CONSTITUCION POLTICA

ACTIVIDAD No. 7 ACCIN DE TUTELA

PRESENTADO POR:
CAROL RODRIGUEZ PARRA

ID 361606

VICTOR PERDOMO BRAND

ID 357513

ROBINSON POLANIA GALINDO

ID 355005

TUTOR
ANDRES FELIPE PEDRAZA GALINDO

CORPORACION UNIVERSITARIA MINUTO DE DIOS

CIENCIAS SOCIALES Y HUMANAS
PSICOLOGA
NEIVA
2015

CASO 1: Fuero Reforzado por Maternidad

SEOR
JUZGADO 22 CIVIL DEL CIRCUITO DE BOGOT
E.

S.

M.

REF: Accin de tutela solicitando el amparo de sus derechos fundamentales.

Accionante: LAURA ESTELLA CASTILLO
Accionado: COLSANITAS E.P.S.

JULIETH RIVERA, mayor de edad, identificado como aparece al pie de mi firma,

abogada en ejercicio con Tarjeta Profesional No. 5263 del Consejo Superior de la
Judicatura, actuando en nombre y representacin de la seora LAURA ESTELLA
CASTILLO tambin mayor de edad, portadora de la cdula de ciudadana No.
26.415.235 de Neiva y residente en la calle 23 No. 35 C 18 de esta ciudad de
Neiva, de conformidad con el poder que me ha otorgado y cuyo mandato adjunto,
comedidamente manifiesto a usted que en ejercicio del derecho de tutela
consagrado en el artculo 86 de la Constitucin Poltica y reglamentado por el
Decreto 2591 de 1.991, por este escrito me permito formular accin de tutela como
mecanismo transitorio contra la empresa de salud COLSANITAS E.P.S.,
representado legalmente por FERNANDO CANO, con domicilio en AV. La toma
con 16 Edificio real, a fin de que se te ordene dentro de un plazo prudencial
perentorio, en amparo de los derechos fundamentales la dignidad humana y a la
Vida digna, el debido proceso, la integridad fsica, la integridad psquica, la salud,
la seguridad social, los derechos prevalente de los nios, la proteccin especial de
la mujer en embarazo, el mnimo vital y el derecho al trabajo, de la seora: LAURA
ESTELLA CASTILLO, sea reincorporada en la planta de personal de la empresa
de salud Colsanitas E.P.S., al cargo de AUXILIAR ADMINISTRATIVA.

HECHOS

La seora LAURA ESTELLA CASTILLO se vena desempeando desde el 01 de

Febrero de 2010 como Auxiliar Administrativa en la empresa de salud
COLSANITAS E.P.S. con sede en Neiva, cargo al cual fue llamada a concurso
abierto e inscrita en escalafn de carrera administrativa mediante la Resolucin
por la Comisin Nacional de Servicio en Salud.

Desempe sus funciones de Auxiliar Administrativa en la empresa de salud

Colsanitas E.P.S. con responsabilidad y buena conducta y en su hoja de vida no
obran constancias de novedades de personal que pudieren haber afectado su
situacin en la carrera administrativa y as est certificado por Colsanitas E.P.S.
por tanto al sustentar que el despido no es por el embarazo sino por terminacin
de contrato no se le estara violando el derecho estipulado en el Art. 43 de la
Constitucin poltica de Colombia de 1991.

Contra lo comunicado en el anterior oficio la seora LAURA ESTELLA

CASTILLO, en escrito del documento present recurso de reposicin solicitando
se le permitiera continuar prestando los servicios como Auxiliar Administrativa
aduciendo para ello el encontrarse cumpliendo con 17 semanas de embarazo, en
mal estado de salud y carecer de medios o recursos econmicos para su
subsistencia y la de su familia.

En oficio No 423 de fecha 05 de Abril de 2015, proferido por ella se le inform que
el recurso de reposicin interpuesto contra la comunicacin de fecha de
terminacin de contrato es improcedente.

De acuerdo a la certificacin mdica de la Entidad Promotora de Salud

COLSANITAS E.P.S. de fecha 25 de Febrero de 2015 y el certificado mdico de
retiro expedido con fecha 30 de Marzo de 2015 por la Administradora de Riesgos
Profesionales LAURA ESTELLA CASTILLO se encuentra en estado de
embarazo, y al producirse su retiro fue desvinculada del Sistema de Seguridad
Social Integral, por no pago de los aportes a salud por parte de la empresa de
salud COLSANITAS E.P.S., donde laboraba.

Como claramente se desprende del texto del Decreto 40 de fecha 20 de Agosto de

1989 por el cual se establece la Planta de Personal de la empresa en salud
Colsanitas E.P.S.

DERECHOS FUNDAMENTALES VIOLADOS

Estimo que con la omisin por parte de la empresa COLSANITAS E.P.S.,

accionado en reincorporar a la demandante al cargo de Auxiliar Administrativa o a
otro igual o de superior categora dentro de la nueva Planta de Personal de ese
Ministerio, se est violando entre otros de los derechos fundamentales de la
seora LAURA ESTELLA CASTILLO los consagrados en los artculos 11, 13, 48 y
25 de la Constitucin Poltica.

CONCEPTO DE VIOLACIN

El artculo 11 de la Constitucin Poltica, consagra:

"El derecho a la vida es inviolable. No habr pena de muerte".

En un primer sentido, el anterior principio indica que la Constitucin protege a las

personas contra toda accin u omisin de cualquier naturaleza, que objetivamente
ponga en peligro la vida de un ser humano. Ello se fundamenta en la caracterstica
de inviolabilidad que es de la esencia misma del mencionado derecho. Esto significa que la vida es de un valor ilimitado como correlativamente lo es su proteccin.
Otra caracterstica relevante de este derecho es que la vida constituye la base
para el ejercicio del resto de los derechos consagrados, tanto en la Constitucin
como en la ley. sea, la vida misma es el presupuesto indispensable para que
cualquier sujeto se constituya en titular de derechos u obligaciones.

Las anteriores se afirma que el primer deber de un Estado es proteger la vida de

los asociados, adoptando todas aquellas medidas que permitan a los ciudadanos
vivir en condiciones dignas esto es an ms claro si se tiene en cuenta que el
Estado Social de Derecho, como lo ha venido reiterando la jurisprudencia de la
Corte Constitucional, se funda en el respeto a la dignidad humana y tiene, como
uno de sus fines esenciales garantizar la efectividad de los principios y derechos.

Entendido as, el alcance del derecho a la vida y a la correlativa obligacin

absoluta del Estado para protegerla y garantizarla, es evidente que en aquellos
casos como el presente, en el que el servicio de salud es indispensable para
salvaguardar el derecho a la vida de la demandante y de su hijo por nacer est en
la obligacin de prestarlos en los trminos del artculo 48 de la C.P. como de la ley
100 de 1.993, ms an cuando la persona que los requiere adquiri el derecho a
ellos estando al servicio de la empresa de salud Colsanitas E.P.S., pues segn su
examen mdico de retiro en dicha fecha contaba con 17 semanas de embarazo y
al ser retirada del servicio quedo desafiliada del Sistema de Seguridad Social en
Salud y Riesgos Profesionales por el no pago de los aportes por parte del
empleador y adems, por su estado de gravidez, en imposibilidad de procurarse
un trabajo que le proporcione medios econmicos de subsistencia.

Constitucionalmente la proteccin del no nacido se encuentra en el Prembulo y

en el artculo 11 (del derecho a la vida) por va directa y por va indirecta en el
artculo 43 de la proteccin de la mujer en estado de embarazo. Adems el artculo
44 de la Carta establece como primer derecho fundamental de los nios, el
derecho a la vida.

La defensa de la vida an no nacida forma parte de la defensa de los derechos de

la dignidad humana. Los derechos del nasciturus se encuentran reconocidos en
normas internacionales sobre Derechos Humanos. Estas normas rigen en
Colombia por disposicin del artculo 93 de la Constitucin Poltica.

El Decreto 2732 de 1.989 (Cdigo del Menor) protege la vida del naciturus cuando
en el artculo 4 establece que "... Todo menor tiene derecho a la proteccin, al
cuidado y a la asistencia necesaria para lograr un adecuado desarrollo fsico,
mental, moral y social: estos derechos se reconocen desde la concepcin."

Por lo anterior la situacin de desproteccin en aspectos econmicos y de la

seguridad social a que est siendo sometida la seora LAURA ESTELLA
CASTILLO, por parte de la empresa de salud Colsanitas E.P.S., accionado al
retirarla sin justa causa argumentando una terminacin de contrato y en estado de
embarazo del desempeo del cargo de carrera administrativa de Auxiliar
Administrativa constituye una seria amenaza contra su vida al igual que contra la
persona que est por nacer.

DERECHO A LA IGUALDAD

El artculo 13 de la Constitucin Poltica, consagra:

Todas las personas nacen libres e iguales ante la ley, recibirn la misma
proteccin y trato de las autoridades y gozarn de los mismos derechos, libertades
y oportunidades sin ninguna discriminacin por razones de sexo, raza, origen
nacional o familiar, lengua, religin, opinin poltica o filosfica.
El Estado proteger especialmente a aquellas personas que por su condicin
econmica, fsica o mental se encuentren en circunstancias de debilidad
manifiesta y sancionar los abusos o maltratos que contra ellos se cometan".

El anterior derecho fundamental contiene seis elementos a saber:

1. Un principio general: todas las personas nacen libres e iguales ante la ley y
recibirn la misma proteccin y trato de las autoridades;

2. Prohibicin de discriminaciones: este elemento pretende que no se otorguen

privilegios, se niegue el acceso a un beneficio o se restrinja el ejercicio de un
derecho a un determinado individuo o grupo de personas de manera arbitraria e
injustificada, por razones de su sexo, raza, origen nacional o familiar, sus
convicciones u opiniones expresadas en el ejercicio de libertades protegidas
constitucionalmente como la libertad de expresin, de los cultos o de conciencia;

3. El deber del Estado para promover condiciones para lograr la igualdad real y
efectiva;

4. La posibilidad de conceder ventajas a grupos disminuidos o marginados;

5. Una especial proteccin a favor de aquellas personas que por su condicin

econmica, fsica o mental se encuentran en circunstancias de debilidad
manifiesta, y;

6. La sancin de abusos y maltratos que se cometan contra personas en

circunstancias de debilidad manifiesta.

En el presente caso la empresa de salud Colsanitas E.PS., accionado con la

omisin de no reincorporar a la seora LAURA ESTELLA CASTLLO
RODRGUEZ a la nueva Planta de Personal est infringiendo los elementos 2, 3, y
5 del anterior derecho, as:

La demandante vena desempendose como funcionaria de carrera

administrativa al servicio de la empresa de salud Colsanitas E.P.S., desde 01 de
Febrero de 2010 en que por concurso abierto fue seleccionada para desempear
el cargo de Auxiliar Administrativa.

Posteriormente escalafonada; desempe el cargo con responsabilidad y

eficiencia y en su ltima calificacin de servicios obtuvo ms de100 puntos
sobre100 El cargo de Auxiliar Administrativo, no fue suprimido.

La circunstancia de cumplir la demandante con los requisitos exigidos para el

desempeo del cargo, por haber obtenido calificaciones satisfactorias de sus
servicios, y por su rendimiento, calidad e inters en el trabajo, y sin embargo, no
ser incorporada al mismo cargo como funcionaria de la nueva Planta de Personal,
es factor suficiente para presumir en principio un trato diferente y discriminatorio
que no est razonablemente justificado y que se configura o confirma totalmente,
si se tiene en cuenta que, por su estado de gravidez y amparo constitucional de
que goza la maternidad, por encontrarse la demandante fsicamente en
condiciones de debilidad manifiesta, era objeto de una especial proteccin para
ser incorporada a la nueva Planta de Personal en el cargo que vena
desempeando o a otro igual o de superior categora, de donde, dicha actuacin
por parte del demandado viola el principio de la igualdad en su elemento quinto.

La funcionaria de carrera embarazada, que por causa directa de la supresin del

cargo, pierde y no recupera su empleo sufre un perjuicio, material y psicolgico
que tiene una entidad particular y que no est presente en los dems empleados o
funcionarios. La no reparacin de este dao, por lo expuesto, tiene el significado
de expulsar la maternidad a una zona de penumbra social, lo que entraa la
utilizacin de un criterio de discriminacin prohibido por el elemento 2 del derecho
a la igualdad y una clara afrenta a la dignidad de la mujer, todo esto, a pesar de
que el artculo 43 de la Constitucin claramente consagra:

"La mujer y el hombre tienen iguales derechos y oportunidades. la mujer no podr

ser sometida a ninguna clase de discriminacin. Durante el embarazo y despus
del parto gozar de especial asistencia y proteccin del Estado...".

Por otra parte se rompe el principio de la igualdad ante las cargas pblicas, si se
pretende que la mujer embarazada deba renunciar a la estabilidad econmica y a
la seguridad social, por una decisin de la administracin, que si bien redunda en
favor del inters la empresa de salud Colsanitas (Terminacin de Contrato), afecta
en forma grave a la madre gestante, a su familia y al ser que espera, pues el
elemento 3 del principio de la igualdad, es el deber del Estado de promover
condiciones para lograr la igualdad real y efectiva.

DERECHO A LA SEGURIDAD SOCIAL

El artculo 48 de la Constitucin Poltica, consagra:

"La Seguridad social es un servicio pblico de carcter obligatorio que se prestar

bajo la direccin, coordinacin y control del Estado en sujecin a los principios de
eficiencia, universalidad y solidaridad, en los trminos que establezca la ley.

Se garantiza a todos los habitantes el derecho irrenunciable a la Seguridad

Social".

Los derechos fundamentales constitucionales no estn circunscritos

exclusivamente a los relacionados en el Captulo 1 (arts. 11 a 41) del Ttulo II de la
Constitucin que trata "De los derechos, las Garantas y los Deberes"; pues
existen otros varios que no estando incluidos all ostentan tal carcter de
fundamentales. El carcter fundamental del derecho lo da su ntima relacin con la
existencia y desenvolvimiento del ser humano en cuanto poseyendo una dignidad
humana que le es inherente, es menester, proteger tal derecho porque as se
salvaguarda tambin dicho ser.

El derecho a la seguridad social fue desarrollado por el legislador a travs de la

Ley 100 de 1.993 y que comprende las obligaciones del Estado, la sociedad las
instituciones y los recursos destinados a garantizar la cobertura de las
prestaciones de carcter econmico, de salud y servicios complementarios, cuyo
objeto no es otro que garantizar los derechos irrenunciables de la persona y la
comunidad para obtener la calidad de vida acorde con la dignidad humana,
mediante la proteccin de las contingencias que la afecten (Prembulo y art. lo
Ley 100193).

La desafiliacin del empleado al Sistema General de Seguridad Social en Salud

por el no pago por parte del empleador de los aportes a la respectiva entidad
Promotora de Salud (E.P.S.) conlleva para el empleado la no prestacin de los
servicios mdicos por la E.P.S., y para el empleador, el pago y prestacin directa
de dichos servicios de salud y dems riesgos y eventualidades que por riesgos
profesionales, enfermedad general y maternidad pueda afectar al empleado
(Pargrafo art. 161 y art. 209 Ley 100193).

Entonces en este orden de ideas la empresa de salud Colsanitas E.P.S., con la

supresin del cargo desempeado por la empleada embarazada de carrera
administrativa y su consecuente desvinculacin del Sistema de Seguridad Social
en Salud la est privando de los servicios mdicos hospitalarios y farmacuticos
del control prenatal, atencin del parto y control del post-parto a que tiene derecho
toda vez que en el momento en que fue retirada del servicio contaba con 20
semanas de embarazo, actuacin sta que viola su derecho fundamental a la
seguridad social (art. 48 C.P.) y su dignidad humana (art. 1 C.P.).

DERECHO AL TRABAJO

El artculo 25 de la Constitucin Poltica, consagra:

"El trabajo es un derecho y una obligacin social y goza en todas sus modalidades
de la especial proteccin del Estado. Toda persona tiene derecho a un trabajo en
condiciones dignas y justas".

Cuando el Constituyente de 1.991 decidi garantizar un orden poltico, econmico

y social justo e hizo del trabajo requisito indispensable del Estado, quiso significar
con ello que la materia laboral, en sus diversas manifestaciones, no puede estar
ausente en la construccin de la nueva legalidad.

El trabajo como factor fundamental de los procesos econmicos y sociales, resulta

de principal importancia en razn de que posibilita los medios de subsistencia y la
calidad de sta para el mayor nmero de poblacin y de l depende de manera
general el crecimiento y desarrollo econmico. Tambin de l se desprenden
varias y complejas relaciones sociales concurrentes y divergentes en puntos a los
intereses que en ella se traban; esta naturaleza fsica del trabajo, reconocida por
el Constituyente de 1.991 desde el Prembulo de la Cada, tambin manifiesta en
su contenido el propsito de asegurarlo de manera prioritaria, ante otros objetivos
del Estado.

El principio de proteccin a la maternidad; exige considerar como hecho relevante

en trminos constitucionales la situacin que rodea a la mujer embarazada que
como funcionaria de carrera pierde su empleo con ocasin de la supresin de
cargos que se decreta por el rgano competente.

La relevancia del estado de gravidez representa la primera consecuencia de

constitucionalizacin del principio de proteccin a la maternidad, puesto que la
prdida del empleo y el retiro de la carrera en lo que concierne a la mujer
embarazada significa, en la mayora de los casos, la inmediata extincin de la

fuente material de subsistencia y de los correlativos medios de cuidados y

atencin mdica, farmacutica, hospitalaria etc., los que cobijan adems a la
criatura por nacer. A lo anterior se agrega la relativa, y a veces, como le sucede a
la demandante, la aguda discriminacin de las oportunidades de trabajo que le
impiden por su estado de embarazo obtener ingresos o paliar el menoscabo
econmico en que se ve sumida con ocasin de su retiro como empleada de la
empresa de salud Colsanitas E.P.S. Todo esto sin olvidar la angustia y desazn
que un suceso de esa ndole tiene sobre la mujer que se encuentra en tal estado;
la maternidad de suyo conlleva en un momento dado la imposibilidad de aportar la
fuerza de trabajo a cualquier menester productivo lo que puede inclusive repercutir
negativamente sobre la salud de la madre y su hijo.

En este caso, la prdida de la oportunidad del empleo, de la que se origina un

salario y un conjunto de derechos a la Seguridad Social Integral, est directamente
relacionada con la supresin del cargo que la demandante vena desempeando y
se manifiesta en grave dao o sacrificio que sta sufre como mujer embarazada,
violndose en esta forma su derecho fundamental al trabajo, y por otra parte, la
desproteccin de la maternidad, cuando los principios de la equidad, eficiencia,
solidaridad e integridad proscriben que, sobre el debilitamiento de la percepcin
jurdica, fsica y espiritual de la mujer embarazada se construya el inters general,
no redimen al Estado por el agravio que todava a ella inflige, mxime si se
considera que tanto la maternidad como la criatura son irrescindibles como objeto
de proteccin.

PROCEDENCIA Y LEGITIMIDAD

Esta accin de tutela es procedente como mecanismo transitorio en conformidad a

lo dispuesto en los incisos lo y 3 artculo 86 de la Constitucin y artculo 6 de su
Decreto Reglamentario 2591 de 1.991, pues la demandante carece de otros
medios de defensa judicial idneos para proteger instantnea y objetivamente sus
derechos fundamentales a la vida, a la igualdad, a la seguridad social y al trabajo,
amenazados en virtud de la conducta del Instituto accionado que la coloca en total
desproteccin econmica y asistencia de seguridad social en salud y riesgos,
tanto a ella como al naciturus, frente a su estado de gravidez.

Considerada la particular y especfica situacin en que se encuentra la

demandante, la accin contencioso administrativa de nulidad y restablecimiento
del derecho no es un medio de defensa expedito eficaz e inmediato que la ampare
en el momento prenatal, de parto y post-parto para evitar el dao irremediable que

puede sufrir la seora LAURA ESTELLA CASTILLO y su hijo por nacer y del cual
la decisin definitiva contenciosos administrativa llegara demasiado tarde y
apenas hara posible un resarcimiento "a posterior es decir, sobre la base de un
hecho cumplido.

Por otra parte, la existencia de otro medio de defensa ha sido retiradamente

explicada por la Corte Constitucional, en el sentido de que no siempre que se
presenten varios mecanismos de defensa, la Tutela resulta improcedente. Es
necesaria adems una procedencia de eficacia de los mismos a partir de la cual
se concluya que alguno de los otros medios existentes, es tan eficaz para la
proteccin del derecho fundamental como la accin de tutela misma.

Para los efectos de que tratan los artculos 37 y 38 del Decreto 2591 de 1.991,
manifiesto bajo juramento que con anterioridad a esta accin ni el suscrito ni mi
poderdante hemos promovido accin similar por los mismos hechos.

Acto en mi calidad de apoderado judicial de la seora LAURA ESTELLA

CASTILLO de conformidad con el poder que me ha otorgado y cuyo mandato
adjunto a esta demanda.

ANEXOS

Me permito anexar fotocopias de los siguientes documentos:

1. Certificado sobre servicios prestados por mi poderdante LAURA ESTELLA

CASTILLO y el Certificado Laboral estipulando cargo desempeado y sueldo
devengado.

2. Certificado sobre inscripcin en el escalafn de carrera administrativa,

actualizacin y que carece de constancias de novedades de personal que
pudieren haber afectado su situacin en la carrera administrativa.

3. Dictamen mdico sobre el estado de embarazo.

4. Examen mdico de retiro practicado por la ARP.

S. Oficio por el cual se comunica la supresin del cargo que vena desempeando
mi mandarte.

6. Recurso de reposicin interpuesto por m representada contra la anterior

comunicacin.

7. Respuesta al recurso de reposicin.

NOTIFICACIONES

La accionado: COLSANITAS E.P.S. en AV. La Toma con 16 Edificio Real Ofc. 202
de la ciudad de Neiva, Telfono: (038) 875 55 55.
Mi representada LAURA ESTELLA CASTILLO en la Calle 23 No. 35 C 18 de la
ciudad de Neiva, Telfono: (038) 872 22 22 310 222 333.
El suscrito las recibir en la secretara de su despacho o en mis oficinas de
abogado ubicadas en el Palacio de Justicia Ofc. 406

Respetuosamente,

JULIETH RIVERA
C.C. No.40.026.369 de Medelln, Antioquia