UNIVERSIDAD AUTONOMA DE CHILE

ESCUELA DE DERECHO

INTRODUCCIN AL DERECHO I

Apuntes de clases :
Profesor: JAIME EDUARDO BENAVENTE PEREIRA

Santiago Marzo 2015

LA UNIVERSIDAD
Para M. Pacheco Corporaciones integradas por maestros y alumnos, destinadas a la
investigacin, creacin y difusin del saber superior.
Primeras Universidades conocidas como tales:
Palermo (Italia): estudios de medicina (XI) Bolonia: estudios de jurisprudencia (XII)
Oxford en UK y La Sorbonne en Paris.
Salamanca, Valencia, Padua, Montpellier, Mdena, Npoles, Roma (XIII)
Praga, Viena, Heidelberg, Colonia, Dubln (XIV)
Origen de las universidades (Francisco Gines de los Ros)

Organizacin espontnea, sin documento especial, por simple reunin de

estudiantes y maestros (Salerno; Oxford; Cambridge, Padua)

Fundacin Pontificia (Roma, Pisa, Tolosa, Montpellier)

Edicto de los prncipes (Npoles, Orange)

Unin de ambas potestades (Praga, Viena)

Creacin por obra de los Municipios (Lrida, Valencia, Zaragoza, Huesca,

Bolonia, Barcelona)
Misin o finalidad de la Universidad
a)
Finalidad cultural.
Formar personas cultas con amplia formacin espiritual y conocimientos de las ciencias
y artes.
b)
Finalidad Docente.
Preparar profesionales y tcnicos capaces de actuar eficientemente en las variadas
esferas de la actividad social.
c)
Finalidad cientfica.
Debe hacerse ciencia, contar con un grupo humano que se dedique a la investigacin
con el apoyo de bibliotecas y laboratorios.
d)
Finalidad Social:
Debe proyectarse hacia la sociedad hacindole partcipe del fruto de sus esfuerzos.

f)
Finalidad de cooperacin internacional.
-Internacionalidad del espritu y sentimiento universal de la cultura.
-Interdependencia del desarrollo de las ciencias y artes.
-Movimiento internacional constante de los elementos constitutivos de la U.

RAMO DE INTRODUCCION AL DERECHO

El Ramo de Introduccin al Derecho cumple con la misin de ofrecer en forma
resumida y esquemtica el material informativo indispensable para quienes deseen
iniciarse en los principales tpicos de la ciencia jurdica.
Es una asignatura considerada indispensable para que los alumnos inicien sus estudios
del Derecho. Est destinada a facilitar el trnsito a menudo difcil de la enseanza media
a la educacin superior, a orientarlos en los primeros pasos de su carrera y a
proporcionarles una visin de conjunto de esa tierra ignota para ellos que es el mundo
jurdico.
Tiene un carcter bsico, preliminar, orientador de los estudios jurdicos,
proporcionando como un paisaje visto desde la altura, conjunto de nociones de
principios y de esquemas fundamentales sobre el Hombre, Sociedad y el Derecho.

LA VOCACION JURIDICA
Vocacin
Etimologa: Vocatio-unis (latn): accin de llamar
Concepto: Mximo Pacheco Es un llamado hecho a toda persona a vivir su vida y a
cumplir su misin de acuerdo a sus capacidades y circunstancias, mediante el
desenvolvimiento ordenado de su potencialidad, o, en otros trminos, es un
llamamiento que alguien experimenta hacia un sector determinado del mundo de los
objetos, en el cual va a desarrollar una actividad ordenada.
Elementos:

Inters, capacidad, circunstancias

Orientacin Profesional
Concepto en el que se comprenden los esfuerzos realizados por la razn y la ciencia
para solucionar el problema de la eleccin de la profesin ms apropiada para cada
persona.

William Thayer, distingue para una correcta orientacin profesional tres elementos:
Conocimiento de las profesiones
Diagnosis de las vocaciones, determinada por aptitud y deseo establecido
Cultivo de la vocacin
Vocacin Jurdica (William Thayer)
La inclinacin consciente y estable de un individuo hacia alguna misin en el campo
del Derecho, unido a una eficiente idoneidad para la misma.

PROFESIONES JURIDICAS
a) poder Judicial
Judicatura, Secretario, Relator
Mximo Pacheco, Juez Es la persona que esta revestida de la potestad de administrar
justicia, esto es, de la facultad de conocer y juzgar las contiendas que promueven entre
partes o los actos no contenciosos que se les sometan.
b) Ministerio Pblico. (Fiscales)
c) Defensora Penal Pblica. (Defensores)
d) Diplomacia
e) Docencia
f) Auxiliares de la Administracin de Justicia. Notarios, Conservadores, Archiveros,
Receptores, Procuradores del nmero.
g) Abogaca
Concepto y Funcin del Abogado
Viene de advocatus: llamado persona versada en leyes a quienes se acude para asistir a
quien se lo solicita.
Art. 520 del COT. Son personas revestidas por la autoridad competente con de
la facultad de defender ante los Tribunales de Justicia los derechos de las partes
litigantes.
Critica porque es una definicin Incompleta:
- Promover paz y justicia, no litigar
- Tambin tiene otras facetas, adems de litigar (notariado, diplomacia, docencia)
- Gestiones Judiciales sin litigantes ( nombramiento de tutores, posesin efectiva)
- Omite caracterstica ms importante: defensa y prosecucin de la justicia.

Mximo Pacheco. El abogado es la persona que teniendo el ttulo y la habilidad

correspondiente hace profesin permanente de defender ante los Tribunales de Justicia
el derecho de las personas naturales y jurdicas y de absolver las consultas y realizar
las gestiones de orden legal que le fueran encomendadas.
Requisitos para obtener ttulo de abogado:
Artculos 520 al 529 del COT y por la Ley 18.120.
1.- Tener 20 aos de edad.
2.-Titulo de licencia en ciencias jurdicas otorgada por una Universidad conforme a ley.
3.-No haber sido condenado ni estar actualmente procesado por delito que merezca pena
corporal, salvo que se trate de delitos contra la seguridad interior del estado.
4.-Antecedente de buena conducta personal.
5.-Haber cumplido satisfactoriamente una prctica profesional por 6 meses en la
corporacin de asistencia judicial (Ley 17.995)
MANDAMIENTOS DEL ABOGADO: (Eduardo J. Couture)
1.-Estudia: El Derecho se transforma constantemente. Si No sigues sus pasos sers cada
da un poco menos abogado.
2.-Piensa: El Derecho se aprende estudiando pero se ejerce pensando.
3.-Trabaja: La abogaca es una ardua fatiga puesta al servicio de la justicia.
4.-Lucha: Tu deber es luchar por el Derecho, pero el da que encuentres en el conflicto
el Derecho con la justicia, lucha por la justicia.
5.-Se Leal: Leal para con tu cliente, al que no debes abandonar hasta que comprendas
que es indigno de ti. Leal para con el adversario aun cuando l sea desleal contigo. Leal
para con el juez que ignora los hechos y debe confiar en lo que t le dices y que en
cuanto al derecho, alguna que otra vez debe confiar en el que t le invocas.
6.-Tolera: Tolera la verdad ajena en la misma medida en que quieres que sea tolerada la
tuya.
7.-Ten Paciencia: El Tiempo se venga de las cosas que se hacen sin su colaboracin.

8.-Ten Fe: Ten fe del Derecho como mejor instrumento para la convivencia humana; en
la justicia, como destino normal del derecho; en la paz, como sustitutivo bondadoso de
la justicia y sobre todo ten fe en la libertad sin la cual no hay derecho, ni justicia ni paz
9.-Olvida: La abogaca es una lucha de pasiones. Si en cada batalla fueras cargando tu
alma de rencor, llegara un da en que la vida ser imposible para ti. Concluido el
combate olvida tan pronto tu victoria como tu derrota.
10.-Ama tu Profesin: Trata de considerar la abogaca de tal manera que el da que tu
hijo te pida consejo sobre su destino consideres un honor para ti proponerle que se haga
abogado.
TICA PROFESIONAL
tica: Conjunto de normas morales que rige la conducta humana.
El abogado representa y cautela intereses ajenos, es confidente de secretos y hasta se
interna a veces en el mbito privado de las familias. No es raro que un cliente llegue a
poner en sus manos la defensa de sus patrimonio, su honor, su libertad y hasta su propia
vida.
Por estas caractersticas del ejercicio profesional es necesario e indispensable que el
abogado sea ante todo un hombre de moral integra y de intachable honorabilidad, de
una delicadeza a toda prueba.
Adems de las normas generales de la tica el hombre de derecho debe conocer u los
preceptos aplicables especficamente a sus actividades lo que se ha denominado la
deontologa jurdica o moral profesional del abogado.
Algunos ejemplos de los principales deberes de los abogados en la atencin de causas.
Criminal:
El abogado en principio puede siempre encargarse de la defensa del asunto que se
encomienda aun cuando estuviere cierto de la culpabilidad de su cliente, la razn de esta
norma aparentemente paradojal reside en virtud del derecho natural, todo acusado tiene
derecho a defenderse y no lo podr hacer convenientemente si no es por intermedio de
un abogado, quien velar por su persona, presentar las pruebas que lo favorezcan, har
pesar las circunstancias atenuantes o eximentes de responsabilidad evitar que se le
impongan una condena innecesaria.

En ningn caso puede el defensor valerse por medios ilcitos como el uso de testigos
falsos, soborno, documentos falsificados u otros fraudes o engaos lo que esta
incluso si se trata de obtener un fin moralmente bueno.
Civil:
El abogado no tiene amplia facultad de encargarse de todas las causas sin distincin. En
el terreno de la justicia estricta o conmutativa toda ganancia de una parte es perdida para
la otra. El abogado debe primero que todo debe hacer un examen serio de la causa y en
el caso contrario con la prudencia, tacto y firmeza, es conveniente advertir al cliente la
injusticia de sus pretensiones y declinar su defensa. El abogado debe rehusar toda causa
que el cliente no pueda sostener sin pecado. En efecto la ley natural prohbe en principio
cooperar al pecado ajeno. Si despus de iniciado la atencin de una causa se convence
de que es injusta debe abandonar.
En toda clase de asuntos judiciales o extrajudiciales el abogado slo puede emplear
medios lcitos (El medio inmoral no se justifica ni aun para obtener un fin santo) y que
su deber esencial es el de hacer prevalecer la verdad la justicia y el bien.

EL DERECHO EN LA NUEVA CIVILIZACION

Antes los grandes cambios que se estn produciendo en el mundo y en general en la
vida humana, hay quienes miran con indiferencia el papel del derecho o proclaman su
ineficiencia para regir en estos tiempos de aceleradas y profundas transformaciones.
Ms an no son pocos los que creen que el orden jurdico es incluso, una demora y un
obstculo para el progreso. Esta actitud de menosprecio es comn entre cientficos y
tecnlogos que sin preocuparse por comprender la funcin que desempea el sistema
legal en la sociedad hipertrofian la importancia social de sus respectivas especialidades.
Sin duda la ciencia, la tcnica y en alguna medida tambin la economa, contribuyen en
forma destacada a la construccin del mundo del maana pero ninguna civilizacin
humana puede levantarse sin slidos cimientos y adecuados cauces de carcter espiritual
moral y jurdico.
Qu es el derecho? cul es su nocin universal?
Podemos decir que el DERECHO es un sistema de normas que organizan el estado y
las instituciones sociales y rigen la convivencia humana con el objeto de imponer el
orden, la paz, la justicia, la seguridad, en suma el bien comn.

Corresponder al derecho en primer trmino organizar los estados formar los

gobiernos e instituciones civiles adecuadas para para la vida en la nueva sociedad,
procurando muy especialmente proteger la observancia a los derechos y libertades
fundamentales de los seres humanos. Particular preocupacin merece el ser humano y
sus libertades, la familia y propiedad privada. En el campo Internacional
corresponder al derecho asegurar la paz y justicia en la comunidad de los estados al
mismo tiempo que promover la integracin entre todas las naciones. El sistema jurdico
deber encauzar el desarrollo cultural social y econmico, el adelanto cientfico y
tcnico resguardando los objetivos anteriores. La tcnica podr producir los trenes ms
modernos y rpidos pero estos debern tener siempre una va por la cual correr o volar y
una estacin final que alcanzar. (Jorge Hbner)
Los grandes cambios sociales o econmicos no logran realizarse consolidarse y
perpetuarse si no es mediante reformas legales que los establezcan y los impongan con
carcter general y obligatorio. De nada sirve a los polticos socilogos o economistas
agitar sus banderas y promover soluciones si no logran obtener que sus ideas se
conviertan en leyes. La obra del jurista es la nica que persiste cuando se calma el
tumulto de las revoluciones (Ripert)
Resumiendo las ideas precedentes, podramos decir lo siguiente:
a) Derecho y cambio social guardan entre si relaciones dinmicas e interactivas que no
es posible reducir al apostolado de que el derecho acompaa al cambio, como
tampoco a los postulados de que el derecho instiga el cambio o lo obstaculiza.
b) El derecho tiene la particularidad tanto de acompaar al cambio, reflejndolo
normativamente cuando este ya se ha producido, como la de instigar el cambio,
estimulando su produccin por medio de sus normas, sin descartar que a veces se
constituya un obstculo al cambio.
c) Debe perderse nunca de vista la constatacin de Cesare Beccaria Con respecto a la
Sociedad la ley nace siempre vieja, lo cual quiere decir que, el derecho casi siempre se
toma su tiempo frente al cambio social.
d) Cada vez que el derecho promueve el cambio con xito acaba reflejndolo, puesto
que, una vez producido el cambio querido, el derecho lo recoge y lo expresa en sus
normas e instituciones.

e) La posicin de la administracin, de la legislatura y de la judicatura no es la misma

respecto de las posibilidades que cada uno de esos poderes normativos tiene para influir
a favor o en contra del cambio social. Dicha posicin va a depender del rgimen poltico
y del sistema jurdico que adopte cada sociedad, as como las convicciones y del
temperamento que tengan los individuos que estn a cargo de esos poderes normativos.
f) El derecho juega siempre tanto un papel expresivo como instrumental respecto de las
realidades sociales llamando a normar. Esto quiere decir que ningn ordenamiento
jurdico es perfectamente expresivo o plenamente instrumental respecto de la realidad
social. Adems, existen ramas del derecho que por la ndole de las materias que regulan
son ms expresivas que instrumentales, como acontece, por ejemplo, con el derecho de
familia, mientras que otras son ms instrumentales que expresivas, como es el caso del
derecho tributario.

FUNCIONES DEL DERECHO

Funciones y Fines del derecho:
La Funcin de algo, es la tarea que ese algo cumple. A diferencia del Fin alude al
objeto a cuya consecucin se dirige algo.
En la Funcin nos preguntamos por lo que se hace? Tarea que ese algo cumple
En el Fin nos preguntamos para que lo hace? Objetivo (El Orden, La Paz, Justicia
Seguridad, en suma El Bien Comn)
Funciones del Derecho:

Anlisis estructural y funcional del derecho.

La funcin de orientacin de comportamientos.
La funcin de resolucin de conflictos.
La funcin promocional y la configuracin de las condiciones de vida.
La funcin distributiva.
La funcin de organizacin y legitimacin del poder social.
El cuidado del derecho.

Anlisis estructural y funcional del derecho.

Se estudiarn las normas de conducta hasta la norma jurdica, identificaremos las
distintas maneras de produccin de las normas jurdicas y la estructura que estas forman
y finalmente el ordenamiento jurdico.

Todo este enfoque pertenece a un anlisis estructural del derecho, porque fijan su
atencin en los componentes del derecho y en el modo en cmo estos se relacionan
entre s para constituir un todo unitario. Lo que procede acometer ahora es un anlisis
funcional del derecho, que fije su atencin, por lo mismo, en las funciones que el
derecho cumple en la sociedad.
El anlisis estructural mira al derecho en un estado de reposo o quietud y nos provee
de mucha e importante informacin acerca del fenmeno jurdico. En cuanto al anlisis
funcional, mira al derecho tal cual este acta de hecho en la sociedad, y proporciona
una informacin adicional sin la cual solo, conoceramos la respuesta a la pregunta que
es el derecho, ms no a la que inquiere por la manera como el derecho acta en la vida
social.
Para Profesor Agustn Squella, es necesario mantener la distincin ya sealada entre
funciones y fines del derecho, y procura, identificar y explicar aquellas y estos.
1. La Funcin de Orientacin de Comportamiento.
Consiste en orientar comportamientos, o sea, en dirigir la conducta de los miembros del
grupo social, valindose para ello de normas y otros estndares que pueden ser vistos
como mensajes que tratan de influir en el comportamiento humano.
La vida del hombre en sociedad est regulada por distintos tipos de normas, no solo por
normas jurdicas, y el papel de las distintas normas es ejercer algn control sobre las
conductas. Pues bien, si hay diversos factores de control social, el derecho es uno de
ellos.
Las normas jurdicas son normas que pretenden dirigir a travs de la regulacin el
comportamiento individual y las expectativas individuales, con el fin de evitar o limitar
conflictos
Por lo mismo, esta primera funcin del derecho esta en directa relacin con el fin de la
seguridad jurdica (da certeza respecto al actuar de los individuos).
2. La Funcin de Resolucin de Conflictos.
Una segunda funcin del derecho consiste, precisamente, en regular y en resolver los
conflictos cuando la funcin de orientacin social no ha cumplido su finalidad

persuasiva y orientadora y los sujetos decepcionados en sus expectativas no han

desistido en sus exigencias.
En otras palabras, el derecho, a travs de la primera de sus funciones orientar
comportamientos- consigue, sino evitar, al menos disminuir los conflictos, mientras que
a travs de la segunda de sus funciones resolver los conflictos- establece normas,
procedimientos e instancias que, una vez producido el conflicto, permite dar a este un
curso regulado que aminore sus efectos negativos y, sobre todo, que lo encauce a algn
tipo de solucin pacifica que excluya la posibilidad de que el problema suscitado sea
resuelto en aplicacin de la ley del ms fuerte.
Como partes de esta segunda funcin del derecho es preciso distinguir, por un lado, la
represin de los comportamientos desviados y, por el otro, la resolucin de los
conflictos de intereses, si bien ambas son funciones teraputicas que asume el derecho,
esto es como dice Bobbio, funciones que el derecho cumple no ya para prevenir y en lo
posible evitar las conductas ilcitas y los conflictos de intereses sino para atender a la
situacin que se produce cuando tales conductas y conflictos acaecen efectivamente en
el curso de la vida social
Por su parte, la represin de los comportamientos desviados es propia del Derecho
Penal, en tanto la resolucin de los conflictos de intereses aparece en el mbito del
Derecho Civil y del Derecho Privado en general.
los comportamientos ilcitos (derecho penal), as como tambin los conflictos, son una
oportunidad para que el derecho se acredite a los ojos del pblico, puesto que si bien no
pudo evitar el comportamiento prohibido, si puede ahora imponer el castigo que el
propio derecho previo para el caso de que ello ocurriera.
En cuanto a la resolucin de conflicto de intereses (derecho civil), corresponde recordar
que en toda sociedad coexisten personas y grupos cuyos intereses son diferentes y que,
por tanto, pueden fcilmente entrar en contradiccin. Los antagonismos y conflictos no
son patologas sociales, sino fenmenos inherentes a la vida de los hombres en
sociedad.
En derecho privado, al derecho le corresponde establecer regulaciones acerca de las
condiciones en las que se producen los conflictos, sobre la manera de neutralizar o
aminorar los efectos negativos, que para las partes o para la sociedad, puedan seguirse
durante la vigencia del conflicto, sobre el modo de encausar pacficamente el conflicto
hacia una resolucin del mismo, y sobre la manera de alcanzar una decisin final
respecto de las demandas o expectativas no coincidente de las partes.

Ms limitadamente un autor como Vicenio Ferrari afirma que el papel del derecho es
tan solo dirigir las controversias, de manera que lo que es preciso ver en el derecho no
son las soluciones o arreglos de conflictos, sino, tan solo un determinado tratamiento de
estos.
Una visin en cierto modo coincidente con la de Ferrari es la que postula Jeremy
Waldron. Para este autor, los desacuerdos, incluso los ms profundos que puedan
producirse en cuanto a la organizacin de la sociedad, no solo no son anmalos, ni
menos todava patolgicos, sino que tienen un valor en s mismos, puesto que activan
procedimientos de deliberacin democrtica y enriquecen los argumentos que puedan
darse en torno a la deliberacin.
Como formas ms habituales de resolucin jurdica de los conflictos, cabe mencionar:
la negociacin, la mediacin, el arbitraje, la conciliacin y la adjudicacin.
La Negociacin:
Las propias partes o interesados en el conflicto buscan directamente, sin intervencin de
un tercero, la solucin de la diferencia que las separa.
La Mediacin:
Las partes de un conflicto aceptan que intervenga un tercero, cuyo papel es convencer a
una de las partes que la otra tiene la razn, o convencer a ambas partes que se hagan
concesiones reciprocas, aunque las partes no se obligan a acatar el parecer del mediador.
El Arbitraje
Se produce cuando en el tratamiento de un conflicto las partes designan de comn
acuerdo a un rbitro y se obligan previamente a acatar la decisin de este.
La Conciliacin
Tambin interviene un tercero imparcial-el conciliador-, que es asignado al conflicto por
el propio ordenamiento jurdico, procura un acercamiento entre las partes, en proponer
e implementar soluciones al conflicto de que se trata. La conciliacin suele ser prevista
por el derecho en forma obligatoria o voluntaria, como una modalidad de resolucin de
conflicto antes de llevar estos a las instancias jurisdiccionales.
La Adjudicacin

En el interviene para su conocimiento y resolucin el rgano jurisdiccional previamente

institucionalizado, dndose as un proceso en que las actuaciones de las partes, las del
propio tribunal, como los criterios de decisin del asunto, se encuentran regulados por el
ordenamiento jurdico.
Tal como se indica en el texto editado por Javier de Lucas, las distintas formas de
tratamiento jurdico de los conflictos pueden ser entendidas como una lnea continua
en uno de cuyos extremos se encuentra el modo menos formalizado de abordar un
conflicto a travs de un mediador y en el otro extremo se encuentra el proceso de
adjudicacin. Esta lnea continua que va desde la intervencin de un intermediario a la
adjudicacin, supone una constante disminucin del consenso o las posibilidades de
consenso entre las partes hasta que este consenso es sustituido por la autoridad impuesta
del derecho.
3. La funcin promocional y la configuracin de las condiciones de vida.
Esta funcin del derecho aparece en la medida que los ordenamientos jurdicos, para
conseguir determinados comportamientos que se consideran deseables, se valen no solo
de castigos que tendrn que ser aplicados a quienes dejen sin observar tales
comportamientos, sino tambin de premios o recompensas a ser adjudicadas a quienes
ejecuten determinadas conductas que al derecho interesa promover.
4. La Funcin Distributiva.
El derecho realiza tambin una funcin de carcter distributivo, en virtud de la cual el
ordenamiento jurdico asigna a los miembros del grupo social, sean estos individuos o
grupos, recursos econmicos o servicios destinados a mejorar su situacin.
5. La Funcin Organizacin y Legitimacin del Poder Social.
Es tambin funcin del derecho organizar y legitimar el poder social, distribuyendo este
poder entre diversas autoridades(divisin de poderes) y estableciendo los
procedimientos a que estas autoridades tendrn que sujetarse cada vez que adopten
decisiones en el mbito de sus respectivas competencias.
Como afirma nuevamente Ferrari, lo que se quiere significar con esta funcin
legitimadora del poder que cumple el derecho es que todos los sujetos que tienen
capacidad de decidir respecto de otros sujetos deben hacer uso del derecho para
conseguir consenso justificatorio sobre las decisiones que adoptan.

Por medio de esta funcin se consigue transformar el poder en derecho, se consigue que
los sujetos miembros de una comunidad jurdica vean en las decisiones, no como
rdenes arbitrarias que se les imponen por la fuerza, sino mandatos que ellos deben
obedecer.
Sin embargo, el derecho no solo organiza y legitima el poder, sino que tambin lo
limita. Es ms, puede decirse que distribuirlo es un modo de limitarlo y que al limitarlo
favorece su legitimidad.
6. La Funcin El Cuidado del Derecho.
Es la funcin del derecho concierne a los que suelen llamarse los operadores jurdicos,
compuesto por todos quienes se relacionan con el derecho de una manera regular y
estable por razn de su actividad habitual, de quienes se espera una practica de sus
respectivas profesiones, as como una interaccin con los sujetos normativos miembros
del grupo, que permiten una ms eficiente realizacin por parte del derecho de todas las
dems funciones que hemos sealado precedentemente.
En nombre del cuidado del derecho, lo que se espera de las distintas ramas del staff
jurdico no es nicamente un buen desempeo tcnico en sus respectivas reas o campos
de trabajo, sino que procuren poner a tono el derecho con los requerimientos sociales
que se le dirigen y se le renuevan constantemente, ya sea por medio de nuevas leyes o
del desenvolvimiento del derecho ya existente.

LAS NORMAS DE CONDUCTA

El Hombre, la Sociedad y la Regulacin de la Conducta
Puede sostenerse que el Derecho es un fenmeno que ocurre en la vida y que surge a
raz de relacin entre hombres, en la sociedad humana. En ella sin embargo de dan
fenmenos religiosos culturales, estticos polticos morales al margen de otros de ndole
fsico, biolgico etc.
El hombre de la calle tambin advierte que existen otras normas que no son jurdicas y
que regulan la conducta humana (Moral, Poltica, usos sociales etc.) Las que adems se
ven afectadas por ciertos fenmenos que se reiteran constante y uniformemente y con
carcter inexorable (Leyes fsico naturales) y de cmo ha de procederse en el uso de las
cosas (Reglas tcnicas).
Cada uno de nosotros se percata en la vida cotidiana de la existencia de pautas de
diversa ndole que ordenan, ya sea de modo necesario (leyes fsico naturales) ya de
manera imperativa (Normas) o bien en forma indicativa (Reglas tcnicas)

El hombre es un individuo que se sostiene a si mismo por la inteligencia y voluntad.

Posee independencia y libertad. El hombre tiene capacidad de auto-determinarse en el
plano de la accin, de elegir libremente entre diversas posibilidades.
Sociedad: El Hombre es por naturaleza una ser social, y el que vive fuera de la
sociedad por naturaleza y no por efectos de azares, ciertamente o un ser degradado o un
ser superior en la especie humana El que no puede vivir en sociedad o no necesita
nada por su propia suficiencia no es miembro de la ciudad sino una bestia o un Dios
Aristteles.
El hombre desde que adquiere conciencia se encuentra formando parte de un
mecanismo de relaciones sociales al cual conducen sus instintos.
El Derecho: El mantenimiento de la vida en comn exige que la conducta de los
asociados se regule normativamente en forma ordenada, segura, pacifica con el fin de
realizar un orden de justicia. Esta regulacin externa de la conducta de los hombres
tendiente a establecer un ordenamiento justo de la convivencia humana es los que se
denomina Derecho. El Derecho es el objeto de la justicia Santo Tomas de Aquino.
Caractersticas de las Normas de conducta:
1.- La norma de conducta recae sobre el acto humano. Seala la conducta que debe ser.
He aqu el carcter obligatorio de la norma de conducta que lo distancia del carcter
necesario de la ley fsica.
2.- Su estructura puede reducirse a la siguiente hiptesis: Si A es, debe ser P (Por
ejemplo: Si compras, debes pagar el precio)
3.-La vinculacin entre antecedente y el consecuente no es necesaria o inexorable sino
contingente. Es la posibilidad que tiene el hombre de acatarla o no, esto es, su libertad.
4.-La vinculacin entre el antecedente y el consecuente se lleva a cabo a travs del
principio de la imputacin
5.-El incumplimiento de la norma no afecta su validez sino su eficacia. Y legitima la
posibilidad de aplicar una sancin.
6.-La excepcin generalizada que, como ya dijimos afecta a la eficacia de la norma,
toca, adems, su vigencia en el caso de normas que hemos calificado de socinomas
(usos, costumbres o normas de trato social)
7.-Su incumplimiento legitima la posibilidad de aplicar una sancin, entendiendo por tal
aquel detrimento en la persona, bienes o situacin del incumplidor, segn la naturaleza y
fines de la norma de que se trate.

Sistemas Normativos
Los Elementos de la Norma:
1.-Materia o contenido
2.-Forma
3.-Finalidad
4.-Sancin
1.-Materia o contenido: (Acto Humano)
El acto humano es aquel realizado por el hombre voluntariamente y a sabiendas, esto es
conociendo y queriendo un determinado fin. Un acto realizado con perfecto
conocimiento y voluntad, puede decirse que es un acto propio de quien lo realiza y por
lo mismo libre y si es asi su autor responde de l. La libertad es una potencia del querer
(voluntad) y que su ejercicio supone el conocer (Entendimiento). De un acto libre
responde o se responsabiliza quien lo ha ejecutado y por lo tanto los mritos o
demritos, los premios o castigos a l y a ningn otro se le imputan. La mera existencia
de la norma de conducta supone una libertad ya que ellas prescriben una conducta que
deber observarse (pudiendo en los hechos no hacerlo)
Elementos del acto humano:
Inteligencia (Elemento cognoscitivo) Voluntad (Elemento volitivo) cualquiera de los dos
que falta manifiesta una carencia de libertad y por ende deja de ser una acto humano. En
Doctrina se distinguen ciertos factores que impiden de manera directa o indirecta la
concurrencia plena de alguno de estos elementos. As del elemento cognoscitivo se
sostiene que el error, la ignorancia, el olvido, la distraccin, lo distorsionan de forma
directa, un cambio la cultura, nivel socio econmico las enfermedades la edad la
distorsionan indirectamente. Por otra parte hay otros factores que afectan el elemento
volitivo como el miedo, la pasin, la ira.
Algunas distinciones del acto humano:
Actos humanos internos que son acogidos por la moral y los actos externos interesan al
derecho a normas de trato social, polticas.
2.-Forma: (Imperatividad)

Que la forma sea imperativa significa que la norma establece un deber, la conducta por
ella vinculada deja de ser indiferente y es exigible. La Imperatividad se refiere al deber
desde el punto de su origen, vale decir del sujeto que lo establece(legislador).
La obligatoriedad se refiere al deber en s mismo con independencia de cul sea su
origen, esta obligatoriedad denota propiamente vincular una determinada conducta a un
fin previsto de manera expresa o tcita en una norma.
Imperatividad u Obligatoriedad implica dos elementos: primero un ttulo para dictar una
norma de parte de quien la crea y segundo, facultad de libre arbitrio del destinatario de
la norma.
3.- Finalidad: (Proteccin de ciertos valores)
El normador al establecer las normas pretende lograr ciertos fines que se presentan
como estimables preferibles o valiosos frente a otros. Toda norma entraa un juicio de
valor, esto es, posee un valor en el cual ella funda en el establecimiento del deber.
4.-La Sancin: (Medida gravosa por su incumplimiento)
La sancin implica aquel elemento en virtud del cual se pretende disuadir al destinatario
de la norma de su incumplimiento, haciendo ms gravosa la situacin del sujeto que la
incumple que aquel que la acata. Las sanciones son distintas dependiendo de la norma
que se trate.
Clases de Normas de Conducta de acuerdo a su finalidad: (Religiosas, Morales, de
Trato Social, Polticas y Jurdicas)
1.-Normas Religiosas:
A la Religin se ha entendido como un sistema de creencias y prcticas en relacin con
Dios.
Desde un punto de vista descriptivo de este fenomeno se puede distinguir un sistema de
verdades en las que se cree (Fe) y por otra parte todo un conjunta de prcticas en
relacin con Dios (Normas religiosas) ambos aspectos estn estrechamente unidos, los
segundos son la expresin practica de aquello en que se cree.
La Norma Religiosa: Es aquella prescripcin de conducta humana cuya finalidad
ltima es posibilitar la santidad del hombre. Las exigencias que el hombre ha de
cumplir para agradar a Dios y as alcanzar la eterna bienaventuranza. Al igual que las

normas de conducta, las normas religiosas versan sobre la conducta humana, su materia
es el acto humano bajo una perspectiva sobrenatural. En cuanto a la forma, su
obligatoriedad emana de la voluntad de Dios. Su fin es el valor que es la santidad. Las
sanciones que son de tipo espiritual o interior, siendo la extrema, la condenacin eterna.
Caractersticas partculas que las distinguen a las Normas religiosas:
Finalidad: buscar la santidad, la aproximacin a dios para lograr la vida eterna.
Origen: carcter heternomo. Son emanadas de Dios pero exigen ser interiorizadas. Por
lo tanto, estas normas tienen Autonoma en su cumplimiento.
Vigencia: son atemporales y universales, rigen siempre y en todo lugar.
Carcter unilateral: imponen deberes pero no facultan para exigir el cumplimiento de
esos deberes.
Carcter interno: interesa la intencin con la cual el sujeto ejecuta el acto. No basta el
cumplimiento de ritualidades sino que es indispensable que el individuo los acepte en
conciencia.
Son incoercibles: no admiten la aplicacin de la fuerza fsica en caso de
incumplimiento. No obstante toleran una de coaccin psicolgica el por temor a Dios.
Sancin: en interna y sobrenatural el dolor la afliccin por haber ofendido a Dios.
2.-Normas Morales:
Es un sistema de normas cuya finalidad es lograr la bondad del sujeto que acta. En un
sentido estricto slo la conducta puede ser calificada de moralmente buena o mala.
Solo se concibe a un hombre como honesto si habitualmente realiza actos honestos.
Origen o fundamento de orden moral:
Aristteles sostuvo que lo que especifica un acto es su contenido. Un acto es
moralmente bueno si su fin lo es, y este es calificado de tal si se conforma a la
naturaleza misma de las cosas.
La naturaleza es sin duda fundamento de la moral, puesto que de ella se derivan los
principios normativos de las acciones humanas para las concepciones filosficas del
racionalismo y para las corrientes filosficas cristianas. el fundamento ultimo esta no en
la naturaleza si no el autor de la naturaleza, Dios.
Conocimiento de la moral:

Para Santo Tomas el conocimiento de las normas morales sigue el orden del
conocimiento de las inclinaciones o tendencias naturales del hombre, asi la tendencia
social innata en el hombre se colige que el engao fraude o mentira es inmoral por que
impide la vida social.
Los actos humanos y su calificacin moral:
A qu se debe atender para calificar una acto de moral o inmoral?
Kant: Basta con averiguar si el sujeto actu con buena o mala voluntad (Intencin) en el
primer caso el acto es moralmente bueno y en el segundo malo.
Tomistas: Tres factores, fin del acto (Aspecto objetivo o fin intrnseco), finalidad o
intencin del sujeto (Aspecto subjetivo o intencin del acto) y las circunstancias en las
que se lleva a cabo. (lugar y tiempo circunstancias)
Ejemplo Tomista;
El acto de matar es especificado por la privacin de la vida de un ser (objetivo
intrnseco) un sujeto que a otro lo hace por determinados motivos (Aspecto subjetivo) y
finalmente ejecuta el acto en una determinado lugar, tiempo y con determinados medios
(Circunstancias)
Principios Pensamiento Tomista:
1.- Un acto indiferente es abstracto (caminar) ser bueno o malo segn con que
finalidad lo realice el sujeto. La que podr verse modificada segn las circunstancias.
2.-Un acto bueno por su objeto se perjudica por su mala intencin del sujeto.
3.-Un acto malo por su objeto no se puede transformar en bueno por la intencin con el
sujeto lo realiza.
4.-Las circunstancias no determinan la moralidad de una acto concreto solo permiten
modificarla.
5.-Para que una accin sea moralmente buena deben ser buenos el objeto del acto y el
fin del sujeto, las circunstancias los harn ms o menos buena.
6.-Una accin buena por su objeto pero llevada a cabo por el sujeto con una mala
intencin ser mala.
7.-Si la finalidad del sujeto es buena pero el objeto del acto es malo la accin es mala.
8.- Si su objeto y fin son malos la accin lo ser tambin aunque haya circunstancias
que la muestren como buena.

Para Santo tomas lo determinante es el objeto, por los cual se dice que sostiene que la
moral tiene un fundamento que tambin es objetivo.
Moral y virtud moral: (Aristteles) Para Aristteles el sujeto que acta al adquirir el
hbito de realizar actos moralmente buenos se convierte en un hombre virtuoso a la
inversa al adquirir el hbito actuar mal se convierte en un hombre malo.
Virtudes morales de entre ellas las 4 principales se denominan a su vez virtudes
cardinales:
a) Prudencia: Actuar razonable segn circunstancias concretas
b) Justicia: Consiste en el acto de dar a cada cual lo suyo
c) Fortaleza: La voluntad firme de perseverar en las decisiones prudentemente
tomadas (pasando por sobre obstculos y desnimos)
d) Templanza: Acto de usar las cosas razonablemente sin dejarse dominar por ellas.
La virtud para Aristteles es el justo medio entre dos extremos exceso y el defecto.
Caractersticas particulares de la norma moral:
Unilateral: Prescribe un deber.no faculta a nadie para exigir el cumplimiento de tal.
Interior-Exterior: Su campo de accin se inicia en la conciencia, pero exige que esta se
manifieste en una acto concreto.
Heternoma en su origen: La norma no es creada por la voluntad del sujeto, si este
crea la norma podra modificarla, alterarla, adaptarla y derogarla. Para Santo Tomas de
Aquino la norma moral no es creada por el mismo sujeto obligado (Autonoma) sino
que el autor de ella es Dios a travs de las inclinaciones naturales mediante la razn
(Ley natural moral)(mediante la razn participa la razn divina).
Autnoma: Es el sujeto quien de acuerdo a ella y habida consideracin de las
circunstancias concretas, formula una norma particular. La consciencia del sujeto en fin,
pone el deber moral de hacer o no hacer algo.
Incoercible: No es susceptible de ser exigible su cumplimiento por la fuerza fsica. Se
debe concebir a travs de un acto libre y voluntario. Persigue en ltima instancia la
bondad del sujeto.
Sancin: remordimiento de conciencia del sujeto.

3.-Normas de Trato Social:

Son Prescripciones de conducta de carcter general aprobadas por el grupo social
mediante usos y costumbres.
Felix Soml opina que el origen de los convencionalismos es la sociedad grupo social
de que se trate en cambio el derecho se origina exclusivamente en el estado. Luis
Recasens Siches sostiene que estas normas se asemejan tanto a la moral como al
derecho por los cual es necesario una paralelo. Otros autores especto de la naturaleza de
estas normas niegan que tengan una naturaleza propia.
Moral y Usos sociales:
Ambas carecen de organizaciones coactivas destinadas a vencer la resistencia del
obligado.
La Moral considera al obligado en su individualidad, lo usos como un sujeto
intercambiable del grupo.
La moral exige una conducta predominantemente interior. Los usos una conducta
exterior.
La moral posee validez ideal los usos poseen validez social (Dentro del grupo)
La moral es autnoma lo usos heternomos
La moral es homognea lo usos son heterogneos (Abarcan diversidad de aspectos)
Derechos y Usos sociales:
Ambas normas tienen carcter social externo y heternomo
La diferencia no est en el contenido sino en la naturaleza de las sanciones y sobre todo
en la finalidad de estas. As la sancin de los usos tiende al castigo o censura del
infracto,r el derecho persigue el cumplimiento de la obligacin y se fuerza a ello y
segundariamente impone castigo al infractor.
Caractersticas generales de las Normas de Trato Social:
Son propias de la vida en sociedad.
Externas: lo que importa es el acto exterior, dejando sin relevancia el mvil del sujeto.
Socinomas: es decir puestas normalmente por la sociedad
Unilaterales: establecen solo deberes. (No existe facultad de exigir el cumplimiento)

La Sancin: por el incumplimiento es la reprobacin social ejercida por el grupo

(Algunos casos fuerte sancin psicolgica)
La sancin se dirige al infractor, la sancin es psicolgica
Son relativas y cambiantes no tienen el mismo valor para todos los tiempos y lugares.
Son heterogneas por sus valores o subvalores (moda cortesa protocolo)
Son jerarquizadas de acuerdo al rango social del valor perseguido.

4.-Normas Polticas:
Santo Tomas entiende la actividad poltica como una proyeccin social de la moral.
Es Maquiavelo quien primero trata la Poltica como actividad desligada de toda otra
normatividad.
La poltica es una forma de vida social mejorada. Los hombres se agrupan para alcanzar
metas que individualmente no lograran, para ellos aparece como indispensable la
eleccin de autoridades y establecimientos de principios y normas de competencia.
La finalidad sera lograr el Bien Comn.
Kelsen afirma que no hay otro Derecho que el creado por el Estado. Para los
sostenedores de la existencia de la Norma Poltica, el Derecho es una fenmeno ms
vasto que el fenmeno poltico, el cual es parcialmente cogido por las Normas jurdicas,
muestra de ellos es el Ordenamiento Jurdico Estatal, Corporativo. Cuando el derecho
regula la vida asociada pasa a denominarse Estado de derecho que se caracteriza por que
los miembros del cuerpo social son jurdicamente responsables.
Caractersticas:
Socinomas: son creadas por la sociedad misma.
Institucionales: Sus deberes son referidos al grupo en cuento tal y sus miembros en
cuento integrantes del cuerpo social.
Externas: ya que importa el actuar, y no es relevante el motivo que induce la accin.
Finalidad: estara orienta al bien comn
Coactivas: Por su capacidad de imponerse al grupo utilizando sanciones o penas tales
como la expulsin relegacin exilio confinamiento (Sanciones que implican
apartamiento y segregacin del grupo)

5.-Normas Jurdicas:

Derecho como ciencia o conocimiento, Ej. El derecho es una de las disciplinas

cognoscitivas ms antiguas.

Derecho como ordenamiento o sistema normativo, Ej. el derecho civil se inspira

en la Buena Fe.

Derecho como facultad o poder, Ej. Tengo derecho a entrar y salir del territorio
nacional cada vez que quiera. El arrendador tiene derecho a cobrar la renta.

El derecho como expresin de lo justo, Ej. No hay derecho que una persona sea
tratada indignamente.

Derecho como sinnimo de deber jurdico, Ej. Cumple el derecho y paga la

deuda.

Modelo Normativo u Ordenancista

El derecho en sentido propio (Analogado principal) es la norma jurdica o el sistema de
normas denominado Ordenamiento jurdico.
Modelo Judicialista
El derecho stricto sensu es los que aprueban los jueces (Alvaro D Ors)
Modelo Subjetivista
Lo tpico del derecho residira en la facultad o potestad de actuar o en el deber hacia
otro.
Modelo Realista
El derecho para esta tesis no es la norma, ni lo aprobado, por el juez, ni la facultad
subjetiva de cada cual ejercitable frente a los dems sino la cosa misma debida a otro
Esta tesis ha recibido el nombre de Realista por que se radica en la res (Cosa)
Concepto Norma Jurdica:
Es una prescripcin de la conducta humana determinada por una cierta norma, regla o
medida.
Desde una perspectiva sustancial (Esencial) La norma jurdica puede ser concebida
como una ordenacin racional y coercible del comportamiento social valorado segn un
criterio de justicia

Desde una perspectiva Formal (Descriptiva) La norma jurdica ha sido definida como
regulacin del comportamiento humano de carcter imperativo, externo, bilateral,
heternomo y coercible.
Caractersticas de la Norma Jurdica:
Imperatividad
Exterioridad
Bilateralidad
Coercibilidad
1.-Imperatividad:
La imperatividad u obligatoriedad que distingue a la norma de una sugerencia un
consejo invitacin. Las normas son obligatorias, establecen deberes.
Hay dos modos de entender la imperatividad como sustantivo (Mandato) y como
adjetivo (Modalidades de ciertos actos).
Imperatividad como Sustantivo
Una orden que una voluntad da a otra para que esta acte o se abstenga de modo
determinado Ej. Cierra la puerta. La crtica que se le hace a esta teora es que esta
Imperatividad no es el sentido imperativo del derecho lo anterior toda vez que:
a) Tal sentido supone la existencia de una voluntad personal que da la orden y la
sostiene.
b) Los mandatos jurdicos no envuelven necesariamente exigencias valorativas o
axiolgicas.
Imperatividad como adjetivo
Es una cualidad que poseen ciertos preceptos consistentes en instar al sujeto a
conducirse de un modo determinado. Es decir un precepto es imperativo cuando
envuelve la exigencia o pretensin de que debe ser cumplido. El profesor William
sostiene que debe ser el sentido correcto en que debe ser entendida la imperatividad del
derecho precisamente porque es una cualidad que se desvincula del sujeto que la crea.
La imperatividad de las normas jurdicas no significa que sean siempre mandatos
(Primer sentido) sino que establecen deberes o imponen deberes (Segundo sentido).
Imperar es como dice Del Vecchio Imponer deberes.

Las normas de acuerdo a este rasgo pueden ser clasificadas en normas positivas,
prohibitivas, permisivas.
Positivas: Mandan a ejecutar una accin Ej. Se deben pagar impuestos.
Prohibitivas: Mandan a abstenerse de realizar una accin en toda circunstancia. Ej.
Prohibido pasar.
Permisivas: Autorizan o facultan a realizar una accin. Ej. Permitido virar con luz roja y
precaucin. En este caso la imperatividad se refleja en que nadie puede obligarme a
virar con luz roja ni nadie puede impedirme hacerlo, lo dems tienen el deber de
respetar mi libertad.
2.-Exterioridad:
Consiste en que la norma jurdica en general slo exige la adecuacin externa u objetiva
a lo prescrito en ella. No le interesa la intencin o motivacin con que el sujeto realice
la accin, esto es los que Kant denomina la legalidad del derecho para confrontarla
con la moralidad propia de las normas morales.
Excepcin a la exterioridad donde s importa el mvil del individuo:
a) En materia penal no hay delito sin culpabilidad.
b) En materia civil la buena fe en la celebracin y cumplimiento de los contratos.
3.-Bilateralidad:
Consiste en que la norma jurdica frente al sujeto obligado autoriza o faculta a otra
persona para exigir de aquel el cumplimiento del deber. Es decir impone deberes y
simultneamente otorga facultades hay un sujeto obligado y un sujeto pretensor, en ese
sentido el derecho tienen una estructura dual relaciona directamente a un sujeto con otro
sujeto.
4.-Coercibilidad:
Consiste en la posibilidad legtima de aplicar la fuerza fsica en caso de
incumplimiento. Toda norma jurdica trae aparejada una sancin y esa sancin puede ser
aplicada por la fuerza. Luis Recasns Siches el derecho es necesariamente coercible
pero eventualmente coercitivo

Clases de coaccin o coercin:

La coaccin Jurdica Pura o Legal:
Es aquella que la norma jurdica se basta a s misma y obtiene aun en contra de las
voluntades concurrentes. He ah los casos de ficciones legales, de presunciones de
derecho, de nulidades absolutas.
Coaccin Psicolgica:
La coercibilidad ni destruye el derecho ni lo hace fundarse en la fuerza bruta, lo
garantiza es la posibilidad legitima de usar la fuerza en los casos previstos con los
medios y procedimientos

tambin previsto y por la autoridades competentes. La

coaccin es la fuerza regulada o sometida la norma de derecho. (Excepcin legtima

defensa)
Coaccin Fsica.
Consiste en un mecanismo de sustitucin. Se sustituye el primer obligado pero rebelde
por un segundo obligado pero cumplidor. Si el deudor no paga la deuda, lo sustituye el
Juez, la Polica a travs de acciones combinadas le sustraen lo debido y lo pasan al
acreedor.
Objeciones a la coactividad como caracterstica del derecho.
a) El cumplimiento espontaneo del derecho. Quienes sostienen esta postura
argumentan que el derecho se cumple en altsima proporcin de modo espontaneo y no
por medio de la fuerza.
b) La coaccin se aplica luego de la violacin del derecho. No puede compelerse a
nadie a realizar un acto determinado si no lo quiere. Si el sujeto quiere los hace si no lo
quiere no lo hace. La crtica del profesor William es que la coercividad del derecho no
pretende que el sujeto realice un acto coaccionado no lo obliga a querer sino a
indemnizar el dao o bien cumplir una pena.
c) No puede haber coaccin hasta el infinito. Si el estado tiene el monopolio de la
fuerza quien coacciona al estado? La crtica de profesor William es que a los
funcionarios de gobierno si se les puede coactividad responsabilidad poltica y
administrativa

d) El individuo no puede ejercer coaccin puesto que esta slo compete al estado. el
individuo tendra derechos sin coaccin y si esta fuera tan esencial al derecho querra
decir que tampoco tendra derechos. La crtica del Profesor William

es que el

monopolio de la coaccin por parte del estado es un perfeccionamiento de la tutela

jurdica.
e) Existen normas jurdicas sin coaccin o que es defectuosa. Derecho de familia,
Obligaciones naturales, Derecho Internacional Pblico. El profesor William sostiene
que en estos casos estamos ante obligaciones jurdicas imperfectas u obligaciones
morales porque falta coercibilidad.
Heteronoma Socionomia y Autonoma.
Heteronoma
El derecho es heternomo porque implica normas que emanan de una querer ajeno de la
voluntad del legislador que se impone a sus sbditos, la imperatividad subsiste incluso
contra sus convicciones.
Socinomas
Si la norma es consuetudinaria y creada por tanto por el grupo annimo de individuos
que componen la sociedad y del cual el mismo forma parte.
Autonoma
Cuando proviene directamente de la libertad y potestad normativa contractual de los
particulares, resultado del ejercicio de la autonoma de la voluntad.
Normas de Conducta y Leyes Cientficas-Fsica-Naturales y Reglas Tcnicas
Norma de Conducta: (Definicin)
Es una ordenacin de la conducta humana de acuerdo a un criterio de valor cuyo
incumplimiento trae aparejada una sancin. (Deber ser)
Habitualmente se confunde o se hace sinnimo entre Ley fsico- natural y Ley
cientfico-natural, pero en la realidad no lo son, la ley fsico-natural es la legalidad

inmanente del ser fsico, todos los seres tienen un ser constante y uniforme de acuerdo a
su naturaleza.
Ley Fsico Natural: (Definicin)
Se entiende por Ley fsico natural el comportamiento constante y uniforme de
determinados fenmenos de la naturaleza fsica. (Ej. Ley de gravedad) (Ser)
Ley Cientfica: (Definicin)
Es el juicio cognoscitivo emitido por un estudioso de los fenmenos naturales que
pretende describir o explicar la relacin que el observa entre ciertos hechos de la
naturaleza y que el vincula a travs de los que se ha denominado el Principio de
causalidad por lo mismo las leyes cientfico naturales deben ser verdaderas, esto es
ha de coincidir su enunciado o formula con el fenmeno descrito.

Reglas Tcnicas: (Definicin)

Se dice que es un punto medio entre la ley natural y la norma de conducta. Son
prescripciones de conducta humana basada en el conocer cientfico que nos seala los
medios idneos para alcanzar el fin propuesto.
Caractersticas de Ley Cientfica:
1.-Su validez se basa en la verdad del respectivo enunciado, cualquier excepcin la
invalida.
2.-Su frmula es comprobable empricamente mediante mtodo inductivo.
3.-La vinculacin entre el fenmeno antecedente y fenmeno consecuente es necesaria o
inexorable empricamente
4.-La vinculacin entre el antecedente y el consecuente desde el punto de vista
cognoscitivo se produce en conformidad al principio de causalidad que a su vez
presupone determinismo o inexorabilidad de los fenmenos naturales.
5.-La estructura lgica de la ley cientfico- natural es reductible a la siguiente formula
hipottica (Eje. Si un metal se calienta a determinada temperatura se dilata)
6.- La ley cientfica es un juicio enunciativo o descriptivo de lo que es; pretende, en
ltimo trmino explicar el fenmeno.

7.-Las leyes cientficas componen el saber cientfico natural del hombre y en ese sentido
integran la cultura humana. Las leyes fsicas en cambio son la naturaleza misma desde
un punto de vista dinmico.
8.-Las leyes cientficas son a-valricas, puesto que los fenmenos naturales por ellas
estudiados son susceptibles de ser comprendidos con independencia de criterios de
valor.
Caractersticas de Reglas Tcnicas:
1.-Su campo de accin es tan amplio y vasto como el del ser humano. Todo
conocimiento cientfico se aplica a travs de reglas tcnicas.
2.- seala los procedimientos o medios ms idneos para logar alcanzar un fin.
3.- Su validez reposa directamente en la eficacia y no en un valor (Norma) no en la
verdad (Ley cientfica-causal)
4.-La regla tcnica en s misma no constituye un juicio de valor.
5.-La regla tcnica seala sobre los medios ms idneos para logar un determinado fin.

ESTRUCTURA LGICA DE LA NORMA JURDICA

Con respecto a la estructura lgica la norma jurdica se han propuesto diversas teoras
que advierten un soporte lgico comn, subyacente a todas las normas de Derecho, estas
son:
1.

Doctrina Tradicional

De acuerdo a esta doctrina la norma es un mandato incondicionado, un imperativo

categrico y, por lo mismo, su estructura lgica es la de un juicio prescriptivo categrico
de la frmula S debe ser P. por ejemplo: Los hombres no deben robar.
Esta estructura recibi las siguientes crticas: a) No permite distinguir entre la norma
jurdica y normas de otra ndole, y b) No incorpora sistemticamente en la norma
jurdica dos aspectos importantes del Derecho, a saber: el hecho antijurdico y la
sancin.
Con todo, es necesario advertir que dentro del pensamiento clsico no existi una
reflexin sobre este tema, puesto que para la lgica aristotlica slo tienen carcter de
juicios aquellas proposiciones que se refieren al ser, esto es, aquellas que llamamos
juicios asertivos o declarativos. Tendra, pues, que desarrollarse la lgica moderna y,

particularmente, la lgica del deber ser, o dentica, para que surgiera un estudio ms
acabado respecto de la estructura lgica de la norma jurdica.
No obstante, existe un jurista que va a servir de trnsito desde la teora tradicional hacia
las posiciones ms modernas. Nos referimos al penalista Carl Binding. Este autor
observ que en el Derecho Penal el delincuente no realizaba una conducta contraria a la
prescrita por la norma jurdica, sino que, precisamente, realizaba la conducta que ella
describa. Paradjicamente, concluye Binding, el delincuente no es aquel que infringe
la ley sino el que la cumple. En efecto, los Cdigos Penales no estn redactados en base
a juicios categricos tales como no se debe matar, no se debe robar, no se debe estafar o
no se debe defraudar, sino hipotticamente, p. ej., el que mate a otro debe ser
sancionado.
El juicio categrico, que propona la doctrina tradicional, subsiste para el penalista
alemn, pero como norma supralegal. Se insina, de este modo, el carcter bifsico de
la norma jurdica: una norma supralegal, concebida como juicio categrico que contiene
la prestacin y una norma positiva estructurada como juicio hipottico que contiene el
hecho ilcito y la sancin.
2.

Doctrinas Modernas

Las doctrinas modernas conciben la estructura lgica de la norma jurdica como juicio
hipottico de la frmula Si A, entonces debe ser P. Dentro de estas teoras se destacan
los siguientes autores:
2.1

Hans Kelsen

El jurista viens asume, en un principio, una posicin marcadamente antiimperativista.

La norma jurdica, segn l, no contiene mandato o imperativo alguno salvo el dirigido
a los funcionarios pblicos para que apliquen sanciones coactivas bajo ciertas
condiciones. El derecho es, pues, un conjunto de actos coactivos condicionados. La
norma jurdica, desde esta perspectiva, pasa a ser un esquema cognoscitivo de
interpretacin de conductas que permite imputar sanciones coactivas. En su ltimo
perodo Kelsen rectifica, en parte, esta posicin y concibe a la norma como mandato
despsicologizado. Sin perjuicio de lo anterior, la estructura lgica que corresponde a
esta concepcin es la siguiente:
Norma secundaria: Dado A, debe ser P.
Norma primaria: Si no-P es, debe ser S.

Como se advierte, la norma jurdica est compuesta de dos juicios hipotticos. El

primero de ellos, llamado por Kelsen norma secundaria, es aquel que imputa a un
hecho antecedente (A) el deber de realizar una cierta prestacin (P). En el segundo,
denominado norma primaria, se conecta la sancin coactiva (S) a la realizacin del
hecho antijurdico (no-P). De este modo, por ejemplo, la estructura lgica completa de
una norma jurdica sera la siguiente:
Dada una situacin de convivencia social civilizada, debe ser el respeto al hombre y a
su intimidad; si alguien injuria a otra persona, debe ser penado.
Los elementos de la estructura lgica de la norma jurdica segn Kelsen, son:
a)

Hecho antecedente.

b)

Debe ser.

c)

Prestacin.

d)

Hecho ilcito

e)

Sancin coactiva.

De acuerdo a la tesis del jurista austraco, de las dos fases de la norma jurdica la de
mayor relevancia es la norma primaria, puesto que es la que contiene la sancin
coactiva. La norma secundaria es una hiptesis auxiliar, prescindible, de la norma
primaria, a tal punto que puede ser deducida lgicamente de ella. El sistema jurdico
puede construirse enteramente a base de puras normas primarias.

En definitiva,

existirn tantas normas jurdicas como sanciones coactivas hallan en l. Las normas
que, aparentemente, no tienen sancin, son fragmento o partes de normas jurdicas
mayores, o bien, tienen como sancin la nulidad.
Es necesario advertir que l deber ser para Kelsen tiene un sentido puramente lgico y
en ningn caso axiolgico, lo cual se compadece con la pretensin de pureza
metodolgica que postula para la ciencia jurdica.
2.2

Carlos Cossio.

El Derecho no consiste en un conjunto de normas coactivas sino en conductas en

interferencia intersubjetiva. De acuerdo a esta doctrina, la estructura lgica de la norma
jurdica sera la siguiente:
Endonorma: Dado (Ht) debe ser una prestacin (P) por un sujeto obligado (So) frente a
una sujeto pretensor (Sp)

o
Perinorma: Si no-P, debe ser una sancin (S), por un funcionario obligado (Fo) frente a
la comunidad pretensora (Cp).
Como se advertir, para Cossio la norma jurdica tiene una estructura compleja que l
denomina complejo proposicional disyuntivo de dos juicios hipotticos. En efecto, la
norma jurdica estara compuesta de dos juicios hipotticos: la endonorma y la
perinorma, conectados entre s por la disyuncin o.
Los elementos de la estructura lgica de la norma jurdica, segn Cossio, son los
siguientes:
a)

Un hecho en su determinacin temporal (Ht)

b)

El Deber ser

c)

La Prestacin (P)

d)

Sujeto obligado (So)

e)

Sujeto pretensor (Sp)

f)

o, conectivo que le confiere el carcter de disyuncin al juicio.

g)

Hecho ilcito (no-P)

h)

Deber ser

i)

Sancin (S)

j)

Funcionario obligado a aplicarla (Fo)

k)

Comunidad pretensora (Cp)

Los elementos a, b, c, d y e conforman la Endonorma.

Los elementos g, h, i, j y k la Perinorma. De acuerdo a su concepcin el derecho, y
como se deduce de las denominaciones, Cossio reinvindica la importancia de la primera
de estas fases, la Endonorma, puesto que en ella se contienen las conductas en
interferencia intersubjetiva.

Esto constituye una diferencia importante con la tesis

kelseniana. Por otra parte, Cossio atribuye al deber ser normativo tanto un sentido
lgico como axiolgico, lo que lo aleja bastante del pensamiento del jurista viens.
2.3.

Jorge Millas

El filsofo chileno recoge la tesis de Carlos Cossio aunque la rectifica en un aspecto.

En efecto, para l la estructura lgica la norma jurdica es la de un complejo
proposicional conjuntivo de dos juicios hipotticos. La Norma Jurdica -seala Millasconstituye desde el punto de vista de su estructura lgica, una coordinacin conjuntiva
de dos proposiciones hipotticas. En otras palabras, las dos fases de la norma no se

contraponen y excluyen como es propio de una disyuncin, sino que coestisten y se

coordinan mediante una conjuncin y. Para el iusfilsofo chileno, la norma jurdica
prescribe simultneamente dos tipos de deber jurdico: el de realizar la prestacin y el
de aplicar una sancin, que se expresa del siguiente modo:
Dado A, debe ser P y Si no-P es, debe ser S.
2.4

Herbert Hart

Hart critica la tesis de Kelsen (lo que tambin es aplicable a la tesis de Cossio y Millas).
El defecto que le atribuye el jurista de Oxford a la concepcin kelseniana es su marcado
reduccionismo. No todas las normas jurdicas pueden reducirse al modelo propuesto
por Kelsen.

En particular, existe una categora importante de normas que son

irreductibles a esa estructura: las normas que confieren potestades pblicas o privadas,
tales como las que otorgan a ciertos rganos la potestad de dictar leyes y establecen los
procedimientos, o las que otorgan a los particulares la facultad de celebrar contratos. En
definitiva, Hart propone la existencia de dos categoras de normas:
1.

Las normas jurdicas que imponen deberes.

Estas

normas estn dirigidas,

principalmente, a los particulares y se adaptan a la estrucutra lgica propuesta por

Kelsen.
2.

Las normas jurdicas que otorgan potestades o facultades. Estas normas estn

dirigidas, fundamentalmente hacia los rganos y funcionarios pblicos. Su estructura

lgica es variada y de carcter categrico.
Kelsen intenta reducir las segundas a las primeras. En efecto, como no puede negar el
carcter jurdico de un enorme nmero de normas formuladas categricamente

carentes de sancin coactiva (vase, por ejemplo, parte importante de nuestra

Constitucin, o del C.O.T., o de los distintos Cdigos de Procedimiento) sostiene que se
trata, o bien de fragmentos o trozos de normas jurdicas mayores que poseen sancin
coactiva, o bien que todas ellas tienen por sancin, tcita o explcitamente, la nulidad.
Ambas soluciones constituyen, segn Hart, una simplificacin inaceptable de la realidad
jurdica. El Derecho, para el filsofo de Oxford, puede ser concebido como la unin de
dos tipos de reglas o normas: primarias y secundarias.
Las reglas primarias son aquellas que, como dijimos hace poco, imponen deberes a los
sbditos. Por ejemplo, las normas del derecho penal que tipifican los delitos. Las
reglas secundarias, en cambio, son aquellas que se refieren o remiten a las reglas

primarias. Se caracterizan porque establecen deberes fundamentalmente, no para los

sbditos, sino para los funcionarios del Estado. Son de tres tipos:
a)

Reglas secundarias de reconocimiento. Son las que permiten determinar cundo

una norma primaria pertenece al ordenamiento jurdico. Por ej., las disposiciones de la
Constitucin que establecen los rganos y procedimientos a travs de los cuales se
ejerce la soberana nacional.
b)

Reglas secundarias de cambio. Son las que establecen los procedimientos para

crear, modificar o derogar reglas primarias.

En otras palabras, son aquellas que

establecen y regulan las denominadas Fuentes Formales del Derecho.

c)

Reglas secundarias de adjudicacin.

Son las que establecen los rganos y

procedimientos en virtud de los cuales se determina, en los casos concretos, si se ha

infringido o no una regla primaria.
Segn el profesor William esta materia adolece de dos errores. Por una parte, se
confunde el problema de la naturaleza de las normas jurdicas, con el de su estructura
lgica y el de su expresin gramatical. Por otra parte y siguiendo a Hart, no es
cientficamente correcta la pretensin reductivista de forzar a todas las normas jurdicas
a encuadrarse dentro de una frmula lgica.