A PUBLICIDADE COMO CARACTERIZADORA DA JURISDIO

Autor: EMERSON WENDT

1 Introduo; 2 Conceito de Jurisdio; 3

Jurisdio e Jurisdicionalidade; 4 Caracterizaes da
Jurisdio: 4.1 A teoria da substituio de Chiovenda;
4.2 A teoria da Coisa Julgada de Calamandrei e
Allorio; 4.3 A teoria da Lide de Carnelutti, e; 4.4 A
teoria da Imparcialidade; 5 Outras Consideraes; 6
Uma nova proposta.
1 Introduo:
Nas abordagens sobre o exerccio do
atravs do Poder Judicirio, uma

poder jurisdicional do

Estado,

de suas mais primorosas funes, indaga-se, e

acrescenta-se, sempre, a questo da preservao de soberania, tida esta como

uma no interveno externa de poder, portanto, com decises prprias e no
dependentes de outro (s) Estado (s), e na questo da defesa de suas fronteiras,
questo esta analisada no campo topo-geogrfico.
Tambm,

perquire-se,

desde

os

primrdios,

sobre

principal

caracterstica da Jurisdio, que, no exclusividade do Poder Judicirio, j que

permeia a totalidade dos poderes, seja executivo, seja legislativo, seja judicirio,
como haveremos de ver.
Ao par disto, resolvemos colocar uma questo aos insignes pensadores e
idealizadores de uma

nova

Teoria Geral do Processo, cuja referncia passa,

necessariamente, sobre uma definio de jurisdio e sua necessria limitao

aos lindes do exerccio do poder jurisdicional dentro do Poder Judicirio.
2 Conceito de Jurisdio:
Buscamos, originariamente,

conceito

terminolgico de

jurisdio,

esboado por Aurlio[2]: Poder atribudo a uma autoridade para fazer

cumprir determinada categoria de leis e punir quem as

infrinja em

determinada rea., ou Alada, competncia, ou rea territorial dentro

da qual se exerce este poder, referindo-se jurisdio contenciosa como
aquela exercida pelo juiz ao conhecer, julgar e executar os litgios.
Ao buscar uma conceituao sobre o tema, Ovdio Baptista[3] refere que
o

ato jurisdicional

ao

ser

praticado pelo

juiz, este deve

faz-lo como

finalidade especfica de seu agir, vindo a diferenciar-se da atuao do

administrador, que tem na lei seu limite de ao. Referiu o autor, tambm, que
outro componente fundamental do
julgador,

mantendo-se

numa

ato jurisdicional a

posio

de

imparcialidade

independncia

do

estraneidade

relativamente ao interesse a ser tutelado.

Galeno Lacerda, citado por Athos Gusmo Carneiro[4], tem a seguinte
definio: a atividade pela qual o Estado, com eficcia vinculativa
plena, elimina a lide, declarando e/ou realizando o direito concreto.
claro que

esta conceituao, como

veremos, adota como

caracterstica da

jurisdico a coisa julgada, ao referir-se aos termos eficcia vinculativa plena.

Tambm, utiliza o conceito de lide.
Embora valiosas as conceituaes apontadas, mais valorosas so

as

discusses que trazem consigo.

3 Jurisdio e Jurisdicionalidade:
Importante para o presente trabalho, limitarmos o termo jurisdio, j
que ao aceit-lo teramos necessariamente de vincul-lo aos outros poderes que
no o Judicirio.
Averiguamos isso na medida em que se exigirmos a presena de um juiz,
no haveramos como explicar o juzo arbitral, atividade privada que est fora
das funes do Estado. Tambm, se exigirmos que o juiz seja rgo do Poder
Judicirio deixaramos de explicar o Processo de Impeachment[5].
Para tanto, vemos a necessidade de limitarmos o tema da jurisdio ao
campo do Poder Judicirio, denominando-a de jurisdicionalidade, quando o ato
praticado perante ou por - o juiz de direito. Ou, como

faz referir Ovdio:

natureza do ato jurisdicional.

4 - Caracterizaes da Jurisdio:
Vrias teorias procuram explicar a natureza da atividade jurisdicional do
Estado, mas no conseguem driblar as crticas contra si apontadas. Vejamos as
principais, em breves notas:
4.1 A teoria da substituio de Chiovenda[6]:
Refere Chiovenda que a funo dos juizes seria a de afirmar e atuar a
vontade abstrata da lei, onde a caracterstica da funo jurisdicional seja a

substituio por uma atividade pblica de uma atividade privada de

outrem, sendo que a substituio de que fala poderia estar presente tanto no
processo cognitivo quanto no de execuo[7].
Por esta teoria, conforme crtica apontada por Ovdio[8], o juiz no teria
como

finalidade de agir o bem comum, mas to somente a prpria lei, para

atuao desta. Esta teoria deixa de fora os conflitos sobre valores indisponveis,
sobre os quais no se pode

alcanar uma

soluo pela atividade direta das

partes[9], tambm, deixa de lado o processo inquisitrio e as decises sobre

questes de processo, principalmente, quando dizem respeito prpria atividade
do juiz[10].
4.2 A teoria da Coisa Julgada de Calamandrei e Allorio[11]:
Para

esta

teoria

essncia

do

ato jurisdicional

diga-se, da

jurisdicionalidade estaria em sua aptido para produzir a coisa julgada, sendo

que

o efeito declaratrio o

sinal inequvoco da

verdadeira e prpria

jurisdio[12]. Calamandrei afirma que a coisa julgada a pedra de toque do

ato jurisdicional.
As crticas a esta teoria so fortes, j que ficariam de fora os processos de
execuo e cautelar, alm da jurisdio voluntria[13]. Poder-se-ia dizer que a
coisa julgada atributo prprio da jurisdio, porm, esta no tem aquela como
atributo nico[14].
4.3 A teoria de lide de Carnelutti:
Sob o ngulo desta teoria, a jurisdio consiste na justa composio da
lide, pressupondo um

conflito de

interesses, qualificado pela pretenso de

algum e pela resistncia de outrem. Isso caracterizaria a lide: a pretenso

resistida, e, sem haver lide no haveria atividade jurisdicional.
A priori, Carnelutti excluiu da formulao originria de sua teoria o
processo de execuo, mas posteriormente incluiu o conceito de pretenso
insatisfeita, consistindo, portanto, a lide em pretenso resistida (processo de
conhecimento) ou insatisfeita (processo de execuo).
H, no entanto, que se considerar a existncia de casos em que no h
lide entre as partes, v.g. as aes constitutivas necessrias.
Calamandrei, citado por Cndido Rangel Dinamarco[15], disse: parece
que a

existncia da lide

no pode ser considerada como condio

necessria para o interesse de agir em todos os caos nos quais, mesmo

se

lide

no existisse, nem por

isso

seria possvel

ao

interessado

conseguir extrajudicialmente, pelo consenso espontneo da outra parte,

aquilo que somente a sentena pode dar-lhe.
4.4 A teoria da Imparcialidade:

Como j referimos, Ovdio Baptista refere como essencial componente do

ato jurisdicional a condio de terceiro imparcial em que se encontra o juiz com
relao ao interesse sobre o qual recai a sua atividade. Podemos questionar a
hiptese de o juiz, considerado suspeito para o julgamento de determinado caso,
no assim se declarar.
De outra parte, a caracterizao do juiz como terceiro imparcial tem seu
ponto fraco no processo penal, especialmente quando o nico ofendido o
Estado, de que ele juiz rgo.
5 Outras Consideraes:
E no

se trata aqui de verificarmos todas as questes atinentes

processualstica civil ou penal. Cabe, contudo, efetuar verificaes que fazem

crticas ao at agora adotado e pensado. Assim, na simples afirmao de que o
juiz regula a relao entre autor e ru, ignoramos o instituto da substituio
processual, em que no h coincidncia entre as partes em sentido material e as
partes em sentido formal. Tambm, ao afirmarmos que cabe ao juiz aplicar a lei
existente,

desconsideraramos a

aplicao

da

equidade

os

princpios

norteadores do direito, quando quele cabe suprir as lacunas deixadas pela lei.
Se considerarmos que os rgos jurisdicionais so inertes, deixaramos de
lado o processo inquisitrio, quando o juiz age de ofcio: decretao, ex officio,
da falncia de um comerciante, quando no curso do processo de concordata
verifica

falta

de

um

requisito

para

esta[16];

caso

da

execuo

trabalhista[17], e; tambm, a concesso ex officio de habeas corpus[18].

6 Uma nova proposta:
A idia de que os envolvidos em um processo ficam sujeitos autoridade
do Estado, que, atravs de seu rgo jurisdicional, impor aos mesmos uma
deciso inatacvel, no

nova, tendo surgido quando houve a necessria

abstrao da relao de direito processual da relao de direito material.

Embora, na maioria da vezes, o que se discute em juzo seja do interesse
restrito dos envolvidos, interesse maior se reserva ao Estado, que persegue uma
grande gama de interesses pblicos (sociais e polticos), com o fim de proteglos[19]. Dinamarco acrescenta a necessidade de que o processo seja permeado
da conotao de pblico, para que aparea e funcione como instrumento do
Estado.
No queremos confundir a condio publicista do processo com

o tema

analisado caracterstica da jurisdicionalidade , mas, to somente, aproveitar

as observaes j expostas e inclu-las neste contexto, uma

vez

que

no

podemos desconsiderar as novas exigncias da Ordem Constitucional, ditadas no

plano poltico, porm de interesses cruciais ordem jurdica processual moderna.
O

interesse

pblico,

no

dizer

de

Cndido

Dinamarco[20],

transcendente aos limites objetivos e subjetivos do litgio que fada

ineficcia a inrcia das partes ou ato dispositivo de situaes jurdicoprocessuais,

pois

do

contrrio

esses

comportamentos

conduziriam

indiretamente ao sacrifcio da sociedade interessada no resultado do

pleito.
Portanto, vemos como

imprescindvel e inarredvel a caracterstica da

publicidade da jurisdicionalidade, porquanto o interesse no

se restringe s

partes, mas sociedade interessada no pleito.

Verificamos, sem dvida, adiantando crticas, que em determinados casos
h a necessria restrio do assunto sub judice to somente s partes, mas nem
por isso deixamos de verificar a presena dos requisitos da publicizao dos atos
inter partes, primordialmente na processualstica penal e no direito de famlia.
A exempli gratia podemos mencionar a Lei 9.296/96 interceptao das
comunicaes telefnicas onde, atravs de seu art. 1, in fine, h referncia ao
segredo de justia, sendo certo que haver manuteno deste com o fim nico
de

salvaguardar

interesse

pessoal, restrito

do

investigado,

que,

posteriormente, ter acesso s provas, podendo efetuar sua defesa validamente.

Outra hiptese a estabelecida para que o condenado ou reincidente
solicite a reabilitao, cujas diligncias

sero realizadas cercadas de

sigilo

possvel (art. 745 do CPP).

Em outros casos, a violao de sigilo estabelecido em lei vem a configurar
infrao penal. Veja-se o disposto nos art. 17 e 26 da Lei 6.368/76

Lei

Anti-txicos.
Portanto, est posta a discusso referente a publicidade como principal
caracterstica do ato jurisdicional, em breve notas no audaciosas, mas crticas,
tomadas com base na nova realidade constitucional.
O presente trabalho teve como base de pesquisa as aulas ministradas no
Curso de Ps-Graduo em Direito Lato Sensu
Westphalen pelos Professores Jos

da URI Campus Frederico

Luiz Bolzan de

Moraes e Joo

Protsio

Domingues Farias de Vargas, alm dos livros mencionados em notas de rodap.

[1] O autor Delegado de Polcia da Polcia Civil do Estado do Rio Grande
do Sul desde agosto de 1998. Formou-se pela Universidade Federal de Santa
Maria RS, em janeiro de 1997. ps-graduando em Direito Lato Sensu

pela

Universidade Integrada do Alto Uruguai e das Misses URI Campus de

Frederico Westphalen RS, tendo entregue a monografia sobre Direito Penal
Ambiental. Atualmente, professor de Direito Processual Penal no 5 Semestre
da URCAMP Universidade Regional da Campanha Campus de So Gabriel.
[2] In Novo Dicionrio Aurlio da Lngua Portuguesa, 2 Edio
Revista e Ampliada, Ed. Nova Fronteira.

[3] In Curso de Processo Civil, Vol. I, 2 Edio, Porto Alegre: SAFE,

1991.
[4] In Jurisdio e Competncia, 6 Edio, So Paulo: Saraiva, 1995.
[5] Art. 86, e seus , da Constituio Federal de 1988, e Lei 1079/50,
que trata dos Crimes de Responsabilidade.
[6] So seguidores desta teoria, no Brasil: Calmon de Passos, Moacyr
Amaral dos Santos e Celso A. Barbi.
[7] Vide Ovdio Baptista, ob. cit., p. 19.
[8] Ob. cit., p. 20.
[9] Especificamente os casos de Jurisdio Voluntria (tutela pblica dos
interesses privados: de pessoas incertas v.g. nascituro, herana jacente ; de
incapazes v.g. ptrio poder ; de atos da vida privada v.g. registros pblicos ;
da prova de fatos jurdicos v.g. produo antecipada de provas , e; assistncia
judiciria para suprir a incapacidade financeira). Esta, que se limita cognio
e cautela, diferencia-se da contenciosa, que abrange tambm a execuo.
[10] V.g., os casos de suspeio e as questes de competncia.
[11] So seguidores desta teoria, no Brasil: Jos Frederico Marques,
Arruda Alvim, A. A. Lopes da Costa, Kasuo Watanabe, dentre outros.
[12] Conforme definio de Allorio, citada por Ovdio, ob. cit., p. 22.
[13] Veja-se nota 9.
[14] Athos Carneiro, ob. cit., p. 12.
[15] In A

Instrumentalidade do Processo, 3 Edio, So

Paulo:

Malheiros, 1993, p. 48 (nota de rodap 8).

[16] Art. 162 da Lei de Falncias.
[17] Art. 878 da CLT.
[18] Art. 654, 2, do CPP.
[19] Dinamarco, ob. cit., p. 51, refere vrios pontos de preponderncia da
ordem pblica sobre os interesses privados: a) a inafastabilidade do controle
jurisdicional; b) garantia do juiz natural; c) impulso oficial (do processo); d) livre
investigao das provas, liberdade de convencimento, dever de fundamentar
sentena; e) conhecimento de

ofcio (objees); f) nulidades absolutas; g)

indisponibilidades; h) contraditrio efetivo e equilibrado; i) ampla defesa; j)

autoridade do juiz, seu dever de polcia, dever de lealdade, repulsa litigncia
de m-f e atos atentatrios dignidade da Justia; k) tutela penal do processo.