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nossos ps. Coisas h cujo esquecimento anncio de runa prxima, pois o estado
das coisas que so e que vemos no resultou de um processo de gerao espontnea.
O sacrifcio humano feito caminho que desagua em ns, rectius, no desagua em ns
nem desaguar no futuro, caudal infindvel para quem no cr num curso histrico
finalisticamente orientado, no fim dos tempos, esse fado to universal quanto
insuportvel. Retomemos o raciocnio o sacrifcio humano feito caminho que nos
antecede, quando esquecido, transforma em treva as idiossincrasias, os despojos de
combate conquistados, feridas includas, que por impacto mais ou menos traumtico
determinam a concreta conformao fsica e intelectual que hoje possumos. Subamos
um nota na circunspeco - esquecer o caminho percorrido pr em causa a direco
a tomar no futuro.
Socorramo-nos de dois exemplos para tornar o novelo linha a prumo. Em
primeiro lugar, recordemos uma tragdia de SFOCLES, o Rei dipo1. Esta obra,
momento decisivo da ascenso e subsequente queda de dipo em Tebas, ou melhor,
momento decisivo e irreversvel na vida desta personagem, tem lugar num local de
estranha conformao geogrfica, a encruzilhada dos trs caminhos. Sabemos o que
dipo escolheu, sabemos que, por desconhecimento do passado, optou por um futuro
insustentvel.
Esta encruzilhada dos trs caminhos intriga-nos, por considerarmos ter muito
que ver com a perfectibilidade humana um caminho para a queda, uma queda que
tem valiosas lies para nos fretar, como as valiosas lies representadas nos crculos
infernais de DANTE; outro caminho para o reerguer aps a queda, o acto de levantar
o corpo em peso e sem ajudas; o ltimo caminho significa a ascenso final, derradeira
etapa no reconhecimento do passado histrico, do legado cultural que nos enforma.
dipo errou ao escolher um s caminho e ao no mais voltar encruzilhada,
errou por ter conhecido a queda aps a ascenso, por no ter compreendido que a
queda impede a queda.
1 Vide SFOCLES, Rei dipo, trans. Maria do Cu Zambujo FIALHO (Lisboa: Edies 70,
2009).
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Tomemos, como segundo exemplo, a vida em taca vinte anos aps a partida
de Ulisses para Tria2. Uma terra esquecida do seu senhor, a viver num presente
imediatista de tapearias e esperas em banquetes, que revela extrema prodigalidade no
consumo de recursos rdua e paulatinamente amealhados. Terra corrupta revela ser
uma sombra do que foi, terreno frtil feito areia e elites feitas menestris das massas.
S o regresso de Ulisses, mascarado de tristeza maltrapilha perante a perdio das
suas gentes, por termo ao esquecimento colectivo. Contra o olvido, o
reconhecimento e afirmao contnua do dstico que nos faz pessoa, da inalienvel e
ilimitvel dignidade humana, fruto, no do concreto homem como soberano artfice
de si mesmo3, mas da humanidade como soberana artfice de si mesma, dotada de um
singular autodomnio criao e destruio, pulso e finalidade, o homem dotado de
uma natureza irrepetvel, o homem enquanto originalidade ou golpe vibrante da
Natureza, a letra maiscula a denunciar solenidade. Elemento nico, transcendente,
que no necessita da comprovao da capacidade de autodomnio do homem
concretamente, que no admite a excluso de nenhum homem do status personae,
uma vez que todo o homem pessoa.
Assim, no necessrio afivelar a persona4, afianar que somos pessoa,
garantir que nos comportamos como tal e que oferecemos a garantia cognitiva exigida
por JAKOBS5. A contraposio entre pessoa e inimigo traz implcita a assuno de
que a personalidade ou a pessoalidade um caminho unidirecional ou
monodimensional o que constitui a negao das mitologias vrias integradas na
nossa mundividncia e ignora a natureza polissmica destes mitos, polissemia esta
que torna o mundo mais rico e variegado. Exigir que o homem, para ser pessoa, se
2 Utilizamos como referncia, HOMERO, Odisseia, trans. Frederico Loureno, 7 edio ed.
(Lisboa: Livros Cotovia, 2006).
3 Na clebre expresso de Giovanni Pico della MIRANDOLA, Discurso Sobre a Dignidade
Do Homem, trans. Maria de Lourdes Sirgado Ganho, 6 edio ed., Textos Filosficos
(Lisboa: Edies 70, 2010). pg. 57, que no resistimos transpor: No te fizemos celeste
nem terreno, nem mortal nem imortal, a fim de que tu, rbitro e soberano artfice de ti
mesmo, te plasmasses e te informasses, na forma que tivesses seguramente escolhido.
Poders degenerar at aos seres que so as bestas, poders regenerar-te at s realidades
superiores que so divinas, por deciso do teu nimo.
4 Assim, Gnther JAKOBS, Sociedad, Norma Y Persona En Una Teora De Un Derecho
Penal Funcional, trans. Cancio MELI and Feijo SNCHEZ (Madrid: Civitas, 2000). pg.
50 e 51, Ser persona significa tener que representar un papel. Persona es la mscara, es
decir, precisamente no es la expresin de la subjetividade de su portador, sino que es
representacin de una competncia socialmente comprensible.
5 Cfr. Derecho Penal Del Enemigo, trans. Cancio MELI (Madrid: Civitas, 2003). pg. 40.
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limite. Como uma gota de tinta sobre folha de papel, a experincia dos casos-limite
rapidamente degenera na experiencia dos casos-quotidianos - Abenoado boticrio,
activa a tua droga!16 - e o destinatrio da norma, inicialmente o terrorista ou o
agente de uma organizao criminosa, passa a ser o vulgo e desprevenido cidado, o
mendigo, o doente, o dependente e, quem sabe, o nosso vizinho.
Pelo exposto e em dramtica sstole, a comunidade perde estabilidade, merc
do crescente sentimento de insegurana, merc da falta de confiana na vigncia da
norma violada ou da necessidade de novas norma mediaticamente concebidas. Assim,
apresentamos como tese do trplice movimento em estudo, o homem acossado, a
pessoa perante o risco, apresentamos a vertigem dos grandes espaos17.
Ora, a vertigem dos grandes espaos e a metastizao do sentimento de insegurana,
constituem terreno frtil ao surgimento do inimigo, seja ele terrorista, migrante,
criminoso internacional ou, to s, portador dos traos fisionmicos da desconfiana.
Explicitemos - o inimigo surge como a negao da forma mentis ocidental, surge em
ntido choque com o cidado europeu, o US citizen, o gentleman, der edle
Charakter18. Ainda que estes conceitos por vezes se assemelhem a uma pura
abstraco e, portanto, sem arrimo nossa circunstncia, o inimigo surge como a
negao daquilo que julgamos ser. O inimigo, mais do que oponente de duelo, o
nosso inverso e, ao mesmo tempo, componente essencial do que definimos como o
nosso modelo de cidadania. Alis, o inimigo nunca poderia ser o nosso oponente de
duelo, ou melhor, nunca nos poderamos bater com ele em duelo a seu tempo
chegaremos a este ponto.
Se o homem hodierno se apresenta acossado ou pressionado por perigos vrios,
imprevisveis, volteis, liquefeitos, enfim, pelo aparato de solicitaes e desafios
comummente apontados, a criao do inverso, a definio daquilo que o homem no
16 Versos de Romeo e Julieta. No original pode ler-se, O true apothecary! Thy drugs are
quick. Thus with a kiss I die.
17 Ainda que possua um interesse meramente lateral no presente estudo, gostaramos de
referir a esclarecedora anlise de Adriano MOREIRA, Cincia Poltica, 5 edio ed.
(Coimbra: Almedina, 2012). pg. 356 e ss, teoria dos grandes espaos ou do espao vital de
SCHMITT.
18 A frisar a importncia destes caracteres perante a violncia no ocidente, Eric WEIL, "A
Educao Enquanto Problema Do Nosso Tempo," in Quatro Textos Excntricos (Lisboa:
Relgio D'gua, 2000). pg. 56.
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surpreender. Como vimos, a principal caracterstica do inimigo absoluto tem que ver
com a dificuldade de o identificar de forma certa e segura, de o enquadrar espaciotemporalmente e de configurar com correco os objectivos que prossegue. Estas
dificuldades levantam-se, a ttulo de exemplo, quando tentamos densificar a figura do
terrorista. De imediato surgem questes. Qual o significado do vocbulo terror? Qual
o objectivo prosseguido pelo autor? Exige-se uma motivao especfica ou admitemse indistintamente motivaes polticas, religiosas, ou ideolgicas? Bastamo-nos com
um s acto ou exigimos a reiterao? Qual a diferena entre terrorista e freedom
fighter?
A figura do cidado surge em aberta oposio quilo que a faz render, ou seja,
o inimigo. Neste passo, a figura em anlise encontra-se intimamente relacionada com
o problema do sentimento de insegurana. O inimigo enquanto personificao a
escolha vocabular no inocente, uma vez que o inimigo d origem persona do
sentimento de insegurana da comunidade, vem colocar em relevo a necessidade de
estabilizao contrafctica das suas expectativas na vigncia da norma. Dito de outra
forma, o sentimento de insegurana constitui um atentado vigncia da norma, um
atentado que s poder ser sanado atravs da superao da tenso dialtica em causa,
isto , pela assuno do papel de cidado. O grande problema que aqui vislumbramos
prende-se com a relao triangular que se estabelece entre o sentimento de
insegurana, o reforo das expectativas comunitrias, e o poder estadual. Destarte, o
sentimento de insegurana exige, atravs figura do inimigo, a estabilizao de
expectativas, alcanada no movimento sinttico gerador do cidado (persona). A
considerao da persona enquanto mscara, vaso de encher, conceito indeterminado,
verdadeiro espelho do inimigo, revela-se problemtica quando utilizada como
instrumento de legitimao do aumento do poder estadual (autoritarismo ou
totalitarismo), poder este que se alimenta do sentimento de insegurana entramos
em nova antropofagia.
O inimigo absoluto um fantasma que, como qualquer fantasma, paira sobre o
homem temente de fantasmagorias para lhe mostrar o recto caminho. Para JAKOBS,
o recto caminho o caminho do Direito, o abandono do Torto, caminho que nos
conduz ao cidado, rectius, que nos conduz persona. Contudo, a soluo da tenso
dialtica atravs da mscara trgica por se abandonar persona e abandonar a
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Para que a negao da possibilidade no se efective, o ser em si deve tender para o ser
por si (fr sich), ou seja, deve cumprir-se enquanto realizao da possibilidade. A
transio do primeiro para o segundo dos estdios descritos tem lugar atravs da
extrinsecao, processo atravs do qual o em si abandona a sua abstrao original e se
vai concretizando gradualmente at atingir o por si. Completado o processo de
extrinsecao, verificamos que os dois estdios se unificam, dando origem a um plo
aglutinador, o universal-concreto32. Neste plano, a potncia realiza-se, o por si cumpre
o em si enquanto devir, retorna ao em si. Por outras palavras, a evoluo culmina
numa involuo, ou melhor, o processo de extrinsecao termina num acto de
intrinsecao33.
Recordemos que, em JAKOBS, cidado todo aquele que oferea a garantia
cognitiva de se comportar como pessoa. Desta frmula retiramos a relao de
sinonmia estabelecida entre o conceito de cidado e de pessoa. Ora, se a cidadania
exige um comportamento activo, a estabilidade cognitiva que s a pessoa possui,
temos que esta pessoa um devir e, por ser um devir desgarrado, constitui a
afirmao do an sich no precedido pelo fr sich. A pessoa de JAKOBS, ao exigir a
adopo de um papel, ao exigir um comportamento enquadrvel no indeterminado
mbito da pessoalidade, a plena afirmao do ser por si. No olvidamos que o
status activus civitatis exige um comportamento activo, um constante e gradual
esforo de aperfeioamento. Mais, consideramos que a perfectibilidade pedra de
toque da condio humana. E esta exigncia de aperfeioamento, de feitura diria, de
no abandono misria quotidiana, mais no do que o retorno ao homem como
soberano artfice de si mesmo de MIRANDOLA. O Direito no refractrio
exigncia de garantias no agir humano, veja-se, a ttulo de exemplo, a importncia do
conceito de homem-mdio na doutrina civilstica e penalstica. Contudo, da nossa
adeso ideia de perfectibilidade no se poder retirar a legitimao de uma teoria
que, em razo da maior ou menor garantia cognitiva oferecida pelo agente, cinda o
32 Atentemos s palavras que MONCADA, Filosofia Do Direito E Do Estado, I. pg. 283 e
284, dedica a este conceito: (...) nesta ascenso de pensamentos e de formas, de ideias e de
coisas, h um termo mais alto que todos, a que aspiramos, sntese de pensamento e realidade
ao mesmo tempo, o chamado universal-concreto .
33 KIERKEGAARD, Temor E Tremor, trans. Maria Jos MARINHO (Guimares Editores,
1998). toma um caminho semelhante quando se refere ao duplo movimento realizado pelo
cavaleiro da f. O primeiro movimento consiste na resignao, atravs da qual o cavaleiro
atinge o geral. O segundo movimento consiste no abandono ao absurdo, atravs do qual o
cavaleiro regressa ao individual, regressa a si.
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Direito. Uma coisa exigirmos que o agente se guie por um padro-mdio de certeza
e segurana, sempre dentro do mais escrupuloso respeito pela dignidade da pessoa
humana. Outra, completamente distinta e distante, exigirmos um padro-mdio de
conduta e, sempre que algum agente dele se afaste, tratar o infractor como uma nopessoa, excluindo-o do status personae e do status civitatis atravs de um Direito
fruto do esquecimento do nosso legado civilizacional, um Direito que no se encontra
altura dos tempos.
A criao de um Direito Penal do Inimigo, e a consequente excluso de
determinada categoria de delinquentes do, arduamente conquistado, Direito Penal
clssico ou liberal, no se subsume mera criao de um novo ramo do Direito, e no
se julgue que estamos perante simples artificialismo conceptual ou burla de etiquetas.
O Direito Penal do Inimigo, enquanto negao da dignidade imanente ao homem e
exigncia da estabilidade cognitiva da persona, exclui o inimigo do pacto de
cidadania, exclui o inimigo do contrato social 34, e torna-o pria35 pela sujeio ao
estado de guerra36.
O Direito Penal do Inimigo, ao colocar o tnus na garantia cognitiva vertida
num comportamento dotado de pessoalidade, sobrevaloriza a persona enquanto
assuno auto-referente de um determinado papel, e subvaloriza a pessoa enquanto
34 Cfr. J.J. ROUSSEAU, O Contrato Social.. Ver ainda JAKOBS, Derecho Penal Del
Enemigo. pg. 25. A exegese do texto de ROUSSEAU no se afigura tarefa fcil, basta
pensarmos na afirmao j presente no Manuscrito de Genebra (Livro I, Cap. III) e segundo a
qual o homem nasceu livre e, no entanto, em toda a parte est aprisionado, ou na crtica ao
Estado de Natureza de Hobbes, ou ainda na condenao da violncia excessiva contra os
inimigos do Estado.
35 Em PLATO, Protgoras E Crtone, trans. A. Lobo Vilela (Inqurito). pg. 36 e 37,
Protgoras considera que a virtude uma coisa tal que preciso instruir e punir todo aqule
que a no possui, criana, homem, mulher, at que se aperfeioe pelo castigo e, se no se
tornar melhor com os castigos e as advertncias, expuls-lo das cidades e conden-lo
morte como incurvel. Ainda que no devamos perder de vista a concreta situao das
cidades-Estado gregas, em particular o entorno ateniense, nem a personagem a que estas
palavras so atribudas (Protgoras e no Scrates), temos aqui uma interessante linha de
investigao, solo propcio s teorias da inimizade.
36 Friedrich NIETZSCHE, A Genealogia Da Moral, trans. Carlos Jos de MENESES, 3
edio ed. (Lisboa: Guimares & C. Editores, 1976). pg. 75, ainda que em profundo corte
com as posies contratualistas, introduz, entre as vrias definies que considera possveis, o
castigo como declarao de guerra e medida de polcia contra um inimigo da paz, da lei, da
ordem, da autoridade, violador dos tratados que garantem a existncia da sociedade,
perigoso, rebelde, traidor e perturbador, a quem h que combater por todos os meios de que
a guerra dispe.
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Bibliografia Consultada
BECK, Ulrich. Modernizao Reflexiva : Poltica, Tradio E Esttica
Na Ordem Social Moderna. Translated by Maria Amlia
Augusto. Oeiras: Celta, 2000.
. Risk Society: Towards a New Modernity. Translated by MARK
RITTER. London: Sage, 1996.
BRITO, Antnio Jos de. Ensaios De Filosofia Do Direito E Outros
Estudos. LISBOA: INCM, 2006.
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