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DALLARI, Dalmo de Abreu. Elementos de Teoria Geral do Estado.

So Paulo:
Saraiva, 1995.

RESENHA
Autor: Tlio Silva Sene

CAPTULO I
DA SOCIEDADE
O antecedente mais remoto da afirmao de que o homem um ser
social por natureza vem de Aristteles, no sc. IV a.C., que dizia que o homem
naturalmente um animal poltico 1. Na mesma ordem de idia, e por influncia
de Aristteles, Ccero, em Roma, no sc. I a.C, disse que a primeira causa de
agregao de uns homens a outros menos a sua debilidade do que um certo
instinto de sociabilidade em todos inato; a espcie humana no nasceu para o
isolamento e para a vida errante, mas com uma disposio que, mesmo na
abundncia de todos os bens, a leva a procurar o apoio comum 2. Entre os
autores medievais, Santo Toms de Aquino, o mais expressivo seguidor dessa
corrente, afirma que o o homem , por natureza, animal social e poltico,
vivendo em multido, ainda mais que todos os animais, o que se evidencia pela
natural necessidade3. Para ele, a vida solitria uma exceo e, neste caso,
resultado ou de excellentia naturae (indivduo virtuoso em comunho com
Deus), ou de corruptio naturae (anomalia mental) ou mala fortuna (por
acidente). Modernamente muitos autores se filiam a essa corrente de
pensamento, estando entre eles o notvel Ranelletti, que acredita que o
homem induzido fundamentalmente por uma necessidade natural, porque a
associao com outros homens condio essencial de vida.
Opondo-se aos adeptos do fundamento natural da sociedade,
encontram-se muitos autores, geralmente classificados como contratualistas.
Muitos deles tendem a ver seu mais remoto influenciador como Plato, em A
Repblica. L Plato faz meno a uma organizao social racionalmente
construda sem uma necessidade natural. No sc. XVI se baseariam nisso
alguns utopistas como Thomas More, em Utopia e Tommaso Campanella, em
A Cidade do Sol. Essa idia aparecer mais claramente com Thomas
Hobbes, no Leviat, de 1651. Em oposio a Hobbes, Montesquieu, em sua
obra Do Esprito das Leis, afirma existir leis naturais que levam o homem a
escolher a vida em sociedade. No entanto, Montesquieu no chega a
mencionar expressamente o contrato social, passando apreciao das leis do
governo, sem faz-las derivar de um pacto inicial. Quem retoma a apreciao
de Hobbes, explicando a existncia e a organizao da sociedade a partir de
um contrato social foi Rousseau, em O Contrato Social. Nesta obra ele afirma
o povo como soberano no reconhecimento da igualdade como um dos
objetivos fundamentais da sociedade, bem como na conscincia de que
1

ARISTTELES, A Poltica.
CCERO, Da Repblica.
3
SANTO TOMS DE AQUINO, Summa Theologica.
2

existem interesses coletivos distintos dos interesses de cada membro da


coletividade. Neste instante o ato de associao produz um corpo moral e
coletivo que o Estado, que tem por finalidade propiciar a liberdade e
igualdade atravs das leis.
Conclui-se, de toda maneira, que o homem no pode ser concebido
como um ser isolado, devendo ser sempre considerado como homem social.
Desta forma, para que um agrupamento social possa ser considerado como
uma sociedade, ele deve apresentar as seguintes caractersticas:
a) uma finalidade ou valor social;
b) manifestaes de conjunto ordenadas;
c) o poder social.
A finalidade deve ser algo considerado por todos, da temos que a
finalidade deve ser um bem comum. Esse bem comum no se refere a uma
espcie particular de bens e sim a um conjunto de condies que consintam e
favoream o desenvolvimento integral da personalidade humana. Isso quer
dizer que uma sociedade deve ter por finalidade a criao de condies que
permitam a cada homem a consecuo de seus respectivos fins particulares.
Entretanto, no basta que um agrupamento humano tenha uma
finalidade comum, seus componentes devem se manifestar em conjunto,
visando aquele fim. Essas manifestaes em conjunto devem, no entanto,
atender a trs requisitos: reiterao, ordem e adequao. Primeiro, os
membros da sociedade devem se manifestar em conjunto de forma reiterada,
pois s assim o todo social ter condies de atingir seus objetivos. Os atos
praticados isoladamente devem ser conjugados e integrados num todo
harmnico, se fazendo assim necessria uma ordem. O que se verifica, em
resumo, que manifestaes de conjunto se produzem numa ordem, para que
a sociedade possa atuar em funo do bem comum. Essa ordem, regida por
leis sujeitas ao princpio da imputao (se A B deve ser), no exclui a
vontade e a liberdade dos indivduos. Cada grupo humano deve sempre ter em
conta a adequao s exigncias e possibilidades da realidade social para que
suas aes se conduzam no sentido efetivo do bem comum.
Para se falar em poder, deve-se ter em mente, a princpio, que ele um
fenmeno social e bilateral, sendo sempre uma correlao de duas ou mais
vontades. H, no entanto, aqueles que no acreditam na necessidade do poder
social. So conhecidos sob a designao genrica de anarquistas. Verificandose as configuraes atuais do poder e seus mtodos de atuao, chega-se
seguinte sntese:
a) o poder, reconhecido como necessrio, necessita de legitimidade, que
se obtm atravs do consentimento dos que a ele se submetem;
b) embora o poder no chegue a ser puramente jurdico, ele age
concomitante com o direito;
c) h um processo de objetivao, que d preferncia vontade objetiva
dos governados ou da lei, desaparecendo a caracterstica de poder pessoal;
d) desenvolveu-se uma tcnica do poder que o torna despersonalizado.
Considerando a finalidade, podemos separar dois tipos de sociedade:
uma de fins particulares e outra de fins gerais. Essa ltima visa a criar as
condies necessrias para que os indivduos e as demais sociedades que
nela se integram consigam atingir seus fins particulares. A participao nestas
sociedades quase sempre independe de um ato de vontade. As sociedades de
fins gerais so comumente denominadas de sociedades polticas. Existem

muitas espcies de sociedades polticas, como a famlia, cls e tribos. A


sociedade poltica de maior importncia, por sua capacidade de influir e
condicionar, bem como por sua amplitude, o Estado. Chegamos, portanto,
primeira noo de Estado: uma sociedade poltica.

CAPTULO II
DO ESTADO
Sob o ponto de vista da poca do aparecimento do Estado, as inmeras
teorias existentes podem ser reduzidas a trs posies fundamentais:
a) os que acreditam que o Estado, assim como a prpria sociedade,
sempre existiu, porque desde que o homem vive sobre a Terra acha-se
integrado numa organizao social, dotada de poder e com autoridade para
determinar o comportamento de todo o grupo;
b) os que acreditam que a sociedade existiu por um determinado perodo
sem Estado e, depois, por diversos motivos, ele foi constitudo para atender as
necessidades dos grupos sociais. Para estes autores, o surgimento dos
diferentes Estados no foi concomitante, aparecendo de acordo com as
condies concretas de cada lugar;
c) os que acreditam que o conceito de Estado no tem uma aplicao
geral, sendo este possuidor de caractersticas muito bem definidas. Para estes
autores, o Estado surge apenas com o nascimento da idia e da prtica da
soberania. Balladore Pallieri indica, com absoluta preciso, o ano de
nascimento do Estado, 1648, o ano em que foi assinada a paz de Westflia.
Examinando as teorias que pretendem explicar a formao originria do
Estado, podemos dividir dois grupos:
a) teorias que acreditam numa formao natural ou espontnea, que
poderia ser:

Origem familial ou patriarcal (Robert Filmer);

Origem em atos de fora, de violncia ou de conquista


(Oppenheimer);

Origem em causas patrimoniais ou econmicas (Marx e Engels);

Origem no desenvolvimento interno da sociedade (Robert Lowie).


b) teorias que sustentam a formao contratual do Estado, apresentando
em comum, apesar de tambm divergirem entre si quanto s causas, a crena
em que foi a vontade de alguns homens, ou de todos, que levou sua criao.
H dois processos tpicos opostos, ambos utilizados na atualidade, que
do origem a novos Estados: o fracionamento e a unio de Estados. Tem-se o
fracionamento, quando uma parte do territrio de um Estado se desmembra e
passa a constituir um novo Estado. E tem-se a unio, quando dois ou mais
Estados resolvem unir-se. Por ltimo, h tambm o surgimento de Estados por
processos atpicos e imprevisveis, como, por exemplo, o surgimento do Estado
do Vaticano e o Estado de Israel.

Quanto evoluo do Estado, temos as seguintes classificaes:


ESTADO ANTIGO Caracterizado por uma natureza unitria e religiosa,
tambm chamado de Estado teocrtico;
ESTADO GREGO Caracterizado fundamentalmente pela cidadeEstado, a polis. H uma elite que compe a classe poltica com poder de
deciso acerca dos assuntos de carter pblico. Mesmo quando o governo era
tido como democrtico, ele era movido por uma faixa restrita da populao,
apenas os considerados cidados;
ESTADO ROMANO Caracterizado por uma base familiar da
organizao. Assim como o Estado grego, ele tambm tinha as cidades-Estado
como base. O domnio de uma grande extenso territorial e, sobretudo, o
cristianismo iriam determinar a superao da cidade-Estado, promovendo o
advento de novas formas de sociedade poltica, englobadas no conceito de
Estado Medieval;
ESTADO MEDIEVAL Caracterizado pelos trs principais elementos
que se fizeram presentes na sociedade poltica medieval, o cristianismo, as
invases brbaras e o feudalismo. Conjugados estes trs elementos, percebese que o Estado era mais uma aspirao do que uma realidade: um poder
superior exercido pelo imperador, com uma infinita pluralidade de poderes
menores, sem hierarquia definida; uma incontvel multiplicidade de ordens
jurdicas, como a ordem imperial, a ordem eclesistica, o direito das
monarquias inferiores, um direito comunal, as ordenaes dos feudos e as
regras estabelecidas no fim da Idade Mdia pelas corporaes de ofcio.
ESTADO MODERNO A aspirao antiga unidade do Estado
Romano, jamais conseguida pelo Estado Medieval, iria crescer de intensidade
em conseqncia da nova distribuio das terras. Os tratados de paz de
Westflia tiveram o carter de documentao da existncia de um novo tipo de
Estado, com caracterstica bsica de unidade territorial dotada de um poder
soberano. Era j o Estado Moderno.
Partimos agora para a busca da noo de soberania, no existente no
mundo antigo pela falta de oposio entre o poder do Estado e outros poderes.
At o sculo XII, a situao continua mal definida, aparecendo referncias a
duas soberanias concomitantes: uma senhorial e outra real. J no sculo XIII, o
monarca vai ampliando a esfera de sua competncia exclusiva, afirmando-se
soberano de todo reino, acima de todos os bares, adquirindo o poder supremo
de justia e de polcia, acabando por conquistar o poder legislativo. Assim
que o conceito de soberano, inicialmente relativo, pois se afirmava que os
bares eram soberanos em seu senhorio e o rei era soberano em todo o reino,
vai adquirindo o carter absoluto como poder supremo.
A primeira obra terica a desenvolver o conceito de soberania foi Les
Six Livres de la Rpublique, de Jean Bodin, de 1576. Para ele a soberania o
poder absoluto e perptuo de uma repblica, palavra que se usa tanto em
relao aos particulares quanto em relao aos que manipulam todos os
negcios de estado de uma repblica. Como se v, a expresso repblica
equivale ao moderno significado de Estado. Quase dois sculos depois, no ano
de 1762, Rousseau publicaria O Contrato Social, dando grande nfase ao
conceito de soberania e j transferindo sua titularidade da pessoa do
governante para o povo. Para ele, a soberania inalienvel e indivisvel.
Quanto s caractersticas da soberania, praticamente a totalidade dos
estudiosos a considera:

una: no concebvel mais de um poder superior no mesmo

mbito;

indivisvel: se aplica universalidade dos fatos, sendo


inadmissvel a existncia de vrias partes separadas da mesma soberania;

inalienvel: aquele que a detm desaparece, se ficar sem ela;

imprescritvel: jamais seria verdadeiramente superior, se tivesse


prazo de durao.

A essas caractersticas Zanzucchi ainda acrescenta que ela :

originria: porque nasce junto com o Estado;

exclusiva: porque s o Estado a possui;

incondicional: s encontra limites postos pelo prprio Estado;

coativa: porque o Estado no s ordena, mas tambm dispe de


meios para fazer cumprir suas ordens coativamente.
A isso tudo Duguit acrescenta que a soberania um poder de vontade
comandante e de vontade independente. Sua preocupao com isso se dirige
ao mbito externo do Estado, pois, segundo ele, o poder soberano no admite
que qualquer conveno internacional seja obrigatria para o Estado, o que
torna invivel e existncia de um direito internacional.
Outro aspecto importante a ser considerado o que se relaciona com a
justificao e a titularidade da soberania. Neste caso, podem-se distinguir dois
grupos:
a) Teorias teocrticas: a soberania se justifica por Deus e o titular do
poder o monarca.
b) Teorias democrticas: a soberania se justifica por ser originada do
povo e o titular o Estado.
Finalmente, quanto ao objeto e significao da soberania, verifica-se
que o poder soberano se exerce sobre o povo e significa que, dentro dos
limites territoriais, tal poder superior a todos os demais. E com relao aos
outros Estados, a afirmao de soberania tem significao de independncia.
Em relao ao Territrio, podemos estabelecer as seguintes concluses
de carter geral:
a) no existe Estado sem territrio;
b) o territrio estabelece o limite da ao soberana do Estado;
c) alm de ser elemento constitutivo necessrio, o territrio, sendo
mbito de ao soberana do Estado, objeto de direitos deste.
importante se fazer um estudo sobre os limites dos territrios sobre o
mar e sobre o espao areo. Como no h um rgo internacional competente
para decidir sobre os limites do mar territorial, ou sua extenso, isso tem sido
feito por meio de tratados ou atos unilaterais dos Estados. O Brasil faz parte de
um acordo de fixao de limites que engloba at 200 milhas da costa. Situao
anloga se d com relao ao espao areo, pois, com o desenvolvimento da
aeronutica e das conquistas espaciais, a ONU tenta promover entendimentos
sobre a matria. Em 1966 foi aprovado um Tratado do Espao Exterior pelo
qual, entre outras coisas, se nega a qualquer Estado a possibilidade de ele se

apossar, no todo ou em parte, do espao ultra-terrestre, inclusive da Lua ou de


qualquer outro satlite ou planeta.
Em relao ao povo, deve-se compreend-lo como o conjunto dos
indivduos que, atravs de um momento jurdico, se unem para constituir o
Estado, estabelecendo com este um vnculo jurdico de carter permanente,
com participao na formao da vontade do Estado e no exerccio do poder
soberano. Todos estes adquirem a condio de cidados, podendo-se, assim,
conceituar o povo como conjunto dos cidados do Estado.
A finalidade do Estado buscar o bem comum de um certo povo, situado
em determinado territrio. Assim, pois, o desenvolvimento integral da
personalidade dos integrantes desse povo que deve ser o objetivo do Estado,
o que determina uma concepo particular de bem comum para cada Estado,
em funo das peculiaridades de cada povo. O verdadeiro sentido de poder ou
dominao estatal no o de que uns homens esto submetidos a outros, mas
sim o de que todos os homens esto submetidos s normas. O minucioso
exame das caractersticas do poder do Estado, de sua origem, de seu modo de
funcionamento e de suas fontes leva concluso de que no se pode admiti-lo
como estritamente poltico, nem como exclusivamente jurdico. Organizar-se
constituir-se com um poder, assinalando que, assim como no h organizao
sem presena do direito, no h poder que no seja jurdico (REALE).
Encontrar um conceito de Estado que satisfaa a todas as correntes
doutrinrias absolutamente impossvel devido sua complexidade. A par
disso, toda conceituao pode dar a impresso de reduo formalista. Em todo
caso parece-nos que se poder conceituar o Estado como a ordem jurdica
soberana que tem por fim o bem comum de um povo situado em determinado
territrio.

CAPTULO III
ESTADO E DIREITO
A concepo do Estado como pessoa jurdica representa um
extraordinrio avano no sentido da disciplina jurdica do interesse coletivo.
Esta noo promove a conciliao entre o poltico e o jurdico. Com efeito, s
pessoas, sejam elas fsicas ou jurdicas, podem ser titulares de direitos e
deveres jurdicos e, assim, para que o Estado tenha direitos e obrigaes, deve
ser reconhecido como pessoa jurdica.
Segundo Miguel Reale, o Estado apresenta uma face social, relativa
sua formao e ao seu desenvolvimento, em razo de fatores scioeconmicos; uma face jurdica, que se relaciona com o Estado enquanto ordem
jurdica; e uma face poltica, na qual aparece o problema das finalidades do
governo em razo dos diversos sistemas de cultura. Enquanto sociedade
poltica, voltada para fins polticos, o Estado participa da natureza poltica, que
convive com a jurdica, influenciando-a e sendo por ela influenciada, devendo,
portanto, exercer um poder poltico. Para Weber, a poltica o conjunto de
esforos feitos com vista a participar do poder ou a influenciar a sua diviso,
seja entre Estados, seja no interior de um nico Estado.
O carter poltico do Estado, portanto, d-lhe a funo de coordenar os
grupos e os indivduos em vista de fins a serem atingidos, impondo a escolha

dos meios adequados. Para a consecuo desse objetivo, devem ser levados
em conta, sobretudo, trs dualismos fundamentais:

Necessidade e possibilidade

Indivduos e coletividade (conciliao das necessidades de


ambos)

Liberdade e autoridade (em busca de maior eficcia dos meios


disponveis).
Como se verifica, o Estado e o povo esto permanentemente implicados
num processo de decises polticas.
Quando os povos europeus buscaram a constituio de unidades
polticas slidas e estveis, tornou-se indispensvel o aparecimento de um
smbolo da unidade popular, tanto para obter do povo, por via emocional, sua
adeso luta contra o absolutismo, quanto para a institucionalizao de
lideranas. Surge, ento, como pura criao artificial, o conceito de Nao, que
seria largamente explorado no sculo XVIII, para levar a burguesia,
economicamente poderosa conquista do poder poltico. As caractersticas das
naes so as mesmas das comunidades, e podem ser resumidas da seguinte
forma:
a) Diferentemente da sociedade, a comunidade no se forma em torno
de um objetivo, sua nica aspirao a preservao da prpria comunidade;
b) Diferentemente da sociedade, na comunidade inexiste qualquer
vnculo jurdico entre seus membros, unidos apenas pelos sentimentos
comuns;
c) Na comunidade no h nenhum poder institudo, h, quando muito,
centros de influncia, a quem os membros conferem prestgio.
Em concluso, o Estado uma sociedade e a Nao uma comunidade,
havendo, portanto, uma diferena essencial entre ambos, no se podendo
dizer, com propriedade, que o Estado uma Nao ou que produto da
evoluo desta. Para obter maior integrao de seu povo, e assim reduzir as
causas de conflitos, os Estados procuram criar uma imagem nacional,
simblica e de efeitos emocionais.
O Estado um todo dinmico, submetido a um constante sistema de
tenses. As transformaes ocorridas no Estado podem ser efetivadas
gradativamente por evoluo ou bruscamente por revoluo. A primeira
prefervel no sentido de que realizada atravs do desenvolvimento natural e
progressivo das idias e dos costumes, e da constante adaptao do Estado s
novas condies de vida social. Assim, caminha-se com mais segurana,
sendo mais fcil avaliar a verdadeira profundidade e o sentido real das
mudanas verificadas nas condies de vida e nas aspiraes dos indivduos.
Para Cattaneo, do ponto de vista jurdico, a revoluo o abatimento de uma
ordenao jurdica e a instaurao de outra nova, atravs de meio ilegal, isto ,
por procedimento no previsto na ordenao anterior.

CAPTULO IV
ESTADO E GOVERNO
A base do conceito de Estado Democrtico , sem dvida, a noo de
governo do povo, revelada pela prpria etimologia do termo democracia. O que
se pode concluir que houve influncia das idias gregas, no sentido da
afirmao do governo democrtico, equivalendo ao governo de todo o povo,
neste se incluindo, porm, uma parcela muito mais ampla de habitantes do
Estado, embora ainda se manifestem algumas restries.
O Estado Democrtico moderno nasceu das lutas contra o absolutismo,
sobretudo atravs da afirmao dos direitos naturais da pessoa humana. Da a
grande influncia dos jusnaturalistas, como Locke e Rousseau. Podemos dizer
que trs grandes movimentos poltico-sociais transpuseram do plano terico
para o prtico os princpios que conduziram ao Estado Democrtico. So eles:
a Revoluo Inglesa, a Revoluo Americana e a Revoluo Francesa. Uma
sntese dos princpios que passaram a nortear as exigncias da democracia
tocam sempre em trs pontos:

a supremacia da vontade popular;

a preservao da liberdade;

a igualdade de direitos.
Sendo a democracia o governo do povo, coloca-se um entrave sobre a
forma pela qual esse povo poder externar sua vontade. Neste sentido, temos
trs alternativas: a democracia direta, a semidireta e a representativa. A
primeira aquela em que o povo se pronuncia de maneira direta, atravs de
assemblias populares, sem intermediao alguma. Neste caso, possvel a
realizao de uma ampla discusso antes de se deliberar em relao a
determinado tema, todavia algo que se torna invivel com o crescimento
populacional. A segunda, a semidireta, caracteriza-se por alguns institutos que
elaboram deliberaes que so aprovadas pelo povo por meio do voto. Alguns
exemplos so:
referendum: consulta opinio pblica para introduo de uma emenda
constitucional ou lei;
plebiscito: consulta prvia opinio popular; dependendo do resultado
tomam-se as providncias legislativas;
iniciativa: confere a um certo nmero de eleitores a possibilidade de se
criar uma emenda constitucional ou lei;
veto popular: aps a aprovao de projeto de lei, d-se um tempo para
aprovao popular;
recall: instituio que tem poder de revogar eleio ou deciso judicial.

A impossibilidade prtica de utilizao dos processos da democracia


direta, bem como as limitaes inerentes aos institutos de democracia
semidireta, tornaram inevitvel o recurso democracia representativa. Na
democracia representativa, o povo concede um mandato a alguns cidados,
para, na condio de representantes, externarem a vontade popular e tomarem
decises em seu nome.

A representao poltica, neste caso, realizada atravs de partidos,


que, para Ferreira Filho, so instituies dotadas de personalidade jurdica e
situadas no mbito do direito pblico interno. possvel se fazer uma
classificao dos sistemas partidrios em relao organizao interna,
externa e ao mbito de atuao:

Quanto organizao interna


Partidos de quadros: formados por membros influentes para prestgio;
Partidos de massas: caracterizados pela quantidade de filiados;

Quanto organizao externa


Sistemas de partido nico: um s partido que comporta todos os
debates polticos;

Sistemas bipartidrios: dois partidos que se alternam no poder;

Sistemas pluripartidrios: vrios partidos, igualmente dotados da


possibilidade de dominar.

Quanto ao mbito de atuao


Partidos de vocao universal;
Partidos nacionais;
Partidos regionais;
Partidos locais.

Vrios foram os critrios utilizados atravs dos tempos para a escolha de


governantes, desde o critrio da fora fsica at outros critrios como o de
sorteio, o de sucesso hereditria e, finalmente, o de eleio, caracterstico do
Estado Democrtico. Como o direito de sufrgio se exerce na esfera pblica
para consecuo de fins pblicos, ele configura um direito pblico subjetivo.
Mas como necessria a escolha de governantes para que se complete a
formao da vontade do Estado, o sufrgio, alm de direito, tambm um
dever, ou funo social. No que se refere extenso do direito de sufrgio,
tem-se duas posies, uma que defende o sufrgio universal e outra que
defende o sufrgio restrito. Dois princpios orientam as consideraes acerca
do sufrgio restrito, um que defende a possibilidade de agir livremente no
momento de votar e outro que defende que o eleitor deve ter conscincia da
significao do seu ato. O sufrgio pode ser definido com base nas seguintes
restries:

Idade;

ordem econmica;

sexo;

deficincia de instruo;

deficincia fsica ou mental;

condenao criminal;

engajamento no servio militar.


Os sistemas eleitorais podem ser, basicamente, de trs tipos:
a) Sistema de representao majoritria;
b) Sistema de representao proporcional;
c) Sistema de distritos eleitorais.

ESTADO CONSTITUCIONAL
Em sentido geral, pode-se dizer que o constitucionalismo comeou a
nascer em 1215, quando os bares da Inglaterra obrigaram o Rei Joo Sem
Terra a assinar a Magna Carta, jurando obedec-la e aceitando a limitao de
seus poderes. O constitucionalismo visto como resultado da conjugao de
trs objetivos, a afirmao da supremacia do indivduo, a necessidade de
limitao do poder dos governantes e a busca da racionalizao do poder. O
titular do poder constituinte sempre o povo e nele que se encontram os
valores fundamentais, que informam os comportamentos sociais, sendo
ilegtima a Constituio que no se vincula s aspiraes e valores de seu
povo. A supremacia da Constituio preservada por um padro jurdico
fundamental, que no pode ser contrariado por qualquer norma integrante do
mesmo sistema jurdico. As normas constitucionais, em qualquer sistema
regular, so as que tm o mximo de eficcia, no sendo admissvel a
existncia, no mesmo Estado, de normas que com ela concorram em eficcia
ou que lhes sejam superiores.
A Magna Carta, citada no pargrafo anterior, considerada o
antecedente mais remoto das Declaraes de Direitos, justamente por
consagrar os direitos dos bares e prelados ingleses, restringindo o poder
absoluto do monarca. Todavia, o sculo das Declaraes foi o XVIII,
influenciado pelas proposies sustentadas pelos juristas do sculo XVII,
dentre elas:
1- H direitos naturais eternos e absolutos, vlidos para todos os homens
em todos os tempos e lugares;
2- O Direito Natural um grupo de regras suscetveis de verificao por
meio da razo;
3- O Estado existe to-s para assegurar aos homens esses direitos
naturais;
4- O Direito Positivo, aplicado e executado pelos tribunais, o meio pelo
qual o Estado realiza essa funo.
Em 1789, a Assemblia Nacional francesa aprovou sua Declarao dos
Direitos do Homem e do Cidado, que, inegavelmente, teve maior repercusso
do que as precedentes. Em seu artigo II, ela dizia que O fim de toda
associao poltica a conservao dos direitos naturais e imprescritveis do
homem. Esses direitos so a liberdade, a propriedade, a segurana e a
resistncia opresso. Outras declaraes se seguiram a essa em novas
proclamaes, como em 1793, 1795, 1814 e 1848, pois cada mar
revolucionria queria trazer sua prpria Declarao de Direitos.
Proclamada na Alemanha em 1919, frente a uma situao
desesperadora de desemprego e misria que assolava os operrios, a
Constituio de Weimar exerceu grande influncia no constitucionalismo
moderno, sobretudo pela nfase dada aos direitos fundamentais. Todavia, com
a ecloso da II Guerra Mundial, no houve uma efetiva aplicao das normas
de promoo dos direitos sociais. Finalmente, aps essa guerra, o problema
dos direitos fundamentais da pessoa humana foi posto novamente em debate,
com a aprovao da Carta das Naes Unidas, de 26 de Junho de 1945.

SEPARAO DE PODERES E FORMAS DE GOVERNO


A teoria da separao de poderes, incorporada ao constitucionalismo
atravs da obra de Montesquieu, foi concebida para assegurar a liberdade dos
indivduos. Para o autor de O Esprito das Leis (1748), quando os poderes
legislativo e executivo esto unidos, no h liberdade, pois que pode-se
esperar que o governante faa leis tirnicas. Quanto maior a concentrao do
poder, maior ser o risco de um governo ditatorial. Embora seja clssica a
expresso separao de poderes, ela inadequada, uma vez que o poder
soberano do Estado uno e indivisvel. Neste caso, mais apropriado falar-se
em distribuio de funes.
O antecedente mais remoto a falar em separao de poderes
Aristteles, que considerava injusto e perigoso atribuir-se a um s indivduo o
exerccio do poder. No entanto, as idias mais recentes acerca deste tema nos
levam ao sculo XIV, quando aparece a obra Defensor Pacis, de Marslio de
Pdua, estabelecendo uma distino entre o poder legislativo e executivo. A
base de seu pensamento a afirmao de uma oposio entre o povo, que ele
chama de primeiro legislador, e o prncipe. No sculo XVI, Maquiavel informa
que, na Frana, encontravam-se trs poderes distintos: o legislativo
(Parlamento), executivo (Rei) e um judicirio independente. curioso notar que
Maquiavel louva essa organizao, porque dava mais liberdade e segurana ao
rei, uma vez que o mantinha fora das disputas entre seus sditos, o que
evitaria desagrados para com ele.
No sculo XVII, que vai surgir a primeira sistematizao doutrinria da
separao dos poderes, com a obra de Locke. Baseado no Estado ingls de
seu tempo, ele aponta a existncia de quatro funes fundamentais exercidas
por dois rgos do poder. A funo legislativa cabia ao Parlamento, enquanto
as funes executiva, federativa e prerrogativa cabiam ao rei. As funes
federativas se destinavam a eventuais relacionamentos com outros Estados, e
as funes prerrogativas consistiam no poder de se fazer o bem pblico sem
uma subordinao a regras.
Finalmente, com Montesquieu, a separao dos poderes j concebida
como um sistema em que se conjugam um legislativo, um executivo e um
judicirio, harmnicos e independentes entre si. Essa a configurao que ir
aparecer na maioria das Constituies subseqentes. Assim que, j na
Declarao dos Direitos da Virgnia, de 1776, consta do pargrafo 5 que os
poderes executivo e legislativo do Estado devero ser separados e distintos do
judicirio. No artigo XVI da Declarao dos Direitos do Homem e do Cidado,
aprovada na Frana em 1789, consta que toda sociedade na qual a garantia
dos direitos no est assegurada, nem a separao dos poderes determinada,
no h Constituio.
Sobre as formas de governo, a classificao mais antiga nos remete
tambm a Aristteles, que se baseia no nmero de governantes. Para ele,
tnhamos trs formas de governo: a realeza (governo de um homem s); a
aristocracia (governo de uma elite reduzida); e a democracia (ou repblica para
alguns tradutores, que consiste no governo da multido). Cada um destes
poderia sofrer uma degenerao, deixando de se orientar pelo interesse
coletivo, e se tornar respectivamente em tirania, oligarquia e demagogia.

Maquiavel, em 1531, publica Discursos sobre a primeira dcada de Tito


Lvio, no qual desenvolve uma teoria procurando sustentar a existncia de
ciclos de governo. Para ele o ponto de partida seria um Estado Anrquico, que
se desenvolveria com a busca de uma liderana, resultando em uma
Monarquia Eletiva. Esta se converteria depois em Monarquia Hereditria, que
depois se degeneraria em uma Tirania. Para coibir seus males, um grupo mais
poderoso a substituiria por uma Aristocracia que seria depois transformada em
Oligarquia. O povo insatisfeito com os descalabros da Oligarquia resolveria
governar por si mesmo e ento instauraria um governo Democrtico. No
entanto, essa democracia se degeneraria passando os indivduos a governar
em proveito prprio, o que os levaria de volta Anarquia, dando incio
novamente ao ciclo.
Mais tarde Montesquieu apontaria para trs espcies de governo: um
republicano; um monrquico; e outro desptico. Na realidade, a monarquia e a
repblica so ainda hoje as formas fundamentais de governo, cabendo aqui
caracteriz-las em separado.
MONARQUIA:
Vitaliciedade
Hereditariedade
Irresponsabilidade
REPBLICA:
Temporariedade
Eletividade
Responsabilidade
Alm da distino entre monarquia e repblica, outras classificaes
podem ainda ser feitas com base nas relaes entre o executivo e o legislativo.
Temos, a partir da, a configurao de dois sistemas, o parlamentarismo e o
presidencialismo.
A Inglaterra pode ser considerada o bero do parlamentarismo. J no
sculo XIII, o mesmo que assistiu elaborao da Magna Carta, numa rebelio
dos bares e do clero contra o monarca, iria ganhar forma o Parlamento. Neste
perodo foram acontecendo reunies, para se conversar sobre os assuntos do
reino, que acabaram por ganhar o carter de uma assemblia poltica. A
consolidao dessas reunies resultou no surgimento do Parlamento. Um dos
pontos bsicos do parlamentarismo a distino entre o Chefe do Governo,
que passou a ser o primeiro ministro, e o Chefe do Estado, que continuou a ser
o monarca. As principais caractersticas dessa forma de governo so:
Distino em Chefe de Governo e Chefe de Estado;
Chefia do governo com responsabilidade poltica;
Possibilidade de dissoluo do Parlamento;
O presidencialismo, assim como ocorreu com o parlamentarismo, no foi
resultado de uma criao terica. No entanto, por sua vez, ele no passou por
um longo e gradual processo de elaborao. Pode-se afirmar que o
presidencialismo foi uma criao americana do sculo XVIII. A pssima
lembrana que tinham da atuao do monarca, enquanto estiveram submetidos
coroa inglesa, mais a influncia dos autores que se opunham ao absolutismo,
especialmente Montesquieu, determinou a criao de um sistema que,
consagrando a soberania da vontade popular, adotava ao mesmo tempo um
mecanismo de governo que impedia a concentrao do poder. Como

caractersticas bsicas do sistema presidencial, podem ser indicadas as


seguintes:

O Presidente da Repblica o Chefe do Governo e o


Chefe do Estado;

A chefia do executivo unipessoal;

O Presidente da Repblica escolhido pelo povo;

O Presidente da Repblica escolhido por um prazo


determinado;

O Presidente da Repblica tem poder de veto.


Nas classificaes tradicionais, os Estados so considerados unitrios,
quando tm um poder central, ncleo do poder poltico; e so considerados
federais, quando conjugam vrios centros de poder poltico autnomo. O
Estado Federal indica, antes de tudo, uma forma de Estado, no de governo.
Etimologicamente, federao (do latim foedus) quer dizer pacto, aliana. O
Estado Federal , portanto, uma unio de Estados. Ele nasce, realmente, com
a constituio dos Estados Unidos da Amrica, em 1787. Com a independncia
de 1776, as treze colnias passam a constituir, cada uma delas, um novo
Estado. Poucos anos depois, celebram entre si um tratado, conhecido como
Artigos de Confederao, aliando-se para uma ao conjunta. Em seguida,
aprovam uma constituio comum que propunham que a confederao se
convertesse em federao. As caractersticas fundamentais dos Estados
Federais so as seguintes:

A unio faz nascer um novo Estado e aqueles que


aderiram perdem sua antiga condio;

A base jurdica de um Estado federal uma Constituio,


no um tratado;

Na federao no existe direito de secesso;

S o Estado Federal tem soberania;

No Estado Federal as atribuies da Unio e as das


unidades federadas so fixadas na Constituio, por meio de uma distribuio
de competncias;

A cada esfera de competncias se atribui uma renda


prpria;

O poder poltico compartilhado pela Unio e pelas


unidades federadas;

Os cidados do Estado que adere federao adquirem a


cidadania do Estado federal e perdem a anterior;

CAPTULO V
PROBLEMAS DO ESTADO CONTEMPORNEO
O mundo uma sociedade de Estados, na qual a integrao jurdica dos
fatores polticos ainda se faz imperfeitamente. Tecnicamente os Estados vivem
em uma situao de anarquia, pois embora exista uma ordem jurdica em que
todos se integram, no existe um rgo superior de poder, a que todos se

submetam. O exame das organizaes de Estados existentes, no mundo do


ps-guerra, permite a identificao de trs espcies, que so:

Organizaes para fins especficos (ex.: OPEP);

Organizaes regionais para fins amplos (ex.: OEA);

Organizaes de vocao universal (ex.: ONU).


Na realidade as organizaes de vocao universal so um fenmeno
deste sculo, s havendo dois exemplos at hoje: a Sociedade das Naes e a
Organizao das Naes Unidas. A Sociedade das Naes, tambm designada
como Liga das Naes, surgiu logo aps o trmino da I Guerra Mundial. Entre
suas principais deficincias, estava o desinteresse das grandes potncias.
Alm disso, inmeros desentendimentos surgidos entre os membros acabaram
provocando a retirada de alguns, inclusive do Brasil. J em 1927 era evidente o
desprestgio da Sociedade que no conseguiu qualquer xito na sua tarefa de
assegurar a paz. Com o incio da II Guerra, ela desmoronou de vez, sendo
oficialmente extinta em 1946.
Em fevereiro de 1945, encontraram-se em Yalta, ao sul da URSS,
Roosevelt, Churchill e Stalin, celebrando vrios acordos referentes situao
mundial de ps-guerra. O primeiro ponto do protocolo ento firmado refere-se
precisamente organizao mundial, estabelecendo-se que as Naes
Unidas (termo tecnicamente errado, pois seriam na verdade Estados Unidos),
encontrar-se-iam nos EUA para criao da futura organizao. A ONU uma
pessoa jurdica de direito internacional pblico, tendo sua existncia, sua
organizao, objeto e condies de funcionamento, previstos no instrumento de
constituio, que a carta das Naes Unidas. Os seus objetivos podem ser
assim resumidos:
1.
manter a paz e segurana internacionais;
2.
desenvolver relaes amistosas entre os Estados;
3.
conseguir a cooperao internacional;
4.
ser um centro de harmonizao dos Estados para consecuo de
objetivos comuns.
A estrutura da ONU pode ser claramente percebida pela indicao de
seus rgos fundamentais, que so:
a) Assemblia Geral
b) Conselho de Segurana
c) Conselho Econmico e Social
d) Conselho de Tutela
e) Corte Internacional de Justia
f) Secretariado
indiscutvel que ela tem prestado bastante auxlio ao desenvolvimento
dos povos e causa da liberdade, mas tambm no h dvidas de que ela
apresenta falhas de estrutura e funcionamento, que reduzem sua eficcia de
atuao. Dentre os principais defeitos geralmente apontados esto:
1.
2.

o respeito soberania dos Estados anula suas aes;


o direito de veto dos membros permanentes do Conselho de Segurana;

3. a falta de eficcia das decises, que por ser apenas uma confederao,
se limita a fazer recomendaes;
4. a falta de recursos prprios.
O Estado Liberal, com um mnimo de interferncia na vida social, trouxe,
de incio, alguns inegveis benefcios: houve um progresso econmico
acentuado, o indivduo foi valorizado e desenvolveram-se as tcnicas de poder.
Todavia, pode-se dizer que ele tambm criou as condies para sua prpria
superao, uma vez que isso se degenerou mais frente em ultraindividualismo, com a formao de grandes mazelas urbanas, decorrentes da
super-explorao do proletariado, e tambm em desequilbrios econmicos em
larga escala.
Em 1932, ao ser eleito presidente dos EUA, Franklin Roosevelt se
depara com uma situao desesperadora: milhes de desempregados, famlias
inteiras sem alimentos e sem abrigo, e at altos crculos financeiros inseguros
e desorientados. Frente a essa realidade, ele lanou seu programa de governo
conhecido como New Deal, que era uma poltica intervencionista. Desde ento
o Estado passa a ter uma atuao mais intensa na sociedade, empregando seu
poder supremo e coercitivo para suavizar algumas conseqncias mais
penosas da desigualdade econmica. O advento da II Guerra Mundial viria
para estimular ainda mais a atitude intervencionista do Estado. Terminada a
guerra, ocorre ainda um avano maior do intervencionismo, pois inmeras
necessidades novas impem a iniciativa do Estado em vrios setores: na
restaurao dos meios de produo, na reconstruo das cidades, na
readaptao das pessoas vida social, bem como no financiamento de
estudos e projetos.