Unidad 4

La defensa
CAPITULO III - EXCEPCIONES PREVIAS
FORMA DE DEDUCIRLAS. PLAZO Y EFECTOS
Art. 346. - Las excepciones que se mencionan en el artculo siguiente se opondrn
nicamente como de previo y especial pronunciamiento en un solo escrito juntamente con la
contestacin de demanda o la reconvencin.
El rebelde slo podr oponer la prescripcin con posterioridad siempre que justifique haber
incurrido en rebelda por causas que no hayan estado a su alcance superar.
En los casos en que la obligacin de comparecer surgiere con posterioridad al plazo
acordado al demandado o reconvertido para contestar, podr oponerla en su primera
presentacin.
Si se dedujere como excepcin, se resolver como previa si la cuestin fuere de puro
derecho.
La oposicin de excepciones no suspende el plazo para contestar la demanda o la
reconvencin, en su caso, salvo si se tratare de las de falta de personera, defecto legal o
arraigo.
(Artculo sustituido por art. 2 de la Ley N 25.488 B.O. 22/11/2001)
EXCEPCIONES ADMISIBLES
Art. 347. - Slo se admitirn como previas las siguientes excepciones:
1) Incompetencia.
2) Falta de personera en el demandante, en el demandado o sus representantes, por
carecer de capacidad civil para estar en juicio o de representacin suficiente.
3) Falta de legitimacin para obrar en el actor o en el demandado, cuando fuere manifiesta,
sin perjuicio, en caso de no concurrir esta ltima circunstancia, de que el juez la considere
en la sentencia definitiva.
4) Litispendencia.
5) Defecto legal en el modo de proponer la demanda.
6) Cosa juzgada. Para que sea procedente esta excepcin, el examen integral de las DOS (2)
contiendas debe demostrar que se trata del mismo asunto sometido a decisin judicial, o
que por existir continencia, conexidad, accesoriedad o subsidiariedad, la sentencia firme ya
ha resuelto lo que constituye la materia o la pretensin deducida en el nuevo juicio que se
promueve.
7) Transaccin, conciliacin y desistimiento del derecho.
8) Las defensas temporarias que se consagran en las leyes generales, tales como el
beneficio de inventario o el de excusin, o las previstas en los artculos 2486 y 3357 del
Cdigo Civil.
La existencia de cosa juzgada o de litispendencia podr ser declarada de oficio, en cualquier
estado de la causa.
ARRAIGO
Art. 348. - Si el demandante no tuviere domicilio ni bienes inmuebles en la Repblica, ser
tambin excepcin previa la del arraigo por las responsabilidades inherentes a la demanda.
REQUISITO DE ADMISION

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Art. 349. - No se dar curso a las excepciones:

1) Si la de incompetencia lo fuere por razn de distinta nacionalidad y no se acompaare el
documento que acredite la del oponente; si lo fuere por distinta vecindad y no se presentare
la libreta o partida que justificare la ciudadana argentina del oponente; si lo fuere por
haberse fijado de comn acuerdo por las partes el juez competente, cuando ello es
admisible, y no se hubiere presentado el documento correspondiente.
2) Si la de litispendencia no fuere acompaada del testimonio del escrito de demanda del
juicio pendiente.
3) Si la cosa juzgada no se presentare con el testimonio de la sentencia respectiva.
4) Si las de transaccin, conciliacin y desistimiento del derecho no fueren acompaadas de
los instrumentos o testimonios que las acrediten.
En los supuestos de los incisos 2, 3 y 4, podr suplirse la presentacin del testimonio si se
solicitare la remisin del expediente con indicacin del juzgado y secretara donde tramita.
PLANTEAMIENTO DE LAS EXCEPCIONES Y TRASLADO
Art. 350. - Con el escrito en que se propusieren las excepciones, se agregar toda la prueba
instrumental y se ofrecer la restante. De todo ello se dar traslado al actor, quien deber
cumplir con idntico requisito.
AUDIENCIA DE PRUEBA
Art. 351. - Vencido el plazo con o sin respuesta, el juez designar audiencia dentro de DIEZ
(10) das para recibir la prueba ofrecida, si lo estimare necesario. En caso contrario,
resolver sin ms trmite.
EFECTOS DE LA RESOLUCION QUE DESESTIMA LA EXCEPCION DE INCOMPETENCIA
Art. 352. - Una vez firme la resolucin que desestima la excepcin de incompetencia, las
partes no podrn arguir la incompetencia, en lo sucesivo. Tampoco podr ser declarada de
oficio.
Exceptase la incompetencia de la justicia federal, que podr ser declarada por la Corte
Suprema cuando interviniere en instancia originaria, y por los jueces federales con asiento
en las provincias, en cualquier estado del proceso.
RESOLUCION Y RECURSOS
Art. 353. - El juez resolver previamente sobre la declinatoria y la litispendencia. En caso de
declararse competente, resolver al mismo tiempo sobre las dems excepciones previas.
La resolucin ser apelable en relacin, salvo cuando se tratare de la excepcin prevista en
el inciso 3, del artculo 347, y el juez hubiere resuelto que la falta de legitimacin no era
manifiesta, en cuyo caso y sin perjuicio de lo establecido en dicho inciso, la decisin ser
irrecurrible.
Cuando nicamente se hubiera opuesto la excepcin de incompetencia por el carcter civil o
comercial del asunto, el recursose conceder al solo efecto devolutivo, si la excepcin
hubiese sido rechazada. En el supuesto de que la resolucin de la cmara fuese revocatoria,
los trmites cumplidos hasta ese momento sern vlidos en la otra jurisdiccin.
EFECTOS DE LA ADMISION DE LAS EXCEPCIONES
Art. 354. - Una vez firme la resolucin que declare procedentes las excepciones previas, se
proceder:
1) A remitir el expediente al tribunal considerado competente, si perteneciere a la
jurisdiccin nacional. En caso contrario se archivar.
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2) A ordenar el archivo si se tratase de cosa juzgada, falta de legitimacin manifiesta,

prescripcin o de las previstas en el inciso 8 del artculo 347, salvo, en este ltimo caso,
cuando slo correspondiere la suspensin del procedimiento.
3) A remitirlo al tribunal donde tramite el otro proceso si la litispendencia fuese por
conexidad. Si ambos procesos fueren idnticos, se ordenar el archivo del iniciado con
posterioridad.
4) A fijar el plazo dentro del cual deben subsanarse los defectos o arraigar, segn se trate de
las contempladas en los incisos 2 y 5 del artculo 347, o en el artculo 348. En este ltimo
caso se fijar tambin el monto de la caucin.
Vencido el plazo sin que el actor cumpla lo resuelto se lo tendr por desistido del proceso,
imponindosele las costas.
EFECTOS DEL RECHAZO DE LAS EXCEPCIONES O DE LA SUBSANACION DE LOS DEFECTOS
Art. 354 BIS. - Consentida o ejecutoriada la resolucin que rechaza las excepciones previstas
en el artculo 346, ltimo prrafo o, en su caso, subsanada la falta de personera o prestado
el arraigo, se declarar reanudado el plazo para contestar la demanda; esta resolucin ser
notificada personalmente o por cdula.
Subsanado el defecto legal, se correr nuevo traslado, por el plazo establecido en el artculo
338.
1. Defensas y excepciones. Naturaleza. Enumeracin de las excepciones previas.
Clasificacin. Requisitos de admisin y efectos
2. Deduccin, sustanciacin y efectos de las excepciones previas
a) Concepto
Frente a la pretensin del actor, aparece la oposicin del demandado, ella se caracteriza
como una defensa. La oposicin constituye un acto.
b) Naturaleza
El demandado puede asumir diferentes actitudes: una incomparecencia absoluta (rebelda);
su presencia al proceso aceptando las pretensiones del actor (allanamiento) u oponindose
a ellas, planteando las defensas que se cree con derecho a tener.
Palacios dice, frente a las pretensiones del actor, que implican un ataque, el emplazado se
defiende. Esta actitud puede tener dos alcances: por un lado una simple negativa a los
hechos y al derecho invocados en la demanda; y por el otro, alegando elementos de hecho y
de derecho que puedan alterar, modificar o extinguir, ya sea la accin o el derecho del
demandado.
Las excepciones son aquellos medios que sin atacar directamente el fondo del derecho
invocado en la demanda, producen efectos de extinguir o paralizar temporalmente la accin.
El juez analiza antes de dictar sentencias, estudia la procedencia o no de la excepcin.
Las defensas se pueden clasificar de distintas maneras dependiendo que clasificacin
doctrinaria utilicemos. Alsina, ubica en primer lugar a las que no se dirigen a la accin ni al
proceso, sino al derecho del actor, que son las defensas propiamente dichas; aqu el juez
analiza si el demandante cuenta o no con el derecho que se reclama (excede esto el marco
legal de la excepcin). En segundo lugar, se encuentran aquellas defensas que atacan la
accin nicamente, no el derecho alegado por el demandante (ejemplo: la prescripcin). Y
por ltimo encontramos aquellos medios defensivos que no influyen sobre el derecho o la
accin, sino que se fundan en circunstancias que impiden la normal constitucin de la
relacin procesal; aqu se encuentran las excepciones de falta de personera litispendencia,
defecto legal, etctera.
Las dos ltimas deben encuadrar como excepciones propiamente dichas, dejando para la
primera la caracterizacin de defensa de fondo (se debe plantear directamente en la
contestacin de demanda, no admiten sustanciacin alguna y se resuelve en el dictado de
la sentencia definitiva.

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Estas defensas y excepciones tienen en comn que siempre implican alegar alguna
circunstancia de hecho o de derecho que modifican o extinguen las pretensiones del actor y
que, como tal, deben ser debidamente probadas por el demandado, segn las reglas que
regulan la carga de la prueba.
En cambio, cuando aquel simplemente niega los hechos y derechos invocados por el actor,
sin aportar algn nuevo elemento de juicio, es este el que debe justificar su existencia.
c) Enumeracin de las excepciones previas
1. Excepciones perentorias: son aquellas que atacan la pretensin del actor, de forma tal
que, de prosperar aquellas, no puede volver a plantearse en los mismos trminos. Revisten
este carcter: las de falta de legitimacin para obrar, prescripcin, cosa juzgada, transaccin
y conciliacin del derecho.
2. Excepciones dilatorias: son aquellas que, sin tocar el fundamento de la demanda,
suspenden o dilatan el procedimiento hasta tanto se cumplan los recaudos necesarios para
la correcta tramitacin de la causa. Revisten este carcter: la incompetencia, la falta de
personera, litis pendencia, defecto legal temporarios y el arraigo.
En caso de prosperar estas excepciones excluyen temporariamente un pronunciamiento
sobre el derecho del actor, de manera tal que slo hacen perder a la pretensin su eficacia
actual, pero no impiden que sta sea satisfecha una vez eliminados los defectos de que
adoleca.
d) Explicacin de cada una de las excepciones
En tres artculos el cdigo procesal enumera las excepciones ellos son el arts. 346-347-348.
Existe acuerdo doctrinario en que la enumeracin es de carcter taxativo, pero este
principio se excepciona cuando el ltimo inciso del art. 347 se hace referencia a las defensas
temporarias que consagran las leyes generales, designadas en forma enunciativa.
Excepciones dilatorias:
1) Incompetencia:
La competencia consiste en la capacidad reconocida a los jueces para ejercer la jurisdiccin
en casos determinados. La jurisdiccin es el gnero y la competencia la especie.
Si por un motivo determinado se inicia un proceso ante el tribunal que no es competente
para resolver el litigio, se debe disponer de oficio, pero si ello no ocurre, la parte demandada
tiene la oportunidad de obtener esta declaracin mediante la interposicin de la presente
excepcin.
Su planteamiento constituye el modo de hacer valer la declinatoria a que se refiere el art. 7,
o sea la presentacin ante el juez que haya empezado a conocer en la causa, pidindole que
se separe del conocimiento de ella. Los jueces pueden declarar de oficio la incompetencia
absoluta, pero si se trata de la incompetencia relativa, la falta de planeamiento de la
excepcin comporta sumisin tcita a la jurisdiccin del juez interviniente.
Es importante que el demandado no deje pasar la oportunidad de plantear esta defensa.
En el caso en que se interpongan varias excepciones juntas, esta y la de litis pendencia
deben ser resueltas en primer trmino.
Los requisitos de admisin estn enumerados en el art. 349 inc. 1, para los casos de
incompetencia por vecindad, nacionalidad o acuerdo de partes.
Si la defensa procede produce como efecto la remisin al juzgado correspondiente, si
pertenece a la jurisdiccin nacional; pero si se trata de la competencia de un juez nacional y
otro provincial, el proceso se archiva, pues no puede seguirse tal tramitacin iniciada fuera
de la jurisdiccin provincial, por vulnerarse derechos reconocidos por la constitucin
nacional a las provincias (art. 4 y 104 Constitucin Nacional)

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2) Falta de personera:
Expresa el art. 347, inc2, Falta de personera en el demandante, en el demandado o sus
representantes, por carecer de capacidad civil para estar en juicio o de representacin
suficiente.
Respecto de esta defensa corresponde distinguir entre la capacidad procesal (legitimatio ad
processum) y la calidad para obrar (legitimatio ad causam), que segn Guasp, es aquel
requisito en cuya virtud debe mediar coincidencia entre las personas que efectivamente
actan en el proceso y aquellas a las cuales la ley habilita especialmente para pretender y
para contradecir, respecto de la materia sobre la cual versa el proceso.
La defensa en estudio se refiere a la primera de las capacidades, la segunda se vincula con
la excepcin de falta de legitimacin para obrar.
Aqu se refiere a los abogados o procuradores que se apersonan al juicio en nombre y
representacin de un particular. La personera debe ser acreditada debidamente en la
primera presentacin (art. 46). Hay una excepcin que se admite sobre este tema, y es la
figura del gestor (art.48), por la que, se prescinde temporalmente de la acreditacin de la
personera en la forma indicada para los restantes casos (abogados y procuradores), por
nica vez y el abogado se compromete a acompaar en 40 das el poder al juzgado.
Esta defensa que puede ser interpuesta por la parte actora o demandada, no tiene recaudos
especficos de admisibilidad, ya que la acreditacin de los poderes o mandatos es requisito
general, pero tiene como efecto propio uno que hace a su naturaleza dilatoria, cual es la
determinacin de un plazo dentro del cual deben subsanarse los defectos, bajo
apercibimiento de tener al actor por desistido del proceso (art. 354 inc 4)
Cabe considerarla y resolverla de oficio, por cuanto la sentencia dictada e esas condiciones
no podra ser opuesta eficazmente sino se supli la falta de capacidad o la inexistencia o
insuficiencia del mandato.
El efecto es la subsanacin en un plazo fijado por el juez de ese mismo defecto.
3) Litispendencia:
Ocurre cuando hay un proceso pendiente con triple identidad.
La finalidad de esta defensa, es en primer lugar, evitar el escndalo jurdico que significara
el dictado de dos pronunciamientos contradictorios y en segundo trmino, el dispendio de
actividad jurisdiccional que implicara la tramitacin de dos juicios similares.
A esta litispendencia por identidad se le debe agregar la litispendencia por conexidad, que
se da en los supuestos en que las tres identidades clsicas no se presentan en plenitud,
pero coexisten elementos comunes que tornaran necesario el dictado de un nico
pronunciamiento.
El efecto que produce es la remisin del expediente a otro juzgado y cuando llega all el juez
que lo recibe pide el archivo del proceso que se inicio con posterioridad.
No se le dar curso a la excepcin sino se adjunta el testimonio del escrito de demanda del
juicio pendiente.
La excepcin de litispendencia puede ser declarada de oficio en cualquier estado de la
causa.
4) Defecto legal:
Tiende a lograr el efectivo cumplimiento de las formalidades prescriptas para la
interposicin de la demanda, de modo de permitir el eficaz ejercicio del derecho de defensa.
Los arts. 330 y 357 se refieren a los recaudos formales de los escritos de demanda y
reconvencin, cuando no se cumple con ellos, tanto el demandado como el reconvenido
pueden oponer la presente defensa.
Para que la excepcin sea procedente, es menester que la omisin u oscuridad de la
demanda o reconvencin coloque al contrario en un verdadero estado de indefensin. No
cualquier omisin formal justifica esta va.
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El art. 330 no autoriza la interposicin de la demanda cuando no se ha determinado el

monto del proceso dentro de las condiciones all establecidas.
No resulta procedente la defensa cuando el juez en virtud del principio iura novit curia,
puede suplir la omisin.
El art. 346 in fine establece que la interposicin de esta defensa suspende el plazo para
contestar la demanda. Por ende el efecto es la subsanacin del defecto.
5) Arraigo:
Tiene por objeto asegurar la responsabilidad del actor por los gastos y honorarios por los
que eventualmente pudiera responder.
Arraigo, significa caucionar o garantizar.
Para que proceda la excepcin el art. 348 exige que el demandante no tenga domicilio ni
bienes inmuebles en la Repblica.
No procede: a) cuando el actor ha obtenido el beneficio de litigar sin gastos b) cuando la
demanda debe necesariamente deducirse ante un juez determinado; c) cuando se ha
convenido un domicilio especial.
El efecto que se produce es la subsanacin.
6) Defensas temporarias:
Son defensas previas que, tienen su sustento en leyes de fondo, y que revisten el carcter
de dilatorias, por lo que su procedencia solo afecta la accin, sin extinguirla, hasta tanto se
cumplimentan los presupuestos procesales que para cada caso en concreto marca la ley.
1. Beneficio de excusin: puede ser invocado por el fiador en el caso de que el acreedor no
haya realizado previa excusin de los bienes del deudor. Se funda en razones de equidad y
no se aplica cuando el fiador renuncia expresamente al beneficio o se oblig solidariamente
con el deudor.
2. Condenaciones del posesorio: el demandado vencido en el posesorio, no puede
comenzar el juicio petitorio sino despus de haber satisfecho plenamente las condenaciones
pronunciadas contra l (art. 2486 Cdigo Civil).
Las acciones posesorias son aquellas que tienen por objeto defender la posesin, versan
sobre la posesin en s misma, solo excepcionalmente puede tenerse en consideracin el
derecho a la posesin.
3. Das de llanto: hasta pasados 9 das desde la muerte de aquel de cuya sucesin se trate,
no puede intentarse pretensin alguna contra el heredero para que acepte o repudie la
herencia (art. 3357 Cdigo civil) pero los jueces, a instancia de los interesados, pueden
entretanto dictar las medidas necesarias para la seguridad de los bienes.
Se fundan en razones morales.
El plazo comienza a contarse desde el mismo da del fallecimiento del causante,
independientemente de que el heredero conozca o no su deceso.
Excepciones perentorias:
1) Prescripcin:
La prescripcin liberatoria es un medio defensivo para liberarse de una obligacin por el
transcurso del tiempo. Extingue la accin, no el derecho que se mantiene como obligacin
natural.
Es una institucin de orden pblico. Tiene por objeto atacar a la accin.
La oportunidad de planteamiento de la presente defensa ha dado lugar a una serie de
posiciones doctrinarias. La duda se presentaba cuando se oponan a varias defensas, entre
ellas la de prescripcin, por lo que, indefectiblemente, se deba poner conjuntamente con
ellas antes de contestar la demanda en un juicio ordinario, si o era la primera presentacin.
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Luego de la preforma del cdigo procesal se dispone que la prescripcin se puede oponer
directamente hasta el vencimiento del plazo para contestar la demanda o la reconvencin,
sin que sea obstculo para ello la presentacin de un escrito anterior.
Sntesis: 1) se debe presentar en la primera presentacin; 2) si es una cuestin de cmputo
de plazos o cuestin de hechos se puede solicitar que sea de previo y especial
pronunciamiento.
2) Cosa juzgada:
Procede cuando ha recado sentencia firme respecto de una pretensin anteriormente
sustanciada entre las mismas partes y por la misma causa y objeto.
Se funda en el principio non bis in idem. La diferencia con la litispendencia radica en que el
ella los procesos estn en trmite, en cambio en el instituto de cosa juzgada, se presupone
que uno de los juicios haya tramitado mediante un pronunciamiento definitivo.
Cuando la sentencia definitiva adquiere las cualidades de eficacia, que hace a su
inmutabilidad y autoridad, que representa su imperio se esta en presencia de cosa juzgada
material. En cambio, la cosa juzgada formal solamente cuenta con la cualidad de autoridad,
por lo que puede ser modificada mediante otro pronunciamiento a dictarse posteriormente
en otro proceso o por va incidental.
Debe ser deducida primera salvo que se dedujera conjuntamente con la de incompetencia o
la de prescripcin.
3) Falta de legitimacin para obrar:
Tiene por objeto poner de manifiesto: 1) que el actor o el demandado no son los titulares de
la relacin jurdica sustancial en que se funda la pretensin; 2) que, mediando la hiptesis
de litisconsorcio necesario, la pretensin no ha sido deducida por o frente a todos los sujetos
procesalmente legitimados; 3) que no concurre, respecto del sustituto procesal, el requisito
que lo autoriza para actuar en tal carcter. Cuando resulta manifiesta la falta de legitimacin
se resuelve de previo y especial pronunciamiento.
En la legitimacin no basta que el juez analice el derecho o el inters, sino que debe mediar
si corresponde a aquel que lo hace valer y respecto de aquel contra quien se lo pretende
hacer valer. En el primer caso nos encontramos con una legitimacin activa y en el segundo
con una pasiva.
El art. 347 inc 3 autoriza esta excepcin como previa cuando fuere manifiesta, sin perjuicio
de que, en el supuesto de no concurrir esta ltima circunstancia, el juez la considere en la
sentencia definitiva.
Puede ocurrir que el demandado la considere como defensa de fondo, o sea la interponga
con la contestacin de la demanda, pero el tribunal entienda que es manifiesta, en tal
eventualidad, aun cuando no haya sido opuesta como previa, Ponce dice que de la misma
manera el juez la puede resolver en ese momento.
Hay que destacar que, aun cuando se oponga esta defensa como de fondo, igualmente
corresponde dar traslado de la misma y luego diferir su consideracin para el momento de
dictar la sentencia definitiva.
SI SE DECLARAN PROCEDENTES LAS 3 EXCEPCIONES PERENTORIAS SE ARCHVAN
LAS ACUTACIONES.
4) Transaccin, conciliacin y desistimiento del derecho: se funda en la existencia de
cualquiera de estos actos que son modos anormales de terminacin del proceso.
e) Deduccin, sustanciacin
Las excepciones previas deben oponerse en un solo escrito, juntamente con la contestacin
de la demanda o la reconvencin en su caso (art. 346)
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En el escrito en que se proponen las excepciones debe agregarse todo la prueba

instrumental y ofrecerse la restante. (art. 350)
Antes de sustanciar las excepciones, el juez debe examinar si son admisibles o no.
f) Efectos de las excepciones previas (ver cada una de ellas)
Artculo 354 Una vez firme la resolucin que declare procedentes las excepciones previas,
se proceder:
1) A remitir el expediente al tribunal considerado competente, si perteneciere a la
jurisdiccin nacional. En caso contrario se archivar.
2) a ordenar el archivo si se tratase de cosa juzgada, falta de legitimacin manifiesta,
prescripcin o de las previstas en el inciso 8 del artculo 347, salvo, en este ltimo caso,
cuando slo correspondiere la suspensin del procedimiento.
3) A remitirlo al tribunal donde tramite el otro proceso si la litispendencia fuese por
conexidad. Si ambos procesos fueren idnticos, se ordenar el archivo del iniciado con
posterioridad
4) A fijar el plazo dentro del cual deben subsanarse los defectos o arraigar, segn se trate de
las contempladas en los incisos 2 y 5 del artculo 347, o en el artculo 348. En este ltimo
caso se fijar tambin el monto de la caucin. Vencido el plazo sin que el actor cumpla lo
resuelto se lo tendr por desistido del proceso, imponindosele las costas.

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