que llimination de concurrents effectifs ou potentiels ou lobtention davantages injustifis. Ce qui relve naturellement de la casuistique comme trs souvent en droit de la concurrence.
5 La CJCE, dans son arrt IMS du 29 avril 2004 (C-418/01) considre de faon assez peu explicite que, pour
que le refus dune entreprise titulaire dun droit dauteur de donner accs un produit ou un service indispensable pour exercer une activit dtermine puisse tre qualifi dabusif, il suffit que trois conditions
cumulatives soient remplies, savoir que ce refus fasse obstacle lapparition dun produit nouveau pour lequel il existe une demande potentielle des consommateurs, quil soit dpourvu de justification et de nature
exclure toute concurrence sur un march driv .

sans doute plus volontiers orientes vers la protection de la libre concurrence, que celles rendues
en droit interne, souvent trs protectrices des titulaires de droits exclusifs 6.
Dautre part, lintervention de la fameuse loi DAVDSI suscite galement question. En effet, le
lgislateur, aprs avoir envisag de confier la question de linteroprabilit au Conseil de la
concurrence, a finalement prfr confier celle-ci une nouvelle autorit administrative, lAutorit
de rgulation des mesures techniques (ARMT). Or il reste dterminer si le rgime des MTP mis
en place par cette loi DAVDSI est applicable aux jeux vido, les jeux vido ntant pas mentionns
par cette loi, qui a exclu de son champ dapplication les logiciels ce qui nous renvoie videmment la dlicate question des incertitudes de la qualification du jeu vido. La logique conomique plaide en faveur de lapplication de cette loi DAVDSI aux jeux vido. Il reste savoir si la logique juridique suivra la situation tant encore complique par le fait que la loi (larticle L. 3117 du CPI) impose tout de mme au prsident de lARMT de saisir le Conseil de la concurrence des
pratiques anticoncurrentielles dont il pourrait avoir connaissance dans le secteur des mesures
techniques. Chassez le naturel et le droit de la concurrence revient au galop
Du reste, si vous refoulez le droit de la concurrence par la porte du contrle des pratiques anticoncurrentielles, il peut encore passer par la fentre du contrle des concentrations. Rappelons
quen aot 2004 la Commission europenne a ouvert une enqute concernant le projet de Microsoft et de Time Warner dacqurir conjointement la socit Content Guard (spcialise dans le dveloppement et la concession de licences de droits de proprit intellectuelle affrents aux solutions DRM), enqute pour linstant stoppe en raison de lentre fort opportune de Thomson au
capital. Mais, nul doute que la question reste dactualit, alors que les MTP constituent un march financirement trs prometteur, au cur de la stratgie de distribution dmatrialise des
jeux vido. Cette nouvelle forme de distribution risque, en effet, de remettre profondment en
cause le systme classique de la distribution des jeux vido, un systme de distribution qui fait
aujourdhui apparatre de nombreux dysfonctionnements, appelant ainsi lui aussi lintervention
des autorits de la concurrence

II. La rgulation de la concurrence au stade de


la distribution des jeux vido
Dans le secteur de la distribution des jeux vido, la Commission europenne a eu cur de
lutter contre des pratiques tendant limiter les importations parallles (A). Les autorits franaises de la concurrence ont, quant elles, mis en vidence des pratiques galement trs contestables, facilites par la forte intgration verticale du secteur (B).

A. La lutte contre les importations parallles de


la Commission europenne
Sagissant de la lutte contre les importations parallles, la Commission europenne a recueilli
des preuves qui tablissaient que Nintendo et ses distributeurs staient entendus pour maintenir
des carts de prix artificiellement levs dans l'Union europenne entre 1991 et 1998 7. la suite
6

Celles-ci se rvlent extrmement exigeantes quant la dmonstration du caractre indispensable de la


ressource, cest--dire le fait quil ne doit pas exister de substitut rel ou potentiel raliste. Le Conseil de la
concurrence semble dailleurs avoir rsum sa position de principe sur linteroprabilit dans sa dcision relative des pratiques mises en uvre par la socit Apple Computer Inc. dans les secteurs du tlchargement de musique sur Internet (Cons. Conc., dc. N 04-D-54, 9 nov. 2004). Il a estim que, sans mconnatre
les inconvnients lis labsence de compatibilit entre logiciels et matriels, des situations de ce type sont
rcurrentes dans les secteurs lis aux technologies de linformation, o les innovations se succdent un
rythme lev. Ces ajustements des marchs aux innovations ne rvlent pas ncessairement des atteintes au
droit de la concurrence . Il est vrai que, dans des secteurs trs mouvants, les risques lis un interventionnisme injustifi des autorits de la concurrence sont extrmement levs. Car, sur un march peu mature,
mme les mesures prises titre provisoire peuvent bloquer dfinitivement lmergence de nouveaux standards. Mais, rciproquement, labsence dintervention peut savrer trs dommageable lorsquune technologie
qui intresse la circulation de contenus commence dominer totalement le march, la non-compatibilit des
formats se rvlant comme un atout stratgique pour garder la main-mise sur le consommateur et faire disparatre la concurrence, menaant ainsi dangereusement la libre circulation des uvres de lesprit. Entre ces
deux cueils, un quilibre reste donc trouver.
7 Conformment aux accords conclus, chaque distributeur tait tenu d'empcher le commerce parallle au
dpart de son territoire, c'est--dire les exportations d'un pays vers un autre par des canaux de distribution
parallles. En opposition avec la politique de la Commission en matire de distribution exclusive qui veut
que les ventes passives soient toujours autorises, la protection territoriale accorde aux distributeurs exclu-

de cela, la concurrence intra-marque a t fortement restreinte et le march unique a t cloisonn. La Commission europenne a insist sur le rle de meneur de Nintendo dans lorganisation
de cette entente. La commission a observ que tant la fois le fabricant des produits et leur
distributeur en France, aux Pays-Bas, en Allemagne, en Espagne, au Royaume-Uni, ainsi quen
Belgique et au Luxembourg, le groupe se trouvait dans une position exceptionnelle. Il pouvait en
effet contrler lexistence dchanges parallles, mettre en uvre les mesures requises pour les
empcher et directement bnficier de lapplication de ces mesures.
Pour contrler le commerce parallle lintrieur du groupe, Nintendo a utilis des mesures
statistiques (en contrlant systmatiquement le rapport entre les ventes de consoles et les ventes
de logiciels) et eu recours des envois systmatiques de questionnaires lensemble de ses distributeurs. Pour mettre fin aux exportations parallles, il a utilis un ventail de mesures : mise en
place dachats tmoins et de systmes dtiquetage afin de remonter la filire des marchandises
importes en parallle, appels au boycott, menaces de rduction des approvisionnements, interruption des livraisons jusquau boycott total
Pour toutes ces pratiques, Nintendo et ses distributeurs ont t condamns une amende record bien des gards : la plus leve jamais inflige pour une infraction verticale , la cinquime en importance jamais inflige au titre dune infraction aux rgles de la concurrence et la
quatrime la plus leve impose une seule entreprise pour une infraction unique (le groupe
Nintendo ayant cop de la majeure partie de lamende 149 millions sur 168 millions compte
tenu du fait quil avait t linstigateur et le meneur de linfraction).
On relvera, presque pour lanecdote, que le 26 mai 2004 la Commission europenne, dcidment sensible au porte-monnaie des amateurs de jeux vido sest galement invite dans les cours
de rcration en condamnant des pratiques visant empcher les importations parallles
dautocollants et de cartes Pokemon reprsentant toute une srie de personnages initialement
conus pour la console de jeux vido Game Boy de Nintendo. Elle a ainsi inflig une amende de
1 590 000 euros pour des pratiques de cloisonnement illgal du march europen visant ce passetemps trs pris par les jeunes consommateurs.

B. Les pratiques dnonces devant les autorits franaises


de la concurrence
En 1993, le Conseil de la concurrence a pu mettre en vidence le fait que la socit Banda,
importateur et distributeur exclusif des produits de marque Nintendo en France, avait eu recours
plusieurs procds illicites, notamment des pratiques de ventes diffrencies, de prix imposs,
de menaces de refus de vente et lexercice dune discipline de march. Le systme tait le suivant :
Les consoles et les logiciels devaient tre vendus par les distributeurs au prix dachat auquel tait
ajoute la TVA, (donc sans marge). Les seuls profits raliss par les distributeurs taient constitus par les remises de fin danne accordes par Banda dans des conditions discriminatoires,
sans contrepartie relle. Banda avait galement mis en place des prix de vente imposs, la socit menaant de ne plus rapprovisionner les magasins qui ne se conformaient pas sa politique
de prix conseills . Enfin, Banda a manipul la demande de faon artificielle, par exemple en
menant une stratgie de pnurie sur le logiciel SuperMario III de faon ce que la clientle se reporte sur dautres produits de la gamme. Le Conseil de la concurrence a pris en considration la
gravit de ces pratiques dont la mise en uvre avait t gnralise tous les types de distribution et qui staient rptes sur tout le territoire national pendant trois ans pour infliger Banda une sanction pcuniaire de 30 000 000 F. Il a par ailleurs ordonn la publication de cette dcision dans les revues Joy Pad et Console +, ainsi que dans les quotidiens Le Monde et le Figaro.
Depuis, plusieurs actions engages soit devant le Conseil de la concurrence, soit devant des juridictions judiciaires semblent attester que ces mthodes contestables de distribution des jeux vido
ne sont malheureusement pas marginales 8.
sifs a t porte un stade de protection territoriale absolue travers llimination de toute concurrence
laquelle les distributeurs de produits auraient pu tre confronts.
8 Ainsi, avant que sa dcision soit annule en raison de lirrgularit des conditions de visites et saisies opres au sige de la socit Sga France, le Conseil de la concurrence avait condamn la socit Sga France
2 000 000 F pour avoir men une politique tout fait similaire celle pratique Banda. Le 15 juin 2000, le
Conseil de la concurrence a galement estim que, mme si les conditions de son intervention titre conservatoire ntaient pas runies, il ntait pas exclu que les pratiques allgues lencontre de la socit Sony,
et consistant notamment en des refus de vente, des ruptures de relations commerciales ou des conditions

Surtout, les nombreuses ruptures de stocks qui accompagnent la sortie de nouveaux produits,
quelles relvent ou non dune pnurie organise, peuvent contribuer alimenter des pratiques
douteuses. Elles conduisent par exemple linstauration dun systme de rservation pralable
la commercialisation susceptible de dboucher sur la mise en uvre de pratiques anticoncurrentielles ou discriminatoires, visant limiter la concurrence intra-marque ou exclure du rseau de
distribution certains concurrents. La revente de ces pr-rservations sur des sites denchres lectroniques des fins lucratives peut-elle mme entraner des manuvres de dsorganisation du
march constitutives de concurrence dloyale (rappelons que courrant octobre on recensait sur le
site ebay plus de 20 pages doffres de ventes de tickets de pr-rservation de Playstation 3 la sortie de la console tant attendue aujourdhui sur le march amricain). Par ailleurs, dans un secteur mobilisant des milliers de fans inquiets de subir une pnurie (ou dsireux den tirer profit), le
non-respect de la date officielle de mise en circulation des jeux ou des consoles peut galement caractriser un trouble manifestement illicite permettant de saisir le juge des rfrs. Cest ainsi
que le 17 octobre dernier, la socit Konami, diteur et distributeur du jeu Pro Evolution Soccer 6,
une rfrence du jeu vido en matire de simulation de football, a obtenu du Tribunal de commerce de Paris une dcision tout fait intressante. Cette dcision interdit laccs aux offres diffuses sur le site Price Minister mettant en vente, un mois avant la date de sortie officielle, la
nouvelle version de ce jeu. Laffaire est dautant plus exemplaire que les prix proposs dans les offres en cause semblent tre jusqu 20 % infrieurs au prix de vente de lditeur ce qui videmment caractrise un cas de revente perte, ie une preuve de concurrence condamne par lart
L 442-2 du C com. La dcision est galement particulirement intressante dans la mesure o elle
fait obligation au site de transmettre les coordonnes des vendeurs indlicats. Elle pourrait donner matire rflexion aux prtendus amateurs clairs qui organisent sur un soi-disant march de loccasion la revente de consoles de jeux quelques jours aprs leur sortie officielle, ces
achats en vue de la revente effectus par de non-commerants pouvant galement tre condamns
comme des pratiques de concurrence dloyale.
Finalement, les outils conceptuels permettant de rguler les marchs du jeu vido sont donc
extrmement varis : rgles sanctionnant la concurrence dloyale, les pratiques anti-concurrentielles, les pratiques restrictives de concurrence, rgles rgissant les concentrations Et la
liste nest pas close. Car nous aurions pu voquer galement les rgles sur les aides dtat qui intressent directement la question du soutien au jeu vido. Nous aurions aussi pu voquer les rgles sur la libre circulation des biens et des services, ayant donn lieu le 26 octobre dernier une
condamnation par la CJCE de la Grce qui, dans le cadre de sa lutte contre les jeux dargent illgaux avait malencontreusement vot une loi qui interdisait sur son territoire lutilisation de toutes formes de jeux lectroniques Nous aurions pu voquer ces rgles qui soulvent le problme
du monopole de la Franaise des jeux qui suscite en ce moment la curiosit de la Commission europenne 9...
Non seulement les rgles de droit de la concurrence susceptibles de sappliquer au secteur des
jeux vido sont nombreuses, mais les autorits susceptibles dintervenir sur ce march du jeu vido sont galement trs varies, au risque de brouiller les cartes : Commission europenne,
Conseil de la concurrence, autorits judiciaires, ministre de lconomie, autorits sectorielles... Ici
encore la complexit de notre systme juridique ne semble pas garante de sa cohrence.
Au-del de ce foisonnement, que retenir ? Dans un secteur o des pratiques douteuses ont t
favorises par lexistence dune trs forte intgration verticale, les autorits de la concurrence ont
manifestement eu cur de nintervenir que lorsque lentrave la concurrence tait avre ou
fortement probable. Lorsque latteinte tait avre, elles ont inflig des sanctions pcuniaires importantes, mais qui ne reprsentent finalement quune goutte deau dans un ocan de profits,
alors que ces condamnations taient censes sanctionner des comportements qualifis de trs
douteuses dobtention des ristournes de fin danne soient susceptibles de constituer des pratiques prohibes.
La mme dcision soulevait la question de lorganisation par Sony France dune pnurie sur le march des
consoles en vue de maintenir artificiellement un prix lev.
9 La Commission europenne a envoy le 12 octobre 2006 une demande dinformation la France concernant
les dispositions de sa lgislation nationale restreignant la fourniture de certains services de jeux dargent. La
CJCE avait estim dans un arrt Gambelli du 6 novembre 2003 quune rglementation nationale qui interdit, sous peine de sanctions pnales, lexercice dactivits portant sur des paris sportifs en labsence
dautorisation dlivre par lEtat constitue une restriction la libert dtablissement et la libre prestation
de services.

graves et persistants. Lorsque latteinte la concurrence lui est apparue fortement probable, la
Commission europenne a choisi de se tourner vers la ngociation de mesures correctrices, finalement peut-tre plus efficaces pour le rtablissement de la concurrence. Aujourdhui, le droit de
la concurrence, en profonde mutation, pourrait encore ouvrir des perspectives nouvelles aux acteurs du march du jeu vido. Il permet par exemple de proposer des engagements de nature
mettre un terme des pratiques anticoncurrentielles avant la notification de griefs. Il permet de
bnficier de mesures de clmence en dnonant lexistence dun cartel. Alors que le march du
jeu vido est lui-mme en perptuelle volution, les perspectives de croisement entre les rgles du
droit de la concurrence et les rgles du march des jeux vido sont donc encore riches de dveloppements inattendus. La partie nest pas finie

lments de bibliographie
1) Enqutes, tudes et rapports officiels


La cration de jeux vido en France en 2001, Enqute ralise par Alain Le Diberder et
Frdric Le Diberder (CLVE) la demande du CSPLA,
www.industrie.gouv.fr/rapportjeuvideo.pdf.

Propositions pour dvelopper lindustrie du jeu vido en France, Rapport Fries, juin 2004.
Rapport lattention de M.Francis Mer, Ministre de lconomie, des finances et de lindustrie,
et de Mme. Nicole Fontaine, Ministre dlgue lindustrie,
www.industrie.gouv.fr/pdf/rapportjeuvido.pdf

Aspects juridiques des uvres multimdia, CSPLA, octobre 2003 (CERDI Mme Judith
Andres et M. Pierre Sirinelli),
http://www.culture.gouv.fr/culture/cspla/aspoectsjuridiquesdesoeuvresmultimedia.pdf.

Commission sur les aspects juridiques des uvres multimdias, Le rgime juridique des
uvres multimdia : Droits des auteurs et scurit juridique des investisseurs, CSPLA, mai
2005 (Prsidents de la commission : Mme Valrie-Laure Bnabou et M. Jean Martin),
www.culture.gouv.fr/culture/cspla/avis2005-1.pdf

2) Dcisions de la Commission europenne




La Commission approuve les nouveaux accords de licence de Nintendo, le 27 juillet 1997,


IP/97/676.

La Commission approuve les nouveaux accords de licence Sega, le 14 aot 1997, IP/97/757.

La Commission donne le feu vert aux accords de licence de Sony concernant les jeux vido,
le 8 dcembre 1998, IP/98/1069.

La Commission ouvre une procdure denqute contre les pratiques de distribution de Nintendo, le 28 avril 2000, IP/00/419.

La Commission inflige une amende Nintendo et sept de ses distributeurs pour stre
entendus en vue dempcher la commercialisation de produits faible prix, le 30 octobre 2002,
IP/02/1584.

Dcision de la Commission du 30 octobre 2002, COMP/35.587 PO Video Games,


COMP/35.706 PO Nintendo Distribution et COMP/36.321 Omega-Nintendo), JOUE du 8 octobre 2003.

La Commission prend une dcision ngative lgard de Topps pour avoir empch les importations dautocollants et cartes Pokmon des pays bas prix vers ceux o ils sont levs, le
26 mai 2004, IP/04/682.

3) Dcisions du Conseil de la concurrence




Dcision n 93-D-56 du Conseil de la concurrence en date du 7 dcembre 1993 relative la


situation de la concurrence dans le secteur des consoles et des logiciels de jeux vido lectroniques, BOCCRF, 9 fvrier 1994, p. 63.

Dcision n 95-D-62 du Conseil de la concurrence en date du 26 septembre 1995 relative


la situation de la concurrence dans le secteur des consoles et des logiciels de jeux vido lectroniques, BOCCRF, 15 dcembre 1995, p. 472.

Dcision n 2000-MC-09 du Conseil de la concurrence en date du 15 juin 2000 relative


une demande de mesures conservatoires prsente par la socit JPF Entertainment,
BOCCRF du 25 juillet 2000.

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4) Dcisions des autorits judiciaires




CA Versailles, 12e ch., sect. 2, 15 janv. 2004, SA JPF Entertainment c/ SARL Eidos Interactive France,.

TC Paris, Rf., 17 oct. 2006, Socit Konami Digital Entertainment Paris Branch c/ SA Babelstore.

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