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1.- EXORDIO.
Abogado por la Universidad Privada San Juan Bautista. Estudios de maestra en Derecho Civil y
Comercial en la Universidad Mayor de San Marcos. Director del centro de investigacin jurdico,
humanista y social Philos Iuris. Miembro del centro cultural voces escritas. Docente en Derecho Civil.
Correo: philosiuris@gmail.com
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Jorge E. Castaeda, Los Derechos Reales. Tomo I, 4 Edicin, Lima, 1973, pp. 293
ISSN. 23049014
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Derechos Reales
Hace algunos meses en virtud del artculo 400 del Cdigo Procesal Civil, la
Corte Suprema de Justicia ha convocado a un nuevo pleno casatorio, siendo el primero
sobre procedencia de la excepcin de transaccin extrajudicial, ahora la prescripcin
adquisitiva de dominio,
La finalidad de los plenos casatorios es establecer doctrina jurisprudencial, en
el caso particular conseguir la madurez de la usucapin. Es importante mencionar que
el recurso de casacin presentado por la codemandante, fue declarada procedente por
las tres causales establecidas en el artculo 386 del cdigo procesal civil. A raz de este
hecho el presente trabajo que trata de remembrar las caractersticas, naturaleza
jurdica, teoras, importancia, alcances, y dems temas que ayudaran a su elemental
conocimiento.
2. LA POSESIN. 3
Etimologa. Conviene estudiar el origen del trmino, porque por medio de l podemos
llegar a conocer su primitivo significado, y es a travs de ste, el concepto jurdico que sirvi
de base a las construcciones posteriores del Derecho romano, inspiradoras a su vez del
Derecho y las legislaciones modernas. "La palabra possidere, conforme a la etimologa ms
generalizada, proviene de sedere y de, prefijo de refuerzo; de suerte que, significando aqulla
sentarse o estar sentado ,possidere, tanto quiere decir como establecerse o hallarse
establecido . "Con acepcin idntica pas a los idiomas actuales, siendo de observar que los
de origen germnico emplean el vocablo besitz, que tiene el mismo alcance y etimologa. Por
medio de ello se introdujo en el viejo lxico francs, en que la palabra sosine equivala a la de
posesin . "Las diferentes versiones que nos han llegado de la ley romana, dieron apoyo
desde muy antiguo, a la tesis de que el sentido primario del trmino era el de afirmarse con
los pies . "En poca reciente se abri paso la opinin que la hace derivar de pose (poder),
con lo cual tendramos desde un principio, la manifestacin del seoro. En realidad, tal
temperamento no es inconciliable con los precedentes y armoniza tambin con la nocin
cientfica del instituto. "De todo ello se infiere asimismo, que este concepto inicial surgi para
los inmuebles y que solamente ms tarde, lleg a ser aplicado en el orden mobiliario o para
los bienes inmateriales".(Hctor Lafaille,Derecho Civil, tomo III,"Tratado de los Derechos
Reales",vol.I.Ediar, Buenos Aires.1943,pp.62 -63).
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Articulo 2228: "La posesin es la tenencia o goce de una cosa o de un derecho que tenemos,
o que ejercemos por nosotros mismos, o por otro que lo tiene y ejerce en nuestro nombre"
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Alberto. Vzquez Rios, Los derechos reales (los bienes la posesin, Editorial San Marcos, 1
Edicin, Lima , 1996, pp. 130-131
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Gunther. Gonzles Barrn, Derechos Reales, Jurista Editores, 1 Edicin, Lima, 2005, pp. 664.
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3. LA PROPIEDAD.
Hctor E. Lamas More, La posesin y la posesin precaria en el derecho civil peruano (un
nuevo concepto del precario de su actual regulacin en el derecho civil peruano), Ediciones
Jurdicas Grijley, Lima, 2007, pp. 48.
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Alfredo. Bullard Gonzles, Derecho y economa (el anlisis econmico de las instituciones
legales), Palestra Editores, 2 Edicin, Lima, 2006, pp. 155- 156
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Jos. Puig Brutau, Fundamentos de Derecho Civil. Tomo III, Volumen I, Bosch Casa Editorial
S.A, Barcelona, 1978,pp. 360
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4.1. TEORIAS.
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siempre teniendo en cuenta el artculo 2122 del cdigo civil12. Por su parte el Cdigo
Civil Argentino en el articulo 4015 contempla 20 aos, en dicha legislacin hay dos
tipos de prescripcin adquisitiva. Una es la breve o decenal, Art.3999 C. Civil13. Y otra
es la larga o veinteal, descrita por el articulo 401514.
La prescripcin iniciada antes de la vigencia de este Cdigo, se rige por las leyes anteriores.
Empero, si desde que entra en vigencia, transcurre el tiempo requerido en l para la
prescripcin, sta surte su efecto, aunque por dichas leyes se necesitare un lapso mayor. La
misma regla se aplica a la caducidad.
Art.3999.- El que adquiere un inmueble con buena fe y justo ttulo prescribe la propiedad
por la posesin continua de diez aos.
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Gunther. Gonzles Barrn, Derechos Reales, Jurista Editores, 1 Edicin, Lima, 2005, pp.
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Eugenio M. Ramrez, Derechos reales y propiedad, Editorial San Marcos, 2 Edicin, Lima,
1994, pp. 204.
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Gunther. Gonzles Barrn, Derechos Reales, Jurista Editores, 1 Edicin, Lima, 2005, pp.
684.
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4.5.1. INICIACIN.
Son necesarios dos elementos que son fundamentales e imprescindibles como es la
posesin y el transcurso del tiempo no importando un titulo.
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Eugenio M. Ramrez, Derechos reales y propiedad, Editorial San Marcos, 2 Edicin, Lima,
1994, pp. 192.
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Una de las ideas principales de este trabajo es que solo se puede usucapir si se
posee y de ah su inicio.
4.5.2. INTERRUPCIN.
4.5.3. SUSPENSIN.
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Gunther. Gonzles Barrn, Derechos Reales, Jurista Editores, 1 Edicin, Lima, 2005, pp.
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El poseedor puede repeler la fuerza que se emplee contra l y recobrar el bien, sin intervalo
de tiempo, si fuere desposedo, pero en ambos casos debe abstenerse de las vas de hecho no
justificadas por las circunstancias.
Julio C. Benedetti, La posesin ( teora y practica de su amparo), Editorial Astrea, Buenos
Aires, 1978, pp.163
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Todo poseedor de muebles inscritos y de inmuebles puede utilizar las acciones posesorias y
los interdictos. Si su posesin es de ms de un ao puede rechazar los interdictos que se
promuevan contra l.
Alfredo. Bullard Gonzles, la prescripcin adquisitiva y la prueba de la propiedad inmueble,
Themis Revista de Derecho, Segunda poca, N. 7, Lima, 1987, pp. 77pp. 76
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5. PROBATIO DIABLICA.
Gunther. Gonzles Barrn, Derechos Reales, Jurista Editores, 1 Edicin, Lima, 2005,
pp.670.
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Eugenio M. Ramrez, Derechos reales y propiedad, Editorial San Marcos, 2 Edicin, Lima,
1994, pp.194.
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diablica por que es imposible hacerlo o en el mejor de los casos difcil31. La usucapin
juega en este tramo infernal de diablos y pesadillas la consolidacin de la propiedad o
sea prueba fiel de propiedad a favor del adquirente a titulo derivativo.
Sobre este tema la doctrina recuerda que el cdigo de 1852 se regulaba como
una misma institucin tanto a la usucapin como la prescripcin extintiva, todo ello en
razn de la influencia que tenamos al cdigo napolenico que hacia lo mismo, en la
actualidad consideramos como un error y compartimos la forma que adopto el cdigo
de 1936 al regular ambas en libros distintos, teniendo lugar la usucapin en el libro de
los derechos reales y la prescripcin extintiva en el libro de las obligaciones. El cdigo
actual cuan marcadas tendencias de la legislacin alemana tampoco las unifica
bifurcndola en ttulos distintos manteniendo la usucapin en el mismo lugar que se
dio en el cdigo derogado o sea en el libro de los derechos reales y la prescripcin
extintiva en su espacio exclusivo y ambientado por el cdigo actual denominado libro
de prescripcin y caducidad.
Para la doctrina la prescripcin consiste en la consolidacin de una situacin
jurdica por efecto del transcurso del tiempo; constituye el modo de adquirir un
derecho o librarse de una obligacin debido al plazo del tiempo que la ley determina.
Entre las tantas diferencias destacamos que es adquisitiva cuando por ella se
adquiere un derecho; es liberatoria cuando extingue el derecho de accin para exigir
el cumplimiento de una obligacin o la imposicin de una punicin32, la prescripcin
extintiva alcanza a los derechos creditorios y los personales, solo referido al crdito y
dems acciones que considere el Cdigo Civil Peruano. por su parte la usucapin
exclusivamente a los derechos reales. La prescripcin adquisitiva es un hacer por
parte del poseedor y la prescripcin extintiva una inaccin por parte del acreedor
Nicoliello citado por Gunther. Gonzles Barrn, Derechos Reales, Jurista Editores, 1
Edicin, Lima, 2005, pp. 661.
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Otro punto es que el sistema registral cuyo poder parece ser incuestionable, por su
juventud y certeza tiene que reconocer y respetar, dejando el camino libre muchas
veces a una institucin histricamente anterior a la propiedad que nunca dejo de
perder vigencia como es la posesin.
La presencia de la contra tabulas es inevitable al existir un conflicto entre
derechos dialcticos, el primero, el de un tercer adquirente confiado en la exactitud
del registro y que sustenta su derecho en la transmisin producida a su favor por el
titular registral, adems para ser protegido este tercero debe contar con un titulo
oneroso y actuar de buena fe El segundo derecho en conflicto es el del usucapiente
que ha cumplido los dos requisitos legales para adquirir por prescripcin, pero que
obviamente no ha inscrito su derecho. En este caso, el usucapiente es un poseedor
cuya posesin, es continua, pacifica, publica, y como propietario por el termino de 10
aos34. El conflicto entonces ser entre dos personas que tiene la calidad de
adquirentes uno registal, cuya arma ser la fe publica del registro y el usucapiente
que es ajeno al registro, denominndosele adquirente extraregistral y teniendo como
aliado su posesin. Pea Bernaldo de Quirs citado por el Dr. Gonzles Barrn, planea
dos hiptesis, con la cual damos por concluido el tema.
Aqu es necesario distinguir varias hiptesis:
Si el conflicto se plantea entre el poseedor y titular registral, prevalece la
usucapin.
Si el conflicto se plantea entre el poseedor y el tercer adquirente, entonces el
respeto por la posesin se modera con la necesidad de amparar la seguridad
del
trfico. En este caso hay dos posibilidades: 1) si el usucapiente se enfrenta a un tercer
adquiriente que no rene los requisitos de la fe publica registral (art. 2014 C.C.),
entonces vence el usucapiente; 2) si el usucapiente se enfrenta a un tercer adquirente
que si rene los requisitos de la fe publica registral (art. 2014 C.C.), entonces vence
este ultimo35
La prescripcin contra tabulas pone en aprietos al sistema registral, el tercero
registral se encontrara desamparado por no actuar con buena fe, si se comprueba que
Gunther. Gonzles Barrn, Derechos Reales, Jurista Editores, 1 Edicin, Lima, 2005, pp.
708.
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Ibidem., pp.707.
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el tenia conocimiento de la existencia del poseedor, que contaba con los elementos de
la usucapin.
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