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08/09/13

CIRS - LEG. COMPLEMENTAR - ESTUDO DE ANTNIO GUERREIRO

TRIBUTAO DA CEDNCIA DE USO DAS PARTES COMUNS NA


PROPRIEDADE HORIZONTAL.

CIRS

AUTOR: ANTNIO GUERREIRO - JURISTA DA DGCI IN FISCO, N. 7/89 DE 15


DE ABRIL

A tributao da cedncia do uso das partes comuns no regime de propriedade horizontal,


controversa antes da reforma, tem uma nova soluo no IRS: este artigo trata desse novo
regime.
Taxation on the granting of the right to use collectively owned facilities under the regime of
separate ownership in a multipleunit building (strata title), giving rise to some controversy
before the tax reform, offers now a new solution under IRS (Personal Income Tax): such
new regime is dealt with in this article.
Procederemos no presente estudo a um enquadramento jurdico necessariamente breve da questo da
tributao em IRS dos rendimentos provenientes da cedncia onerosa do uso das partes comuns dos
prdios constitudos no regime de propriedade horizontal. O novo imposto afastou definitivamente a
possibilidade, administrativamente defendida no mbito do anterior sistema cedular, de uma tributao
autnoma desses rendimentos, optando por uma soluo que, independentemente dos custos que
eventualmente possa implicar, a nica compatvel com a sua natureza jurdica.
O problema face ao Cdigo da Contribuio Predial e do Imposto sobre a Indstria Agrcola
Aps vrias tergiversaes, a administrao fiscal fixou a doutrina, a partir do despacho de 16 de
Outubro de 1985, proferido no Processo 21/8-12/82, EG 1139/82, de que as partes comuns em causa
formam um patrimnio colectivo, pelo que o administrador da propriedade horizontal, enquanto
administrador das partes comuns, quem deve apresentar a declarao de rendas e sobre o
condomnio que recai a contribuio predial e no sobre os condminos individualmente considerados.
Eis, sinteticamente, as principais razes em que se apoiava a administrao fiscal para defender tal
entendimento:
a) O direito aos rendimentos das partes comuns onerosamente cedidas dos prdios
constitudos no regime propriedade horizontal colectivo e no individual, no fazendo
sentido acrescer esses rendimentos aos das fraces autnomas de harmonia com as
percentagens ou permilagens do valor dos respectivos prdios. Se so civilmente
colectivos, nada permite consider-los fiscalmente individuais.
b) Havendo propriedade colectiva, os rendimentos auferidos por todos os condminos
resultantes do arrendamento das partes comuns pertencem colectivamente a todos eles.
Os condminos seriam um verdadeiro contribuinte colectivo, com enquadramento no
artigo 6. do Cdigo da Contribuio Predial e do Imposto sobre a Indstria Agrcola,
sendo o rendimento colectvel das partes em referncia igual s rendas efectivamente
recebidas em cada ano, lquidas de uma percentagem para despesas de conservao e
dos encargos referidos no artigo 115., quando suportados pelo senhorio.
c) O valor das partes comuns tido em conta na avaliao do prdio constitudo no regime
da propriedade horizontal s foi considerado enquanto afecto ao condomnio e no
enquanto cedido a terceiros. Trata-se de um rendimento autnomo e colectivo que deve
dar origem a uma verdadeira contribuio predial colectiva.
Assim, esta orientao destaca o sistema de tributao das partes comuns onerosamente cedidas da
tributao geral das fraces autnomas dos prdios constitudos no regime de propriedade horizontal.
Subjaz-lhe tambm uma razo de carcter pragmtico impossvel de ignorar: a tributao individual dos
condminos, pressupondo a atribuio a cada um deles, na respectiva na respectiva inscrio matricial,
de uma parcela anualmente varivel correspondente percentagem ou permilagem do rendimento
proveniente da cedncia onerosa do uso das partes comuns, acarretaria dificuldades administrativas de
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bem difcil gesto. Ousaremos afirmar que ter sido esta a razo determinante, embora extrajurdica, da
adopo pela administrao fiscal do ponto de vista que sustenta a tributao autnoma das partes
comuns.
No entanto, esse tipo de tributao no era, a nosso ver, concilivel com a filosofia do sistema cedular.
Comea, em primeiro lugar, por no ser correcta a qualificao de propriedade colectiva atribuda ao
direito s partes comuns dos prdios constitudos no regime de propriedade horizontal.
certo que autores h que proclamam a natureza de propriedade colectiva do direito a tais partes
comuns.
o caso de Manuel de Andrade in Teoria Geral da Relao Jurdica, I, Coimbra, 1960, pp. 224 e segs.,
que assimila o regime dos bens comuns dos casados em comunho geral de bens, nomeadamente
pela incindibilidade, inalienabilidade e impenhorabilidade dos bens que constituem o objecto do
respectivo direito.
No entanto, tal doutrina contradiz actualmente o artigo 1420. do Cdigo Civil, que define como de
compropriedade o direito da cada condmino na propriedade horizontal s partes comuns.
Ora, compropriedade um conceito inconfundvel com o de propriedade colectiva.
Na propriedade em comum, figura de procedncia romanista, h comunho por quotas ideais. Cada
proprietrio ou consorte tem direito apenas a uma quota ideal ou fraco do objecto comum.
Pelo contrrio, na propriedade colectiva, a propriedade pertence em bloco, globalmente, aos respectivos
titulares. Individualmente nenhum dos sujeitos tem direito a qualquer parte ou fraco. O direito sobre a
massa patrimonial em causa cabe ao grupo dos proprietrios no seu conjunto.
evidente que o artigo 1420. do Cdigo Civil consagra uma modalidade especial de compropriedade
em que, como resulta do artigo 1412. , no possvel pedir a diviso. Mas - pressuposto desta figura
jurdica - no deixa de ser juridicamente possvel a individualizao do direito do comproprietrio.
No h, pois, patrimnio colectivo na propriedade horizontal. Na Teoria Geral do Direito Civil, pp. 349 e
segs., 3. edio, Coimbra, 1985, Mota Pinto reduziu, alis, a propriedade colectiva comunho
conjugal, excluindo deste conceito a propriedade das partes comuns s diversas fraces autnomas
(ver, ainda sobre a caracterizao do direito s partes comuns na propriedade horizontal Da
Propriedade Horizontal no Cdigo Civil e Legislao Complementar de Francisco Rodrigues Pardal e
Manuel Baptista Dias da Fonseca, Coimbra, 1988, pp. 87 e 88).
Assim, a circunstncia determinante da no tributao separada dos donos do patrimnio colectivo
seria a impossibilidade do apuramento da fraco ou quota que a cada um compete. Ora, essa
impossibilidade no se verifica na propriedade horizontal.
A doutrina da administrao fiscal peca, ainda, por falta de coerncia. Se essa coerncia fosse
completa, haveria tributao autnoma das partes comuns mesmo quando estas no estivessem
arrendadas, uma vez que em tais condies no deixaria de haver patrimnio colectivo. Acrescentemos
ainda que, dado o princpio da tipicidade dos direitos reais, o regime de compropriedade das partes
comuns no pode ser alterado por conveno das partes e que, como afirma Mota Pinto, obra citada, p.
350, no possvel criar por negcio jurdico um patrimnio colectivo.
Por outro lado, a exigncia de uma contribuio predial colectiva ao condomnio pelos rendimentos
provenientes da cedncia onerosa das partes comuns pressupe a personalidade tributria passiva do
colectivo dos condminos, sem a qual ela no pode ser sujeito de direitos e obrigaes fiscais.
Mas a personalidade tributria depende, em regra, da personalidade jurdica. E, sendo assim, o
condomnio no pode ser sujeito passivo da contribuio predial. que a lei portuguesa, ao contrrio,
por exemplo, do que sucede nos pases da common law, no reconheceu a personalidade jurdica
prpria do condomnio (mas mesmo os pases que reconhecem essa personalidade jurdica ao
condomnio ou assembleia de condminos no lhe atribuem a propriedade das partes comuns que
permanecem na titularidade dos proprietrios das fraces autnomas).
A prpria possibilidade de inscrio do condomnio no Registo Nacional de Pessoas Colectivas (ao
tempo da vigncia do Cdigo da Contribuio Predial e do Imposto sobre a Indstria Agrcola regulado
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pelo Decreto Lei n. 32/85, de 28 de Janeiro) no lhe confere personalidade jurdica. Este diploma,
como se deduz da alnea a) do seu artigo 2., no tem natureza substantiva mas meramente
instrumental, equiparando certos seres a pessoas colectivas para o exclusivo efeito de permitir
Administrao o conhecimento de factos e actos jurdicos que lhe interessam.
Enfim, a tributao autnoma dos rendimentos das partes comuns colide com a natureza do direito do
comproprietrio.
que a propriedade horizontal, instituto complexo integrado pelo concurso de dois direitos, um direito
de propriedade plena singular sobre as partes distintas, as fraces autnomas, e uma compropriedade
nas partes comuns, incindvel ou indivisvel, como resulta da interpretao comjugada dos artigos
1420., 1421. e 1423. do Cdigo Civil.
A propriedade plena singular de cada fraco autnoma est ligada compropriedade das partes
comuns. Relativamente s partes obrigatoriamente comuns, tal ligao , mesmo, indissolvel
enquanto existir a propriedade horizontal.
Nenhum elemento conceitual minimamente consistente justifica a tributao separada de direitos que,
na lei so objecto de regulao unitria. Como diz o Acrdo da Relao de Lisboa de 2 de Abril de
1973, o direito de propriedade plena singular e o direito de compropriedade do titular da propriedade
horizontal formam um s direito, embora novo e composto.
Mesmo que, por mera hiptese, o condomnio dispusesse de personalidade jurdica, as partes comuns
nunca lhe pertenceriam mas seriam da propriedade de cada condmino, dado o disposto no artigo
1420. do Cdigo Civil. O condmino disporia de capacidade jurdica prpria para a administrao e
gesto do prdio, sem que tal implicasse, no entanto, o ingresso no seu patrimnio das referidas partes
comuns.
Da lgica da administrao fiscal decorria a necessidade de uma inscrio matricial autnoma para as
partes comuns onerosamente cedidas (se essa cesso se limitar ao uso, obviamente), bem como a
tributao em imposto complementar seco B desses rendimentos (e no na seco A). Tais partes
comuns seriam fiscalmente consideradas uma verdadeira fraco autnoma, em nome do colectivo dos
condminos.
Todavia, a administrao fiscal foi enfrentando sucessivas dificuldades na execuo da soluo
escolhida.
Comeou por no ter em conta, em sede de sisa, o facto de as partes comuns onerosamente cedidas
serem objecto de inscrio matricial independente, ao mandar aplicar o factor de capitalizao referido
no artigo 30. do Cdigo da Sisa e do Imposto sobre as Sucesses e Doaes ao rendimento das
referidas fraces autnomas, quando objecto de transmisso onerosa, acrescentado da
correspondente percentagem ou permilagem das rendas recebidas pela cedncia de uso das partes
comuns. Esta doutrina dificilmente se harmoniza com o sistema anteriormente arquitectado, j que a
administrao fiscal parte do princpio, anteriormente recusado, que impossvel individualizar cada
quota ideal ou fraco do objecto comum na titularidade dos condminos.
Por outro lado, dadas as evidentes consequncias anmalas que tal interpretao suscitaria, a
administrao fiscal jamais viria a tomar uma posio explcita, atravs de circular ou despacho
administrativo expressos, sobre a tributao do condomnio como pessoa colectiva no imposto
complementar seco B.
Apesar de tudo prevaleceram, at introduo do IRS, as razes que justificaram uma tributao
autnoma de semelhantes rendimentos.
O Regime do IRS
A alnea f) do n. 2 do artigo 9. do Cdigo do IRS considera rendas, para o efeito da integrao do
respectivo rendimento na categoria F, as importncias relativas cedncia de uso das partes comuns
de prdios em regime de propriedade horizontal.
O legislador esquivou-se a qualificar de locao ou arrendamento a cedncia do uso das referidas
partes comuns. E fez bem.
Apesar de as normas jurdicas reguladoras da propriedade horizontal terem natureza real, estando
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assim esta figura sujeita ao princpio da tipicidade, parece-nos admissvel a cedncia de uso das partes
comuns com natureza meramente obrigacional, nos termos do n. 1 do artigo 1306. do Cdigo Civil.
No entanto essa cedncia no pode ser considerada arrendamento, j que resulta claramente dos
artigos 1022. e 1083. do Cdigo Civil, bem como dos princpios gerais reguladores do instituto, que tal
negcio jurdico s pode ter por objecto prdios ou partes de prdios, autonomizadas pelo ttulo da
propriedade horizontal.
Por outro lado, o legislador do IRS mostrou-se indiferente dantes sustentada natureza colectiva da
propriedade das partes comuns, determinando a tributao individual de cada condmino pelos
referidos rendimentos. No o sensibilizou a hiptese de esses rendimentos pertencerem colectivamente
aos condminos e consequente possibilidade de uma tributao conjunta.
Tal soluo a mais consonante com os objectivos de uma tributao pessoal atribudos ao novo
imposto. No entanto, sua aplicao no deixam de deparar-se com algumas dificuldades que
abordaremos posteriormente.
No possvel esquivar a aplicao da soluo do Cdigo do IRS considerando os rendimentos do
condmino tributveis em IRC, no imposto sobre o rendimento das pessoas colectivas.
Tal seria contrrio letra da lei e suscitaria sempre a objeco da ausncia de personalidade tributria
passiva do condomnio.
Essa personalidade no tem rstia de um apoio legal, como passaremos a examinar.
Ora, o artigo 2. do Cdigo do IRC no abrange o condomnio ao definir o universo dos sujeitos passivos
deste imposto.
Tal artigo consagra a regra da dependncia da personalidade tributria em IRC da personalidade jurdica
dos entes colectivos. Por isso, o condomnio no se integra na alnea a) do n. 1.. A alnea c) abrange
apenas as entidades sem sede ou residncia efectiva em territrio nacional.
certo que a alnea b) do n. 1. do referido artigo 2. considera sujeitos passivos do IRC as entidades
desprovidas de personalidade jurdica com sede ou direco efectiva em territrio portugus, cujos
rendimentos no sejam tributveis em imposto sobre o rendimento das pessoas singulares (IRS) ou em
imposto sobre o rendimento das pessoas colectivas (IRC) directamente na titularidade das pessoas
singulares ou colectivas. uma excepo regra da dependncia da personalidade tributria em IRC
da personalidade jurdica dos entes colectivos mas que no inclui o condomnio, dado que os
rendimentos das partes comuns cedidas onerosamente so tributveis em IRS.
Mesmo que entenda que o condomnio uma sociedade civil, posio alis com reduzido eco na
doutrina, a verdade que as sociedades civis no tm personalidade jurdica, a no ser quando
constitudas sob forma comercial, o que no o caso do condomnio, o qual no tem a necessria
capacidade jurdica para a prtica deste tipo de actos.
Ficou assim resolvida a questo mais importante levantada a propsito do arrendamento das referidas
partes comuns.
Por outro lado, no constituindo, embora, a citada alnea f) do n. 2 do artigo 9. , interpretao
autntica, no que a questo diz respeito, do revogado Cdigo da Contribuio Predial e do Imposto
sobre a Indstria Agrcola, a verdade que tal norma um elemento de peso a contrariar a posio
mantida no anterior sistema de tributao cedular pela administrao fiscal, na medida em que a
reforma fiscal no modificou as regras de incidncia subjectiva dos rendimentos prediais.
Como se determina o rendimento colectvel devido pela cedncia onerosa do uso das partes comuns?
O imposto recai, como atrs ficou dito, sobre a totalidade das importncias devidas pela referida
cedncia onerosa, sejam elas directamente distribudas aos condminos, sejam, como geralmente
acontece, aplicadas nas despesas do condomnio.
E a sua imputao aos diversos condminos faz-se naturalmente consoante a percentagem ou
permilagem do valor das respectivas fraces no valor total do prdio.
Com efeito, decorre do artigo 1424. do Cdigo Civil que o direito de cada condmino s partes comuns
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proporcional ao valor das suas fraces autnomas.


Aplica-se, assim, o artigo 18. do Cdigo do IRS, que regula a incidncia subjectiva do imposto
recaindo sobre rendimentos pertencentes em comum a diversas pessoas.
Cabe ao administrador do prdio, nos termos da alnea g) do artigo 1436. do Cdigo Civil calcular a
fraco da importncia recebida pela cedncia onerosa do uso das partes comuns a cada condmino,
em proporo do valor da sua fraco.
claro que este regime obriga o administrador e os prprios condminos (sempre que a fraco
autnoma seja objecto do direito de vrios comproprietrios) a operaes eventualmente morosas de
clculo do rendimento colectvel. No entanto, sempre que as partes comuns possuam as
caractersticas de uma fraco autnoma nos termos do artigo 1415. do Cdigo Civil, sempre
possvel aos condminos destacarem, pela alterao do ttulo constitutivo da propriedade horizontal, as
partes comuns objecto de cedncia de uso das restantes partes comuns, ficando ento aquelas
submetidas ao regime geral dos rendimentos prediais.
Outro problema, mais delicado, coloca a tributao dos rendimentos em causa. o da dedutibilidade
das despesas imputveis s partes comuns objecto de cedncia onerosa de uso, na determinao do
rendimento colectvel da respectiva categoria, ou seja dos rendimentos prediais.
O artigo 40. do Cdigo do IRS admitiu, semelhana do direito anterior, a dedutibilidade ao
rendimento bruto no apuramento do rendimento colectvel da categoria dos rendimentos prediais das
despesas de conservao e manuteno dos prdios arrendados, desde que incumbam ao sujeito
passivo e sejam por ele suportadas. E alargou essa dedutibilidade a todos os encargos efectivamente
suportados e no, conforme ao anterior Cdigo da Contribuio Predial e do Imposto sobre a Indstria
Agrcola, aos encargos meramente presumidos.
Conforme o n. 2. daquela norma, tratando-se de prdios urbanos, presume-se que as despesas de
manuteno e conservao correspondem, respectivamente, a 15 e a 20 por cento do rendimento,
excepto se, sendo superiores, o montante dos encargos suportados com a manuteno dos prdios,
nomeadamente com a energia e manuteno dos elevadores, escadas rolantes e monta-cargas,
porteiros, limpeza, energia para iluminao, aquecimento ou climatizao central, administrao da
propriedade horizontal, prmios de seguro do prdio e taxas autrquicas e ou o montante das despesas
de conservao forem documentalmente provados pelo contribuinte.
E estabelece o n. 4 que, no caso de fraco autnoma no regime da propriedade horizontal, deduzirse-o, tambm, os encargos de conservao, fruio e outros que, nos termos da lei civil, o condmino
deva suportar e sejam por ele suportados.
Tero os condminos direito deduo das despesas relativas s partes comuns objecto de cedncia
de uso, sempre que a eles incumbam e sejam por ele suportadas?
Pensamos que sim, desde que seja feita a necessria prova documental dessas despesas (devendo,
para o efeito, o administrador do condomnio passar documento comprovativo da sua realizao aos
diversos condminos).
A lei no exceptuou estes casos da regre geral da dedutibilidade. O nico problema consiste em saber
como aplicar esse regime geral situao de incidncia que vimos examinando.
O artigo 1424. do Cdigo Civil manda que os encargos do condomnio sejam repartidos entre os
condminos consoante o valor das respectivas fraces autnomas.
Como calcular esse valor?
Tal clculo no oferece dvidas sempre que todas as fraces autnomas estiverem arrendadas. Em tal
caso, so dedutveis todos os encargos relativos s partes comuns, no havendo necessidade de
discriminar os encargos imputveis parcela objecto de cedncia de uso.
No entanto, sempre que no prdio existam fraces autnomas no arrendadas necessrio proceder
a tal discriminao. que no estando as utilidades correspondentes a tais fraces sujeitas ao IRS,
no podem os encargos respectivos ser abatidos ao rendimento bruto dos condminos, o qual se limita
s importncias recebidas pela cedncia de uso das partes comuns. Ento, como calcular o valor das
partes comuns onerosamente cedidas se ele no est matricialmente descrito? Como distingui-lo do
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valor das partes comuns que continuaram afectas fraco autnoma?


indispensvel, para o efeito, proceder avaliao das partes comuns cedidas, embora estas no
constituam um prdio ou fraco autnoma.
Tal avaliao no vem, no entanto, prevista no Cdigo da Contribuio Predial e do Imposto sobre a
Indstria Agrcola, aplicvel nos termos do artigo 8. do Decreto-Lei n. 442-C/88, de 30 de Novembro,
dada a no considerao por este diploma da figura da cedncia de uso das partes comuns.
Pensamos, no entanto, que ela admissvel, devendo revestir a forma de uma discriminao na matriz
entre o valor das partes comuns cedidas e no cedidas. Isto falta de melhor soluo, tomada por via
legal ou administrativa. Por outro lado, a cedncia onerosa do uso das partes comuns no implica por
si s, como resulta do n. 1. do artigo 6. do Decreto Lei n. 442-C/88, modificao do valor matricial,
desaparecendo, assim a nosso ver, o principal inconveniente que ditava a sua tributao autnoma,
inconveniente, alis, que o processo em curso de informatizao das matrizes torna anacrnico.
Notemos, enfim, que o Cdigo do IRS extinguiu a obrigao de apresentao da declarao das
rendas, no se colocando, pois, a questo de saber se esta deve ser apresentada pelo administrador
do condomnio ou por cada condmino, tanto mais que no existe para o efeito disposio semelhante
ao artigo 59. do Cdigo do IRS que previu para os contribuintes casados a apresentao de uma
declarao conjunta. Cada condmino ter de ter, pois, especial empenho no cumprimento das
obrigaes individuais imputveis a esta situao de incidncia atravs da respectiva declarao de
rendimentos, exigindo atempadamente a necessria colaborao do administrador do condomnio.
Breves comentrios de Rui Barreira - Advogado. Assistente da Faculdade de Direito de Lisboa, in
Fisco, n. 6/89
1. A anlise sumria das linhas de orientao da proposta de Lei sobre Benefcios Fiscais leva-nos a
deixar aqui algumas breves consideraes, sem prejuzo de um estudo aprofundado aps a publicao
definitiva da lei, onde se espera que sejam introduzidas algumas alteraes em relao ao agora
divulgado.
2. O regime dos benefcios fiscais de capital importncia no incentivo aos investimentos produtivos, j
que a rentabilidade dos projectos de investimento depende em muito do enquadramento fiscal vigente.
Assim, lamenta-se que o sector tercirio seja ignorado no projecto de benefcios fiscais, mantendose uma situao de tratamentro desfavorvel quando comparado com o sector industrial,
nomeadamente pela dificuldade de enquadramento daquele sector nos pressupostos do Crdito Fiscal
ao Investimento - CFI.
Por outro lado, em sede de disposies transitrias, tambm o projecto merece algumas reservas,
quanto ao benefcio previsto no artigo 44. do Cdigo da Contribuio Industrial, que se traduzia na
deduo matria colectvel do montante de investimento desde que, para o efeito, fossem aplicados
lucros retidos ou levados a reserva.
Face ao artigo 15. do Decreto Lei n. 442-B/88, de 30 de Novembro (aprovao do Cdigo do IRC), e
s disposies conhecidas do projecto de benefcios fiscais, cria-se um regime inaceitvel em relao
a investimentos iniciados em 1988 e concludos, ou a concluir em 1989, j que as empresas no
podem beneficiar desse incentivo, violando expectativas legitimamente criadas.
3. Um dos pontos negativos da reforma fiscal assenta na discriminao das quotas em relao s
aces, quer em sede de mais-valias, quer em sede de lucros distribudos [cf. Artigos 10., n. 2, alnea
c), e 74.., n. 1, alnea b), do Cdigo do IRS]. Esta discriminao agora acentuada, no projecto de
benefcios fiscais, com o desagravamento da tributao apenas dos dividendos de aces cotadas em
bolsa.
4. O novo regime a estabelecer para a alienao de aces - a no sujeio das mais-valias, se aces
forem detidas durante 12 meses - demonstra que ainda no se atingiu a estabilidade legislativa
desejvel, alterando-se, passados alguns meses, o regime previsto no Cdigo do IRS.
5. Por ltimo, lamenta-se que no se aproveite a oportunidade para estabelecer outros benefcios
fiscais cuja justia social indiscutvel, nomeadamente quanto aos subsdios destinados a despesas
com assistncia mdica dos trabalhadores, pagos pelas entidades patronais, j que, se bem
interpretamos o disposto no artigo 3. do Cdigo do IRS, eles esto sujeitos a esse imposto.
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