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A crise da doutrina do Direito Comum no sculo XVI
orientaes metodolgicas subsequentes
No sculo XVI, o advento de uma nova realidade normativa (os Direitos Nacionais), bem
como o
desenvolvimento interno do sistema do saber jurdico, vm provocar uma grande crise na
doutrina europeia
do Direito.
Resumo da contextualizao do perodo de transio (sc. XV e XVI)
Arte
Recuperar e suplantar a Arte Clssica
Naturalismo/ Perspectiva/ Anatomia
Renascimento (esta palavra foi criada por Vasara no sc. XVI)
Cultura
Estudos classicistas: Grego e Latim clssicos
Estudos Humanistas: Estudo das Humanidades (Gramtica, Retrica e Potica), Interesse
pela
literatura e lnguas antigas
Pensamento
Crise da Escolstica medieval
Neo-Platonismo (1440, ensinado na Academia Platnica em Florena)
Cincia

 Desenvolvimento da Cincia: Geografia, Navegao, Matemtica, Geometria, Astronomia

Inveno da Imprensa. ( Guttenberg em 1455 publica a Bblia)
Religio
Reforma Protestante (sc. XVI) de Lutero e Calvino
Contra-Reforma Catlica e o Conclio de Trento
A Companhia de Jesus (Jesutas), Misses de evangelizao
A Inquisio (represso de heresias, index de livros probidos, etc.)
Poltica
Afirmao dos Estados nacionais
Expanso ultramarina (Portugal, Espanha)
O Imprio de Carlos V (1519-1556, Pases Baixos, Espanha e Alemanha)
As guerras religiosas (guerra dos trinta anos)
Advento de uma nova realidade normativa
O sculo XIV, a que corresponde a actividade dos Comentadores, a altura em que os
direitos prprios
so integrados no direito comum romano-justinianeu. Porm, a evoluo social e o progresso
do movimento
de centralizao do poder poltico, acabam por modificar o equilbrio do sistema das fontes
de direito,
originando a supremacia do Direito reincola, ou Direito nacional, sobre o Direito Comum
elaborado pelos
juristas do sculo XIV.
Assiste-se ao abandono progressivo dos princpios do Direito Comum romano-cannico,
como reflexo da
evoluo do estilo de vida, em favor dos Direitos nacionais que se afirmam e comeam a ser
codificados.

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Codificaes
Frana
CarlosVII (1454), Lus XI (1481) e Henrique III (1587)
Espanha
Isabel a Catlica, (1484)
Holanda
Carlos V (1531)
Alemanha
Duque Guilherme IV da Baviera (1518-1520)
Portugal
Ordenaes Afonsinas (1446-1447)
Ordenaes Manuelinas (1512-1514)
Ordenaes Filipinas (1603)
Esta mudana das realidades normativas influencia o modo de ser do saber jurdico. Todo o
esforo de
subtil interpretao dos textos, deixa de ter sentido, em relao s modernas disposies dos
novos direitos
nacionais.
Perante esta situao, apareceram trs orientaes doutrinrias:
Mos Gallicus, ou Escola Culta, Humanista ou Elegante
O Direito Comum romano-justinianeu passa a ser encarado com um interesse meramente
histrico- filolgico, sendo-lhe negado o carcter de direito vigente e ao mesmo tempo tentase reduzi-lo sua pureza
clssica primitiva, libertando-o de todas as sucessivas interpretaes a que foi submetido ao
longo dos
tempos. O Humanismo jurdico vigorou especialmente em Frana e na Holanda

 Usus modernus Pandectarum ou Praxstica

Esta corrente refundiu o sistema de direito construdo pela escola dos Comentadores, pondo-o
de acordo
com os novos dados normativos.
O Usus modernus Pandectarum corresponde a uma orientao predominantemente alem,
que tem
origem na desvalorizao do Direito Romano em consequncia da quebra da ideia de
Imprio, aps a
desagregao do Imprio Alemo, depois da Guerra dos Trinta Anos, deixando assim de ter
fundamento a
aplicao do princpio da translatio Imperii
Bartolismo tardio
Em Portugal e nos pases do sudoeste da Europa em que o direito civil era quase
exclusivamentede de
base romanista, mantido o saber jurdico da escola dos comentadores, que se apodera da
doutrina
civilista, expandindo-se a toda a actividade jurdico-doutrinal, at ao sculo XVIII
O desenvolvimento interno do sistema do saber jurdico
No quadro das fontes de direito, o direito romano-cannico foi submetido aos direitos
nacionais,
devido ao desenvolvimento da lgica interna do sistema discursivo do Direito, ao
desenvolvimento das suas
teorias (factor epistemolgico).
O saber jurdico dos Comentadores tinha posto em movimento uma lgica de unificao
interna do
ordenamento jurdico, atravs da qual foram encontrados os grandes princpios e a estrutura
dogmtica
dos vrios sectores do Direito, assim como a dos axiomas de cada instituto ou figura
jurdica e do

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significado tcnico-jurdico das palavras. esta a situao no comeo do sculo XVI, sendo
agora possvel
passar ao grau superior na unificao cientfica do Direito, pela construo de sistemas
jurdicos gerais,
estruturados a partir dos princpios obtidos.
Agora, trata-se de proceder ao movimento de sntese, atravs do qual o Direito ser reunido
num sistema
terico orgnico, submetido a axiomas e regras.
O modelo enciclopdico e catico, de resolues de casos isolados do Digesto, substitudo
pelo modelo
das Institutas, tratado com carcter sistemtico ou ainda pelo modelo da mtica obra de
Ccero, uma
redaco ordenada do ius civile, De iure civile in artem redigendo".
Neste estdio de elaborao do sistema jurdico, j possvel utilizar os mecanismos do
raciocnio
dedutivo, encontrando a soluo jurdica conveniente atravs de uma especificao dos
axiomas jurdicos
recm formulados.
Abre-se a poca do Direito Natural Racionalista, em que os princpios superiores do Direito
so
um produto da razo, revelao de uma ordem universal, mas que no so, nem universais,
nem
necessrios, nem anteriores actividade intelectual que os descobre. Correspondendo a
desgnios
normativos exigidos pelas condies sociais e institucionais de uma certa poca.
O discurso jurdico do sculo XVI adoptou uma dialctica jurdica simplificada, natural,
prxima do senso
comum, apoiando-se nas obras da Nova Lgica de Pierre de la Ramme.
medida que a estabilizao de um sistema conceitual ia progredindo, era possvel
prescindir do papel

disciplinador da opinio communis doctorum, substituindo-a pelos critrios da lgica

interna do sistema
jurdico, os da Boa Razo,
A progressiva modificao das condies sociais, originaram novas orientaes tericas e
metodolgicas,,
que por sua vez desencadearam a crise do saber jurdico dos Comentadores, aparecendo
ento,
vrias escolas de pensamento jurdico
Escola Culta, Humanista ou Elegante
Sob esta designao, so agrupados os juristas que no sculo XVI, sobretudo em Frana
(Mos Gallicus
iura docendi significa maneira francesa de ensinar o Direito, por oposio a Mos italicus
iura docendi,
que significa o modo do ensino juridico tradicional, dominante em Itlia), se propem a
restaurar a pureza
clssica dos textos jurdicos da Antiguidade.
Esta Escola est inserida no Humanismo (movimento cultural, filosfico, jurdico e social dos
primrdios da
Europa moderna)
Cultural
Paixo pela Antiguidade Clssica, tpica do Renascimento e consequente crtica literatura
jurdica
tradicional, estilsticamente impura e grosseira, filosficamente ingnua e ignorante
(ignorncia quanto ao
enquadramento histrico dos textos).
Filosfico
O Humanismo jurdico, nasce da oposio entre a Escolstica medieval Aristotlico-Tomista
e o Neo- Platonismo renascentista. A primeira, interessando-se mais ao mundo da observao,
era mais realista,
mais submissa ao valor da autoridade e a segunda interessando-se mais ao mundo das ideias,
acreditava

no poder livre e ilimitado da razo, atrado pelas formas ideais puras.

Jurdico

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No plano jurdico, a progressiva erupo dos direitos nacionais, libertou o estudo do Direito
Romano dos
seus objectivos prticos e transformou-o numa actividade terica, histrico-literria.
Social
A crtica humanista ao discurso dos juristas tradicionais, era o eco erudito da generalizada
antipatia social
pela figura do jurista pedante, de estilo formalista e distante das possibilidades de
compreenso do
homem comum.
Humanismo jurdico do MOS GALLICUS
vrias orientaes:
Depurao histrico-filolgica dos textos jurdicos romanos
Tentativa de construo sistemtica do Direito
Reforma do ensino jurdico
Ateno nova a um Direito Natural racionalista e sistemtico
Depurao histrico-filolgica dos textos jurdicos romanos
Libertar os textos, das glosas e comentrios medievais, atravs da combinao do estudo
jurdico com o
estudo histrico-filolgico, a fim de reencontrar o sentido primitivo dos textos romanos.
Uma tentativa de construo sistemtica do Direito
Inspirada filosficamente no idealismo platnico, procura refazer uma lendria obra de
Ccero De iure
civili in artem redigendo onde o Direito Romano teria sido exposto de forma sistemtica.
Esta orientao constituu uma crtica ao carcter no metdico e analtico do saber jurdico
dos
Comentadores.
Uma reforma do ensino jurdico

Reforma atenta sobretudo ao texto da lei e no aos comentrios produzidos pela doutrina.
Reforma que
procura formar o esprito sinttico, sistematizado ou compendirio dos juristas, por oposio
ao caracter
doutrinrio, analtico e no textual do ensino das universidades tradicionais
Uma ateno nova a um Direito Natural racionalista e sistemtico
Os humanistas do Mos Gallicus defendiam a tradio jusnaturalista romana, segundo a qual
a natureza da
Justia seria conforme Lei Natural, lei esta que se encontrava nos ditames da Razo.
Os Humanistas queriam um Direito Romano que respondesse s suas preocupaes de
filsofos e juristas
modernos, que fosse sistematizvel e redutvel a dois ou trs princpios racionais, adaptados
viso
do mundo da poca, como Ccero, segundo a lenda, havia feito.
Os Humanistas destacavam dois princpios axiomticos, o Neminem laedere ou no
prejudicar ningum
e o Pacta sunt servanda ou os pactos tm que ser respeitados.
Os Humanistas iniciaram uma segunda recriao do Direito Romano em moldes racionalistas.
Os principais nomes da Escola Culta so franceses: Jacques Cujas, 1532-1590; Franois
Hotman, 15241590; Hugo Doneau, 1527-1559.

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Os juristas Humanistas, que eram maioritriamente protestantes huguenotes, foram
perseguidos em
Frana, depois do desfecho das guerras religiosas e refugiaram-se nas universidades
holandesas e
alems, dando origem a outra gerao Humanista, cuja aco se prolongar at ao sculo
XVIII (Hugo de
Grcio,1583-1645),
Escola do uso moderno das pandectas
PRAXSTICA
O Humanismo jurdico s se implantou duradouramente naquelas regies da Europa em que
o direito
nacional, o direito renicola, era suficientemente vivaz para regular a generalidade das
questes. Isto
aconteceu na parte norte da Frana e tambm na Holanda, por razes diferentes.
Na Alemanha, a escola do uso moderno das pandectas (textos romanos do Digesto), "Usus
Modernus
Pandectarum", vem pr em causa a vigncia global e preferencial do Direito Romano, ao
contestar o
seu fundamento terico - o "translatio Imperii" ou seja, ideia segundo a qual o Direito
Romano vigoraria
na Alemanha em virtude dos imperadores alemes serem os herdeiros, os sucessores dos
imperadores
romanos.
Os juristas alemes criaram o conceito de "recepo prtica", segundo o qual a recepo do
Direito
Romano, se deu medida que os Prncipes e os Tribunais iam fazendo seus, alguns dos
princpios e
normas do Direito Romano.
Consequncias do usus modernus "pandectarum"

1. Um interesse novo pela histria jurdica nacional, motivada pela necessidade prtica de
determinar,
quais os principios romansticos efectivamente recebidos.
2. Uma grande ateno , no plano prtico e no da construo terica, pelo direito nacional,
que passa
a ser objecto de tratamento dogmtico. Da que a legislao nacional, os estilos e praxes de
julgar,
como os costumes , passem a ser considerados pelos juristas como fontes de direito.
3. Uma maior adequao do ensino jurdico s realidades do direito nacional. Em muitas das
universidades da Europa Central eram ministradas lies "privadas" e "catedrilhas" sobre
estes temas.
Praxstica
nome tambm dado a esta escola, e que vem do estilo e praxes de julgar dos tribunais
superiores
(tribunais palatinos) que utilizavam a regra do precedente.
Os juristas mais citados da escola da "Praxstica" so CARPZOV (1595 - 1666), STRUVE
(1619 - 1692),
STRICK (1640 - 1710), HEINECCIUS (1618 - 1741).
Esta ideia, segundo a qual o Direito Romano deve ser compatibilizado com os novos direitos
comuns
dos reinos, estende-se s monarquias do sul e ocidente da Europa, bem como aos estados
italianos. A
legislao e o conjunto das decises dos altos tribunais palatinos, passam a ser o "direito
comum" . O
Direito Romano s tem vigncia como direito recebido pelo soberano (Prncipe).
Em Portugal, como nos reinos de Espanha, segundo as "Ordenaes Filipinas", as disposies
do Direito
Romano s vigoravam pela "boa razo em que eram fundadas".

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Este direito renicola manifestava-se em leis, e sobretudo em decises dos tribunais, nos seus
estilos e
costumes de julgar, na sua "praxis", ou na forma de aplicar o Direito aos casos concretos.
O juiz dos tribunais palatinos (tribunais do palcio do prncipe, da corte) adapta a "opinio
communis
doctorum" de acordo com a jurisprudncia do reino, a "praxstica".
Por toda a Europa as decises dos tribunais passam a ter, a partir da segunda metade do
sculo XVI,
uma grande aceitao na doutrina que se dedica compilao e ao comentrio, por vrias
razes:
Os tribunais so agora constitudos por letrados.
Os tribunais da Corte, ou colaterais, esto revestidos da dignidade do rei (prncipe).

A regra do precedente conduz a uma maior certeza do que o funcionamento do critrio da "
opinio
communis doctorum"
Resumo
A crise do sculo XVI e as orientaes metodolgicas subsequentes
Pressupostos
A crise do sculo XVI consubstanciada nos seguintes pontos:
nova realidade normativa (direitos nacionais).
Alterao no equilbrio das fontes de direito, entre direito comum e direitos prprios.
Submisso do direito comum de raz romano-cannica, aos novos direitos nacionais.
supremacia do direito renicola, deve-se ao fenmeno da centralizao do poder real,
acompanhado
de um movimento de codificao da respectiva legislao.

 novo objecto da cincia do Direito, que incide sobre os textos romano-justinianeus e tem
por
objectivo a sua modernizao, atravs de uma interpretao dialctica.
O Desenvolvimento interno do Sistema do Saber Jurdico
Corresponde a um factor de ordem epistemolgica ( teoria do conhecimento)
* Estabelecidos os grandes axiomas do pensamento jurdico, no sculo XVI, possvel agora
passar ao
grau superior da tarefa de unificao cientfica do direito.
construo de sistemas jurdicos gerais, deduzidos e estruturados a partir de princpios j
obtidos.
objectivos de sntese, mas agora o ponto de partida deixa de ser o texto romano, para
passarem a
ser os axiomas jurdicos formulados e acabados.
perodo do direito natural racionalista, defendendo que os princpios superiores do direito
so um
produto da razo, que ao elabor-los, atravs de mecanismos do raciocnio dedutivo, revela
uma ordem
universal.
dialctica simplificada, natural, prxima do senso comum, a Nova Lgica, de Petro Ramos
(Pierre de
la Ramme).
A "opinio communis doctorum" substituda pelo "critrio da boa razo", ou seja, pela
prpria lgica
interna do sistema jurdico.
MOS GALLICUS
1. Depurao histrico-literria dos textos jurdicos romanos
2. Construo sistemtica do direito

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3. Reforma do ensino jurdico
Depurao histrico-filolgica dos textos jurdicos romanos
Depurao dos textos jurdicos romanos das glosas, comentrios e correces introduzidas
pelos
glosadores e comentadores.
Combinao do estudo jurdico com o estudo filolgico, com o objectivo de recuperar o
sentido original
dos textos jurdicos romano-justinianeus. Esta recuperao tem um carcter puramente
utpico ou
mtico.
Construo sistemtica do direito
Invoca-se a racionalidade, a universalidade e a intemporalidade do Direito Romano
Tentativa de refazer a obra mtica de Ccero, onde teria sido feita uma redaco ordenada e
sistemtica
do "ius civile".
Formao de uma verdadeira cincia do Direito, onde j no se procura induzir a razo
(ratio) dos
textos, das autoridades, ou das institues vigentes, mas antes, a "boa razo" (ratio naturalis)
prpria
de todo o Homem, na qual se dever fundar um sistema jurdico, um autntico Direito
Natural "ius
naturale".
Reforma do ensino jurdico
Ensino centrado no texto da lei e no nos comentrios.
Substituo da lgica medieval de raz aristotlico-tomista, pela Nova Lgica de Pierre de
la Rame
"USUS MODERNOS PANDECTARUM"
Recepo prtica

 Os novos principados pem em causa o fundamento da "translatio imperii" e como tal a

recepo
terica do Direito Romano, que tinha uma vigncia geral, passando agora, por fora de uma
recepo
prtica, a ter vigncia smente norma por norma, na medida em que os princpes e os
tribunais vo
fazendo seus, princpios e normas do Direito Romano, medida que os vo aplicando.
Consequncias
Um novo interesse pela histria jurdica nacional
A legislao nacional, os costumes e praxes de julgar, passam a ser objecto de tratamento
dogmtico
Uma melhor adequao do ensino jurdico, s realidades do direito nacional
ESCOLAS JURDICAS SEISCENTISTAS E SETECENTISTAS
Jusnaturalismo e Jusracionalismo
Jusnaturalismo

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Plato
Modelo individualista
(428 - 347 a.C.)
Os Universais (atributos, que descrevem as relaes
sociais em que os indivduos esto integraados)
so as ideias abstractas e gerais, que so
mais permanentes que as coisas particulares,
percebidas pelos sentidos, logo so
mais "reais" (alegoria da caverna).
Idealismo
Esticismo (legado filosfico romano, IV
a.C.)
A Natureza a fonte de Direito
A Natureza o esprito criador e ordenador
do Mundo (logos) sendo o Homem dotado de
razo(ratio), atravs da qual chega ao Direito
Natural.
Ccero "existe uma lei verdadeira, que a
recta razo, que concorda com a natureza,
difusa em todos, imutvel e eterna".
Tendncia para a positivao: da evidncia
vigncia.
Jusnaturalismo racionalista , Jus- racionalismo
( Escola Peninsular do Direito Natural)

 Jusracionalismo Moderno
Descartes, Leibniz,
Aristteles
Modelo corporativo
(384 - 322 a. C.)
Os Universais (atributos, que descrevem as relaes
sociais em que os indivduos esto integrados)
So aces subjectivas, que s existem no
pensamento, e no realidades objectivas
tangveis. So nomes (nomina) e no coisas
(res).
Realismo
Os homens so naturalmente "polticos".
A natureza dos homens a vida em sociedade.

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