Livro Sociedades Comerciais - Paulo Olavo e Cunha

Livro: Direito das Sociedades Comerciais
Prof. Paulo Olavo Cunha
Capitulo I Generalidades
1. Tipicidade e autonomia da vontade
1.1. O princpio da tipicidade das sociedades comerciais e o regime jurdico
das sociedades annimas como paradigma do regime das sociedades
comerciais:
1.1.1. Contedo do princpio da tipicidade:
Tipicidade significa que s podem ser criadas como, e enquanto, sociedades comerciais
as organizaes que correspondem aos tipos previstos na lei. Mas dentro desses tipos,
e conforme ao principio da autonomia privada, a lei aceita interferncias, desde que
no sejam postos em causa os parmetros essenciais das sociedades previstas no
cdigo. A lei consagra o princpio da tipicidade em matria de sociedades, dispondo
que estas devem adoptar um dos quatro tipos nela previstos (art.1 n2 e 3CSC), que
so sociedades em nome colectivo, sociedades por quotas, sociedades annimas ou
sociedades em comandita, sendo que estas ltimas podem ser em comandita simples
ou em comandita por aces.
liberdade de organizar a respectiva actividade econmica empresarial, de natureza
mercantil, sob a forma de sociedade comercial, ir corresponder uma limitao quanto
criao desta que dever obedecer a um dos tipos de sociedade predefinidos.
1.1.2. Aparecimento e desenvolvimento dos tipos societrios:
So quatro os tipos societrios existentes e disponveis para quem pretenda estruturar
a sua actividade econmica mercantil com recurso a uma sociedade comercial.
1.1.2.1. Sociedade em nome colectivo:
A sociedade em nome colectivo, em que dois ou mais scios, juntando os respectivos
esforos e capacidades financeiras, resolvem empreender conjunta e articuladamente
uma actividade econmica e lucrativa, como se fossem uma s pessoa, respondendo,
pessoal e solidariamente sem limite, com os restantes scios, perante os credores
sociais pelas dvidas da sociedade, como se tratasse de uma actividade individual.
1.1.2.2. Sociedades em comandita:
Trata-se de um tipo social que permite a um ou mais scios (os comanditrios)
permanecer na sombra, limitando a sua responsabilidade ao capital que
disponibilizam. Por sua vez, o scio que constitui a face visvel do negcio (o
comanditado) assume a sua direco e a responsabilidade ilimitada pelos respectivos
resultados.

Estas sociedades podem organizar-se em dois subtipos, as sociedades em comandita
simples e as sociedades em comandita por aces. As participaes sociais so
dificilmente transmissveis na sociedade sob a forma simples, sendo as partes dos
scios comanditrios transmitidas de acordo com as regras legais da sociedade por
quotas (cfr. art. 475) e encontrando-se as demais sujeitas ao consentimento dos
scios comanditados (cfr. art. 469), tal como acontece nas sociedades em comandita
por aces.
1.1.2.3. Sociedades annimas:
As sociedades annimas podem assumir diversas configuraes, consoante a estrutura
do respectivo capital, podendo:
Apresentar-se relativamente fechadas, com limitaes transmissibilidade das
respectivas participaes;
corresponder ao modelo tpico de sociedade annima, com pequena ou mdia
dimenso, tal como este tipo societrio est consagrado no CSC;
adoptar uma estrutura orgnica complexa, correspondente grande sociedade
annima, criada pela reforma de 2006, ou
constituir-se como sociedades com o capital aberto ao investimento do pblico,
designando-se abreviadamente como sociedades abertas, podendo estar, ou no,
cotadas.
As primeiras so sociedades annimas de cariz vincadamente familiar, em que o
reduzido nmero de scios optou por este tipo por razoes alheias s suas
caractersticas substantivas. As segundas correspondem sociedade annima tpica,
isto , tal como resulta, tradicionalmente, do CSC. As respectivas participaes so
livremente transmissveis e so desprovidas de elementos subjectivos. As terceiras
constituem o subtipo mais relevante criado pela reforma de 2006 - a grande sociedade
annima que, sempre que adoptar o modelo de governao clssico, dever possuir
uma fiscalizao complexa. As ultimas so as sociedades annimas conhecidas como
sociedades de ou com subscrio pblica, constitudas com apelo ao pblico ou
relativamente s quis ocorre uma oferta pbica de valores mobilirios, no so apenas
aquelas cujas participaes (aces) ou outros valores mobilirios se encontram
admitidos negociao em mercado regulamentado, maxime em bolsa de valores.
Para alm das sociedades cotadas, que so por definio abertas, existem outras
sociedades annimas, cujo capital tambm est aberto ao investimento do pblico,
embora possam apresentar, relativamente s cotadas, regras estatutrias especficas.
Enquadram-se nesta categoria de sociedades abertas todas as que se constituem ou
emitem valores mobilirios por meio de uma oferta pblica.
1.1.2.4. Sociedades por quotas:
As sociedades por quotas correspondem ao ltimo tipo social a surgir com autonomia,
permitindo organizar em estruturas pequenas e sobretudo com um nmero de

scios reduzido (inicialmente, mnimo de dois) actividades econmicas com limitao
da responsabilidade dos scios ao capital subscrito.
1.1.2.5 As sociedades comerciais no sc. XXI; a empresa
plurisocietria:
Tal como o comerciante (individual) da viragem do sc. XIX para o sc. XX cedeu o seu
lugar s sociedades comerciais, estas, no dealbar do novo sculo, organizam-se em
grupos (jurdicos e econmicos), formando estruturas jurdicas plurisocietrias e
plurifuncionais que, gradualmente, iro ocupar no mercado uma posio cada vez mais
relevante e central.
1.1.3 O tipo social paradigmtico:
No quadro do CSC, o regime jurdico da sociedade annima assume-se como
paradigmtico do regime das sociedades comerciais (de responsabilidade limitada).
Com a publicao e a entrada em vigor do CSC, o tipo societrio de referncia, embora
apresentando uma estrutura e natureza de participaes muito diferente dos demais,
passou a ser a sociedade annima. A sociedade por quotas mantm-se, contudo, como
modelo da sociedade em nome colectivo, dada a vertente subjectiva associada
respectiva participao (189 n1CSC).
1.2. Autonomia da vontade e concorrncia:
As sociedades comerciais, em regra, movem-se livremente no mercado concorrencial
em que se integram, e em funo do qual so constitudas, praticando actos ou
celebrando contratos que no sejam legalmente proibidos. Ao faz-lo, e na
prossecuo dos seus interesses gerais e especficos, actuam no mbito de um
princpio enformador essencial de toda a actividade mercantil, que o da autonomia
privada dos respectivos sujeitos.
Autonomia privada ou autonomia da vontade constitui meios que se encontram ao
dispor dos sujeitos de direito para, da forma que se revelar mais adequada e
conveniente aos seus interesses, regerem a sua pessoa e bens, com respeito pelas
regras imperativas e cogentes que delimitam a sua actuao no mercado. No domnio
das sociedades comerciais, a autonomia da vontade permite que os interesses dos
empresrios sobrelevem, bem como de todos os que se encontram directamente
envolvidos, de entre os quais se podem referenciar os prprios trabalhadores, bem
como os clientes e os credores (64 CSC).
Quanto ao mercado ele por natureza concorrencial. A concorrncia formada pela
livre participao dos agentes econmicos, cujas faculdades criativas e de execuo
so, naturalmente, limitadas pelo direito que todos tm de aceder ao mercado. A
liberdade , tambm aqui, sinonimo de permisso genrica de actuao, sendo
admitido tudo aquilo que, em tutela de interesses alheios legtimos, no for, directa ou
indirectamente, proibido.

1.3. A sociedade annima europeia:
A sociedade annima europeia uma sociedade criada por entidades ligadas a mais de
um estado membro da UE, devendo a respectiva sede estatutria localizar-se num
desses estados e a sociedade encontrar-se nele registada. O respectivo capital
encontra-se dividido em aces, como em qualquer sociedade nacional com idntica
natureza, e os seus accionistas tm a sua responsabilidade limitada ao capital que
subscrevem. A firma deste tipo societrio multinacional deve iniciar-se ou concluir-se
com a sigla S.E..
1.4. Nacionalidade:
As sociedades tm um vnculo a um estado, a que se reportam; tm nacionalidades. O
CSC no art.3, estabelecendo um critrio coincidente com o do art.33CC, ao definir a
lei pessoal das sociedades comerciais em funo da localizao da respectiva direco
efectiva.
1.5. Personalidade jurdica:
A sociedade comercial adquire personalidade jurdica com o registo (definitivo) do
respectivo contrato o qual tem, assim, efeitos constitutivos no direito portugus
(art.5). Com o CSC passmos a ter dois momentos distintos, em matria de
personificao: o primeiro, a escritura pblica de constituio, e o segundo (em regra),
o registo do contrato. Actualmente suficiente contrato reduzido a escrito, com
assinaturas reduzidas a escrito, com assinaturas reconhecidas presencialmente, mas a
sociedade s adquiria autonomia jurdica definitiva com o registo.
1.6. Capacidade das sociedades comerciais:
A capacidade de exerccio das pessoas colectivas e das sociedades comerciais tem que
ver com mecanismos prprios que expliquem a actuao dos respectivos direitos e
vinculaes e que essa actuao (exerccio) se processa atravs de um determinado
rgo: a administrao ou a gerncia.
No plano da capacidade de gozo, ou seja, a medida de direitos e vinculaes de que
uma dada sociedade comercial susceptvel de ser titular, de entre todos os direitos e
vinculaes possveis e compatveis com a personalidade colectiva.
O CSC diz, claramente, que a capacidade da sociedade compreende os direitos e
vinculaes necessrios ou convenientes prossecuo do seu fim, exceptuados
aqueles que lhe sejam vedados, por lei ou inseparveis da personalidade singular. Isto
, o art.6 n1CSC vem repetir aquilo que j decorria do art.160 do CC, que consagra o
princpio da especialidade do fim das pessoas colectivas.

2. Principais caractersticas dos diversos tipos sociais:
2.1. Consideraes gerais:
2.2. Sociedades em nome colectivo:
2.2.1. Enquadramento legal e firma:
As sociedades em nome colectivo encontram-se reguladas no Ttulo II do CSC
(arts.175 a 196), aplicando-se-lhes, em certas circunstancias, por remisso da lei, o
disposto nas sociedades por quotas (189 n1). H dois tipos de scios nestas
sociedades:
a)Os scios de capital, que so aqueles que efectivamente realizam uma entrada em
dinheiro ou em espcie; e
b)Os scios de industria, que so aqueles que vo participar no exerccio da actividade,
atravs do seu trabalho.
Quanto firma (designao pela qual uma sociedade ir ser conhecida no exerccio da
respectiva actividade social), ela deve ser constituda de modo que, pela sua simples
leitura, todos aqueles que giram em volta da sociedade saibam, imediatamente, que
esto perante uma sociedade em nome colectivo. Por isso, se no identificar todos os
scios, a firma deve, no mnimo, conter o nome (ou a firma) de um deles com o
aditamento, abreviado ou por extenso, que venha a permitir identificar essa realidade
com a ideia de pluralidade, com a ideia de que, efectivamente, existem outros scios.
Mas a firma pode prefigurar em que um dos scios , por sua vez, uma outra
sociedade, designadamente de responsabilidade limitada. E, nesse caso, importa
assegurar que a firma por exemplo, Antnio Silva, Lda & outros no se confunde
com designao de outro tipo societrio. A expresso & outros revela pluralidade.
2.2.2. Regime de responsabilidade:
Cada scio responsvel para com a sociedade pela prestao da sua entrada e
responde, solidariamente com os restantes socos e ilimitadamente perante os
credores da sociedade e peas dividas desta (mesmo anteriores) (175). Deste modo,
os credores sociais tm como garantia, a responsabilidade solidria dos participantes
na sociedade. No entanto, esta responsabilidade ilimitada subsidiria, ou seja, s
tem lugar quando o patrimnio social no suficiente para fazer face s dvidas da
sociedade.
Os scios de indstria so tambm responsveis nas relaes externas (178), sendo a
sua responsabilidade subsidiria.
2.2.3. Participaes sociais:
As participaes denominam-se partes sociais e ao so representados por ttulos
(176).

2.3. Sociedades por quotas:
A sociedade por quotas regulada nos arts.179 a 270 - G, sendo-lhe directamente
aplicveis, por remisso expressa, determinadas normas das sociedades annimas.
No que respeita firma, ela pode ser formada, com ou sem sigla, e deve ser composta
pelo nome (ou firma) de todos ou alguns dos scios ou aludir actividade que a
sociedade se prope prosseguir, devendo concluir com Lda, com a finalidade de que,
ao olharmos para esta designao social, possamos identificar imediatamente o tipo
social que est em causa.
Cada scio responde pela sua entrada, mas solidariamente com o restantes scios at
ao montante do capital social subscrito (art.197 n1), o que permite responsabilizar
qualquer scio pela totalidade do capital subscrito.
No entanto, s a sociedade responde pelas suas dvidas perante os credores (197
n3), excepto ser os scios garantirem expressamente que se responsabilizam pelas
mesmas at determinado montante (198 n1).
A parte denomina-se quota e no titulada (197 n1 e 219 n7). O seu valor mnimo
de 1 (219 n1 e 3; 250 n1).
2.4. Sociedades annimas:
2.4.1. Subtipos:
Podemos distinguir quatro subtipos de sociedades annimas, a que correspondem
regimes diferentes:
A sociedade annima (simplesmente), qualquer que seja a sua dimenso disciplinada
pelas regras do CSC, com excepo daquelas que forem unicamente aplicveis
grande sociedade annima (ou cotada);
A grande sociedade annima, qual se aplica o CSC em geral, com as especificidades
impostas em razo da respectiva dimenso;
A sociedade annima aberta (no cotada), regulada pelas disposies do CSC e sujeita
ao regime mais rigoroso do CVM (arts.13 a 19CVM);
A sociedade annima (aberta) cotada, qual se aplicam, para alm dos preceitos
normativos comuns a qualquer grande sociedade annima ou sociedade aberta, regras
prprias e especificas constantes do CSC.

As sociedades annimas so reguladas nos arts.271 a 464. Por sua vez, o regime
especfico das sociedades annimas abertas extra-se do CVM (arts.13 a 29), h
tambm que recorrer a este diploma quando se trate do regime aplicvel s
participaes e suas vicissitudes, arts.39 a 107CVM.
A firma da sociedade annima deve concluir pela expresso S.A..
A responsabilidade dos accionistas pelo valor da entrada individual e exclusiva
(271). Se o accionista realizar a totalidade da sua participao, ele no ter mais
qualquer responsabilidade pela actividade societria, para alm da que possa vir a
assumir especificamente a titulo puramente pessoal.
S a sociedade responsvel pelas suas dvidas (271 a contrario sensu). Limitando-se
a responsabilidade ao accionista e ao montante que subscreve, a partir de ento s a
sociedade responder pelas dvidas, uma vez que tem autonomia financeira.
As participaes designam-se aces, correspondendo a fraces de capital com o
mesmo valor nominal (mnimo de 1cntimo), representadas por ttulos (livremente
transmissveis) ou meramente escriturais (271, 274, 276 n2 e 298).
2.5. Sociedades em Comandita
Este tipo societrio encontra-se sistematizado nos arts.465 a 480. Podendo revestir
um de dois modelos distintos comandita simples e o de comandita por aces solhe aplicveis consoante o caso, as regras das sociedades em nome colectivo ou das
sociedades annimas.
A firma deve resultar do nome ou firma de um dos scios, acrescentada com a
expresso em comandita ou em comandita por aces, consoante o caso (467).
Este regime composto por duas espcies de scios, com regimes de responsabilidade
diferentes (465 n1).
Os scios comanditados assumem a responsabilidade pelas dvidas da sociedade (nos
mesmos termos das sociedades em nome colectivo); os scios comanditrios no
respondem por quaisquer dvidas da sociedade, para alm do capital que
subscreveram.

Podem reconduzir-se apenas a partes sociais ou corresponder tambm a aces,
consoante o subtipo em causa (465 n3). Nas sociedades em comandita simples as
participaes so todas no tituladas e denominam-se partes sociais. Nas sociedades
em comandita por aces as participaes so aces tituladas e regidas pelos
preceitos que caracterizam o regime das sociedades annimas.
2.6. Confronto das caractersticas das sociedades por quotas e annimas
2.6.2. Diferenas do carcter jurdico-comercial:
Podemos agrupar as diferenas em duas grandes categorias: as que so bsicas e que
resultam da natureza da sociedade ou constituem uma normal projeco da mesma
e as que se consideram fundamentais, isto , verdadeiramente responsveis pela
escolha do tipo societrio para a actividade prosseguir, e que so corolrio de opes
legais subjacentes prpria delimitao dos tipos em causa.
2.6.2.1. Diferenas bsicas que se fundam na identidade
prpria do tipo social:
Esto fundamentalmente em causa os aspectos que se prendem com a estrutura e
representao das participaes sociais, com o capital mnimo e com o regime da
responsabilidade dos scios. Um outro factor radica no nmero mnimo de scios
necessrios para constituir uma sociedade por quotas ou annima: dois e cinco,
respectivamente, no obstante esta regra ter vindo a sofrer excepes.
2.6.2.2. Diferenas fundamentais:
So, em nosso entender duas, uma relativa transmissibilidade e circulao do capital
social e a outra respeitante administrao e fiscalizao das sociedades por quotas e
annimas. No entanto, tambm possvel diferenciar os tipos societrios em anlise
pela estrutura das suas participaes. Referimo-nos progressiva pessoalizao das
sociedades por quotas em face da crescente objectivao das sociedades annimas,
que se pode sintetizar na ideia de que neste tipo social os direitos e obrigaes
existem em funo da aco, visto que cada aco fundamenta um direito de
participao social.
Quanto transmissibilidade e circulao do capital social, na sociedade por quotas a
regra, hoje, da necessidade de consentimento da sociedade (isto , dos demais
scios) para a transmisso a terceiros, sendo possvel que estatutariamente se sujeite
tambm a esse consentimento a prpria transmisso para scios e familiares prximos
(cnjuge e parentes em linha recta) do scio cedente.
O CSC veio supletivamente limitar a transmissibilidade onerosa de quotas, sujeitando-a
ao consentimento da sociedade (228 n2).

Nas sociedades annimas vigora a princpio da livre transmissibilidade das aces,
admitindo que s muito excepcionalmente possam ser introduzidas limitaes (328).
So sociedades abertas, em que as respectivas participaes se transmitem sem
limitaes.
Outra grande diferena, tem a ver com a estrutura dos respectivos rgos sociais. A
sociedade por quotas pode constituir-se com um nico rgo institucionalizado, a
gerncia. Nenhuma sociedade por quotas est ab initio sujeita a fiscalizao, embora
tal possa vir a ocorrer no decurso da sua actividade, tudo dependendo da sua
dimenso. Quanto assembleia geral s muito raramente aparece institucionalizada, a
regulamentao contratual da respectiva mesa facultativa.
Nas sociedades annimas, os scios devero optar por uma de trs modalidades de
administrao e fiscalizao que so legalmente pr-estabelecidas, qualquer uma delas
envolvendo a obrigatoriedade de interveno institucional de, pelo menos, um revisor
oficial de contas (como rgo de fiscalizao ou membro deste). Por sua vez, a
assembleia geral institucionalmente obrigatria, e traduz uma remunerao quando
no seja composta por accionistas (ou no o possa ser).
Permite concluir que os custos inerentes a uma sociedade por quotas so inferiores
aos de uma sociedade annima.
2.6.3. Perspectiva puramente tributria; breve referncia
2.6.3.1. A questo:
O problema em causa o de saber qual o tipo societrio que lhe permite (a ele scio)
minimizar custos fiscais. No plano societrio, o problema coloca-se essencialmente no
domnio dos impostos directos, uma vez que os indirectos, designadamente os
impostos sobre a despesa (IVA e imposto de selo) no distinguem tipos societrios.
Numa perspectiva puramente societria, e considerando unicamente o interesse
social, o problema consiste em verificar se a tributao directa que recai sobre uma
sociedade por quotas idntica que incide sobre uma sociedade annima.
2.6.3.2. Tributao em IRC:
A lei tributria admite que, no que h sociedade por quotas respeita, a gerncia da
sociedade possa optar por sujeitar a empresa tributao pelo lucro presumido
mediante a aplicao do regime simplificado da determinao do lucro tributvel. Tal
opo tem especiais vantagens nos casos em que os custos so pouco significativos,
sendo prefervel a sociedade optar pela tributao do rendimento presumido, porque
esta acabar por ser inferior que recairia sobre o rendimento real.
As sociedades annimas, pelo facto de se encontrarem necessariamente sujeitas
reviso legal de contas, so sempre enquadrveis no regime geral de determinao do
lucro tributvel, sendo tributadas pelos respectivos rendimentos reais declarados.

2.6.3.3. Reflexos a nvel da tributao pessoal do scio (SPQ) e
do accionista:
Importa comear por distinguir os scios pessoas singulares daqueles que so
pessoas colectivas, maxime sociedades comerciais.
Com referncia aos scios pessoas colectivas residentes, no existem diferenas
sensveis na tributao dos lucros ou dividendos obtidos pelos mesmos, quer se trate
de sociedades annimas ou de sociedades por quotas, sendo tributados, em termos
finas, taxa geral de IRC. Quanto tributao que incidir sobre as mais-valias
realizadas pelos scios pessoas colectivas, tambm no h diferena entre as
sociedades annimas e as sociedades por quotas, concorrendo essa mais-valia para a
formao do lucro tributvel sujeito a IRC. No que toca tributao de mais-valias
realizadas com a alienao de participaes sociais merece destaque o regime
particular aplicvel aos scios pessoas colectivas que sejam holdings (SGPS),
independentemente de as mesmas revestirem a forma jurdica de sociedade por
quotas ou annima, onde se prev que as mais-valias realizadas pelas SGPS mediante a
transmisso onerosa de partes de capital de que sejam titulares, desde que detidas por
perodo no inferior a um ano, e bem assim os encargos financeiros suportados com a
sua aquisio, no concorrero para a formao do lucro tributvel (31 n2EBF).
Quanto s pessoas singulares, no que se refere tributao dos rendimentos
periodicamente (ou no) recebidos pelos scios pessoas singulares das sociedades
comerciais, no h diferenas a assinalar, devendo apenas 50% dos lucros distribudos
e rendimentos equiparveis ser englobados e considerados para efeitos e tributao,
no caso de beneficirios residentes, e desde que tais rendimentos sejam devidos por
pessoas colectivas residentes sujeitas a IRC e dele no isentas. Quando se trate de
scios pessoas singulares no residentes, encontram-se sujeitos a tributao, a uma
taxa liberatria de 20%.
Relativamente tributao das mais-valias na alienao de quotas ou aces, a regra
geral quanto a scios pessoas singulares residentes a de que tais ganhos,
representados grosso modo pela diferena positiva entre o preo da aquisio e o
valor realizado com a respectiva venda, esto sujeitos a uma tributao de 10%, por
aplicao de uma taxa liberatria. Porm, se se tratar de mais-valias provenientes da
alienao de aces detidas pelo seu titular durante mais de 12meses, desde que as
mesmas no se refiram a sociedades cujo activo seja constitudo, directamente ou
indirectamente, em mais de 50%, por bens imveis ou direitos reais sobre imveis
situados em territrio portugus, essas mais-valias ficam excludas de tributao.
Quando sejam mais-valias e no residentes, quando os mesmos procedam alienao
onerosa de partes sociais por si detidas em sociedades annimas ou em sociedades
por quotas, o mesmo ser idntico, beneficiando, regra geral, de iseno de IRS.
Quanto s transmisses mortis causa de participaes sociais, de acordo com o Cdigo
de Imposto de Selo, esta prevista iseno subjectiva de Imposto de Selo quando o
mesmo constitua um encargo do cnjuge, descendentes e ascendentes, isto , dos
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herdeiros legitimrios, nas transmisses gratuitas de que os mesmo forem
beneficirios.
2.6.4. Concluso:
A opo entre o modelo de sociedade por quotas ou o tipo de sociedade annima
deve, sobretudo, ter em conta a dimenso da actividade que o empresrio se prope
prosseguir e acautelar uma eventual abertura participao futura de terceiros no
projecto societrio.
3. Enquadramento sistemtico das sociedades comerciais no sculo XXI
3.1. Generalidades:
No mbito do regime jurdico das sociedades, sero objecto de ponderao os
seguintes princpios:
a)Tipicidade;
b)Cogente alterabilidade do contrato de sociedade, condicionada pela inoponibilidade
da criao de novas obrigaes, sem o consentimento de todos os scios;
c)Intangibilidade do capital social;
d)Igualdade de tratamento dos scios (accionistas) e tutela das minorias (nas
sociedades annimas);
e)Dissociao entre o risco do capital e a direco efectiva da sociedade.
3.2. Qualificao da substancia pela forma:
H entidades que podem assumir essncia e forma de sociedade comercial ainda que
na correspondam, de facto, a empresas comerciais.
As sociedades comerciais so comerciantes ou empresas comerciais (13 n3C.Com); e
so no s pelo simples facto de existirem ou se constiturem como tais, mesmo que
(ainda ou j) no se encontrem a exercer a actividade comercial. Por essa razo,
quando falamos de sociedades comerciais j no discutimos problemas de
qualificao, mas apenas de regime jurdico. O mesmo sucede com sociedades civis
que se organizam sob forma comercial e que, desse modo, passam a estar sujeitas ao
regime das sociedades comerciais (1 n4CSC).
Apenas no momento constitutivo cabe discutir a comercialidade da sociedade e as
eventuais limitaes que o respectivo objecto por no se poder reconduzir a uma
actividade mercantil ou dimenso, pela sua exiguidade, pode suscitar. Havendo, ou
podendo existir, risco do capital envolvido, e no correspondendo a actividade a uma
actividade civil, a sociedade poder-se- constituir como comercial. E todos os seus
actos sero, por definio, actos comerciais, no pressuposto de que cabem e se
enquadram na sua capacidade jurdica.
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3.3. Limitao da responsabilidade pessoal do scio:
Hoje as sociedades comerciais caracterizam-se sobretudo pela responsabilidade
limitada dos seus associados ao capital que cada um (sociedades annimas) ou todos,
globalmente (sociedades por quotas), subscrevem.
Presentemente, as sociedades estrangeiras que investem em Portugal, preferem
responder com o seu patrimnio a um eventual insucesso da actividade de uma
sociedade participada, o que explica a constituio de sociedades em nome colectivo.
Pelo que evitam ter que prestar garantias pessoais sociedade devido s
caractersticas deste tipo societrio.
3.4. Princpios estruturantes do sistema jurdico-societrio:
3.4.1. Tipicidade:
A autonomia dos agentes econmicos encontra-se limitada seleco do tipo negocial,
de entre quatro que o art.1 n2CSC disponibiliza. Escolhido o tipo societrio mais
adequado e conveniente prossecuo dos interesses, haver que respeitar as regras
caractersticas do mesmo, nomeadamente o contedo mnimo que dever revestir o
contrato de sociedade e a designao dos respectivos rgos.
Identificado o tipo societrio pretendido, os scios podero criar uma srie de regras,
no mbito da liberdade de estipulao de que dispem, devendo, contudo, respeitar
os princpios e limites imperativos do sistema.
Em suma, este princpio no permite a criao de sociedades de diferentes tipos ou
que congreguem caractersticas que sejam inconciliveis, porque essenciais de tipos
societrios diferentes, ou que acolham as regras que descaracterizem o tipo que foi
objecto da opo empresarial.
3.4.2. Cogente alterabilidade do contrato de sociedade e
inoponibilidade da criao de novas obrigaes sem consentimento de
todos os scios:
A sociedade comercial constituda contratualmente pelo acordo daqueles que
participam na sua fundao. Assim, s estes, na sua totalidade, poderiam alterar o
que inicialmente convencionaram. A isso obrigaria o princpio geral da intangibilidade
dos contratos (406 n1 in fine CC). Mas o contrato de sociedade tem uma dupla
natureza, razo de ser de dois momentos que se distinguem na vida da sociedade:
O momento constitutivo, em que se cria um centro autnomo de imputao de
direitos e vinculaes, mediante o acordo das vontades dos participantes na
celebrao do contrato (anteriormente outorga da escritura) (sociedade-contrato); e
A realidade dinmica e personalizada que emerge desse acordo (aps registo
definitivo do contrato) com autonomia perante terceiros (com quem se relaciona) e
perante os prprios scios, realidade essa que tem de se adaptar s constantes
mutaes do mercado, de que faz parte (sociedade-instituio).
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Fruto da vontade de todos os scios, inclusivamente quando aberta ao investimento
do pblico, a sociedade-instituio autonomiza-se do contrato inicial que a gerou, at
porque a exigncia da unanimidade daqueles para proceder a modificaes futuras
conduziria, inevitavelmente, sua paralisao. Da que a possibilidade de alterar os
estatutos (pela maioria) seja absolutamente necessria ao bom funcionamento da
sociedade. E mesmo que tal faculdade no fosse consequncia necessria do carcter
institucional da sociedade e das necessidades de deliberao dos seus rgos, a
prpria lei geral deixa uma porta aberta alterabilidade do contrato de sociedade
annima (e por quotas).
A lei societria resolve de forma positiva o imperativo de ordem lgica que temos
vindo a analisar o da alterabilidade do contrato -, estabelecendo as condies
necessrias para a sua efectivao por deliberao maioritria. E o facto de a lei
admitir que, numa sociedade por quotas, seja possvel condicionar as alteraes de
contrato vontade de um nico scio pela atribuio de um direito especial com
esse contedo (265 n2CSC) -, no pe em causa o princpio em anlise.
Existem outros obstculos legais, a partir dos quais o ordenamento jurdico pretende
conceder certeza e segurana participao societria, no inviabilizando o natural
e, frequentemente, desejvel e previsvel crescimento da sociedade,
designadamente por aumento da sua capacidade econmica, sempre que a maioria
fundamentadamente o decida. O que a lei no permite que, contra vontade de um
scio, sejam constitudas novas obrigaes que o vinculem e, em certas circunstancias,
possam pr em causa a sua subsistncia na sociedade. Por isso, existe um princpio
fundamental, acolhido no n2 do art.86CSC, segundo o qual a criao de (novas)
obrigaes em vida da sociedade s pode vincular os scios que as aprovarem
expressamente, o que significa que, para serem eficazes perante todos, devem ser por
todos aprovadas.
No possvel aos accionistas deliberarem restries ou limitaes
transmissibilidade das participaes sociais em vida da sociedade, sem que a alterao
do contrato recolha o consentimento de todos os accionistas cujas aces sejam por
ela afectadas (328 n3), ou, do mesmo modo, no ser legtimo sociedade impor
um tecto estatutrio de voto (384 n2 al.b)), por alterao do contrato, aos
accionistas que no concordarem com essa modificao. Este corolrio decorre no
apenas do princpio da boa f, mas implicitamente do princpio fundamental
estabelecido no n2 do art.86CSC.
3.4.3. Intangibilidade do capital social:
O capital social a cifra numrica de valor constante, em dinheiro, expressa em euros,
correspondente soma das entradas dos scios e ao montante que estes pretendem
afectar ao exerccio da actividade econmica que prosseguem sob a forma jurdica
societria e que, sobretudo, equivale ao valor que os scios reputam como adequado
para prosseguirem uma actividade econmica empresarial de natureza mercantil.
13

Coincidindo com o patrimnio de constituio da empresa societria, o capital social
constituir a medida da responsabilidade patrimonial dos scios que, de um modo
geral, no ficam obrigados a proceder entrega de bens para alm do montante que
subscrevem (pelo menos, nas sociedades por quotas e annimas) e no podem
receber bens da sociedade custa desse valor, que deve ficar exclusivamente afecto
ao exerccio da actividade societria, no podendo ser utilizado para satisfao de
dvidas pessoais dos scios, nem ser objecto de distribuio entre estes.
O princpio da intangibilidade do capital social traduz-se na impossibilidade de
distribuio de bens necessrios e indispensveis cobertura do capital social (32).
No significa que a cifra em que se exprime no possa ser tocada. O princpio tem a ver
com o facto de o capital dever ter uma certa correspondncia com o patrimnio
societrio e este dever ser preservado das pretenses directas dos credores pessoais
dos scios, ficando apenas ao alcance dos credores sociais. Quer dizer, o capital social
est prioritariamente afectado satisfao das dvidas sociais; portanto os credores
sociais esto graduados antes dos credores pessoais dos scios. E este um princpio
absoluto tanto das sociedades annimas como das por quotas.
3.4.4. Igualdade de tratamento e tutelas das minorias:
Constituiu prtica dominante da segunda metade do sc.XX procurar assegurar que os
scios com menor peso econmico e poltico tivessem direitos sociais
proporcionalmente iguais aos dos scios maioritrios e dominantes.
3.4.4.1. O princpio da igualdade de tratamento dos accionistas:
Princpio fundamental do direito societrio actual o que se traduz na igualdade de
tratamento dos scios em geral e dos accionistas em particular. A lgica subjacente a
este princpio a de que, na prossecuo da actividade e na realizao do interesse
social, a sociedade deve colocar todos os associados em p de igualdade. Em igualdade
de circunstncias, e considerando naturalmente a proporo da respectiva
participao no capital da sociedade, os scios devem ser objecto de tratamento
igualitrio.
A igualdade deve ser tambm suscitada quando os scios so chamados a assumir
obrigaes contratualmente estipuladas e que sejam, entretanto, tornadas exigveis
por deliberao ou, inclusivamente, quando est em causa a remunerao das
obrigaes onerosas assumidas pelos scios para com a sociedade e que pode traduzir
de facto, e consideradas as condies de mercado, reais vantagens de carcter
pessoal.
um princpio que no tem uma regulao autnoma e, nesse sentido, no assume
autonomia, apenas feito um afloramento do mesmo no art.321CSC, que faz dele um
princpio fundamental para as sociedades annimas, mas que tem de ser tido em
conta em todos os actos societrios que relacionem a sociedade com os seus scios ou
que se projectem na esfera jurdica destes.
14

3.4.4.2. Tutela das minorias (nas sociedades annimas):
Nas sociedades por quotas, os scios tm, independentemente do montante da
respectiva participao social, direitos de participao idnticos, definindo-se as
respectivas situaes jurdicas activas em funo da qualidade de associado e no do
montante da participao social.
Nas sociedades annimas os direitos so atribudos s participaes sociais e existem,
em regra, em funo destas. No sendo relevante a pessoa do scio, certos direitos
so de exerccio tendencialmente colectivo, por pressuporem a previa agregao de
participaes que representem uma determinada percentagem mnima do capital
social. Para proteco dos interesses dos accionistas minoritrios, naturalmente
afastados do poder, a lei concede-lhes a possibilidade de, mediante a titularidade de
um determinado montante mnimo do capital social, por vezes agregando as suas
participaes s de outros accionistas na mesma situao, exercerem certos direitos
que de outro modo lhe estariam negados.
3.4.5. Dissociao entre o risco do capital e a direco efectiva da
sociedade:
Significa que quem as gere no quem sofre o risco do capital investido associado
respectiva actividade.
A expresso mxima deste princpio verifica-se no mbito das sociedades annimas
que requerem maior especializao e competncia da respectiva actividade.
3.5. O interesse social:
No um princpio estruturante da sociedade comercial, constitui, antes, um fim da
prpria sociedade que, constituindo uma organizao de factores de produo,
prossegue o objectivo de proporcionar queles que a constituem ou venham a integrar
um ganho com o resultado da actividade dessa organizao. Na determinao do
interesse da sociedade, devemos atender aos interesses de longo prazo dos scios e
de todos aqueles cujo contributo indispensvel para o desempenho da actividade
societria, isto , os trabalhadores, os clientes e os credores. O relevo de todos estes
sujeitos patente no art.64CSC.
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Capitulo II
Constituio da Sociedade
Seco I (Projecto de) Contrato de sociedade e acordos parassociais
4. Menes obrigatrias e facultativas do contrato de sociedade:
4.1. Acto constitutivo, estatutos e contrato:
O CSC no fala em acto constitutivo, nem em estatutos, nem em pacto social, mas
apenas em contrato, acentuado a natureza do acto constitutivo da sociedade.
A unificao dos instrumentos de constituio e regulamentao da sociedade
consentnea com a sua (dupla) natureza jurdica: comeando por ter uma funo
primacialmente contratual, corolrio do acordo de vontades daqueles que pretendem
criar um centro autnomo de imputao de interesses, o acto passa a ter uma funo
predominantemente normativa de regulao das relaes entre os scios e,
indirectamente, pela sua publicidade, de tutela das relaes estabelecidas com
terceiros.
Os estatutos constam do contrato de fundao da sociedade, do qual deixaram de se
distinguir formal e substancialmente.
Contrato e estatutos passaram, pois, a ser termos sinnimos, enquanto lei
fundamental da sociedade, sito , conjunto de regras que asseguram a realizao dos
seus objectivos (nomeadamente actividade que se prope a prosseguir), a sua
existncia, os seus aspectos estruturais e funcionais, a concretizao da ideia que
esteve subjacente sua criao. Este significado acentuou-se definitivamente com a
reforma de 2006, porquanto as sociedades deixaram de ter de se constituir
obrigatoriamente por escritura pblica, sendo suficiente que o respectivo contrato
constitutivo seja reduzido a escrito, com assinaturas dos participantes reconhecidas
presencialmente (7 n1).
O contrato de sociedade distingue-se do regulamento, que consiste no conjunto das
normas da colectividade que disciplinam os pormenores da execuo e aplicao dos
princpios gerais bsicos estabelecidos contratualmente. Regulando aspectos da
organizao da empresa em que a sociedade constitui a forma jurdica, surge
fundamentalmente nas sociedades annimas de grande dimenso. Sendo
caracterstico da vertente empresarial da sociedade, a sua aprovao e alterao no
est sujeita a qualquer formalidade, sendo da competncia do rgo executivo, salvo
se diversamente previsto no contrato de sociedade.
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4.2. Contedo do contrato de sociedade (breve caracterizao):
O contrato visa a constituio e a disciplina da actividade da sociedade, estabelecendo
a sua denominao, sede e objecto, o capital social, rgos, direitos fundamentais dos
scios e, eventualmente, regras sobre o exerccio social e a dissoluo.
No que respeita ao contedo do contrato de sociedade comercial, h que distinguir
imediatamente dois aspectos: um relativo s respectivas menes obrigatrias, isto ,
que respeita ao que deve constar necessariamente do contrato de sociedade, e outro
referente s matrias que, com observncia das normas imperativas, os scios
pretendem ver consagradas e que se reconduzem a menes facultativas.
A inobservncia das menes obrigatrias tem consequncias mais gravosas a no
regulamentao adequada das menes facultativas, uma vez que o desrespeito das
menes obrigatrias, pode pr em causa a subsistncia da prpria sociedade,
enquanto que a vicissitude de uma meno facultativa reconduzir-se-, em principio,
irrelevncia desta, que se tem por no escrita, como sucede com todas aquelas que
no forem expressamente acolhidas no contrato social e no resultem de normas
supletivas.
4.3. Menes obrigatrias, principais aspectos
4.3.1. Generalidades:
Nesta matria so particularmente relevantes os arts.9; 199 e 272CSC e 14CVM.
4.3.2. Tipo social e identificao das partes:
A primeira meno a relevar, em termos de requisito imprescindvel, a que decorre
do prprio princpio da tipicidade, isto , a indicao do tipo social pretendido, de
entre os quatro previstos na lei (1 n2 e 3).
Evidenciado pelo nome da prpria sociedade, isto , pela firma, no contrato de
sociedade deve promover-se a identificao das partes, isto , a referncia dos nomes
ou firmas e outros dados de identificao de todos os scios fundadores (9 n1 al.a) e
b)).
No que respeita constituio da sociedade, permitem, desde meados de 2006,
equacionar a correspondncia do acto constitutivo a um nico instrumento escrito e
no j ao desdobramento que, anteriormente, por vezes se fazia, entre escritura
pblica e documento complementar.
Nos casos em que a escritura pblica continuar a ser necessria (7 n1 in fine)
poder haver menes obrigatrias que, em relao ao contrato de sociedade, sejam
nela exaradas, podendo os estatutos, que correspondem ao contrato de sociedade em
sentido estrito, constar de um documento complementar (avulso) escritura que,
fazendo parte integrante desta, no inclua todas as menes obrigatrias. Nesses
casos, ser por referncia escritura de constituio que se poder determinar quem
que so os accionistas fundadores da sociedade.
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4.3.3. A firma:
A firma o nome ou denominao que individualiza um comerciante ou um
empresrio mercantil no exerccio da sua actividade comercial; e uma designao
que identifica tambm a empresa colectiva ou a sociedade comercial. A adopo da
firma corresponde a uma obrigao mercantil (18CCom), pelo que todos os sujeitos
de Direito Comercial devem adoptar uma firma, pela qual sero conhecidos e
identificados no exerccio da respectiva actividade econmica. E as sociedades
comerciais no fogem regra, encontrando-se obrigadas a adoptar uma firma (art.9
n1 al.c); 177; 200; 270 - B, 275 e 467).
No caso das sociedades comerciais o registo do contrato constitutivo, isto , a
sociedade s se considera constituda e adquire personalidade jurdica prpria com o
registo definitivo do contrato (5).
A firma pode assumir dois significados distintos: em sentido objectivo, ela reconduz-se
ao estabelecimento onde o comerciante desenvolve a sua actividade, que identifica (e,
nesse caso, corresponde ao nome do estabelecimento); em sentido subjectivo (e
aquele que correntemente utilizado pela lei nacional), a firma consiste no (prprio)
nome que identifica e individualiza o comerciante (sociedade) na respectiva actividade
comercial e em funo do qual ele beneficia de uma determinada tutela. Constitui o
sentido amplo de firma.
Fala-se de firma-nome quando corresponde conjugao de um ou mais nomes dos
scios com a indicao de que ressalte terem estes organizado a respectiva actividade
de forma colectiva. Exemplo: Aguiar & Mota, S.A..
A firma-denominao consiste na individualizao da sociedade por referncia
actividade especfica que ela se prope realizar, sendo (total ou parcialmente)
composta pelo objecto que caracteriza a actividade da sociedade que visa identificar.
Exemplo: Companhia de Seguros Vida A Venturosa, S.A.,
A firma tanto pode surgir com o nome das pessoas que a integram, como
corresponder actividade que o empresrio mercantil pretende prosseguir, e pode ser
associada a siglas ou a expresses de fantasia.
A firma pode ser mista, congregando o nome dos que integram a organizao que
prossegue uma certa actividade e fazendo meno ao tipo de actividade que essas
pessoas, organizadas colectivamente, possam realizar, eventualmente sob a forma
jurdica societria. Nesse caso, a firma simultaneamente uma firma-nome e uma
firma denominao. Podemos recorrer a exemplos diferentes em que a associao do
nome actividade surge integrada, como sucede com a firma Banco Esprito Santo,
S.A..
Hoje, j no h limitaes quanto s palavras a serem utilizadas na composio das
firmas, podendo as mesmas serem integradas por quaisquer vocbulos estrangeiros
(cfr. art. 10. do CSC) e j no estando sujeitas a revelar tanto quanto possvel a
actividade da sociedade, sem prejuzo de se revelar adequado existir uma
correspondncia mnima entre a denominao social e o objecto social. Surgem, assim,
firmas que, no referenciando o nome de qualquer dos scios, tambm no revelam a
actividade que a sociedade se prope prosseguir. Exemplo: Nanium, S.A..
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Os princpios caracterizadores da firma so o principio da verdade, da exclusividade ou
novidade e da unidade.
O princpio da verdade visa, garantir a conformidade entre a realidade jurdica que se
pretende organizar e a realidade social que o objecto da concretizao dessa
realidade jurdica, para que no haja discrepncias e erros das pessoas que pretendem
ter na firma uma referncia do sujeito de Direito Comercial, em geral, e da sociedade
comercial, em particular (10 n1 e 3).
O principio da exclusividade ou novidade significa que uma nova firma deve ser
distinta das j existentes, no devendo ser confundvel com estas e permitindo assim
diferenciar as empresas entre si (art. 10, n 2 do CSC). Visa evitar que venham a ser
criadas no mercado empresas com um nome semelhante ao das j existentes,
introduzindo confuso nos agentes que no mesmo se movimentam.
Por fim, o princpio da unidade corresponde ideia de que o mesmo sujeito de Direito
Comercial s pode ser conhecido no universo jurdico por nico nome, decorre do
princpio da verdade e no tem relevncia autnoma no domnio das sociedades
comerciais.
4.3.4. O objecto social:
Do contrato de sociedade tem de constar tambm o respectivo objecto (9 n1 al.d) e
11 n1 e 2). O objecto social consiste na actividade econmica especfica a
desenvolver pela sociedade (11), que, em certas circunstncias, permite determinar a
respectiva comercialidade (1 n2).
4.3.5. A sede:
4.3.5.1. Conceito:
A sede social ou domicilio da sociedade tambm uma meno essencial do contrato
de sociedade (art.9 n1 al.e) e 12); devendo corresponder ao centro de vida da
sociedade, ao local onde se tem por contactada sempre que for preciso comunicar
com ela, nomeadamente atravs de meios oficiais que consistam em comunicaes de
natureza judicial ou administrativa.
A lei exige que a sede seja estabelecida em local concretamente definido (12 n1),
no qual seja possvel estabelecer uma interaco entre os que pretendem contactar a
sociedade e os representantes desta. A sede tem, assim, uma importncia significativa,
uma vez que constitui uma referncia geogrfica fundamental da sociedade, desde
logo determinando a lei aplicvel. Nela deve funcionar a administrao e reunir a
assembleia geral, salvo se a sede no reunir condies para o efeito, nomeadamente
por ser exgua, caso em que a assembleia pode ser convocada para reunir noutro local
do territrio nacional (377 n6 al.a)).
19

4.3.5.2. Mudana de local:
A sede pode ser deslocada para qualquer lugar do territrio nacional por simples
deciso da administrao ou da gerncia sempre que o contrato de sociedade no o
impedir (12 n2).
4.3.5.3. Outras instalaes sociais:
Para alm da sede, a sociedade pode ter outras instalaes, nomeadamente sucursais,
agncias, delegaes ou escritrios, competindo ao rgo da administrao, quando
legal ou contratualmente autorizado, decidir sobre a abertura de novas instalaes.
No h que prever a possibilidade de o rgo da administrao deliberar sobre a
criao ou o encerramento de filiais, sucursais, agncias, delegaes ou quaisquer
outras formas locais de representao, quer as mesmas se situem no pas ou no
estrangeiro, se tais actos no coincidirem com a alienao, onerao ou a locao de
estabelecimento de uma sociedade por quotas (246 n2 al.c)).
4.3.5.4. Formas de representao legalmente reconhecidas:
A nacionalidade (portuguesa)da sociedade determina-se pela localizao (em Portugal)
da sede principal e efectiva da sua administrao (3 n1 1parte).
Logo, ou a sociedade estrangeira, que pretende investir em Portugal, opta por
constituir uma sociedade comercial portuguesa (com personalidade jurdica),
assumindo e beneficiando de todos os efeitos da decorrentes, nomeadamente se for
scia nica (83; 84 e 481 n2 al.c)) e gozando da limitao genrica da respectiva
responsabilidade patrimonial pela actividade da participada ou cinge-se a instituir
um estabelecimento estvel ou uma sucursal.
Estando em causa o exerccio, com carcter de permanncia, de actividade econmica
em Portugal, e havendo que determinar a forma jurdica mais adequada para o efeito,
as hipteses de escolha so as seguintes:
-- Sociedade comercial por quotas ou annima, constituda segundo o direito
portugus;
-- Sucursal de sociedade estrangeira;
--Sociedade offshore (zona franca da madeira ou da Ilha de Santa Maria); e
eventualmente
--Escritrio de representao (caso a actividade seja reduzida).
O direito substantivo portugus (CSC) apenas exige que seja estabelecida
representao permanente relativamente s sociedades estrangeiras que pretendem
exercer em Portugal a sua actividade por mais de um ano (4 n1). Essa limitao
temporal, e a obrigao decorrente do decurso do tempo, tem relevncia, porquanto a
inobservncia da instituio de representao permanente (ou estabelecimento
estvel) determina a responsabilidade ilimitada da sociedade estrangeira por todos os
actos que, em seu nome, sejam praticados em Portugal e a responsabilidade solidria
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com ela de todas as pessoas que tenham praticado efectivamente tais actos, bem
como dos respectivos administradores.
4.3.5.5. Sucursal:
No genericamente reconhecida com autonomia pela lei das sociedades comerciais
portuguesa, embora seja objecto de regulamentao pela lei tributria e tambm por
leis especiais.
A sucursal no reveste personalidade jurdica, no constituindo por isso um sujeito
autnomo de direito, apesar de ter personalidade tributria. No se distinguindo
verdadeiramente da sociedade estrangeira, a que pertence e da qual constitui um
prolongamento, a sucursal depara-se com naturais limitaes legais aos negcios
jurdicos que pretenda celebrar com a sociedade estrangeira, no obstante a lei
tributria permitir que ela facture sucursal os servios prestados e que sejam
incorporados na facturao final desta, desde que devidamente comprovados. A
sociedade estrangeira assumir ento a responsabilidade total e ilimitada pela
actividade da sucursal.
4.3.6. O capital social:
O capital social tambm meno obrigatria do contrato de sociedade (9 n1 al.f)),
consistindo na cifra numrica de valor constante, em dinheiro, expressa em euros
(14), correspondente ao patrimnio de constituio da empresa, isto , soma de
todas as participaes dos scios.
Nas sociedades annimas e por quotas (tipos sociais em que no so admitidas
contribuies de indstria 277 n1 e 22 n1) o capital social forma-se
exclusivamente com as entradas dos scios, sendo representado unicamente por
aces e por quotas (271 e 197 n1). De inicio tende a ser equivalente ao patrimnio
da sociedade, mesmo enquanto os scios no realizam integralmente as suas entradas
(o capital subscrito), uma vez que o crdito que a sociedade ter sobre eles integra o
patrimnio (activo). Mas pode ser superior se sobre eles forem sobreavaliadas as
entras em espcie, ou inferior, quando as aces forem emitas com prmio (acima do
par).
A lei estabelece um capital mnimo obrigatrio de 50 000 (cinquenta mil Euros) para
as sociedades annimas (276 n3) e um capital social livre para as sociedades por
quotas, cujo valor de cada quota no pode ser inferior a 1 (201 e 219).
4.3.7. Montante da participao e natureza da entrada de cada scio;
quotas, aces e natureza da entrada e partes sociais (valor nominal,
quantidade, categorias e forma):
Nas sociedades por quotas os scios so todos iguais, no havendo diferentes
categorias de quotas. A quota no titulada, constituindo um clssico exemplo de
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bem incorpreo, e deve revestir o montante mnimo 1. O scio tendencialmente s
dever ser titular de uma (nica) quota.
Nas sociedades annimas a participao social designao por aco, podendo ser
representada documentalmente (em ttulo) ou ser meramente escritural (aco no
titulada). A aco, enquanto participao social, deve corresponder ao montante
mnimo de 1cntimo (0.01), embora na maior parte dos casos o respectivo valor
nominal seja de 5 (cinco euros) ou de 1 (um euro). Um scio accionista pode ser
titular de tantas aces quantas as que tiver capacidade financeira para subscrever ou
adquirir. As aces, consoante os direitos que as caracterizam, agrupam-se em
categorias.
Nas sociedades em nome colectivo, as partes sociais no so tituladas (176 n2) e no
tm valor nominal, podendo os scios de indstria realizar a sua participao
exclusivamente em trabalho. A parte social nica para cada scio, distinguindo-se os
scios de capital dos scios de indstria, embora seja possvel congregas as duas
qualidades.
As entradas de capital podem ser em dinheiro ou em espcie, devendo neste caso ser
certificadas por ROC.
4.3.8. Data do encerramento anual:
Em princpio o exerccio anual coincide com o ano civil, decorrendo de 1de Janeiro a 31
de Dezembro do mesmo ano. Mas, para certas actividades que, tendo actividade
essencialmente sazonal, e para as sociedades nacionais participadas por sociedades
estrangeiras com diferentes exerccio sociais e frequentemente cotas em bolsa,
perfeitamente justificvel que o exerccio no coincida com o ano civil.
Presentemente, possvel que a sociedade adopte um exerccio social diferente do
ano civil, embora deva requer-lo expressamente s autoridades fiscais, nos termos do
disposto no art.7 do cdigo de IRC, conforme previsto nos arts.9 n1 al.i) e 65 - A
CSC. E, nesse caso, sendo o exerccio social diferente do ano civil, o mesmo dever
coincidir com o ultimo dia de um ms de calendrio, isto , dever ter,
habitualmente, inicio no dia 1 de um determinado ms e concluir-se no ltimo dia do
decimo segundo ms subsequente, devendo o mesmo constar do contrato de
sociedade (9n1 al.i)).
A lei omissa quanto durao do primeiro exerccio social, quando este corresponde
ao regime-regra, isto , coincide com o ano civil. Mas resulta da lei (9 n1 al.i) a
contrario) que, sendo o exerccio social coincidente com o ano civil, o exerccio social
se encerra a 31 de Dezembro de cada ano.
De uma disposio legal que regula a durao do mandato dos administradores (391
n3 1parte), poderemos concluir que o primeiro exerccio social termina na data
prevista para o respectivo encerramento, isto , no dia 31 de Dezembro do ano (civil)
em que teve inicio a actividade da sociedade; mesmo que tenha decorrido apenas
escassos dias desde essa data.
22

Diversamente, em relao s sociedades cujo exerccio social no coincide com o ano
civil, o primeiro exerccio ter uma durao no inferior a 6meses, nem superior a
dezoito meses, pelo que, iniciando-se mais de seis meses antes do termo previsto para
o seu encerramento se conclui nessa (correspondente ao seu termo); se a mesma
distar do de actividade menos de seis meses, ento o primeiro exerccio ter uma
durao superior a um ano, uma vez que s se conclui na data prevista para o seu
encerramento do ano seguinte (65 - A).
4.3.9. Os modelos de organizao da administrao e fiscalizao das
sociedades annimas e a administrao ss sociedades por quotas:
4.3.9.1. Estrutura de gesto e fiscalizao das sociedades
annimas:
A indicao da estrutura da administrao e fiscalizao da sociedade annima
outras das menes obrigatrias do contrato de sociedade (272 al.g)), uma vez que
neste tipo social possvel adoptar uma de trs estruturas admitidas na lei (278 n1).
Com efeito, a gesto e fiscalizao da sociedade annima pode reconduzir-se, a um de
trs modelos:
a)Conselho de administrao e conselho fiscal, eventualmente com ROC
externo (modelo clssico);
b)Conselho de administrao, compreendendo uma comisso de auditoria, e
ROC (modelo anglo saxnico); ou
c)Conselho de administrao executivo, conselho geral e de superviso e ROC
(modelo germnico).
A opo por uma das estruturas depende, essencialmente, de dois aspectos
diferenciados: a dimenso da sociedade e a existncia de controlo mais ou menos
definido do respectivo capital e direitos de voto ou relativa disperso no mercado das
participaes sociais. No que respeita dimenso, as pequenas sociedades annimas
tendero a adoptar o modelo clssico, eventualmente reduzido a administrador e
fiscal nicos, sendo incompatveis com as sociedades de modelo anglo-saxnico; as
sociedades mdias optaro entre o modelo clssico e o modelo germnico e s as
grandes sociedades elegero o modelo anglo-saxnico, embora possam escolher
qualquer dos outros. No entanto, de salientar que qualquer dos modelos adequado
a sociedades de grande dimenso, dependendo a escolha frequentemente da maior ou
menor concentrao e disperso do capital social.
4.3.9.2. Sociedades por quotas:
Neste tipo societrio no tem de haver necessariamente fiscalizao, podendo a
sociedade constituir-se contratualmente com um nico rgo institucionalizado: o
gerente ou a gerncia.
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No momento da constituio da sociedade a fiscalizao nunca obrigatria, salvo se
o objecto social o impuser (como sucede com as SGPS 10 n2), podendo vir a imporse ainda que a titulo pontual, quando durante dois exerccios sociais se registarem
determinados parmetros, previstos e enunciados no art.262 n2. S nessas
circunstncias a sociedade fica obrigatoriamente sujeita a fiscalizao por ROC.
4.4. Consequncias da falta de menes obrigatrias:
Vm previstas no art.42, relativamente s sociedades annimas e por quotas;
disposio legal que prev duas solues diferentes: a nulidade do contrato (n1) e a
sanao de alguns dos vcios verificados (n2).
4.5. Menes facultativas do contrato de sociedade:
Para alm das menes obrigatrias (cuja falta pode determinar a invalidade do
prprio contrato), h que acautelar a incluso no contrato de sociedade de faculdades
que a no consagrao estatutria faz corresponder impossibilidade de
aproveitamento (sem prvia alterao do contrato, nalguns casos por unanimidade),
caso os scios (ou, a sociedade) pretendam vir a prevalecer-se dessas prerrogativas.
As menes facultativas podem ser de trs tipos: comuns aos dois tipos sociais que
estudamos ou especificas de cada um deles.
4.5.1. Menes comuns (s sociedades por quotas e annimas)
4.5.1.1. Participao em outras sociedades de diferente objecto
social e em agrupamentos complementares de empresas:
Se o contrato de sociedade no autorizar a participao da sociedade noutras
sociedades, desde que com objecto social diferente, essa participao no possvel,
ainda que esteja unicamente em causa a simples aquisio de aces (correspondente
a uma pura aplicao financeira). O que se traduz de uma leitura crua do CSC
(nomeadamente art. 11 n4 a contrario e 5), que veda literalmente a aquisio de
participaes sociais mesmo quando constitui mero investimento financeiro, se tal
possibilidade no estiver contratualmente prevista; e ainda que tal investimento seja
insignificante quando comparado com o capital da sociedade em causa. A ordem de
compra de aces em bolsa dada por um gestor de conta da sociedade corresponderia,
assim, nesse contexto, a um acto nulo (294CC), com os inconvenientes da
resultantes.
Atendendo ao disposto no art.11 (conjugao dos n4 e 5), a generalidade das
sociedades acautela a possibilidade de aquisio e subscrio de participaes sociais
em sociedades de diferente objecto, ainda que tambm de responsabilidade limitada.
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4.5.1.2. Autorizao para emisso de obrigaes:
Caso os scios pretendam deixar em aberto a possibilidade de a sociedade poder vir a
emitir obrigaes, essencial que eles deixem em aberto essa possibilidade,
autorizando a assembleia geral a deliberar a emisso de um emprstimo obrigacionista
(272 al.f) e 350 n1 in fine). A faculdade legalmente estabelecida, no CSC, aplicvel
s sociedades por quotas, por efeito do disposto no artigo nico do DL n160/87 de 3
de Abril, que veio corrigir uma omisso do legislador.
Subsiste fundamentalmente o problema que o de apurar se constitui meno
facultativa do contrato de sociedade admitir que a competncia para a deliberao de
uma emisso de obrigaes tambm do conselho de administrao. A resposta
dever ser afirmativa, inclinando-se a lei para estabelecer em favor do conselho de
administrao uma competncia alternativa (350 n1 in fine), sempre que o contrato
de sociedade preveja essa faculdade.
No que respeita eventual competncia da gerncia para deliberar (ou decidir) a
eventual emisso de obrigaes e aplicao a este tipo societrio do disposto no
art.350 n1 in fine, de modo que o lanamento do emprstimo obrigacionista possa
ficar organicamente dependente da administrao da sociedade, afigura-se ser
suficiente a previso contratual da autorizao para emisso de obrigaes e a
competncia da gerncia para o efeito, ainda que tal concluso no deixe de causar
uma certa perplexidade.
Em paralelo com a autorizao estatutria para emisso de obrigaes, no se v
como inconveniente que o contrato de sociedade inclua igualmente, e a propsito da
emisso de obrigaes, uma autorizao para a criao de outros instrumentos
financeiros.
4.5.1.3. Clusulas sobre distribuio de lucros:
A lei no estabelece regras imperativas sobre a distribuio de lucros limitando-se a
propor uma soluo supletiva, nos arts.217 n1 e 294 n1 que, no entender do
professor, confere aos scios e accionistas o direito a receber uma certa parte do lucro
distribuvel.
No obstante, habitual os contratos de sociedade remeterem para a livre
discricionariedade dos scios a eventual (no) distribuio de lucros peridicos. No
entanto, atendendo s regras supletivas constantes dos arts.217 n1 e 294 n1,
fazendo uma leitura restritiva das mesmas pode retirar-se da lei a garantia da
distribuio peridica de uma parte (mnima) dos lucros do exerccio.
4.5.1.4. (Clusulas que estabelecem a exigibilidade de
realizao de) prestaes acessrias:
Na vertente das obrigaes, haver que prever a possibilidade de o contrato vir a
impor a determinados scios, ou totalidade dos mesmos, a obrigao de efectuar
25

prestaes acessrias, quer nas sociedades por quotas, quer nas sociedades annimas,
nos termos dos arts.209 e 287.
Qualquer das disposies tem o cuidado de referir que se tais obrigaes se
configuram como um contrato tpico, elas seguem o regime desse mesmo contrato.
O contrato mais tpico de obrigao de prestaes acessrias o chamado contrato de
suprimento. Neste caso, os ditos suprimentos so emprstimos que os scios fazem
sociedade e que passam a ser eventualmente obrigatrios quando exigidos pela
sociedade se previstos no respectivo contrato.
Nas sociedades annimas, a estipulao de prestaes acessrias implica que as
aces sejam nominativas (299 n2 al.c)).
4.5.1.5. (Clusulas sobre) alienao do direito de preferncia na
subscrio de aumentos de capital por entradas em dinheiro:
Quando est em causa um aumento do capital social, os scios tm o direito de
preferncia de o subscreverem, proporcionalmente s participaes que j detm. Tal
direito permite-lhes manter uma participao social proporcional que anteriormente
eram titulares.
Acontece que os scios ou accionistas podem no estar interessados em subscrever,
na totalidade ou em parte, o aumento de capital social, podendo optar por ceder a
terceiros esse direito, mediante uma determinada contrapartida. possvel regular
estatutariamente a alienao do direito de preferncia na subscrio de aumentos de
capital (267 e 458 n3).
4.5.1.6. (Clusulas sobre) nomeao de gerentes,
administradores, membros do conselho geral ou liquidatrios:
Pode aproveitar-se o contrato de sociedade para imediatamente indicar as pessoas
que vo desempenhar determinadas funes e evitar assim realizar uma assembleia
geral com a finalidade de eleger os titulares dos rgos sociais.
Os arts.252 n2, 391 n1 e 435 n1 so os preceitos legais que, respectivamente,
prevem a nomeao contratual de gerentes, a designao de administradores ou de
membros do conselho geral, e o art.151 n1, relativamente possibilidade de
indicao dos liquidatrios, em caso de liquidao da sociedade.
4.5.1.7. Designao do secretrio da sociedade, quando a
mesma facultativa:
Em certos casos, a nomeao de um secretrio da sociedade corresponde a uma
exigncia legal; noutros, tal designao ser meramente facultativa (446 - D) e
permitir delimitar com algum cuidado as funes do secretrio nessa circunstncia.
26

4.5.1.8. Atribuio de vantagens especiais aos scios:
As vantagens especiais concedidas a scios (fundadores), em razo da constituio da
sociedade, devem ser exaradas no prprio contrato de sociedade (16 n1), pelo que
se pretendermos que tal acontea deveremos inserir a previso contratual
correspondente.
4.5.1.9. Direitos especiais:
A atribuio de direitos especiais tem de decorrer do prprio contrato social (24 n1),
correspondendo a preceitos estatutrios facultativos e traduzindo-se na criao de
categorias de aces nas sociedades annimas (302).
4.5.1.10. Amortizao de participaes sociais:
Tambm a amortizao de quotas e de aces (com reduo do capital social) pode
constituir objecto de clusulas facultativas que, a no serem acolhidas, impedem a
sociedade de proceder extino de participaes.
4.5.2. Clusulas facultativas especficas das sociedades por quotas:
Algumas matrias no so susceptveis de serem clausuladas em sociedades annimas,
por no se enquadrarem na caracterizao desse tipo societrio. Encontram-se nessa
situao:
4.5.2.1. Responsabilidade perante credores sociais:
Nas sociedades por quota, e constituindo excepo clssica limitao da
responsabilidade dos scios, pode ainda ser clausulada a obrigatoriedade destes
assumirem perante os credores sociais, at um certo montante, e solidariamente com
a sociedade ou em termos meramente subsidirios em relao a esta e a efectivar
apenas na fase da liquidao (198n1, 2 e 3), a satisfao das dvidas sociais.
Trata-se a possibilidade de alargar a responsabilidade dos scios, elevando o
respectivo limite, dentro de certos parmetros contratualmente previstos.
4.5.2.2. Obrigaes de prestaes suplementares:
As obrigaes de prestaes suplementares de capital, que constituem verdadeiros
reforos em dinheiro, sempre que a sociedade se encontra em situao de
subcapitalizao, e consequentemente em dificuldade para cumprir as suas obrigaes
so tpicas das sociedades por quotas (210 - 213), obedecendo a uma
regulamentao eminentemente subjectiva. No obstante, no repugna admitir que
este tipo de obrigaes seja clausulado numa sociedade annima, pese embora a sai
aparente incompatibilidade com a estrutura das participaes sociais caractersticas
desta. Estas prestaes no vencem juros e, sempre que o scio se recusar a prestlas, sendo contratualmente autorizadas e favoravelmente deliberadas, ele incorre no
risco de ser excludo. Por esta razo, o incumprimento de prestaes suplementares de
capital pode constituir uma forma de afastar scios.
27

4.5.3. Regras facultativas exclusivas das sociedades annimas:
Trata-se das menes facultativas que so caractersticas e tpicas de sociedades
annimas.
4.5.3.1. Autorizao para distribuio antecipada de
dividendos:
possvel clausular contratualmente a autorizao para administrao da sociedade,
por uma s vez, na segunda metade do exerccio e mediante parecer favorvel do
rgo de fiscalizao, distribuir dividendos, por conta dos lucros a apurar nesse
exerccio (297).
A questo traduz-se no seguinte: se no final do 1semestre e pela percepo dos
resultados at ento obtidos, houver a convico de que a sociedade ir, nesse
exerccio, gerar lucros substanciais, porque no procurar atribuir de imediato aos
accionistas uma certa quantia por conta dos lucros finais do exerccio. Nessa
distribuio haver que preservar a intangibilidade de distribuio antecipada de
dividendos, nas sociedades annimas posteriores a 1 de Novembro de 1986, se ta
faculdade no se encontrar clausulada estatutariamente.
Esta clausula no necessria nas sociedades annimas existentes antes da entrada
em vigor do CSC, que previu para essas sociedades um regime especfico, caracterizado
pela desnecessidade de autorizao contratual (537).
4.5.3.2. Aumento do capital social deliberado pelo rgo de
administrao:
Este tipo de clusula corresponde a uma das situaes de competncia cumulativa da
assembleia geral, ou dos accionistas considerados no seu conjunto, e do rgo de
administrao (456 e 85 n1).
possvel, desde a entrada em vigor do CSC, autorizar o conselho de administrao a,
durante um certo prazo mximo (de 5anos, se nada for contratualmente estipulado),
decidir operaes de aumento do capital social por entradas em dinheiro, desde que
se estabelea o limite at ao qual dispe dessa faculdade (456 n2).
Trata-se da excepo regra da competncia exclusiva dos accionistas para
deliberarem alteraes do contrato de sociedade (85 n1 parte inicial e 373 n2
parte inicial). Os accionistas no prescindem dos (seus) direitos sociais e podem, em
qualquer momento, e no obstante tal autorizao contratual, deliberar um aumento
do capital social que, eventualmente, esgote a prpria autorizao e elevar o capital
at ao respectivo montante mximo ou ultrapassar mesmo tal limite.
4.5.4. Outras regras estatutrias:
Para alm das menes facultativas acima referidas, podem integrar contratos de
sociedade por quotas ou annima, todas as clausulas que em geral:
28

a)Afastem normas legais supletivas (constituem exemplos, entre outros, os de
clausulas sobre cesso de quotas que estabeleam um regime diferente do legalmente
estabelecido, no art.228 n2, limitando transmisses entre scios e, ou, entre
familiares prximos (cnjuges e parentes na linha recta) ou estabelecendo a total
liberdade para a transmisso de participaes sociais.
b)Concretizem disposies legais permissivas (nestes casos, o CSC prev a
possibilidade de o contrato social autorizar determinadas prticas. Se os scios no
aproveitarem essa faculdade, ento entende-se que eles prescindem da mesma.
Exemplos: amortizao de aces com reduo do capital social 346 n1 e 3 - ; a
remio de aces privilegiadas 345 n1 e 2 - ; a convocao de assembleias gerais
apenas por carta registada, quando as aces so todas nominativas 377 n3 in fine
- ; etc);
c)Correspondam faculdade de auto-regulamentao de interesses dos scios
e accionista e que no violem os princpios caracterizadores do sistema jurdicosocietrio ou infrinjam as normas imperativas que o integram, ou que simplesmente
esclaream e pormenorizem aspectos de regime em que a lei omissa ou obscura (os
scios e accionistas podem incluir no contrato de sociedade regras que no colidam
com os princpios enformadores do sistema jurdico societrio e com as normas
imperativas que o caracterizam, bem como regular contratualmente matrias em que
a lei omissa, eventualmente de forma intencional, ou em que a respectiva redaco
suscita dvidas. Constitui exemplo da primeira situao a criao de rgos sociais
estatutrios (facultativos), do gnero conselho consultivo, a qual deve ser feita sem
prejuzo da designao legal dos rgos obrigatrios, cujo respeito decorre do
principio da tipicidade. Encontram-se no segundo caso todas as situaes societrias
que os scios pretendam ver reconduzidas ao contrato, com a finalidade de lhes
conferirem eficcia erga omnes).
Noutros casos, a lei no foi omissa, mas o regime que instituiu deixa lugar a algumas
dvidas, tornando-se adequado torn-lo claro atravs de regra contratual.
O problema que subsiste o de saber o que em relao matria que, constando de
preceitos legais dispositivos, no foi aproveitada contratualmente. H uma soluo
que salta logo vista e que se traduz na alterao do contrato de sociedade. Como
regra pressupe e implica, para alm da prpria deliberao, um acto com forma
especial (escrita), registo e publicaes subsequentes, tudo com custos financeiros. A
soluo encontra-se no n3 do art.9.
4.5.5. O art.9 n3 CSC; interpretao adoptada:
4.5.5.1. Significado e importncia:
O art.9 diz no seu n3 que os preceitos dispositivos desta lei s podem ser
derrogados pelo contrato de sociedade, mas acrescenta a no ser que este
expressamente admita a derrogao por deliberao dos scios.
29

Segundo este artigo, e como regra, as deliberaes dos scios (accionistas) no
derrogam os preceitos dispositivos do Cdigo. Logo, ou o contrato de sociedade (e a
prpria lei, por maioria de razo) admite expressamente a derrogao dessas regras
por deliberao dos scios, ou elas assumem um carcter injuntivo. E, neste caso,
necessrio ser alterar primeiramente o contrato de sociedade, introduzindo-lhe uma
permisso nesse sentido. Mas, na sua parte final, a norma admite que o contrato de
sociedade possa expressamente admitir a derrogao dessas regras por deliberao
dos scios.
4.5.5.2. Consequncias:
As deliberaes tomadas com violao do disposto no n3 do art.9 sero anulveis
(58 n1 al.a)), se a situao especfica em causa no se adequar a nulidade.
5. Acordos Parassociais
5.1. Noo e natureza:
Os acordos parassociais so contratos ou convenes celebrados por todos ou alguns
scios (ou futuros scios), pelos quais estes, nessa qualidade, se obrigam a uma
conduta que no seja proibida por lei (17 n1) e, mais concretamente, a exercer em
determinados termos os direitos inerentes s suas participaes sociais. Parte desta
noo retira-se do disposto na prpria lei das sociedades comerciais (17 n1), que
trata destes acordos, e a referncia conduta que no seja proibida por lei resulta da
aplicao do disposto no art.280 n1CC.
5.2. Eficcia, incidncia e oportunidade do acordo parassocial:
Sendo celebrados pelos scios (ou por parte deles) ou tendo em vista a aquisio
dessa qualidade, por pessoas que se venham a tornar scios - , mas margem da
sociedade, os acordos parassociais no vinculam a sociedade, qual so impunveis,
no constituindo consequentemente base de impugnao de deliberaes sociais.
No sendo oponveis sociedade, tais acordos apenas so geradores de relaes
obrigacionais entre os respectivos subscritores, atribuindo-lhes responsabilidade
solidria relativamente conduta de pessoas que, por fora dos mesmos, sejam
designadas para funes de administrao (83 n1).
Como negcios jurdicos de natureza contratual, os acordos parassociais tambm no
produzem efeitos perante terceiros, no constituindo base para impugnao de actos
sociais.
A verdadeira justificao dos acordos parassociais prende-se com o objectivo de os
scios regularem matrias que pretendem no ver reveladas e que no querem que o
pblico, em geral, conhea. Dessa finalidade resultou, em especial relativamente a
determinadas sociedades comerciais especiais (instituies de crdito e financeiras) o
dever de revelar a existncia dos acordos e o respectivo contedo quando, por efeito
30

do mesmo, se pudessem considerar alteradas as regras que traduzem uma
determinada deteno ou controlo de participaes no mbito de uma certa
sociedade. Assim, nos termos da lei de enquadramento bancrio (Regime geral das
instituies de credito e das sociedades financeiras 111), todos os acordos
parassociais entre accionistas relativos ao exerccio do direito de voto devem ser
registados no Banco de Portugal.
No tocante ao seu contedo, os acordos visando ou no esconder dos demais scios
e terceiros, assuntos mais ou menos relevantes da vida societria respeitam
geralmente ao exerccio do direito de voto (17 n2) e designao de membros de
rgos sociais. Mas no se ficam por aqui, podendo ser relativos a aspectos que se
prendem com a prpria organizao da sociedade, ou ser meramente prospectivos,
relativamente eventualidade de abertura da sociedade a novos capitais, ainda que
em termos de mero financiamento. Qualquer que seja o contedo, haver obviamente
que observar as limitaes resultantes da eficcia e incidncia dos acordos
parassociais, sendo determinante, quanto a este aspecto, o disposto nos arts.17 n2
in fine e 3; e 83.
Quando que se celebra um acordo parassocial, sito , qual o momento em que
ocorre a respectiva negociao e concluso? Um acordo parassocial pode surgir antes
da prpria constituio da sociedade, com vista mesma ou mais do que isso, para
regular o relacionamento entre os scios durante a vida da sociedade (ou parte dela).
Ele forma-se tambm em vida da prpria sociedade, para regular aspectos duradouros
ou pontuais do relacionamento entre os scios, to diversos como o direito de
preferncia na aquisio de participaes sociais, sindicatos de voto, meros acordos de
no concorrncia (sobre aspecto especifico da actividade da sociedade), a abertura do
capital social a terceiros e o relacionamento dos novos scios com os existentes ou
com alguns deles. Pode corresponder a uma contrapartida pela alterao das
expectativas dos scios originrios ou j existentes no momento da admisso de novos
scios. Com efeito, muitas vezes os novos scios admitem conceder aos que j o so
direitos que no tem sentido permitir que passem a terceiros se as participaes
forem alienadas. No sendo objecto de regulamentao estatutria e constando
unicamente de acordo parassocial, tais prerrogativas no se transmitem com as
participaes e desaparecem com a extino da ligao do respectivo subscritor
sociedade.
5.3. Matrias excludas:
Todas as clusulas de um acordo parassocial que violarem uma disposio legal
imperativa sero nulas, por aplicao do regime geral da invalidade dos negcios
jurdicos (294CC).
No que se refere s limitaes especificas em matria de acordos parassociais, so
nulos os acordos:
31

-- que respeitem conduta (actuao) dos respectivos intervenientes ou de
outras pessoas no exerccio de funes de administrao ou de fiscalizao (17 n2 in
fine e 294CC); ou
-- pelos quais um scio se obriga a votar
seguindo sempre as instrues da sociedade o de um dos seus rgos;
aprovando sempre as propostas feitas por estes;
exercendo o direito de voto ou abstendo-se de o exercer em
contrapartida de vantagens especiais (17 n3).
Da primeira limitao resulta claramente que as pessoas no podem ser
condicionadas, na sua actuao, em prejuzo da sociedade. As suas funes devem ser
exercidas, com cuidado e lealdade, em termos criteriosos e diligentes (64). Neste
caso, no est em causa o direito de voto, mas a prtica de determinados actos no
desempenho de certas funes.
Diferentemente, no art.17 n3 esto em causa acordos que impem o exerccio do
voto num sentido que a lei probe. Assim, a primeira limitao nesta matria visa evitar
a hegemonizao de uma sociedade por um dos seus rgos, nomeadamente pelo
rgo de administrao; a segunda limitao constitui uma especificao da primeira;
e a terceira pretende impedir que o voto seja comprado, isto , que um scio, a
troco de uma certa benesse manifeste a sua opinio num determinado sentido
predeterminado.
Assim, se o acordo parassocial puser em causa, ainda que indirectamente, um principio
fundamental do direito societrio, como seja o da igualdade de tratamento dos
accionistas, ento este principio ir-se- impor relativamente clusula parassocial que
se dever ter por no escrita.
5.4. Estruturao de acordo parassocial:
Como outros instrumentos de natureza contratual, os acordos parassociais
estruturam-se frequentemente em pressupostos, definies e clusulas, abrangendo
diversas matrias, consoante os interesses em jogo, e so normalmente aplicveis a
(futuros) accionistas, sendo raros no mbito da sociedade por quotas.
Seco II Formas e actos de constituio

6. Formas de constituio de sociedades comerciais: subscrio particular e apelo ao
pblico
6.1. Generalidades:
32

6.1.1. Constituio particular de sociedades e o aparecimento da
constituio por subscrio pblica:
Tradicionalmente, a constituio de uma sociedade comercial correspondia juno
de pessoas para, agregando os respectivos esforos e bens, prosseguirem, conjunta e
articuladamente, de forma organizada e estvel, uma actividade econmica de
natureza mercantil, com escopo lucrativo.
Com o aparecimento das grandes sociedades, que exigiam uma concentrao de
capitais significativos, tornou-se difcil transpor a interveno de todos para a
constituio destas novas sociedades, designadas companhias, como sabido.
Surgiu ento uma diferente forma de constituio de sociedades comerciais restrita,
contudo, s sociedades annimas - , segundo a qual algumas pessoas promoveriam o
aparecimento de uma sociedade, apresentando ao pblico os termos em que a mesa
iria ser constituda e funcionar. Aos investidores interessados em participar competiria,
simplesmente, aderir proposta de sociedade que lhes era apresentada, nos termos
em que a mesa se encontrava estruturada pelos promotores da ideia; nascia, assim, a
sociedade de subscrio pblica, cuja constituio passava a estar sujeita a regras
prprias e especificas que visavam assegurar os direitos e interesses dos muitos
participantes que se limitavam a aderir ao projecto.
6.1.2. Regime regra e outras formas de constituio:
A nossa lei societria permite que as sociedades comerciais se constituam sem que se
recorra a um acto com especial solenidade, sendo suficiente, para a constituio de
qualquer tipo social, contrato reduzido a escrito com assinaturas reconhecidas
presencialmente (7 n1). Caso as entradas de bens em espcie pressuponham uma
forma especial de transmisso, a constituio da sociedade ter-sede fazer nessa
forma (7 n1 in fine). As sociedades comerciais podem constituir-se hoje, em regra,
mediante a celebrao do contrato de sociedade, por escrito, com a participao de
todos os scios originrios (ou fundadores), cujas assinaturas devero ser reconhecidas
presencialmente, e a subsequente inscrio no registo desse contrato.
A constituio da sociedade nestes termos designa-se por subscrio particular (ou
simultnea) por confronto com a chamada constituio por subscrio pblica
(prevista e regulada nos arts.279 e ss CSC e art.109CVM).
S nas sociedades annimas faz sentido esta distino que se explica pelo facto de
estarem potencialmente interessados em participar na constituio da sociedade
grande numero de associados e ser conveniente abrir a subscrio do capital ao
pblico, angariado dessa forma meios financeiros que de outro modo no se
conseguiriam reunir, ou porque no dispondo os promotores do capital suficiente para
estruturar a empresa que pretendem constituir, h que recorrer ao mercado,
procura de financiamento sob a forma de capital.
Uma outra forma de constituio respeita das sociedades unipessoais originrias, isto
, aquelas que se constituem inicialmente com um nico scio, sejam sociedades por
33

quotas ou annimas. obvio que o acto subjacente sua criao no tem natureza
contratual, apesar de subsistir a referncia ao contrato de sociedade. Trata-se da
instituio de uma pessoa colectiva societria, sem que seja necessrio qualquer
acordo de vontades.
Para alm das formas de constituio por subscrio particular e pblica originrias,
existem tipos especiais de constituio de sociedades, que so aqueles que resultam
da constituio por fuso, ciso ou transformao de outras sociedades, que vm
referidas no art.7 n4. A ciso corresponde continuao, sob a forma autnoma, de
parte de uma empresa; a fuso continuao sob forma autnoma de duas ou mais
empresas agregadas numa nica e a transformao diz respeito alterao da
natureza da sociedade envolvida.
6.2. Constituio por subscrio particular:
O regime-regra de constituio da sociedade comercial o da constituio particular
(ou simultnea), isto , aquela que se faz num nico acto pela celebrao do contrato
perante uma entidade com competncia para o reconhecimento presencial da
assinatura de todos os fundadores. Nesta forma de constituio, todos os scios e
accionistas originrios participam, ou tm a possibilidade de o fazer, na definio dos
princpios de actuao, estruturao da sociedade e redaco das regras estatutrias
fundamentais e no preenchimento dos cargos sociais iniciais.
6.3. A constituio da sociedade annima com o capital aberto ao
investimento pblico (subscrio com apelo ao pblico):
6.3.1. Caracterizao da subscrio e oferta pblica:
A subscrio pblica ou sucessiva (ou com apelo ao pblico) aquela em que no
participam no acto constitutivo (celebrao do contrato de sociedade) todos os scios
originrios, embora se considerem representados. Esta forma de constituio designase tambm por sucessiva, porque se realiza por fases.
A constituio da sociedade com capital aberto ao investimento do pblico
corresponde, por excelncia, ideia de sociedade annima. Constitui um tipo
societrio que se define, precisamente, por privilegiar a aglutinao de capitais, em
detrimento da individualizao e das pretenses das pessoas dos accionistas.
A subscrio pblica, porque dirigida ao mercado em geral, uma subscrio que
importa ao mercado, e da que seja tambm disciplinada no CVM, o qual no seu
art.109 estatui quais as ofertas que so pblicas.
Antes de mais so pblicas, por definio, as ofertas dirigidas ao pblico, isto , a um
nmero indeterminado de pessoas. Nesse sentido, a procura indiscriminada de capitais
um exemplo tpico de subscrio pblica. Esta oferta pode ser dirigida a um nmero
determinado de pessoas no previamente identificadas.
34

Por sua vez, ainda que dirigida a destinatrios individualmente identificados, por
recurso designadamente a mailing lists, a oferta tambm pblica desde que as
comunicaes sejam padronizadas, isto , no sejam personalizadas, seguindo um
modelo pr-configurado. A lei considera tambm pblica:
-- qualquer oferta dirigida a, pelo menos, cem pessoas, que sejam investidores
no qualificados e ainda que se encontrem pr-identificadas;
--a oferta dirigida a quaisquer accionistas de sociedade aberta, mesmo que
sejam unicamente titulares de aces nominativas e, consequentemente, pridentificveis;
--a oferta que tenha por base ou recorra a meios de divulgao publicitria,
prospeco ou procura de potenciais interessados ou simples recolha de intenes de
investimento junto de destinatrios indeterminados.
pblica a oferta cuja subscrio feita por qualquer forma de comercializao
pblica.
A constituio de sociedades com apelo ao pblico , assim, regulada no CSC (279 e
ss) e no CVM (108 e ss, em especial 115 e 168), no havendo quaisquer restries
no que respeita ao respectivo objecto social que, semelhana das demais sociedades
comerciais, deve consistir numa (ou mais) actividades perfeitamente especificadas
(279 n5).
A oferta pblica , por definio, incompatvel com a constituio de certas sociedades
(por exemplo, sociedade annima unipessoal 488).
6.3.2. Os promotores:
Quem pode promover este tipo de constituio de sociedades comerciais?
A constituio de uma sociedade annima com apelo ao pblico pode ser
impulsionada e conduzida por uma ou mais pessoas (279 n1CSC), que se designam
promotores. O CSC admite que uma s pessoa promova a constituio de uma
sociedade annima com apelo a subscrio do pblico (279 n1). Com efeito, o n1 do
art.279 deixa em aberto a possibilidade de haver um promotor. As demais disposies
pressupem todas a pluralidade de promotores, inclusivamente a disposio que
consta do art.283 n1 que refere, a propsito do dever de celebrar o contrato de
sociedade, a interveno de dois dos promotores. A leitura correcta deve ser dois, caso
eles existam; se s existir um ter de ser esse a subscrever o instrumento de
constituio da sociedade.
O promotor ou promotores das sociedades abertas devero subscrever e realizar
integralmente aces com um valor nominal global correspondente ao mnimo legal,
elaborar um projecto de contrato de sociedade e requerer o respectivo registo
provisrio, bem como promover a oferta de aces ao pblico.
Os benefcios que os promotores possam extrair do seu projecto so legalmente
limitados, para assegurar, por um lado, a realizao do interesse social, evitando que
os interessados (subscritores) no projecto societrio sejam indevidamente
35

prejudicados, e, por outro lado, para impedir que os fundadores especulem com o
capital que subscrevem no momento de arranque da sociedade.
6.3.3. Subscrio e realizao integral de aces com valor nominal
global:
A constituio com apelo ao pblico tem como pressuposto o facto de os promotores
terem de assegurar a realizao de capital social correspondente ao mnimo
legalmente obrigatrio para a sociedade a constituir; em regra de 50 000 (276 n3).
As aces subscritas por promotores no podem ser alienadas durante os dois anos
subsequentes ao registo definitivo da sociedade (279 n2 in fine).
A subscrio pode ser directa se a oferta ou emisso de aces feita directamente
pela entidade emitente, ainda que, para esse efeito, se apoie em intermedirios
financeiros existentes ou garanta a colocao de aces, no subscritas, por
intermedirios financeiros existentes, ou indirecta, se a emisso subscrita por um ou
mais intermedirios financeiros que assumem a obrigao de a oferecer aos
investidores a que se destina, o que devem fazer nos termos e condies de um
contrato que tenham celebrado com a entidade emitente.
6.3.4. Elaborao do projecto de contrato de sociedade e
requerimento do respectivo registo provisrio:
Para alm de ter de garantir a subscrio e realizao integral de aces cujo valor
nominal global corresponda ao mnimo legal (isto , a 50 000), o promotor ou
promotores da sociedade aberta devero elaborar um projecto de contrato de
sociedade e requerer o respectivo registo provisrio, especificando naquele o nmero
de aces no subscritas destinadas a subscrio particular e aquelas que sero
disponibilizadas para subscrio pblica (279 n3 e 4CSC e 35 n4CRcom). O registo
provisrio do projecto no tem nada que ver com o registo prvio do contrato de
sociedade, forma de constituio que no aplicvel subscrio pblica (18 n4).
6.3.5. Oferta de aces ao pblico; requisitos:
Aps colocar as aces destinadas a subscrio particular, caso esta ocorra para alm
do capital mnimo subscrito e realizado por si, os promotores elaboraro a oferta
pblica, a qual dever conter o projecto de contrato, eventuais vantagens que se
reservem (279 n6 al.), o relatrio tcnico, econmico e financeiro sobre a
viabilidade da sociedade, prazo para a realizao da assembleia constitutiva, os
aspectos referentes subscrio, nomeadamente prazo, lugar, formalidades, critrio
de rateio, se necessrio, montante da entrada a efectuar (e forma da sua devoluo se
a sociedade no for constituda) (279), bem como a admissibilidade de subscrio
incompleta (280).
36

6.3.6. Subscrio incompleta; consequncias:
Se o projecto desenvolvido para um determinado montante de capital social e se
este no todo subscrito, quid iuris?
Se a subscrio ficar incompleta, a sociedade s poder constituir-se desde que o
pblico tenha subscrito pelo menos 75% das aces que lhe eram destinadas e essa
seja a vontade da assembleia constitutiva; caso em que a deliberao de constituio
da sociedade dever fixar o montante do capital social e o numero d aces, em
conformidade com as subscries (280 n3 e 281 n10). O art.280 constitui uma
regra especial, aplicvel unicamente subscrio pblica de aces, e que no foi
derrogada pela regra geral (161 CVM) aplicvel a todas as ofertas pblicas.
Se a sociedade no se constitui, ento os montantes que foram disponibilizados pelos
subscritores dever-lhes-o ser devolvidos.
6.3.7. Assembleia constitutiva e outorga do contrato de sociedade:
Concluda a subscrio do capital, e encontrando-se a sociedade em condies de ser
constituda, deve ser convocada a assembleia constitutiva, no qual os votos se
contam por cabea. Nesta assembleia vo ser escolhidos os titulares dos rgos
sociais, o projecto de estatutos s pode ser alterado por unanimidade.
Aprovada a constituio da sociedade, o contrato de sociedade deve ser celerado por
dois dos promotores (e pelos subscritores que realizam entradas em espcie), devendo
a qualidade de sociedade aberta ser mencionada, a partir de ento, em todos os actos
externos da sociedade (14CVM e 281 e 283CSC).
6.3.8. Vantagens de fundador:
A lei estabelece limites s vantagens que os fundadores possam reservar e impe que
as mesmas sejam exaradas no contrato de sociedade. Com essa finalidade, e para alm
de determinar que todas as vantagens de fundador devessem encontrar-se
estabelecidas no projecto submetido oferta pblica (279 n6 al.b)), a lei fixa limites
mximos a essas vantagens, determinando que as mesmas no possam corresponder a
mais de um decimo dos lucros do exerccio durante um mximo de cinco anos, ou por
prazo inferior se a sociedade no tiver uma durao superior a quinze anos (279 n8).
Esta limitao legal deve ser articulada com a que estabelecida, em termos
genricos, pelo art.16CSC segundo o qual devem exarar-se no contrato de sociedade
() as vantagens concedidas a scios em conexo com a constituio da sociedade,
em como os montantes que so devidos aos fundadores pelo seu empenho e trabalho
em prol da sociedade (16 n1).
6.3.9. Encargos e responsabilidades dos promotores:
A oferta pblica de subscrio para constituio de sociedade deve ser objecto de
registo na CMVM, devendo o respectivo pedido ser instrudo, entre outros elementos
e par alm dos que so exigveis para proceder ao registo d qualquer oferta pblica -
37

, com a identificao dos promotores, documento comprovativo da subscrio do
capital social mnimo, cpia dos estatutos e certido do registo comercial provisrio.
Para alm de deverem realizar todos os actos inerentes constituio da sociedade a
que se encontram obrigados (279, 281 n1, 283 n1, 280 n1), os promotores
assumem a responsabilidade dos custos da operao pblica, caso a sociedade no
venha a ser constituda (280 n4). So, pois, os promotores que assumem o risco da
constituio.
6.3.10. Concluso:
Esta forma de sociedades comerciais aliciante e conhece particular entusiasmo nos
momentos em que os mercados bolsistas sentem agitao e animao, e em que a
procura se encontra disponvel para responder positivamente a este apelo. evidente
que esta forma no aplicvel s sociedades unipessoais, que se podem e devem
constituir imediatamente.
6.4. A constituio da sociedade unipessoal (por quotas):
Ela pode ser constituda originariamente enquanto tal, resultar da transformao de
um EIRL ou, muito simplesmente, resultar da concentrao de quotas num nico scio
(270 - A n1, 5 e 2). Tal como para a generalidade das sociedades comerciais, no
exigida solenidade quanto ao modo de constituio, a menos que as entradas
impliquem escritura pblica para a concretizao da sua transmisso (270 - A n4 e 7
n1). Consequentemente e correspondendo as entradas unicamente em dinheiro
situao mais comum, podemos concluir que a maior parte das sociedades comerciais
no tem de se constituir por escritura pblica.
7. Actos de constituio das sociedades comerciais (por quotas e annimas):
7.1. Consideraes sobre a constituio de sociedades comerciais:
As sociedades comerciais podem constituir-se por diversos modos: de forma
tradicional, em que designadamente se procura adaptar os respectivos estatutos s
suas necessidades e fins; invertendo o modo de constituio isto , procedendo ao
registo antes da celebrao do prprio contrato; ou na hora, isto , recorrendo a um
centro especifico para o efeito e conseguindo que, no espao de 24horas, seja criada
uma organizao empresarial capaz de prosseguir uma determinada actividade
econmica.
Para a constituio de uma qualquer sociedade comercial suficiente a interveno de
entidade com competncia para efectuar o reconhecimento presencial de assinaturas.
38

7.2. Regime regra
7.2.1. Obteno do certificado de admissibilidade de firma ou
denominao:
Na constituio normal de uma sociedade comercial o primeiro passo consiste em
definir a actividade que se ir prosseguir e escolher uma denominao para a
sociedade a constituir. Para garantir que a sociedade a constituir no se confunda com
outras j existentes, os interessados devem obter previamente uma autorizao de
utilizao de um nome ou denominao. O certificado emitido vlido pelo prazo
de180dias, devendo ser indicado, pelo menos, um dos futuros scios.
7.2.2. Contrato de sociedade:
7.2.2.1. Elaborao do projecto:
Simultaneamente com a apresentao do pedido de certificado de admissibilidade de
firma ou denominao, devero os futuros scios comear a estruturar o contrato de
sociedade e a ponderar, em concreto, as clausulas a adoptar.
Em regra, os contratos de sociedade annima so mais desenvolvidos, completos e
complexos que os de sociedades por quotas, estruturando-se frequentemente em
captulos e, eventualmente, seces e sendo as respectivas clausulas epigrafadas.
Quanto designao que as mesmas tomam habitualmente, a lei omissa, embora a
prtica opte por designar os preceitos estatutrios de artigos e, raramente, de
clusulas. O prof.Olavo Cunha prefere a utilizao do termo clusula.
Na estruturao do contrato de sociedade, e nomeadamente na ordenao das
matrias, no existe preceito a observar, apesar da prtica ter vindo a aproximar uns
contratos dos outros.
7.2.2.2. Clusulas comuns s sociedades por quotas e s
sociedades annimas:
Entre outras, so comuns aos dois tipos societrios clusulas sobre as seguintes
matrias:
a)Denominao;
b)Sede (e eventual alterao);
c)Objecto;
d)Capital social;
e)Obrigaes de prestao acessria;
f)Lucros (distribuio/aplicao de resultados)
g)Derrogao de preceitos supletivos;
h)(exerccio do) direito de informao;
i)Exerccio social (se no for coincidente com o ano civil);
j)Foro (tribunal judicial ou arbitral);
39

l)Regras transitrias
(i)designao dos titulares de rgos sociais, maxime gerentes e
administradores ou administradores executivos;
(ii)autorizao para a prtica de diversos actos antes do registo,
designadamente o imediato exerccio da actividade e a movimentao do capital
social.
7.2.2.3. Clusulas caractersticas das sociedades por quotas:
H certas regras contratuais que, mesmo que no sejam exclusivas de sociedades por
quotas, surgem com regularidade apenas neste tipo societrio. Entre outras, contamse as seguintes:
a)prestaes suplementares de capital;
b)cesso de quotas (eventuais limitaes, sujeio ao consentimento da
sociedade, e modus faciendi, em geral; direito de preferncia da sociedade ou dos
scios);
c)amortizao de quotas;
d)limitaes prestao de garantias;
e)administrao e representao da sociedade: gerncia (composio,
competncia e vinculao da sociedade);
f)Direitos especiais.
7.2.2.4. O contrato de sociedade annima:
O contrato de sociedade annima apresenta uma estrutura mais complexa que o de
sociedade por quotas, sistematizando-se habitualmente, mas no necessariamente,
em captulos e seces e utilizando epigrafes na caracterizao das clausulas ou
artigos. Para alm das que so comuns s sociedades por quotas so tpicas das
sociedades annimas as clausulas sobre:
a)forma de representao do capital (aces tituladas ou escriturarias) e
categorias de aces;
b)emisso de obrigaes (eventual autorizao e rgo competente);
c)amortizao de aces e restries sua livre transmissibilidade;
d)orgnica da sociedade:
(i)deliberaes dos accionistas (forma, composio, convocao
competncia e funcionamento da assembleia geral);
(ii)conselho de administrao ou conselho de administrao executivo
(composio, competncia, funcionamento e vinculao da sociedade);
(iii)comisso de auditoria (modelo anglo saxnico), conselho geral e de
superviso (estrutura de inspirao germnica) e conselho fiscal ou fiscal nico
(modelo clssico).
(iv)ROC;
(v)secretrio;
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(vi)rgos facultativos (estatutrios)
7.2.2.5. A reproduo de preceitos legais supletivos;
justificao:
Relativamente a certas matrias, justifica-se a respectiva incluso no contrato de
sociedade por duas ordens de razoes. Por um lado, permite aos scios um
conhecimento mais adequado das regras prprias da sociedade; por outro, garante
que disposies transitrias menos felizes venham a lesar gravemente as expectativas
dos scios.
7.2.3. Depsito do capital social (realizado por entradas em dinheiro):
Antes da celebrao do contrato de sociedade, os (futuros) scios devero acordar
sobre o capital a afectar sociedade a constituir, devendo faz-lo por referencia ao
patrimnio que ir ser necessrio para a prossecuo da actividade que a sociedade se
prope realizar.
Para esse efeito, devero concluir se realizam as suas entras em dinheiro ou em bens
de diferente natureza. Fazendo-o (exclusivamente) em dinheiro, tero ainda de decidir
se realizaro a totalidade d capital desde o inicio ou se ira diferir parte do capital. O
capital representado por dinheiro deve ser depositado em instituio de crdito
ordem da sociedade antes da celebrao do contrato de sociedade, devendo ser feita
declarao solene de que o depsito foi oportunamente efectuado (202 n3 e 4; 277
n3 e 4 e 478).
7.2.4. Celebrao do contrato de sociedade:
Uma vez na posse do certificado de admissibilidade da firma, concludo o projecto de
contrato de sociedade e depositado o capital social, em conta da sociedade, esto
reunidas as condies para ser formalizado o contrato de sociedade, essencial no
processo de personificao (7 n1).
O recurso a escritura pblica corresponde a forma voluntria, excepto se a natureza
das entradas pressupuser essa forma especial para a respectiva transmisso em favor
da sociedade. Nesse caso, o contrato de sociedade poder fazer parte integrante de
escritura ou constituir documento autnomo complementar mesmas. Se parte do
capital for realizado em espcie, necessrio juntar o relatrio do ROC, como anexo
do prprio contrato, sujeito a depsito no registo comercial (28 n6 in fine).
Devero os participantes na sociedade a constituir, e seus futuros scios, optar por
incluir no contrato determinadas regras transitrias, fazendo-as constar dos prprios
estatutos.
A observncia da forma escrita de contrato de sociedade, bem como a outorga de
escritura pblica, quando ela for necessria, constituem requisitos formais de validade
de uma sociedade comercial, pelo que a sua falta determina a respectiva nulidade.
41

7.2.5. Incio (imediato) de actividade:
Com a celebrao do contrato a sociedade no se encontra constituda, o que s
acontecer com o registo comercial daquele (5), mas poder desde logo iniciar a sua
actividade. Para o efeito, devero os fundadores ter oportunamente solicitado a
emisso de um carto provisrio de pessoa colectiva.
Aps a celebrao do contrato, haver que requerer o registo comercial da
constituio e s com prova desse facto poder, e devera, nos quinze dias seguintes,
ser apresentada a declarao fiscal de inicio da actividade.
7.2.6. Registo e publicaes legais obrigatrias:
Sem registo no h personificao (5), o registo , hoje, constitutivo. Celebrado o
contrato de sociedade indispensvel constituio, haver que requerer o respectivo
registo comercial e, no mesmo acto, solicitar conservatria que promova, uma vez
efectuado o registo, as publicaes legais obrigatrias (5 e 166 e ss CSC; 3 a.a);
15; 17 e 70 n1 al.a) n2 e 71CRCom). S aps ser requerido o registo devera ser
apresentada a declarao fiscal de inicio da actividade. O registo requerido no prazo
de 2meses a contar da data da celebrao do contrato (3 al.a) e 15CRCom). Recebido
o pedido de registo, dever o conservador ordenar a publicao de um extracto do
contrato de sociedade em sitio da internet de acesso pblico(167 n1 CSC e 70 n2
CRCom).
Caso no haja nenhuma clausula que o conservador do registo comercial venha a
considerar ilcita, ele dever proceder ao registo e comunicar oficiosamente ao registo
nacional de pessoas colectivas esse facto, considerando-se a sociedade para todos os
efeitos constituda e apta a exercer a respectiva actividade.
7.2.7. Declarao fiscal de inicio da actividade:
Tem de ser apresentada, em triplicado, acompanhada de fotocpia autenticada do
contrato de sociedade, no prazo de quinze dias depois de requerido o registo, mas em
princpio antes de iniciado da actividade, se a sociedade construda for sujeito passivo
de IVA.
7.5. A empresa na hora:
Permite aos interessados dirigirem-se s conservatrias do registo comercial e aos
respectivos postos de atendimento nos centros de formalidades de empresas (4 n1 e
2 do DL 111/2005) e manifestarem a inteno de constiturem imediatamente uma
empresa com base numa firma j aprovada e adoptando uns estatutos certificados
pelos servios de registo e notariado. Caber aos servios contactados promover,
subsequentemente, a comunicao s entidades que deverem ser notificadas da
constituio e praticar as formalidades necessrias plena regularizao da nova
entidade. S possvel proceder constituio imediata de sociedades annimas e por
quotas, desde que a totalidade das entradas seja realizada em dinheiro.
42

7.6. A empresa on line:
Constituio de empresas on-line com base em projecto de contrato de sociedade
elaborado pelos interessados. Est reservada s sociedades annimas (nacionais) e por
quotas, desde que a respectiva constituio no requeira forma mais solene do que a
escrita (1 e 2 DL 111/2005), a constituio de empresas por via informtica, atravs
da internet, , em princpio, da competncia do RNPC e pode ser requerida por
pessoas singulares ou colectivas (3e 4).
8. Registo prvio do contrato de sociedade
8.1. Circunstncias em que pode ocorrer:
a forma que pressupe o registo prvio do contrato de sociedade, a qual, no sendo
muito usada, em certos casos no pode ser utilizada. No possvel quando se trate de
constituio com apelo a subscrio pblica ou quando sejam convencionadas
entradas em espcie ou a aquisio de bens pela sociedade (18 n1).
8.2. Procedimentos a adoptar:
As partes requerem na conservatria do registo comercial o registo prvio desse
(projecto de) contrato, devendo, posteriormente, celebrar o prprio contrato de
sociedade em termos absolutamente conformes com o projecto registado. Devendo
no prazo de quinze dias ser requerida a converso do registo provisrio para definitivo
(18 n1 a 3CSC e 35 n2 e 3 CRcom).
Seco III
9. Vicissitudes inerentes ao processo de constituio e regime dos actos praticados
antes do registo de sociedade
9.1. A questo:
Entre o momento em que as partes planeiam, decidem ou acordam vir a constituir
uma sociedade comercial e o momento em que eventualmente seja efectuado o
registo do respectivo contrato decorre, por vezes, tanto tempo que necessrio
praticar actos cuja eficcia e validade deve ser devidamente ponderada.
Admitindo que o contrato (a registar) no apresenta qualquer vicissitude, as questes
que se possam suscitar, respeitam unicamente eventual imputao dos custos desses
actos sociedade recm constituda.
Os problemas colocam-se fundamentalmente acerca do destino e efeitos dos actos
quando se verifica existir uma vicissitude com o contrato de sociedade. Este pode
ocorrer relevantemente em dois momentos diferenciados: ou por se prender com a
sua no celebrao, sequer, formalidade e forma necessria da constituio da
43

sociedade comercial; ou por ser relativa a actos que sejam praticados em nome da
sociedade antes do registo definitivo do respectivo contrato, mas aps a celebrao do
contrato, isto , situaes em que o contrato no seja nulo. Nestes actos, de actos
subsequentes celebrao do contrato, temos que distinguir duas situaes: aquelas
que dizem respeito s relaes unicamente entre os scios e as que dizem respeito s
relaes da sociedade com terceiros.
9.2. Invalidade do contrato de sociedade annima e por quotas no
(definitivamente) registado ou de uma das declaraes negociais:
9.2.1. Regime regra:
O regime aplicvel a uma situao de invalidade do contrato social o estabelecido no
art.41, isto , devemos aplicar invalidade do contrato ou de qualquer das
declaraes negociais dele integrantes as disposies ou o regime aplicvel aos
negcios jurdicos em geral, portanto aos negcios nulos ou anulveis, com as
excepes que constam ou esto expressamente consagradas no art.52 (41 n1).
9.2.2. Incapacidade:
Primeiro, a invalidade do contrato ou da declarao motivada devido a incapacidade
das partes. Esta invalidade oponvel a terceiros e, naturalmente, tambm oponvel
aos demais scios (41 n2 1parte; 45 n2 e 52 n5).
A consequncia tpica da invalidade a anulabilidade, o que resulta no n2 do art.41.
No obstante, temos de ter em conta o disposto no art.52 e designadamente que, por
efeito da participao na constituio da sociedade, o scio assumiu determinadas
obrigaes cuja extino retroactiva poderia vir a pr em causa os direitos eventuais
que terceiros tivessem relativamente a essa sociedade, nomeadamente dos credores
de actos que, entretanto tivessem sido praticados. Por isso, extingue-se apenas a sua
participao, exonerando-o de toda e qualquer responsabilidade por efeito da situao
de incapacidade, ou de uma situao que se deva a um outro tipo de invalidade,
designadamente quando essa invalidade resulte de vcio da vontade ou de usura.
9.2.3. Vcio da vontade e usura:
Nestes casos a invalidade apenas oponvel aos demais scios, no oponvel a
terceiros (41 n2 in fine). Quanto s responsabilidades de entrada, quando esteja em
causa o vicio da vontade ou usura os scios vo ter de realizar ou completar as suas
entradas e vo ter de assumir perante os terceiros a responsabilidade pessoal e
solidria. Esta disposio pode determinar uma justa causa de exonerao nos termos
do disposto no art.45.
44

9.3. Nulidade do contrato aps o registo definitivo:
9.3.1. Fundamentos:
Os fundamentos so aqueles que constam do art.42 n1 e h alguns deles que so
sanveis, isto , h vicissitudes que, ocorrendo j depois da celebrao do contrato, ou
que lhe sejam contemporneos e no sejam detectadas at ao momento em que o
registo efectuado, podem vir a ser sanveis ao abrigo do princpio do
aproveitamento dos negcios jurdicos em geral. So as situaes previstas no art.42
n2. Depois de efectuado o registo definitivo do contrato, este s pode ser declarado
nulo quando faltar um dos seguintes elementos:
a)Nmero de scios fundadores que corresponda ao mnimo legalmente
exigido;
b)Firma;
c)Sede;
d)Objecto;
e)Capital:
f)O valor da entrada de algum scio ou de prestaes realizadas por conta
dessa entrada.
9.3.2. Vcios sanveis:
Faltando a meno desses elementos, que so considerados essenciais, naturalmente
que tambm deveria haver lugar nulidade do contrato. No entanto, so
precisamente as vicissitudes relativas a estes aspectos que, na sua quase totalidade, e
nos termos do art.42 n2, so sanveis.
E, para esse efeito, se est em casa a propositura de uma aco de anulao deve
conceder-se um determinado prazo (que de 90dias), para que possa ocorrer,
eventualmente, a regularizao, isto , a lei prev a interpelao para a regularizao
dessas situaes, e isso nos termos do art.444.
Outras menes cuja falta determina a nulidade do contrato so aquelas que se
traduzem, por exemplo, na inidoneidade do objecto, ou seja, se o objecto for ilcito ou
contrrio ordem pblica. Tambm a falta de liberao do capital social, nos termos
que a lei exige para o cumprimento ou prestao mnima de entrada na sociedade,
determinar a nulidade do contrato, e naturalmente o mesmo sucede com a
inobservncia da respectiva forma legal, nos termos da al.e) do n1 do art.42.
9.3.3. Aco declarativa de apreciao da nulidade; especificidades:
Verificando-se uma situao de nulidade, pode haver lugar a uma aco declarativa de
apreciao dessa mesma nulidade. Para esse efeito a aco deve ser proposta no prazo
de trs anos (44 n1), excepto quando couber ao MP faz-lo, situao em que no h
limite temporal para o efeito (44 n2).
45

9.4. Efeito da invalidade:
Quanto pessoa do scio, o principal efeito reaver aquilo que prestou (47), traduzse no direito a ser-lhe restitudo o que realizou.
Relativamente sociedade, a declarao de invalidade do contrato acarreta a
respectiva liquidao, nos termos do art.52, aplicando-se para esse efeito o disposto
no art.165, em matria de liquidao (52 n1). A declarao de invalidade, e
portanto os efeitos desta, no deve afectar a eficcia dos negcios celebrados
anteriormente, em nome da sociedade, nos termos do art.52 n2 e 3. Por outro lado,
em relao sociedade, no exime os scios de realizarem as entradas a que se
obrigam (52 n4).
9.5. Actos praticados pelos scios antes da celebrao do contrato de
sociedade:
O que que se passa quanto aos actos que sejam praticados pelos scios antes da
celebrao do prprio contrato de sociedade?
9.5.1. A sociedade aparente; responsabilidade solidria e ilimitada
pelas obrigaes contradas:
O problema em causa o dos actos que o scio se encarrega de adoptar como sendo
actos j assumidos pela sociedade, e que o contrato (de sociedade) ratifica, acabando,
naturalmente, por se repercutirem no prprio patrimnio social.
Os actos praticados pelos scios antes da celebrao do contrato de sociedade tm o
seu regime previsto no art.36. segundo o regime previsto no art.36 n1, a prtica
desses actos acarreta a responsabilidade solidria e ilimitada dos respectivos autores,
quer dizer, ainda que estes actuem ao abrigo da invocao de uma firma que seja
comum, ou alegando qualquer outro motivo que, no fundo, d lugar a uma aparncia
de sociedade, eles vo ter de assumir responsabilidade pelas obrigaes contradas,
antes da celebrao do contrato de sociedade.
9.5.2. Incio da actividade social antes da celebrao do contrato de
sociedade; excusso prvia do patrimnio social:
Se a situao no corresponder a uma mera ideia, a uma pura hiptese (ainda) terica,
se a ideia j tiver germinado, j estiver alicerada e se efectivamente j estiver
acordada a constituio da sociedade, existindo j um certo consenso nesse sentido,
mas por alguma razo ainda no tiver sido formalizada a celebrao do contrato de
sociedade, mas os scios pretenderem iniciar logo a actividade, no que respeita aos
efeitos dos negcios resultantes ou praticados no mbito das relaes estabelecidas
entre eles e terceiros, devem aplicar-se as disposies que foram criadas para as
sociedades civis, isto , o art.997 n1 e 2CC (36 n2). Se foi com vista ao inicio da
actividade social, aquilo que a lei admite expressamente neste caso que, se j
existirem bens concentrados ou reunidos para virem a dar satisfao a essa actividade
46

social, ento os alegados scios iro beneficiar da excusso previa desse mesmo
patrimnio, ou seja, de um patrimnio que eles j afectaram a uma determinada
finalidade e que, por isso, autnomo (j diverso do seu prprio patrimnio). E
depois de excutido esse patrimnio, naturalmente que vo responder pessoal e
solidariamente pelas dividas remanescentes.
9.6. Actos praticados em nome da sociedade antes do registo definitivo do
contrato de sociedade, mas aps a sua celebrao:
Vejamos agora o que acontece quando os actos so praticados em nome da sociedade
antes do registo definitivo, mas j aps a celebrao do contrato de sociedade,
naturalmente sempre em situaes em que, ou no h ratificao desses actos, ou no
se segue aquele acto que lgica e legalmente deveria ser o acto subsequente e que,
pela sua prtica, ratificaria a dita situao: o registo do contrato.
H, relativamente aos efeitos destes actos, que distinguir duas situaes: uma que
respeita apenas s relaes entre os scios e outra que abrange as relaes da
sociedade com terceiros.
9.6.1. Relaes entre os scios:
9.6.1.1. Aplicao das regras legais e das clusulas do contrato
de sociedade:
Quanto s relaes entre os scios dispe o art.37 que devemos atender s regras
legais e s prprias clusulas do contrato (com excepo das que pressupuserem
definitivamente registado). Quer dizer, j foi celerado o contrato de sociedade
reconhecido presencialmente (37 n1) - , portanto j existem clusulas, h aqui uma
ideia de que esse contrato subscrito pelos vrios scios deve vincul-los internamente.
9.6.1.2. Unanimidade para a transmisso das participaes
sociais e alterao do contrato de sociedade:
Caso os scios pretendam promover a transmissibilidade das respectivas participaes
antes do tal registo ou a prpria alterao do contrato de sociedade, ento para esse
efeito requer-se a unanimidade, isto , independentemente do tipo social em causa vai
ser necessrio que haja acordo de todos para esse efeito (37 n2). Isto assume
particular relevncia quanto transmissibilidade no mbito das sociedades annimas,
cujo regime-regra , na realidade, completamente diferente.
Quando esteja em causa alterao de clausulas contratuais, vigora um pouco a
aplicao do principio fundamental do direito contratual previsto no art.406 n1CC,
de que preciso consenso tambm para promover a alterao do contrato celebrado.
No domnio das sociedades comerciais, enquanto no estiver registado, o contrato s
se altera com a participao (favorvel) de todos os contratantes.
47

9.6.2. Relaes da sociedade com terceiros: A situao vem prevista no
art.40.
9.6.2.1. Responsabilidade ilimitada e solidria dos scios
envolvidos:
A primeira ideia que resulta do n1 do art.40 a de que haver uma responsabilidade
ilimitada e solidria de todos os que actuarem em representao da sociedade e dos
scios que autorizem esses negcios.
A questo coloca-se precisamente no mbito do art.40 e, designadamente, a
propsito do confronto que se estabelece entre estas disposio e o regime que
resulta do art.36, e relativamente ao qual se chegou a uma concluso por aplicao
das regras prprias das sociedades civis (portanto 997CC). Disse-se que era aquele
patrimnio que tinha sido especialmente afecto ou destinado a um determinado fim
que iria responder prioritariamente pelas dvidas que fossem contradas em nome do
ente a criar, portanto do ente em desenvolvimento, e que depois os respectivos
responsveis responderiam solidria e ilimitadamente, mas subsidiariamente. Isto
muito diferente, j que significa que processualmente h que demandar o dito
patrimnio autnomo antes de cair sobre aqueles que iro constituir a vertente
pessoal da sociedade e que tero praticado os actos que geraro a responsabilidade
em causa.
Nos termos do art.40 aquilo que se discute se esta responsabilidade ilimitada e
solidria subsidiaria tambm, como acontece por aplicao do disposto no art.36,
ou se essa responsabilidade concorrente; ou, melhor ainda, se diferentemente
devem os responsveis pelos actos ser demandados em primeira linha antes do
prprio patrimnio autnomo, o que tem especial relevncia quando a sociedade no
se chega a registar, e tambm quando os tais actos no so especialmente
autorizados.
9.6.2.2. Os restantes scios s respondem pelas suas entradas:
Os scios que no autorizaram a prtica de tais actos no vo ficar obrigados pelos
mesmos; aqueles que no participaram ou que no autorizaram esses actos no vo
ser por eles responsveis, nem sequer a ttulo subsidirio. No entanto, tm de
responder pelas respectivas entradas no caso das sociedades annimas, e devem
responder solidariamente pelo capital subscrito no caso das sociedades por quotas,
caso o mesmo ainda no tenha sido totalmente realizado, podendo ser chamados a
integrar esse capital para que, desse modo, as dvidas que eventualmente tenham sido
assumidas sejam solvidas (40 n1 in fine).
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9.7. A sociedade irregular
9.7.1. Conceito:
A sociedade irregular ser uma entidade ou uma sociedade que, tendo por objecto
uma actividade comercial, adopte um tipo social mas cujo contrato no est ainda
definitivamente registado, apesar de eventualmente j ter sido celebrado. Estamos
perante uma sociedade irregular, quando:
a)(J) h um mero acordo de princpio com vista constituio de uma
sociedade, mas ainda no foi celebrado o contrato de sociedade;
b)O contrato de sociedade j foi celebrado, mas ainda no se encontra
definitivamente registado.
A sociedade irregular no tem personificao, na medida em que est s se adquire
com o respectivo registo (5), mas constitui um patrimnio autnomo diferente do
patrimnio dos respectivos titulares que responde prioritariamente pelas dvidas
contradas em sua ateno. Concedendo aos respectivos titulares o benefcio da
excusso previa, primeiro esgota-se o patrimnio autnomo e s na sua insuficincia
se recorre ao patrimnio dos respectivos titulares.
9.8. Fiscalizao pelo Ministrio Pblico:
O rgo do estado que intervm na fiscalizao das situaes irregulares o MP, o
qual nos termos do art.173 deve notificar a sociedade ou os scios para realizarem a
situao.
9.9. Actos praticados por sociedades, cuja constituio ainda no foi
publicada:
Quanto aos actos praticados por sociedades cuja constituio ainda no foi publicada,
vigora a regra de, em tudo o que lhes aproveitar, os terceiros poderem prevalecer-se
de actos cujo registo e publicao ainda no tenham sido efectuados. Por sua vez, se a
publicao obrigatria e ainda no foi efectuada, mesmo que o acto esteja registado,
esse acto inoponvel a terceiros, excepto se a sociedade demonstrar que o acto est
registado no momento que pretendia que o mesmo fosse relevante.
Outra questo a da validade de actos praticados imediatamente aps a publicao.
Dispe o art.168 n3 que se ainda no tiverem decorrido 16dias sobre a data da
publicao os actos objecto da mesma no so oponveis a terceiros que demonstrem
que estiveram impedidos de conhecer o respectivo teor, nomeadamente o teor
objecto da publicao, nesses 16dias.
9.10. Assuno pela sociedade de negcios jurdicos celebrados antes do
registo:
H direitos e obrigaes resultantes de negcios jurdicos celebrados antes do registo
que so expressamente autorizados pelo art.19 n1, logo h assuno dos mesmos
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pela sociedade. Mas para alm destes h outros direitos e obrigaes que podem, no
obstante, ser assumidos pela sociedade mediante deciso da administrao, desde que
tal deciso seja comunicada contraparte no prazo de 90dias subsequentes ao registo
definitivo do contrato de sociedade (19 n2).
50

Captulo III O scio e o accionista

Seco I - Generalidades; qualificao da situao jurdica
10.1. O problema da qualificao da situao jurdica do scio
10.1.1. Tese Contratualista vs Tese Institucionalista
10.1.1.1. A questo
O problema da qualificao da situao jurdica do scio se resume essencialmente em
tentar determinar se uma pessoa scia por ter certos direitos e deveres ou se tem
certos direitos e deveres por ser scia.
Nas proposies acima enunciadas esto perspectivadas duas teses completamente
distintas: a teste contratualista vs a tese institucionalista.
10.1.1.2. A tese contratualista
Segundo esta dizemos que uma pessoa scio por ter certos direitos e deveres.
Estamos a dizer que, pela celebrao do contrato de sociedade, emergem direitos e
deveres para as partes (scios) e por terem esses direitos e deveres que as partes do
contrato vo ser scios de uma determinada sociedade.
Quem olha para a sociedade, numa perspectiva essencialmente contratualista, tende a
acentuar os aspectos que so inerentes ao prprio contrato. Naturalmente que a
sociedade uma consequncia do contrato, ainda que se lhe tenha de reconhecer
uma certa relevncia.
10.1.1.3. A tese institucionalista
Tendem a sobrevalorizar a situao jurdica que emerge desse contrato, o qual acaba
por ser encarado como um puro requisito da instituio nascente.
O institucionalismo no se caracteriza pela necessria existncia de uma qualidade
apristica: a qualidade de scio surge, apenas e exclusivamente, com a concluso do
contrato. E faz sentido no plano das relaes internas, a partir do momento em que
pretendem constituir uma sociedade celebram o respectivo contrato, isto , antes do
registo deste, e antes da ordem jurdica reconhecer autonomia pessoa que vai surgir
desse mesmo contrato.
A ideia subjacente a de que as pessoas celebram o contrato para serem, e porque
querem ser scias. Tm a perspectiva de exercerem em comum uma actividade; e
nessa convico reside a chamada affectio societatis.
10.1.2. Fundamento das sociedades comerciais
Na perspectiva institucionalista aflora muito a tese que nsita e se retira da noo
legal do contrato de sociedade civil, de exerccio em comum de uma actividade.
Esta concepo tambm se exprime no princpio que para a teoria institucionalista, era
caracterizador das sociedades comerciais, o princpio da affectio societatis (existe
51

necessariamente uma enorme ligao da pessoa actividade da sociedade em termos
de no lhe serem indiferentes as decises que esta v tomando e a forma como so
conduzidos os negcios sociais).
Se esta concepo (de sociedade que surge com o contrato e que aqueles que a
integrarem so scios) feliz para as sociedades que se caracterizam por uma
crescente pessoalizao (tal como a sociedade por quotas), o mesmo no se pode
dizer relativamente a um outro tipo social em concreto (tal como nas sociedades
annimas aqui a qualidade de associado resulta da deteno ou titularidade da
participao, ou seja, do facto de ser associado e de lhe serem reconhecidos
determinados direitos e vinculaes).
10.1.3. Como se qualifica a situao jurdica do scio?
A lei estabelece os tipos e as menes mnimas obrigatrias, que tm de ser inerentes
a vrios tipos (essas, o contrato no as pode desprezar), depois o contrato pode
desenhar direitos e vinculaes que, para aquele tipo de sociedade em concreto, vo
caracterizar a situao jurdica dos respectivos associados.
10.2. Razoes justificativas da participao na sociedade comercial
Podem ser fundamentalmente, de duas ordens:
10.2.1. Aquisio de estatuto de scio
Todas aquelas participaes que se constituem luz da clssica ideia de affectio
societatis, a integrao e a participao activa na conduo da sociedade so
caractersticas das sociedades de pessoas, das sociedades em nome colectivo e
tambm das sociedades por quotas (sociedades de pessoas em que em regra, os
associados pretendem participar, activamente, na direco dos negcios da
sociedade). Em Portugal, algumas sociedades por quotas podem ter um nmero
significativo de scios, nem todos podendo ter a proximidade com a conduo dos
negcios sociais que desejariam.
10.2.2. Investimento financeiro
Razo justificativa, caracterstica e tpica, da situao de participao na sociedade
annima. Quer dizer, obter da participao na sociedade um maior rendimento, uma
mais-valia na eventual ulterior alienao da participao social e at ento, obter uma
remunerao da aplicao de capital feita. Numa sociedade annima a ideia de
investimento financeiro predominante.
10.3. Limitao a responsabilidade pessoal; remisso
Fundamentalmente, o que se pretende a chamada limitao da responsabilidade
pessoal, quer dizer, a finalidade que se persegue com a subscrio ou realizao de
partes sociais nas sociedades de responsabilidade limitada.
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10.4. Situao complexa perante a sociedade
Cada scio tem ou assume uma situao ou posio complexa perante a pessoa
jurdica societria. Isto , a posio de cada scio, a sua situao jurdica no seio de
uma sociedade comercial, uma situao ou posio complexa, no se limitando a
uma pluralidade de direitos. Inclui tambm multiplicidade de deveres, de vinculaes e
tambm outras situaes jurdicas, tais como nus e expectativas jurdicas.
Como se abre e como se fecha uma sociedade?
Recorrendo s regras tpicas de transmissibilidade das partes sociais. Por um lado,
flexibilizando-as e, por outro lado, restringindo-as ou limitando-as.
As obrigaes e os direitos dos accionistas e dos scios das sociedades annimas e por
quotas de que seja sujeito passivo a prpria sociedade:
. Sociedades Annimas: pensa-se nas relaes meramente internas. H que
prevenir que a cada aco corresponde um acto de participao social autnomo. No
seria errado dizer que uma pessoa tantas vezes scio quanto o numero de aces
que possuir. Quer dizer, no fica nem mais nem menos scio, por ter mais ou menos
aces;
. Sociedades por quotas: a pessoa do scio determinante e, por isso, onde a
construo dos direitos e deveres feita tendo-a por referncia, pelo que, quanto
amplitude da sua interveno, ser praticamente indiferente o montante da
participao que aquele detenha.
No que respeita s demais situaes jurdicas (as que no se caracterizam pelas
obrigaes e direitos) possvel descobrir nus a propsito das situaes de
contitularidade e usufruto de participaes sociais. Isto , certas situaes, em que,
sendo permitida ao scio a adopo de determinadas condutas, ele sofrer uma
desvantagem por no as accionar.
Quanto a expectativa jurdica esta tem de ser uma esperana tutelada pelo direito, no
basta uma mera expectativa material.
10.5. Da tutela ao abuso das minorias (nas sociedades annimas)
H que procurar o equilbrio entre a governabilidade da sociedade, entregue
naturalmente maioria, e a tutela dos interesses dos accionistas minoritrios, aos
quais deve ser reconhecido o direito de, em certas circunstancias e verificados
determinados requisitos, poderem intervir activamente na vida societria, e no serem
meros investidores passivos. A lei reflecte a preocupao de proteger as participaes
minoritrias.
Em ateno estrutura destas sociedades, a lei procura garantir a interveno
daqueles que no participam activamente na direco da actividade societria,
mantendo-se margem dos centros de poder, mas com interesses prprios dignos de
proteco. A disperso de capital justifica que, em alguns casos, ocorra uma autorizada
conjugao de esforos para tornar possvel o exerccio de certos direitos.
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Ocorre o reconhecimento de minoria e assume-se a necessidade da proteco dos
respectivos interesses.
Essa minoria pode ser suficientemente significativa para bloquear decises
fundamentais da sociedade (ex: variaes de capital social). Nessas circunstancias
torna patente a obstruo sistemtica de accionistas minoritrios que inviabilizam a
formao de deliberaes vitais para a sociedade, poder-se- falar em abuso de
minoria.
Diversamente do que acontece com a sano que corresponde aos actos abusivos de
maioria (58 n1 al. b) CSC), o abuso de minoria no vem previsto no CSC.
Cremos que o abuso de minoria tipicamente um abuso de direito, e como tal,
inadmissvel. Mas a projeco dessa inadmissibilidade no pode provocar a invalidade
de uma deliberao que, por efeito dos votos abusivos de bloqueio, no se chega a
formar, no sendo aprovada, como sucede com as deliberaes abusivas (58 n1 al.
b)), porque esse efeito satisfaria plenamente a minoria. O remdio adequado, neste
caso, passa pela desconsiderao de tais votos, acto que conduzir aprovao da
deliberao se os votos favorveis forem em nmero suficiente. Os votos da minoria
abusadora devero ter-se por no expressos.
10.6. O princpio da igualdade de tratamento dos accionistas.
Art. 321.
Vamos entend-lo agora aplicado sociedade annima. Nesta manifesto a aceitao
de que uma pessoa tem direitos e vinculaes por ser titular de aces. Este direitos e
vinculaes so reconhecidos s participaes adquirindo uma relevncia autnoma
em sentido jurdico.
A pessoa do accionista esbate-se de tal modo que toda a construo tem a ver,
precisamente, com as participaes, uma vez que estas podem atribuir aos seus
titulares direitos e vinculaes substancialmente distintos. E, se o fizerem, no fundo
porque existem categorias de participaes (categorias de aces).
Art. 321 + in fine: quando se refere a natureza do caso, isto , mesmo na aquisio
de aces prprias pode, consoante a natureza do caso, no ser possvel o igual
tratamento dos accionistas.
E quando que a natureza do caso o impede?
Quando os direitos e vinculaes emergentes das aces forem diferentes, ou seja,
quando estivermos perante categorias de aces distintas porque concedem aos
respectivos titulares um acervo diferenciado de direito e, ou, de vinculaes. Se assim
for o direito concebe sempre os direitos encabeados no sujeito.
O que que isso significa em sede de aces prprias?
Pode tornar-se extremamente vantajoso para o accionista que a sociedade esteja a
pensar adquirir aces prprias (aces para a sua carteira), o que alis s pode fazerse at um determinado montante mximo (316 n1 e 317 n2), visto que ao adquiri-
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las est a pagar o respectivo preo e isso pode ser um bom negcio para quem seja o
titular dessas aces, sobretudo se elas no tiverem liquidez.
Se for um bom negocio, tambm conta o investimento de capital feito na subscrio
ou aquisio prvia dessas aces.
O princpio do igual tratamento visa acautelar que a sociedade pretender adquirir
aces prprias, ento deve-o fazer propondo a aquisio a todos os accionistas por
igual. Isto , se todos estiverem interessados em vender, ter que proceder a um
rateio e comprar proporcionalmente s aces que eles detm, de modo a satisfazer
todos.
No indiferente na aquisio de aces prprias (321 in fine) a categoria das aces
envolvidas. Se as aces forem de categorias diferentes no indiferente a sociedade
adquirir umas ou outras. Nesse caso, no pode estar a adquirir todas as aces que
integram o seu capital social de modo indiferenciado e, portanto, haveria que
estabelecer uma ressalva.
Uma situao em que o princpio da igualdade de tratamento dos accionistas tambm
deve ser considerado a da reduo do capital social. Se a sociedade tiver que
promover uma situao de reduo do seu capital social, para cobertura de prejuzos e
eventualmente porque precisa de interessar terceiros na sua actividade e para que
estes venham a participar na sociedade, vai ter de repor o seu capital social ao nvel do
seu activo efectivamente existente; a sociedade vai ter, assim, que sacrificar
participaes daqueles que j a integram. Ao faze-lo, executando a reduo do capital
social, ela vai ter de afectar por igual as participaes dos accionistas, de acordo com
este principio. Isto , no pode a sociedade deliberar afectar as participaes do
accionista X em detrimento das participaes do accionista Y, a menos que haja
categorias diferentes de aces e ento justifica-se a salvaguarda das categorias
especiais ou privilegiadas, em detrimento da categoria residual, isto , daquela que
composta por aces ordinrias.
10.7. Fundamento da qualidade de scio e da participao social.
Enquanto numa sociedade por quotas os direitos so de titularidade pessoal e
individual, sendo reconhecidos aos scios independentemente do respectivo capital
social:
. Direito de informao, 214 n1 e 216;
. Direito de participao nas deliberaes sociais, 248 n2;
. Direitos especiais, 24 n3;
Nas sociedades annimas os direitos so atribudos s participaes e dependem
nalguns casos da deteno de um nmero mnimo de aces:
. Direito de informao, 288 n2 e 291 n 1;
. Direito de participao nas deliberaes sociais, 379 n1 e 2;
. Direitos especiais, 24 n4 e 6;
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Seco II Obrigaes
11.1. Obrigaes dos scios; generalidades. Classificaes
11.1.1. Obrigaes sociais
Os scios tm obrigaes perante a sociedade, as quais revestem essencialmente um
carcter patrimonial (de dotar a sociedade de meios financeiros indispensveis sua
actividade, de proceder ao reforo desses meios quando tal for necessrio, de
eventualmente prestarem servios sociedade e de cobrirem at um certo limite as
perdas resultantes da actividade societria).
A admissibilidade e criao de obrigaes, bem como a exigibilidade do seu
cumprimento, supem a previa identificao do scio, diversamente do que se passa
com os direitos.
Em matria de obrigaes vigora o princpio da Inoponibilidade de novas obrigaes
no consentidas, 86 n2 CSC.
11.1.2. Classificaes
A distino principal a que distingue: Principais e Acessrias.
As obrigaes principais caracterizam o estatuto do scio (obrigao de entrada e da
obrigao de participao nas perdas).
As obrigaes (lato sensu) podem reconduzir-se a diversos tipos, desde obrigaes de
prestaes suplementares de capital, passando por obrigaes de prestaes
acessrias e acabando em obrigaes especficas.
11.2. Obrigao de entrada
11.2.1. Caracterizao
Vem prevista no art. 20 al. a) e est regulada nos arts. 25 a 30 CSC.
Nas sociedades por quotas e annimas no so permitidas contribuies de industria,
202 n1 e 277 n1, (diferente do que acontece nas sociedades em nome colectivo),
pelo que todas as participaes so necessariamente realizadas em capital, 202 a
208 e 285 e 286.
A entrada do scio corresponde a uma contribuio necessria (geralmente em
dinheiro, mas que tambm pode ser em espcie, e traduz a medida do risco do capital
suportado pelo scio).
Caso a sociedade no precise imediatamente de todo o capital que os scios
subscrevem, possvel diferir uma parte das entradas em dinheiro, desde que o prazo
para o efeito no ultrapasse cinco anos. A sociedade dever receber dos scios as
respectivas contribuies medida que vai delas carecendo.
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11.2.2. Composio e montante das entradas
11.2.2.1. Tipos de bens
No podem constituir objecto de entrada para a sociedade aqueles bens que sejam
considerados impenhorveis, designadamente aqueles bens que sa utilizveis ao
servio da economia familiar ou domestica; portanto, todos os bens que devam estar
sempre salvaguardados e que, se viessem a fazer parte do acervo societrio, poderiam
ficar expostos a todas as consequncias a que os bens prprios das sociedades esto
sujeitos, designadamente responsabilidade (ilimitada) pelas dvidas sociais.
Mas a restrio (a penhorabilidade) no deve ser entendida como limite
considerao de bens.
Essencial que no se pretendam certificar como bens em espcie contribuies de
indstria ou at despesas de constituio, uma vez que umas e outras tm regimes
prprios. Fundamental que, qualquer que seja o bem, ele traga um valor econmico
acrescido ao patrimnio societrio.
Quanto s entradas em dinheiro, o que podemos entender por dinheiro, 25 n1?
As entradas em espcie so aquelas que forem em bens diferentes de dinheiro, 28.
Dinheiro moeda circulante e dentro deste conceito devemos admitir as notas,
moedas metlicas e cheques. Estes tm funo liberatria plena, constituindo um
meio de pagamento. As entradas em sociedades comerciais tituladas por cheque
devem ser consideradas em dinheiro.
As entradas em espcie, por sua vez, so constitudas por crditos ou outros bens ou
valores tambm realizveis em dinheiro. E os valores mobilirios, enquanto
apresentam um valor, sero entradas em espcie.
Em suma, as entradas em espcie, 25 e 28 so integradas por crditos e outros bens
ou valores realizveis em dinheiro.
O problema que se coloca nas entradas em espcie o de saber o valor que lhes vai
ser atribudo no momento da realizao da respectiva entrada.
11.2.2.2. Valor da entrada
No pode o seu valor ser inferior ao valor nominal da participao. Deve ser igual ou
superior ao valor comercial da participao, 25 e 27 n1.
Devem presidir como critrios de certificao do valor da entrada, uma correcta
valorizao dessas entradas e um efectiva realizao das mesmas, ou seja, que as
entradas sejam efectivamente cumpridas, designadamente quando so feitas em
dinheiro.
No que respeita s entradas em espcie, haver que determinar como, por quem e
com referencia a que momento, que devero ser valorizadas.
Esse valor deve ser certificado por uma entidade que assegure independncia, em
relao ao interessado e iseno, relativamente a todos e quaisquer interesses
envolvidos na sociedade, 28 n1 e n2. Certificar diferente de avaliar. A entidade
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que certifica no , necessariamente, a mesma que avalia. Quem certifica s diz que
est correcta a avaliao efectuada. A entidade que efectua a certificao um revisor
oficial de contas que deve ser designado por deliberao dos scios, na qual no
podem participar todos aqueles que tm interesse imediato na sua interveno, ou
seja, que pretendam realizar as entradas em espcie.
Infelizmente, na prtica, isto letra morta.
Se houver uma subvalorizao da entrada em espcie, na posio relativa vai ficar
prejudicado o scio que realiza essa entrada. S se se verificar uma sobrevalorizao
da entrada em espcie que o scio que a realiza vai ser beneficiado e vo ser
prejudicados, por consequncia, todos aqueles que realizaram as entradas em dinheiro
e que vo ter, perante a entrada em espcie feita, uma participao relativamente
diminuda com o respectivo valor absoluto.
Caso todos os scios realizam entradas em bens idnticos (ex: valores mobilirios) no
nos custa admitir que todas elas sejam certificadas pelo mesmo revisor oficial de
contas, designado por acordo de todos. Com efeitos nestas circunstncias no se
verificar uma desigualdade relativa e no se justifica que tenham de intervir diversos
revisores de contas.
Em termos de valorizao das entradas em espcie h que ponderar, ao lado do
respectivo valor patrimonial absoluto, o risco que possa estar associado a um eventual
incumprimento
11. 2.3. Momento da realizao das entradas
11.2.3.1. Oportunidade da realizao da entrada
Em principio, devem ser realizadas na altura da constituio da sociedade, portanto
devem encontrar-se satisfeitas at ao momento da celebrao do contrato de
sociedade, 26.
As entradas a realizar em dinheiro podem ser parcialmente diferidas, podendo admitirse que as entradas subscritas no sejam totalmente liberadas no momento da
constituio, devendo s-lo num prazo mnimo de 5 anos (26 in fine, 203 n1 e 285
n1). E ou o prazo contratualmente estabelecido ou se entende, no silencio do
contrato, que elas tm de ser realizadas no prazo de 5 anos aps o momento em que
se constitui a sociedade.
Os contratos em causa devem explicitar que s uma parte das entradas que foi
realizada, encontrando-se por realizar parte das entradas em dinheiro.
As entradas em espcie devem ser todas realizadas no momento da constituio da
sociedade uma vez que, existindo os bens, no se v que tenha especial interesse
diferir a sua entrega sociedade.
Nas sociedades por quotas pode ser diferida a efectivao de metade (50%) das
entradas em dinheiro, desde que o capital mnimo esteja satisfeito, 202 n2. Se o
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capital social dor, ex: 5.000.00 haver que realizar o mnimo de 5.000.00 (capital
social mnimo), s se aplicando a regra dos 50% a partir dos 10.000.00 (inclusive).
Ao capital a realizar por cada scio, e observada a regra do mnimo, nada impede que
um scio realize 100% da sua entrada e outro no realize inicialmente nada,
considerando a solidariedade dos scios (fundadores) relativamente totalidade do
capital subscrito. No entanto, esta no a regra, estabelecendo a lei no 203 n2, que
o que aqui est em causa um afloramento do princpio do igual tratamento dos
scios, segundo o qual, na falta de acordo especfico, todos os scios devem realizar
proporcionalmente sua entrada o capital social e devem realizar a parte apenas
subscrita tambm ao mesmo tempo e proporcionalmente.
Nas sociedades annimas pode ser diferida a realizao de 70% da entradas em
dinheiro correspondentes ao valor nominal das aces, independentemente do capital
subscrito, 277 n2, pelo que haver que proceder realizao de capital
correspondente a um mnimo de 30% do valor nominal de cada aco. Aqui o principio
do igual tratamento dos accionistas tem uma aplicao imperativa, devendo integrar
uma mesma categoria de aces os valores que se caracterizam por diferir um mesmo
montante do capital por realizar.
11.2.3.2. O depsito (obrigatrio) para a constituio da
sociedade, remisso
11.2.3.3. O aumento do capital social por entradas em dinheiro
A prova das entradas continua a fazer-se por simples declarao, 88 n2, se da
respectiva acta no constar que as entradas j se encontram totalmente realizadas,
88 n1., no obstante o disposto no 89 n1.
A declarao vai no sentido de que o capital j deu entrada na caixa social,
constituindo a falta de cobrana das entradas crime, sendo penalmente sancionada
com multa at 60 dias, 509 n1 CSC.
11.2.3.4. Entradas em espcie
Nunca podem ser diferidas e devem ser objecto de avaliao por revisor oficial de
contas independente, o qual dever certificar o valor da entrada, em relatrio que faz
parte integrante da documentao sujeita s formalidades de publicidade e que
dever ser objecto de depsito no registo comercial. O revisor dever atender ao valor
intrnseco dos bens em espcie que integram a entrada, ao prazo de liquidao de que
depende a satisfao dos activos que a constituem e ao risco da sua liquidez, 28, 26
e 89 n1.
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11.2.4. Mora
11.2.4.1. Situao
Corresponde ao atraso na realizao do capital social subscrito, mas ainda no
liberado.
Relativamente s entradas em dinheiro que tenham sido diferidas, o scio s entra em
mora apos ser expressamente interpelado para o efeito; ainda que o prprio contrato
social fixe a data at qual dever ser realizado o capital.
Estando em causa a liberao de obrigaes de entrada, a mora pressupe, pois, a
previa interpelao do scio, 203 n3 e 285 n2 a 5, e faz incorrer em
responsabilidade solidria com o excludo ou titular das aces perdida sem favor da
sociedade os anteriores titulares da quota ou dessas aces, 206 e 286.
No pode ser deliberado aumento de capital social, enquanto no estiverem realizadas
toas as prestaes anteriormente subscritas, 87 n3.
11.2.4.2. Consequncia (da mora) para o titular da participao
social
So diversas e todas elas negativas.
A mais grave traduz-se na excluso (pagamento de juros + parda da participao social)
204 e 285 n4; no recebimento de lucros, 27 n4; possibilidade de compensao
de lucros distribudos com capital por realizar, 27 n5; paralisao do direito de voto
do scio relapso, 384 n4.
11.3. A participao nas perdas; significado e alcance
Outra obrigao essencial dos scios a que se traduz quinhoarem nas perdas que se
registem, na medida da respectiva responsabilidade social, com excepo dos scios
de indstria, 20 al. b) + 22 n3.
Os scios de capital esto todos obrigados a participar ou quinhoar nas perdas, 20
al. b), devendo, em princpio, faz-lo na proporo dos valores nominais das suas
participaes, 22 n1.
Considerando a responsabilidade limitada do scio de uma sociedade por quotas ou
annima, em que termos participa o scio obrigatoriamente nas perdas da sociedade?
o scio de responsabilidade limitada (sem obrigaes acrescidas) participa nas perdas
na medida em que, dissolvida e liquidada a sociedade, ele no seja reembolsado da
totalidade do capital que realizou, inicialmente (entrada) ou durante a vida da
sociedade (pela subscrio de aumentos de capital em ).
Assim sendo, a sua participao nas , nesses tipos sociais, em regra, limitada ao
capital realizado.
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11.4. Obrigaes acessrias
11.4.1. Universo
Resultam do prprio contrato de sociedade ou so integradas no mesmo, em vida da
sociedade, e por efeito da alterao do contrato com as limitaes do 86 n2 CSC
em vida da sociedade.
no momento constitutivo que importa reflectir adequadamente acerca das
obrigaes que podem vir a ser exigidas mais tarde.
11.4.2. Obrigaes de prestaes suplementares de capital; remisso
11.4.3. Obrigaes (de prestaes) acessrias; remisso
11.4.4. Obrigaes especficas nas SPQ; remisso
Seco III - Direitos

12. Conceito. Direitos gerais
12.1. Direitos sociais
A lei estabelece de forma imperativa os direitos que correspondem estrutura
essencial da sociedade (Ex: direitos aos lucros), art. 21 n1 al. a); ou que so
indispensveis ao seu bom funcionamento (ex: voto), 21 n1 al. b); e supletivamente
outros direitos, impondo-lhes em certos casos limites imperativos (ex: exonerao).
Os direitos sociais so direitos perante a sociedade, que resultam da posio que os
scios ocupam na sociedade, na sua qualidade de scios ou que caracterizam as
participaes sociais.
Podem ser pertena de todos os scios, correspondendo ao interesse comum (gerais)
ou pressuporem um interesse pessoal ou uma situao de vantagem (especiais).
12.2. Direitos gerais
12.2.1. Sistematizao com base no respectivo contedo
12.2.1.1. Direitos de participao na administrao da
sociedade (ou vida social)
So fundamentalmente funcionais, sendo chamados, por alguns autores de direitos
polticos. So indispensveis ao bom funcionamento da sociedade comercial.
- Direito de participao nas deliberaes dos scios: Este direito pressupe trs
vertentes bem distintas: direitos de presena (na formao das deliberaes pode
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suceder que os scios apenas possam estar presentes, no se possam manifestar. No
podero contribuir para a formao da deliberao, limitando-se a obter uma
informao in loco e contempornea ao momento em que a deciso societria
tomada); de interveno, 248 n5 e 37 n1 e n3 (pressupe a presena na reunio,
assegurando o scio a possibilidade de poder contribuir para formao da vontade
societria, qui convencendo alguns dos seus pares com direito de voto); e de voto,
250 e 384 n1 (permite ao respectivo titular contribuir decisivamente para a
formao da vontade societria), nessas deliberaes, maxime nas assembleias-gerais.
- Direito informao: 21 n1 al. c), 214, 288 a 291 CSC;
- Direito de fiscalizao da actuao dos gestores da sociedade, 216, 292 e 450 CSC,
da sociedade, isto , o direito de controlo de que o respectivo desempenho de funes
feito dentro dos limites da lei e com respeito pelas regras do prprio contrato.
- Direitos de convocao da assembleia-geral (248 n2 e 375 n2 e 6 CSC) e de
incluso de determinados assuntos na ordem do dia de assembleia j convocada ou a
convocar (248 n2 e 375 n3). O reconhecimento desse direito no significa que os
scios venham efectivamente a conseguir obter uma deliberao favorvel num
determinado sentido.
- Direito de impugnar as deliberaes dos scios contrrias a lei ou ao contrato (56,
58 a 60 e 69 CSC): encontra-se no plo oposto do direito de participao e que
constitui o seu contrapeso. uma forma de garantir que essa vontade social possa ser
impugnada pelos scios.
- Direito de ser designado, quer por eleio, quer por nomeao, para os rgos
sociais (21 n1 al. d) CSC): direito que, em nossa opinio, perdeu autonomia, porque
na sociedade por quotas e annimas este direito no efectivo, em funo da
dissociao entre o risco do capital e a direco efectiva da sociedade. Este direito
perdeu um certo contedo e alcance.
- Direito de requerer a nomeao judicial dos titulares dos rgos de administrao e
fiscalizao da sociedade (253 n3, 394, 417, 418 e 439 CSC), bem como a
destituio, tambm judicial do titular do rgo de administrao (257 b4 e 403
n3 CSC).
Em certas situaes a lei reconhece aos scios o direito de requerer ao T que este
designe um administrador (um administrador judicial ou um membro do conselho
fiscal). Os scios tm tambm o direito de requerer judicialmente a destituio dos
titulares do rgo de administrao.
12.2.1.2. Direitos de participar nos benefcios sociais
Tem natureza econmica imediata e susceptvel de avaliao pecuniria. So
fundamentalmente dois:
- Direito aos lucros de exerccio (art21, n1, al. a) , 217 e 294), e
62

- Direito aos lucros finais de explorao ou direitos a quinhoar nos bens da sociedade,
aps terem sido garantidos os pagamentos aos credores e reembolsadas as entradas
realizadas.
Se as entradas no poderem ser totalmente reembolsadas, verifica-se uma perda
efectiva do scio, apesar de ele j ter realizado h muito a sua entrada.
- A este grupo costuma associar-se o direito de preferncia na subscrio de
participaes sociais em aumentos de capital por entradas em dinheiro.
Este direito reconhecido pela prpria lei aos scios e aos accionistas e a maior parte
dos autores tende a reconduzi-lo necessariamente ao direito de participar nos
benefcios sociais.
Este direito decorre precisamente de um scio deter uma certa participao. E por isso
exerce a preferncia de subscrio em aumentos de capital quando esto em causa
entradas em dinheiro, enquadram tambm nos direitos de contedo no
imediatamente patrimonial.
12.2.1.3 Outros direitos
- Direito de exonerao (art. 3, n5, 45, 137, 161, n5, 105 e 120), o direito de o
scio ou o accionista se afastar da sociedade, obtendo uma compensao pela
participao detida. No sem mais nem menos que qualquer scio ou accionista bate
com a porta.
- Direitos puramente convencionais; direito que a lei no regula, nem to pouco faz
referncia, e que resultam da autonomia privada dos scios.
Um dos mais frequentes o direito utilizao das instalaes sociais que no tem
necessariamente um contedo patrimonial, embora o possa ter e que no tem no
mbito das sociedades a mesma relevncia que tem no plano das associaes, onde
nasceu e se desenvolveu, e de onde foi transposto.
12.2.2 Direitos de Exerccio colectivo nas Sociedades Annimas
O capital social frequentemente pulverizado, repartido por inmeras pessoas que, por
si, podem no reunir aces em nmero suficiente para, individualmente, exercer
certos direitos, cuja actuao se encontra dependente da titularidade de uma
determinada percentagem mnima do capital social.
Pela funo e relevncia desses direitos, a lei reputa necessrio que se rena um
montante mnimo do capital social, mas simultaneamente permite aos accionistas que
se agrupem, para que, pela juno das aces de que so titulares, possam congregar
uma percentagem de capital social que lhes possibilite de exercer esses direitos (art.
379, n 5).
A lei para proteco das minorias dispensa aos accionistas que renam uma
percentagem mnima do capital social, uma proteco especial, concedendo-lhe a
63

titularidade de certos direitos que, de outro modo, acabariam por pertencer apenas
aos accionistas minoritrios.
A prpria sociedade annima determina que essa proteco se faa com base numa
determinada percentagem do capital social, em vez de ser feita por cabea,
semelhana do que acontece na sociedade por quotas. o que sucede no domnio do
direito de informao.
No mbito da designao de administradores, a lei concede uma tutela semelhante
quando a sociedade aberta, admitindo que, noutras espcies de sociedades
annimas, essa tutela possa ser estatutariamente criada (art.392, n1). Na primeira
situao a lei procura garantira uma minoria representativa de pelo menos 10% doa
capital social a possibilidade de eleger um administrador, o mesmo podendo suceder,
agora a ttulo de faculdade contratualmente reconhecida, na segunda situao. Neste
caso, nada impede que o contrato de sociedade admita a possibilidade de a minoria
que votar contra a proposta aprovada eleger mais do que um administrador.
Outros exemplos de direitos de exerccio colectivo de accionistas minoritrios:
- Direito colectivo informao (art.291);
- Direito de convocao da assembleia-geral e direito de incluso de determinados
assuntos na ordem do dia de uma assembleia j convocada ou a convocar (art.77, n1
e 76, n1);
- Direito de requerer a nomeao judicial de membros do rgo de fiscalizao e a
destituio judicial de membros do rgo de administrao e do conselho geral e de
superviso (art.418, 403, n 3 e 435, n3).
Em suma, podemos concluir que no CSC, as minorias so tuteladas pelos
reconhecimento da titularidade de direitos cujo exerccio em certas circunstancias
ter, na prtica, de ser colectivo, sem prejuzo desses mesmos direitos poderem ser
igualmente actuados por um accionista isolado, desde que por si s rena a
percentagem mnima de capital social indispensvel para o efeito. A finalidade dessa
concesso destes direitos a de assegurar, com o mnimo de eficcia os direitos
essenciais de pequenos accionistas, preservando-os dos efeitos resultantes do normal
funcionamento das regras da maioria.
O reconhecimento legal de direitos de exerccio colectivo de accionistas minoritrios
no os constitui numa categoria, uma vez que as suas aces tm os mesmos direitos
que as demais. A tutela dos accionistas minoritrios indiferenciada; ela beneficia que,
independentemente do capital que detm, se agrupa para poder exercer
determinados direitos. Necessrio e suficiente que se rena ento um certo nmero
de aces e no de certas aces.
12.2.3. Direitos necessariamente individuais
H direitos que so necessariamente individuais, direito aos lucros; direito de
impugnar as deliberaes sociais invlidas; e o direito de requerer nomeao judicial
64

de membros dos rgos de administrao e de fiscalizao, incluindo do conselho geral
e de superviso.
13. Direitos Especiais
13.1. Direitos especiais e vantagens especiais
Os direitos especiais pressupem a qualidade de scio, no devendo ser confundidos
com as vantagens especiais, recompensas que eventualmente tenham sido atribudas
a fundadores pelo papel desempenhado na constituio da sociedade. Estas so
independentes da sua participao nesta, podendo ser o seu titular (beneficirio)
conserv-las, enquanto os direitos especiais no podem subsistir sem a qualidade de
scio. E , precisamente neste aspecto que reside o critrio que permitir distingui-los
das vantagens especiais (ou particulares).
13.2 Direitos Especiais dos scios das sociedades por quotas
13.2.1 Caracterizao e regime regra
13.2.1.1.
Os direitos especiais so aqueles que so atribudos pelo contrato de sociedade a um
ou mais scios (art.24, n1) conferindo-lhes uma vantagem relativamente aos demais.
S pelo contrato esses direitos podem ser criados.
Daqui decorrem consequncias, no plano do regime que lhes aplicvel, no sentido de
que, se eles devem constar do contrato, ento se pretendemos alterar os respectivos
contedos, fim ou finalidade, temos de primeiramente modificar o contrato.
Isto , se qualitativamente a sua posio permanece inalterada; quantitativamente, ela
resultar naturalmente enfraquecida. E esta concluso especialmente evidente no
plano dos direitos de natureza patrimonial, como o caso do direito aos lucros do
exerccio. No que se refere criao de direitos de natureza no patrimonial em vida
da sociedade, como por exemplo direito especial de designar um gerente, ela j no
pe em causa, nem sequer quantitativamente, os direitos dos restantes scios
relativamente situao anterior.
13.2.1.2.
O critrio distingue estes direitos dos direitos gerais, e tal reside no facto de s
poderem ser atribudos a alguns scios, estando por isso primordialmente afectos a
interesses prprios do seu titular.
A especificidade destes direitos sociais radica na caracterstica de satisfao de
interesses pessoais e na qualidade relativa, de s poderem ser concedidos a alguns
scios. Os direitos especiais no podem ser atribudos totalidade dos scios, sem
prejuzo da sua essncia.
65

13.2.1.3.
Os direitos especiais que revestirem natureza patrimonial so, regra geral,
transmissveis com a quota respectiva, sendo intransmissveis os restantes direitos,
24 n3. Daqui resulta que, regra geral, a cesso de quotas importa a
transmissibilidade do direito especial se este tiver carcter patrimonial, o que no
muito consentneo com a respectiva natureza, enquanto atribuio intuitus personae.
Quando se trata de um direito especial no patrimonial, a lei no permite a sua
transmissibilidade.
13.2.1.4.
Regra geral, os direitos especiais no podem ser suprimidos sem o consentimento do
respectivo titular, 24 n5.
A lei pretendeu tutelar as legtimas expectativas das partes que celebram o negocio
constitutivo da sociedade, dando um contedo til ao privilegio atribudo a um ou
alguns scios. No entanto, tanto o contrato como a lei podem dispor diferente soluo,
contribuindo para lhe retirar uma certa efectividade.
Sociedades annimas: embora por razoes que visam viabilizar o seu funcionamento,
considerando-se que os direitos so atribudos s mltiplas fraces do capital social
(as aces), o consentimento dado por deliberao tomada em assembleia especial
dos accionistas titulares de aces da respectiva categoria, 24 n6, por uma maioria
qualificada de dois teros dos votos, 389 n2 e 383 n2 e 386 n3.
13.2.1.5.
As deliberaes que no obtenham o consentimento necessrio so ineficazes, art.
55, isto , so irrelevantes para o titular do direito especial afectado. Se este pura e
simplesmente ignorar essa deliberao, ela ser como que inexistente at ao
momento da sua eventual confirmao.
13.2.2. Exemplificao
Constituem exemplos de direitos especiais nestas sociedades os seguintes:
13.2.2.1. Direito a parte acrescido nos lucros de exerccio
Consiste em permitir a um ou mais scios participar nos lucros de exerccio em parte
mais do que proporcional respectiva participao social.
Pode participar nos lucros da sociedade numa parte mais do que proporcional
participao que detm no capital social, porque outros, s podero participar numa
parte menos do que proporcional respectiva participao societria. Isto significa que
o titular do direito especial vai obter mais do que aquilo que resultaria da
proporcionalidade da sua participao social em termos de participao nos lucros.
66

13.2.2.2. Direito a uma parte favorecida no saldo de liquidao
Prever estatutariamente que, em caso de liquidao da sociedade e partilha do activo
remanescente, um determinado scio tenha o direito a participar nesse activo de
forma mais do que proporcional sua participao social. Este direito no
expressamente reconhecido no nosso Cdigo, embora o mesmo o admita
implicitamente, 21 n1.
13.2.2.3. Direito de voto duplo
Art. 250 n2.
Direito, por natureza, relativo que consiste em atribuir a um ou mais scios o dobro
dos direitos de voto relativamente aos que resultam de participao de igual valor
nominal detido por outros scios; e no se traduz na duplicao de todos os votos.
Este direito especial encontra-se legalmente limitado atribuio a um mximo de
20% do capital social.
13.2.2.4. Direito de veto de alteraes estatutrias
Sociedades por quotas: pode ser concedida a uma ou mais pessoas o direito especial
de se poderem opor s alteraes do contrato de sociedade, inviabilizando-as, 265
n2.
Em certos casos o contrato s pode ser total ou parcialmente alterado com o voto
favorvel de um determinado scio, a verdade que este direito equivale a um direito
de veto.
13.2.2.5. Direito de nomeao gerncia
No plano funcional, pode uma determinada pessoa ter interesse em participar numa
sociedade por quotas e ser desafiada para o efeito, mas no dispor de meios que lhe
permitam subscrever uma participao significativa no capital social que s por si, lhe
assegure uma participao na gesto da sociedade. e no obstante fazer depender a
sua participao societria do facto de ser contratualmente nomeada gerente, de
modo a s com justa causa poder ser removida sem o seu prprio consentimento.
Nesses termos e com essa finalidade, ela deve exigir que lhe seja contratualmente
concedido um direito especial gerncia.
legalmente reconhecido no art. 257 n3, pode revestir mais do que uma forma e
quando atribudo a todos os scios a sua especialidade passa a confundir-se com a sua
iderrogabilidade, isto , deixa de ser um direito especial, na acepo que temos vindo
a utilizar, de vantagem relativa, para passar a ser especial por no poder ser alterado
sem o consentimento dos respectivos titulares que, nesse caso, sero todos os scios,
salvo se ocorrer justa causa de destituio.
o direito que um scio tem de ser destinado gerente e s poder ser afastado por
justa causa ou no direito que um scio pode ter, incluindo scios que sejam pessoas
colectivas, de nomear gerentes para a sociedade.
67

13.2.2.6. Direito de ser designado liquidatrio em caso de
dissoluo
Pode ser concedido a um scio, sob a forma de direito especial, art. 151, embora
esse direito resulte supletivamente para todos os gerentes em caso de liquidao da
sociedade e na falta de previso contratual.
13.3. Os direitos especiais nas sociedades annimas as aces privilegiadas
Nestas os direitos especiais s podem ser atribudos a categorias de aces, 24 n1 e
4, designadamente a aces privilegiadas e nunca a accionistas.
14. Direito aos lucros
14.1. Contedo; direito aos lucros do exerccio e aos lucros finais
Art. 21 n1 al. a) CSC.
Corresponde seguramente a um direito essencial da participao dos scios na
sociedade, ainda que se configure de forma necessariamente abstracta, dependendo
dos resultados da actividade societria. Facto que corresponde a uma expectativa
subjacente constituio de qualquer sociedade comercial, se esta no for totalmente
instrumental de outra.
A ideia clssica no faz hoje qualquer sentido, uma vez que as sociedades j no se
constituem para perodos limitados temporalmente. Hoje, as sociedades constituemse com uma durao indeterminada, sem prazo. So as vicissitudes da respectiva
actividade que podem vir a por em causa a sua subsistncia e continuidade e a
interferir com a sua longevidade. Qualquer que seja a leitura que tenha sido
anteriormente feita, seria excessivo considerarmos que os lucros a que os scios tm
potencialmente direito, designadamente os previstos em termos genricos, no art. 21
CSC, so os lucros finais, a distribuir apenas na liquidao da sociedade.
O cdigo no resolveu de forma imediata a questo de saber a que tipo de lucro se
reporta o direito social consagrado no 21 n1 al. a). E a dvida poderia persistir. Mas
indirectamente ao consagrar regras supletivas sobre distribuio de lucros, nos arts.
217 e 294 (disposies que parecem idnticas mas que apresentam uma pequena
diferena).
14.2. Conceito de lucro
O lucro o benefcio da actividade social resultante das contas; a diferena positiva
entre as receitas geradas num certo exerccio e as despesas e custos suportados em
igual perodo.
A verificao da existncia de lucro reporta-se variao (positiva) registada nas
contas da sociedade com referncia a uma determinada data.
A distribuio de lucros tem de ser objecto de deliberao dos scios, 31.
68

14.3. Lucro do exerccio e lucro distribuvel
Lucro do exerccio o acrscimo patrimonial ou diferena positiva que se verifica entre
o inicio do exerccio social e o respectivo encerramento, no que se refere ao balano
entre as receitas e os custos e despesas registadas.
Nem todos os lucros do exerccio so distribuveis.
S aps afectarmos parte dos lucros do exerccio a reserva legais e estatutrias, se
existentes, e cobertura de prejuzos transitados, estamos em condies de apurar os
lucros distribuveis. Estes correspondem aos resultados positivos da sociedade que,
no tendo de ser afectos constituio ou reforo de reserva legal ou estatutria,
podem ser distribudos aos scios sem ser custa do respectivo capital social e
reservas legais constitudas.
14.4. Direito aos lucros do exerccio e direito ao dividendo; limitaes
convencionais
Todos os scios tm direito a participar nos lucros, 21 n1 al. a) e 22 n1, e o CSC
limita-se a avanar com solues supletivas, arts. 217 n1 e 294 n1.
Sob epigrafe igual prevem as duas disposies legais que conferem supletivamente
aos scios o direito de receber, pelo menos, metade do lucro do exerccio distribuvel,
salvo se em assembleia-geral para o efeito convocada for tomada deliberao, por
maioria de dos votos correspondentes ao capital social que, no obstante existirem
lucros do exerccio distribuveis, consista na reduo pontual do quantitativo
percentual mnimo a distribuir ou conclua pela no distribuio.
Prevem ainda a possibilidade de a regra legal enunciada ser afastada por diferente
clusula contratual. Considermos no admitir limitaes convencionais, garantindo
aos scios e accionistas o direito a receber uma certa parte do lucro do exerccio
distribuvel.
A opinio que perfilhamos alicera-se no fundamento ou na razo de ser subjacente
participao na sociedade.
As sociedades constituem-se para distribuir todos os resultados que geram
periodicamente, pressuposto de que os respectivos capitais prprios so adequados e
suficientes prossecuo da actividade que se prope realizar. natural que os scios
tenham uma expectativa a receber periodicamente rendimentos gerados pela
sociedade, de certo modo com base no capital que anteriormente investiram.
A situao societria alicera-se numa perspectiva de participao directa na
actividade empresarial, nas pequenas sociedades, e de investimento financeiro, nas
grandes sociedades comerciais, no perdendo de vista as mais-valias potenciais e reais,
no momento da liquidao da respectiva participao. Certo ser comum a ambas as
situaes as expectativas de receber periodicamente parte dos resultados gerados
pela sociedade; precisamente atravs da distribuio de lucros do exerccio que se
concretiza essa expectativa. Da que no faa sentido admitir a possibilidade de
69

restringir este direito social, para alm do montante que, razoavelmente, a lei
estabelece como mnimo.
A soluo que a lei acolheu, a ttulo supletivo, harmoniza todos os interesses
envolvidos: o interesse dos scios em receber periodicamente uma remunerao,
ainda que irregular, do capital que investiram e o interesse social, de a maioria do
capital poder anualmente reservar para reforo dos capitais prprios da sociedade
metade dos seus resultados e, pontualmente, sempre que tal se justificar, mas
mediante um amplo consenso (3/4 do capital), poder a sociedade no distribuir lucros
do exerccio.
O disposto nas regras legais supletivas no pode deixar de corresponder aos mnimo
legalmente admissvel, no podendo o contrato da sociedade, atravs de uma clusula
aberta, reduzir os lucros distribuveis, porquanto a distribuio de lucros realiza a
essncia da participao social.
O legislador quis admitir a possibilidade de os scios poderem pretender acautelar a
distribuio integral dos lucros do exerccio distribuveis ou assegurar uma distribuio
mnima de montante superior ao supletivamente estabelecido.
Em resumo, a lei garante aos scios a participao num mnimo de dos lucros do
exerccio distribuveis. Este direito s pode ser pontualmente restringido se os scios
deliberarem diversamente por maioria qualificada e desde que tal deliberao no seja
abusiva.
Podem os scios estabelecer um mnimo superior ao mnimo legal, e simultaneamente
prever que a derrogao possa ser deliberada, mas apenas relativamente a nveis
superiores a dos lucros do exerccio distribuveis, por uma maioria inferior
legalmente prevista. Consideramos no ser admissvel, por violar o interesse social,
agravar contratualmente a maioria qualificada de dos votos correspondentes ao
capital social, fixando-a em 4/5 ou at unanimidade, para derrogar pontualmente o
direito aos lucros do exerccio. Acresce que no h necessidade em faze-lo, dadas as
limitaes decorrentes do regime aplicvel s deliberaes abusivas.
As limitaes convencionais distribuio de lucros do exerccio que consideramos
possveis no podem agravar o direito que os scios tm a receber uma parte (mnima)
dos lucros do exerccio que sejam distribuveis, excepto se as mesmas forem
consequncia do acolhimento no contrato de sociedade de regras que, indirectamente
e em concreto, possam restringir o direito individual de cada um. Tal poder
acontecer, com a criao de aces privilegiadas com direitos patrimoniais acrescidos.
A concluso a que chegamos de que no so admissveis limitaes convencionais
restritivas, que poderiam ser utilizadas sistematicamente para oprimir os scios
minoritrios, normalmente aqueles que no tm lugar nos rgos sociais e que
dificilmente vero o seu investimento remunerado pelo desempenho de cargos sociais
ou prestao de servios sociedade.
70

14.5. Execuo especifica da deliberao que aprova as contas do exerccio
Se a sociedade encerrou o exerccio com resultados positivos e com lucros
distribuveis, mas por maioria (no qualificada) delibera no aprovar qualquer
distribuio, como podem os scios minoritrios reagir?
Cremos que eles podero requerer, ao tribunal, a execuo especfica da deliberao
de aprovao de contas e dos resultados do exerccio inscritos no relatrio de gesto,
devendo o tribunal conceder-lhe 50% dos lucros do exerccio distribuveis, se no
existir um mnimo estatutrio superior.
O expediente sugerido para solucionar com eficcia o desaparecimento da
deliberao, que consequncia da sua impugnao bem sucedida, naturalmente o
da execuo especfica, por recurso aplicao dos princpios da lei civil (art.830 CC).
No vislumbramos alternativa.
Desta possibilidade de execuo especfica decorre um outro argumento contra a
liberalizao da distribuio peridica de lucros, que se traduz em no ser possvel
executar especificamente, por falta de parmetro, uma deliberao abusiva de no
distribuio se o prprio contrato admitisse que os scios pudessem, por maioria
simples, deliberar a (no) distribuio.
14.6. Proibio de pacto leonino
O art.22, n3 do Cdigo das Sociedades Comerciais significa que nenhum dos scios
pode reservar para si parte do leo, o que equivale a no ser possvel clausular a
excluso de um dos scios dos lucros da sociedade. Esta regra imperativa e no
possvel reduzir o direito dais lucros de tal maneira que na pratica tudo se reconduza a
uma situao idntica. No admissvel tornar essa participao de tal maneira nfima
que acabe por na prtica, o scio no ter direito aos lucros ou ter um direito
extremamente reduzido.
14.7. Limite legal da distribuio de bens aos scios e lucros e reservas no
distribuveis
O limite legal de distribuio de bens aos scios: art. 32 CSC (tem em conta e visa
acautelar, no s as reservas legais quer sejam especiais, quer sejam obrigatrias, mas
eventualmente as reservas estaturias, portanto reservas que o prprio contrato
imponha que sejam criadas e mantidas.
Este artigo o fundamento legal do principio essencial de que o capital social constitui
a garantia dos credores, no sentido de que s quando existem bens em valor superior
soma de capital e das reservas legais da sociedade que poder haver distribuio
legitima desses bens. Aquilo que os credores sabem que nunca pode haver
distribuio de bens, designadamente sob a forma de lucros ou de dividendos, se a
situao lquida da sociedade no exceder a soma do capital e das reservas legais,
realidades que nunca podem ser postas em causa com a distribuio de lucros).
Lucros e reservas que no so distribuveis aos scios: art. 33 CSC (esquematicamente:
71

- N1: daqui decorre que os resultados positivos do exerccio no so
distribuveis enquanto existirem prejuzos de exerccios anteriores por cobrir ou
reservas para constituir;
- N2: regra especifica que impede a distribuio de lucros enquanto no se
encontrarem amortizadas ou asseguradas as despesas de constituio e de
investigao e de desenvolvimento;
- N3: trata das chamadas reservas ocultas, impedindo a sua distribuio;
- N4: as reservas que eventualmente forem entregues aos scios/que lhes
forem distribudas, devem ser explicitadas;)
O contedo normativo dessas regras de tal maneira importante que o nosso Cdigo,
no art. 514, sanciona criminalmente a sua infraco, designadamente a situao em
que ocorra uma distribuio ilcita, e portanto contraria lei, de bens aos scios.
Quanto s reservas, tm especial importncia as disposies que, na sistemtica do
Cdigo, se inserem imediatamente aps as disposies que forem referidas a
propsito do direito aos lucros; nas sociedades por quotas, art. 218 e nas sociedades
annimas, art. 295 e 296 (por remisso expressa do 218 CSC).
O 296 dispe sobre a respectiva disponibilidade, visa salvaguardar a intangibilidade
do capital social.
Em princpio, as reservas legais, quer obrigatrias, as que se formam paulatinamente
custa dos lucros do exerccio (295 n1), quer especiais, isto as que se constituem
por determinao legal e que se destinam a assegurar a cobertura de determinadas
aplicaes da sociedade ou se constituem atravs da recolha de prmios de emisso
(295 n2), so indisponveis e apenas podem ser destinadas a integrar aumentos do
capital social (296 al. c)), para alm da sua normal funo, de reforo, que a de
cobertura de prejuzos, 296 al. a) e b).
Uma vez constitudas as reservas legais obrigatrias, no montante mnimo de 1/5 do
capital social, e assegurada a cobertura de determinadas rubricas em conformidade
com exigncia legal, atravs de reservas especiais, nomeadamente das que se
constituem atravs do gio, no nos repugna aceitar que o excesso dessas reservas
seja convertido em reservas livres, por deliberao dos scios, e posteriormente
distribudo sob a forma de lucros. No vemos qualquer vantagem, nem interesse, em
promover primeiro um aumento do capital social e subsequentemente, uma reduo
para libertao de excesso, desde que a sociedade j tenha formado reservas em
montante correspondente ao mnimo legal (1/5 do capital social) e as mantenha
depois dessa converso. O novo regime legal da reduo do capital social para
libertao de capital excessivo e a desnecessidade de autorizao judicial reforam
este entendimento.
72

14.8. Regime aplicvel distribuio de lucros fictcios
Art. 34 CSC: resulta fundamentalmente a obrigao de restituio dos lucros fictcios,
havendo m-f ou falta grave por parte dos scios que recebam esses lucros,
conhecendo a irregularidade da distribuio ou no a podendo ignorar.
14.9. Pagamento dos lucros e dos dividendos
Na prtica o mais importante, que receber o dinheiro, o prprio pagamento dos
lucros.
14.9.1. Aplicao de resultado; deliberao de distribuio de lucros
O pagamento tratado no art. 31 CSC (deliberao e distribuio de bens) + art. 217
e 264 CSC.
essencial que apurado o lucro, que apurado com referncia s contas aprovadas um
determinado benefcio da sociedade, haja uma deliberao que tenha por finalidade
promover a respectiva distribuio tem a maior das importncias. Se a deliberao
estiver inquinada de qualquer vcio ela, em princpio, ir arrastar necessariamente a
deliberao de aplicao de resultados que tomada na mesma assembleia. Mas se a
deliberao de aprovao das contas for correcta pode, no obstante, haver um vcio
relativamente deliberao de aplicao de resultados; porque pode desrespeitar p.
ex: uma clausula estaturia que imponha um determinado mnimo aos scios ou
accionistas. E ento esta que ir ser atacada; e esta nica e exclusivamente.
A lei no 31 toma os maiores cuidados para esse efeito.
14.9.2. Momento em que se vence o credito do scio
Art. 217 n2 e 294 CSC.
A regra : o crdito vence-se no prazo de 30 dias, portanto um ms depois dessa
mesma deliberao. Nessa data a sociedade tem de por disposio dos scios os
bens que resolveu distribuir. Mas pode acontecer que o colectivo dos scios delibere
prorrogar esse prazo por mais de 60 dias, isto , decida conceder sociedade mais 60
dias; ou at pode suceder tambm que o prprio scio consinta em que o crdito no
se vena imediatamente, aceitando o seu diferimento.
O art. 294 pressupe uma referncia adicional que uma referncia que existe para
tutela dos destinatrios dos lucros. Este art. visa acautelar que a distribuio dos
lucros seja devidamente publicitada, para os accionistas saberem que, a partir de
determinada data, os lucros a que tem direito esto disponveis sob a forma de
dividendos.
14.9.3. Pagamento aos membros do rgo de administrao com base
na participao nos lucros
Art. 217 n3 e 294 n3: pode suceder que se tenha determinado que os gerentes ou
administradores participem nos lucros da sociedade.
73

Se eles tiverem o pagamento do seu trabalho indexado ao lucro que a sociedade
obtm, e a um certo montante percentual desse lucro, eles tem inegvel interesse em
que o lucro seja o maior possvel. Quanto maior for o lucro, maiores sero os seus
ganhos. Essa possibilidade resulta do art. 255 n3 para as sociedades por quotas, e do
art. 399 n2 para as sociedades annimas.
De ambos resulta que a participao nos lucros pelos administradores ou gerentes tem
de ser prevista no contrato de sociedade. E nas sociedades annimas deve ser
determinado percentualmente o montante mximo global a que os administradores
tero direito.
E preciso ter cuidado para que esse mximo nunca represente um valor percentual
de tal maneira elevado que acabe por se traduzir na denegao do direito aos lucros
pela colectividade dos scios. O que os arts. 217 n3 e 294 n3 prevem uma
situao extremamente simples que tem de ser conjugada com as outras duas
disposies e que a seguinte: s so pagos estes lucros a essas pessoas quando
estiverem assegurados e garantidos os pagamentos aos scios e accionistas. No se
pretende que o pagamento esteja efectivamente concretizado, at porque os
accionistas podem no levantar os dividendos a que tem direito, e isso seria tambm
prejudicial para os administradores, administradores executivos e gerentes; pretendese garantir que os meios estejam ao dispor desses accionistas. Naturalmente que,
com esta regra, tais pessoas sero ainda mais diligentes.
14.9.4. Adiantamentos sobre lucros
Se os negcios sociais estiverem a correr bem no ser possvel admitir que, com base
nos lucros que muito provavelmente a sociedade ir obter no final do exerccio, sejam
logo antecipados parte desses lucros aos scios e aos accionistas?
14.9.4.1. Regime regra
No se trata de lucros j contabilizados mas no distribudos anteriormente por opo
dos scios. Esses podero ser distribudos em qualquer momento, por deliberao
tomada pela maioria dos scios.
A situao em questo diferente.
distribuio de lucros aplica-se o 31 CSC cujo n1 muito restritivo.
Vimos j ser possvel clausular a autorizao para a distribuio antecipada de
dividendos nas sociedades annimas e promove-la verificadas determinadas
circunstncias, 297.
A distribuio antecipada de dividendos nas sociedades annimas constitudas antes
da entrada em vigor do CSC (antes de 31/10/1986) no est sujeita a autorizao
estaturia, sendo suficiente que se verifiquem os requisitos do 297. Esta soluo
justifica-se visto que as sociedades constitudas anteriormente ao CSC no estavam
sujeitas a autorizao estaturia para poderem decidir a distribuio de lucros aos
accionistas durante o prprio exerccio em que os mesmos eram gerados.
74

14.9.4.2. Sociedades por quotas
Cremos que no possvel e tendemos a no aceitar e considerar ilegal a incluso de
uma clusula de autorizao no respectivo contrato social. Fazemo-lo porque:
. O disposto no 297 corresponde a uma excepo regra do 31. A distribuio
de resultados no decurso do prprio exerccio a que respeitam, no tem de ser
deliberada pelos scios, sendo determinada pela administrao, uma vez obtido o
consentimento do rgo de fiscalizao, 297 n1 al. a), e nessa medida, constitui uma
excepo em matria de distribuio de lucros. S por esta razo, impossibilidade de
analogia de uma norma excepcional, poderamos concluir negativamente em relao
questo.
. Se pretendermos clausular tal autorizao no contrato de sociedade por
quotas, na omisso da lei, sujeitando a autorizao a deliberao dos scios, com as
adaptaes possveis do disposto no 297, estaremos a violar o princpio geral
estabelecido no 31 n1.
Distribuir lucros durante o exerccio em que so gerados constitui uma excepo ao
regime - regra da distribuio de lucros das sociedades comerciais, justificando-se que
tal medida s possa ser adoptada verificados e preenchidos determinados requisitos
que no so tpicos das sociedades por quotas.
Este mecanismo no lgico, nem sistematicamente compatvel com tipo societrio.
Os lucros, por definio, verificam-se no final do exerccio; antecip-los constitui uma
excepo regra que apenas se justifica em situaes relativas a sociedades de grande
dimenso, sujeitas a um controlo efectivo rigoroso.
14.10. Direito a um lucro acrescido e a um dividendo preferencial.
concebvel que se consagre contratualmente que um scio ou uma categoria de
aces tenham uma vantagem relativamente aos demais scios e s demais aces
que se traduza em terem o direito a receber lucros em montante superior ao que
resultaria da sua participao proporcional no capital social.
O art. 24 constitui o aproveitamento do disposto no 22 no qual se admite que a
regra da proporcionalidade seja derrogada, contando que no configure um pacto
leonino.
14.11. Direito quota de liquidao
Art. 21 n1 al. a) engloba o direito dos scios a participar nos lucros finais ou de
explorao. E idntica concluso resultar do disposto no art. 156 n4, a propsito da
liquidao da sociedade.
uma situao normal relativamente s sociedades que se constituem com uma
finalidade determinada e que decorrido um determinado prazo se extinguem. Ex:
sociedade constituda para construir uma ponte e proceder respectiva explorao
durante um certo perodo.
75

15. Direito de voto
15.1. Direito de presena, de discusso e de deliberao em reunio de scios
O direito de participao nas deliberaes do scios logo aps a al. a) do n1 do art.
21, e um direito fundamental e irrenuncivel, sem prejuzo das restries previstas
na lei. A parte final da al. b) tem um determinado contedo e um certo alcance e tem
que ver, num tipo de sociedade, com o montante (mnimo) da participao social que
determina a chamada participao directa do scio e tambm com a participao nas
deliberaes, designadamente quando o scio no pode, pontual e concretamente,
exercer o seu direito de voto por se considerar numa situao de impedimento.
Retira-se com clareza da parte final da al. b) do n1, que sero nulas todas as clusulas
contratuais que ultrapassem os limites estabelecidos imperativamente na lei. E o art.
21 n1 al. b) no se refere ao direito de participar nas deliberaes dos scios por
acaso, mas porque em rigor ns devemos admitir que o direito de voto supe, para
que o seu exerccio, que se verifiquem dois direitos que logicamente com ele se
encontram articulados e, cronologicamente, o precedem:
- O direito de presena em reunies de scio (quem tem o direito de voto tem
de estar presente. Pode a lei assegurar a presena a uma determinada pessoa como
observadora, com a finalidade de tomar conhecimento, directo e imediato, do que a
sociedade pretende e das deliberaes que eventualmente ir tomar, qual no se
reconhece o direito de voto ou qual se nega o exerccio do voto, consoante o
problema se ponha em termos de titularidade ou em termos de exerccio);
- O direito de participao na discusso ou de formao da deliberao social (o
scio pode intervir e manifestar a sua opinio, mas no dispe do poder de contribuir
decisivamente para a formao da deliberao propriamente dita, o que s acontecer
pelo exerccio do direito de voto. O scio encontra-se autorizado a exprimir o seu
ponto de vista e a aduzir argumentao, mas -lhe negada a possibilidade de se
manifestar de forma a contribuir decisivamente para a formao da vontade social).
15.2. Regras gerais
H que distinguir as sociedades por quotas das sociedades annimas: umas so
sociedades pessoais, ainda que os participantes tenham responsabilidade limitada,
fazem-no numa perspectiva subjectiva; na outra a participao determinada pelas
partes em que se fracciona o capital social, logo a participao objectivada e os
scios so titulares de tantos direitos e deveres quantas as aces que detm.
15.2.1. Direito de voto nas sociedades por quotas
Art. 250 n1: cada voto corresponde a 0,01 do valor nominal da quota, sendo que as
quotas no podem ter um valor nominal inferior a 100,oo. Isto significa que
forosamente cada scio ter de ter direito de voto, sendo a qualidade de scio
suficiente para conferir esse direito.
76

15.2.2. Direito de voto nas sociedades annimas
Art. 384 CSC faz corresponder os votos s aces e a regra legal a de que uma aco
igual a um voto, 328 n1.
Contudo, a lei admite que o contrato de sociedade annima possa incluir limitaes ao
exerccio do direito de voto.
15.3. Limitaes estatutrias
15.3.1. Sentido e alcance das restries ao direito de voto
Art. 384 n2 admite duas limitaes estaturias (que no esto previstas no 250
referente s sociedades por quotas).
Admite-se que o contrato de sociedade faa corresponder um s voto a um certo
numero de aces, desde que nunca exija que, para se ser titular de um voto, se tenha
de ter aces cujo valor nominal global seja superior a 1,000,00, art. 384 al. b). Nesta
circunstncia o que os estatutos requerem que o accionista seja titular de um
nmero mnimo de caoes que justifique a sua participao activa na vida societria.
Noutro caso, a lei permite o chamado tecto estaturio do voto, admite-se a
possibilidade de o contrato de sociedade prever que, em relao a um mesmo
accionista actuando em nome prprio e em representao de outrem, no possam ser
contados votos acima de um determinado limite. Trata-se de uma medida contratual
que utilizada como forma de blindagem da sociedade annima, visto que favorece a
disperso das participaes e desencoraja a aquisio de lotes significativos de aces
ao limitar o exerccio do voto, em regra, a um mximo de 10% do total do capital
social.
15.3.2. Tecto estaturio do voto
Existe uma clara diferena relativamente oportunidade da introduo de uma
limitao estatutria com esta natureza restritiva. Uma coisa ser consagr-la ab initio,
recolhendo a adeso de todos os fundadores, outra discutir a possibilidade de se
introduzir a limitao estaturia em vida da sociedade.
O acolhimento ad initio implica a unanimidade dos participantes, excepto para as
sociedades abertas, nas quais se tem de recolher, pelo menos, a adeso plena a essa
medida. Diversamente, em vida da sociedade poder implicar prejudicar interesses de
alguns accionistas com uma participao relevante, em qualquer caso superior ao
limite introduzido, para alm de poder afectar a liquidez das aces.
Afigura-se existir uma grande semelhana desta situao com a do art. 86 n2.
Maior dificuldade teremos em admitir limitaes estaturias em relao ao universo
dos accionistas participantes na assembleia-geral.
15.3.3. Participao social mnima para o exerccio do voto
Ex: clausula tpica de aproveitamento do disposto no art. 384 n2 al. a):
77

A cada grupo de 200 aces corresponde um voto.
Sempre que tal acontece, habitual clausular, nos termos do 21 n1 al. b) in fine CSC,
restries estaturias participao nas deliberaes sociais, 379 n1.
Como regra, bastaria uma aco para se poder estar presente na assembleia-geral. Se
o contrato de sociedade previr que s possvel faz-lo com direito de voto e se para
ser titular deste for necessrio reunir 1.000,00 de valor nominal de capital social,
eventualmente correspondente a 200 aces com o valor nominal de 5,00 cada,
ento aqueles que no tiverem esse nmero mnimo de aces no podem estar
presentes na assembleia-geral, embora se possam agrupar entre si para que um deles
os represente a todos na assembleia, 379 n5.
Medida de proteco dos accionistas minoritrios, frequentemente retomada nas
clusulas habituais dos contratos de sociedade.
15.3.4. Restries legais s limitaes estaturias
O recurso ao tecto estaturio de voto, para alm de altamente duvidoso tem retirado
liquidez s participaes das sociedades que usam e abusam desse expediente, para
desencorajar as ofertas pblicas sobre as respectivas participaes.
Foi introduzido no Direito dos VM uma regra com a finalidade de prever que as
limitaes estaturias no possam funcionar sempre que um oferente adquira aces
em montante superior a uma determinada percentagem, em regra 75% do capital
social, art. 182 -A CVM.
Esta norma conhecida por, breakthrough rule, se o contrato de sociedade no previr a
suspenso das restries ao direito de voto sempre que o oferente atinja 75% do
capital social com direito de voto, ser sempre possvel proceder eliminao dessa
restries por uma maioria de 75% dos votos emitidos, isto , presentes na
assembleia-geral, 182- A n2 CVM.
Este limite de 75%, no deixa de constituir uma referncia interessante em matria de
cogente alterabilidade do contrato de sociedade annima.
15.4. Voto plural
15.4.1. Voto duplo e (proibio do) privilgio de voto
No contrato de sociedades por quotas pode ser atribudo um direito especial de voto
que consistia em o scio poder ter dois votos por cada 0,01 de valor nominal da quota,
contanto que esses direitos atribudos contratualmente no ultrapassem 20% do
capital social. uma situao de direito especial de voto duplo que constitui
naturalmente uma alterao regra geral da proporcionalidade dos votos
participao social, (este direito, como se v no 384 n5, no permitido nas
sociedades annimas, excepto nas que se constituram antes da entrada em vigor do
CSC).
78

O voto privilegiado representa uma desproporo do direito de voto em face do capital
social, um accionista com o mesmo capital social que outro tem o dobro ou o triplo de
votos, exercendo uma influencia muito maior de que a dos outros accionistas.
Nas sociedades por quotas, a lei no permite que haja um voto superior ao voto duplo,
e limita esse privilgio a uma parte reduzida do capital social. Este privilgio no
poderia ser de todos seno no era possvel a desproporo.
Nas sociedades annimas, 384 n5, probe o voto plural, impedindo a desproporo
entre as aces e o nmero de votos que elas conferem. Se uma norma estaturia
prever que a cada aco correspondam 10 votos, essa clausula necessariamente o voto
plural no sentido tcnico, porque ela limita-se a multiplicar por 10 o nmero de votos
de todas as aces. Quando se probe o voto plural visa-se eliminar a hiptese de uma
aco atribuir ao seu titular mais direitos de voto do que outras.
15.4.2. Regime legal anterior e transitrio
Antes do CSC os privilgios de voto eram possveis e legtimos.
O CSC resolveu em sede de normas transitrias, estabelecendo um regime especifico
no art. 531 voto plural.
15.5. O princpio da unidade de voto nas sociedades annimas
Art. 385 CSC.
Este principio estabelece que um accionista que tenha mais de um voto no possa
exercer o seu direito de voto em sentido diverso ou ainda deixar de participar nas
deliberaes com alguma das aces que concedam esse direito, ou seja, esquecer-se
que elas existem, para na pratica votar em sentidos diferentes, um sentido abstinha-se
e noutro votava favoravelmente ou contra. Esta disposio legal, tem em conta a
pessoa do accionista e no as aces, isto , aqui as aces no so cegas.
Este princpio constitui a excepo que confirma a regra, da objectivao dos direitos
sociais.
15.6. Impedimento em situao de conflito de interesses
Em certas circunstancias mesmo os scios que se encontrem genericamente aptos a
exercer o voto devem abster-se de o fazer, art. 251 n1 CSC.
Esta regra tambm acolhida no domnio das sociedades annimas, mas com as
especificidades prprias desse tipo social, 384 n6.
No haver impedimento sempre que, estando em causa uma deliberao que
respeite, directa ou indirectamente, pessoa do scio, ela tenha a ver,
essencialmente, com o interesse da sociedade e com as funes por ele
desempenhadas na actividade normal da sociedade. ex: participao dos scios nas
deliberaes que sejam relativas remunerao da gerncia quando esses mesmos
scios sejam gerentes.
79

16. Direito de informao
16.1. Enquadramento normativo
Art. 21 n1 al. c) CSC.
Sociedades por quotas: 214 a 216 CSC;
Sociedades annimas: art. 288 a 292 CSC;
16.2. Caracterizao
16.2.1. Generalidades
Em 1 lugar, este direito consiste na consulta de elementos da sociedade e, no mbito
desta, na chamada inspeco dos bens sociais e na obteno de informaes por
escrito.
Em 2 lugar, ele traduz-se nas informaes inerentes e necessrias para uma adequada
formao das deliberaes sociais, previas assembleia-geral ou a prestar durante a
sua realizao.
E quando a informao no , injustificada e indevidamente, satisfeita pela sociedade,
pode haver lugar a inqurito judicial e a exame de escriturao mediante interveno
judicial.
16.2.2. Sociedades por quotas
o direito informao pode ser regulamentado no contrato de sociedades, 214
n2, compreende a obteno de esclarecimentos por escrito sobre a actividade social,
a consulta da escriturao, livros e documentos, na sede da sociedade, n1, e a
inspeco dos bens sociais, 214 n5.
16.2.3. Sociedades annimas
O mbito de informao , paradoxalmente, mais restrito do que nas sociedades por
quotas, desdobrando-se, essencialmente, em:
a) Art. 289;
b) Art. 288 n1;
c) Art. 291;
16.3. mbito da informao
Sociedades por quotas: concedido a todos e cada um dos scios, sem discriminaes;
Sociedades annimas: titularidade e exerccio esto dependentes da deteno ou
agrupamento de uma determinada percentagem mnima do capital social ou do direito
de participao nas deliberaes dos accionistas.
Independentemente do tipo societrio envolvido, a informao implica diferentes
posturas por parte da sociedade a que se refere, tendo em conta a finalidade, o local
ou a forma como pretendida e solicitada. No caso das sociedades annimas h ainda
80

que atender ao montante da participao detida ou representada pelo accionista que
a ela pretende aceder informao.
16.3.1. Contedo mnimo de direito de informao
Sociedades por quotas: aplica-se o disposto no art. 214, onde se prev que a
informao requerida por um scio possa, inclusivamente, ter de ser dada por escrito,
se tal for solicitado, n1 in fine, o que revela mais uma vez o carcter pessoal deste
tipo de sociedades.
Qualquer scio pode requerer informaes sobre a gesto da sociedade e pode
consultar a respectiva escriturao, livros e documentos.
Sociedades annimas: a consulta de elementos (sem ser especificamente dirigida
preparao de uma assembleia geral, 289, ou a efectuar durante a mesma, 290)
deve ser sustentada pela titularidade ou representao de uma participao mnima
no capital social, 288. Este art. estabelece o contedo mnimo do direito de
informao, impondo que o respectivo exerccio seja actuado por accionista detentor
de uma participao que seja correspondente a, pelo menos, 1% do capital social.
Acresce que, para proceder consulta dos documentos enunciados no 288, o
accionista deve ainda alegar motivo justificado, sendo, aparentemente, suficiente que
invoque a existncia desse motivo (justificado), sem ter de proceder sequer
respectiva identificao.
Das exigncias legais apontadas, capital mnimo e motivao da consulta, resulta a
natural concluso de que o direito informao mais restrito nas sociedades
annimas do que nas sociedades por quotas.
16.3.2. Informaes preparatrias da assembleia geral
16.3.2.1.
Antes da assembleia geral devem ser disponibilizadas aos accionistas as propostas da
administrao e diversos elementos de informao que a lei reputa relevantes para a
formao da respectiva vontade, 289 n1.
A antecedncia , em regra, de 15 dias, embora, em certas circunstancias (alterao de
contrato de sociedade), possa coincidir com a data da publicao ou expedio da
convocatria.
16.3.2.2.
Os prazos de divulgao de proposta para a assembleia-geral previstos no art. 289
aplicam-se s sociedades por quotas? Sim, no com base na analogia, mas sim por
efeito da aplicao s sociedades por quotas das regras referentes s assembleiasgerais das sociedades annimas, 248 n1, mas quais se enquadram adequadamente
as que respeitam preparao das prprias assembleias.
81

16.3.2.3.
Outras propostas que, entretanto, surjam, subscritas por accionistas no tm de ser
previamente disponibilizadas aos demais accionistas, ficando ao critrio do presidente
da mesa a sua eventual divulgao antecipada.
Manda o bom senso que as mesmas possam ser conhecidas de todos os que vo
participar na reunio se forem formuladas com antecedncia relativamente mesma.
16.3.3. Informaes em assembleia-geral
No decurso da assembleia-geral, o accionista pode requerer que lhe sejam prestadas
informaes que lhe permitam formar opinio sobre os assuntos sujeitos a
deliberao, 290 n1. Esta regra aplicvel s sociedades por quotas, 214 n7.
As informaes, 290 n2, devem ser verdadeiras, completas e elucidativas, 290 n1,
e s podero ser recusadas se a sua prestao dor proibida (por implicar violao de
segredo imposto por lei) ou puder ocasionar grave prejuzo sociedade ou a sociedade
coligada, 291 n2 in fine.
Se o scio ficar impedido de formar adequadamente a sua vontade por facto atribuvel
sociedade, a deliberao enferma de irregularidade e susceptvel de ser anulado,
290 n3.
16.3.4. Outras informaes (por escrito)
Os accionistas que tenham ou congreguem aces representativas de, pelo menos,
10% do capital social tm o direito de solicitar outras informaes por escrito, 291
n1, devendo ser respondidas no prazo mximo de 15 dias, sob pena de se term por
recusadas, 291 n5.
Esta regra no se aplica s sociedades por quotas, aqui os scios podem a qualquer
tempo, e sem limite mnimo de participao no capital social, pedir gerncia
informaes por escrito, 214 n1 in fine.
16.3.5. Inspeco dos bens sociais
A lei concede ao scio o direito de inspeccionar os bens sociais, 214 n5, o que ele
poder fazer in loco, verificando nomeadamente os stocks, ou comprovando as
existncias por acesso informtico.
Deve ser feita pessoalmente pelo scio interessado que s pode fazer-se acompanhar
de perito, 214 n5 in fine e n4.
Em qualquer circunstncia, julgamos que este direito carece de regulamentao
estatutria que discipline o seu exerccio, sob pena de poder causar grandes danos
sociedade.
16.3.6. Inqurito judicial e exame de escriturao
Excepcionalmente, o exerccio do direito de informao pode requerer a interveno
do T. tal acontece quando a administrao se recusa injustificadamente a permitir a
82

consulta de elementos sociais ou a esclarecer devidamente as questes que
legitimamente sejam formuladas.
Sociedades por quotas: art. 216 CSC;
Sociedades annimas: art. 292 + 450 CSC;
Art. 216 n2 CSC aplica-se a ambos os tipos societrios.
s diligencias de natureza processual, a lei no distingue um tipo societrio do outro,
arts. 1479 e ss CPC.
16.4. Elemento essencial: o relatrio da gesto e (nas sociedades annimas) o
seu anexo; documentos de prestao de contas
Trata-se de um elemento de informao obrigatrio em todas as sociedades
comerciais, sendo de depsito imperativo nas sociedades por quotas e annimas, arts.
70 e 70 -A CSC e arts. 3 n1 al. n) e 42 CRCom.
16.4.1. Contedo do relatrio de gesto
Documentos de prestao de contas e pretende relatar a situao da sociedade
relativamente a um determinado perodo da sua actividade, isto , a um exerccio
social.
Deve conter o referido no art. 66 n1 e 2 CSC + 66 n3 e 5 al. a), b) e c) CSC.
16.4.2. Publicidade
O relatrio de gesto deve ser divulgado aos scios para que estes possam ajuizar
acerca do modo como a sociedade for gerida, pronunciando-se em conscincia
aquando da aprovao das contas.
Aps ser aprovado revela-se um instrumento fundamental para dar a conhecer aos
terceiros (ex: instituies de credito) a sua situao econmico-financeira e,
eventualmente, as dificuldades que atravessa.
Pode fazer-se de vrios modos:
. Exposio na sede da sociedade, 263 n1 e 289 n1;
. Envio aos titulares de aces nominativas correspondentes a, pelo menos 1%
do capital social, quando eles o requeiram, 289 n3;
Aps a aprovao pela assembleia-geral, o relatrio de gesto dever ser
disponibilizado na sede social aos interessados e integralmente divulgado no stio da
sociedade na Internet, art. 70 n2 CSC.
16.4.3. O anexo ao relatrio de gesto
Publicita devidamente as participaes dos administradores e dos accionistas mais
relevantes, bem como a respectiva variao positiva ou negativa.
obrigatria a divulgao, em anexo ao relatrio de gesto, das participaes sociais
dos membros dos rgos de administrao, de modo a conhecer o empenhamento
que tm na sociedade, art. 447 n5.
83

Paralelamente deve divulgar as participaes sociais dos accionistas que sejam
titulares de mais de um dcimo (10% = 0,05), um tero (33,4%) ou metade (50%) do
capital social ou que tenham deixado de o ser, art. 448 n4 CSC.
16.4.4. Falta de apresentao do relatrio de gesto ou dos demais
documentos de prestao de contas
O relatrio de gesto normalmente, apresentado nos primeiros trs meses de cada
exerccio, 65 n5. Quando o relatrio no for apresentado no prazo legal h
possibilidade de se recorrer a inqurito judicial para conhecimento da situao da
sociedade, art. 67.
A no apresentao atempada do relatrio de gesto constitui um ilcito de mera
ordenao social, punido com coima de 50 a 1.500, art. 528 n1.
16.5. Exerccio do direito de informao
16.5.1. Exerccio pessoal
Deve ser actuado pessoalmente pelo scio, que se pode fazer acompanhar de um
perito e obter a reproduo de elementos que repute essenciais ao seu
esclarecimento, 214 n4 e 288 n3. Em certas diligncias o scio e o accionista
podem fazer-se acompanhar de um perito ou especialista na matria que objecto de
consulta, o qual pode ser, nomeadamente, um revisor oficial de contas ou um jurista.
Nas sociedades annimas, a regra a de que pode exercer o direito quem possa, legal
e estatutariamente, representar o accionista nas assembleias-gerais, art. 288 n3.
16.5.2. Exerccio por gerentes e administradores
O direito de informao pode ser actuado por gerentes ou administradores na
qualidade de scios ou accionistas da Sociedade, equivale a admitir que estes,
enquanto membros do rgo de gesto, no conseguem obter a informao que
normalmente lhes seria devida.
Esse aparente contra-senso e que a no ter soluo conduziria impossibilidade de o
gerente ou administrador ter acesso a informao da sociedade administrada.
16.5.3. Diligencias autorizadas
A informao pode ser solicitada verbalmente ou por escrito ou obtida por consulta e
verificao de elementos sociais, sendo ilcito ao scio dirigir-se sede social para o
efeito e requerer a fotocpia dos elementos consultados, bem como solicitar os
esclarecimentos que considerar devidos. Na sua busca e anlise o scio deve ter
acesso aos livros sociais, mas no deve exercer o direito com propsitos que sejam
prejudiciais prpria sociedade ou sua actividade e que possam acabar por les-la.
84

16.5.4. Informaes a prestar
Devem ser verdadeiras, completas e elucidativas, 214 n1 e 290 n1, isto , devem
corresponder realidade, retrata-la fielmente e de forma completa e esclarecedora.
Em certas circunstncias pode haver justificao para a recusa de informaes.
16.5.5. Regulamentao (do exerccio do direito de informao)
Podem regular o direito de informao e fazem-no no raras vezes, mas com respeito
pelas regras imperativas que, se sobrepem s clusulas estatutrias.
Prevista, para as sociedades por quotas, n2 do art. 214.
possvel detalhar diversos aspectos do exerccio deste direito com a finalidade de
acautelar o abuso do exerccio do direito e permitindo, designadamente sociedade
exercer a respectiva actividade com a mnima perturbao possvel.
A pormenorizao do direito de informao pode ser objecto de um Regulamento
especifico que discipline o respectivo exerccio e disponha sobre aspectos prticos.
Fundamental que o mesmo no se traduza na negao do direito e que no colida
com o normal exerccio do direito ou com princpios fundamentais como o princpio da
igualdade de tratamento dos accionistas.
Certo tipo de regras, como as que se destinam a limitar o exerccio do direito de
informao a datas especficas, so possveis e tm cabimento num ou noutro
instrumento, Regulamento.
16.6. Recusa de informao e prestao de informaes falsas, incompletas
ou no elucidativas
16.6.1. Recusa admissvel de informao
Se a sociedade considerar que da respectiva satisfao ir, muito provavelmente,
resultar um prejuzo mais grave para a sociedade do que o benefcio que o scio
retiraria desse exerccio.
s sociedades por quotas, o contrato pode, em certos termos restringir o direito de
informao, alargando as situaes em que a recusa legtima, arts. 215 n1 1parte
e 214 n2).
Nestas a informao, a consulta ou a inspeco s podem ser recusadas quando se
recear que o scio as utilize para fins estranhos sociedade e com prejuzo desta ou
quando ocasione a violao de segredo imposto por lei a favor de terceiros, 215 n1.
Nas sociedades annimas, a informao s pode ser negada quando o pedido for
abusivo, quando se verifique o art. 291 n2 in fine e n4.
Quanto s informaes em assembleia-geral no h especificidades para as sociedades
por quotas, remetendo o n7 do art. 214 para o art. 290. Rege a matria do 290que
este impe relativamente s informaes a prestar na assembleia-geral que tais
informaes sejam verdade9iras, completas e elucidativas e que no possam sem justa
causa ser recusadas.
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A regra a de que a informao no pode ser recusada, excepto nos casos e
circunstancias especficos expressamente previstos na lei.
16.6.2. Anulabilidade das deliberaes prejudicadas
So anulveis as deliberaes que tenham sido precedidas de recusa injustificada de
informao ou do no fornecimento de elementos mnimos de informao, arts. 290
n3, 214 n7 e 58 n1 al. c) e 4.
16.6.3. Tutela penal
A falta ou a insuficincia da informao geradora de responsabilidade penal para
quem recuse a informao ou a preste de forma deficiente, arts. 518 e 519.
16.7. Utilizao indevida de informaes
Pelo scio ou pelo accionista para alm de o fazer incorrer em responsabilidade civil,
pode assumir outras consequncias, mais gravosas, arts. 214 n6 e 291 n6. o que
acontece nas sociedades por quotas (diversamente do que acontece nas sociedades
annimas) em que ela pode ser tambm causa de excluso, art. 214 n6.
16.8. Inqurito judicial
Como que se deve reagir perante a recusa de informao? Como que se tem acesso
informao pretendida?
Quando a informao no espontaneamente prestada pura e simplesmente
recusada, h que recorrer ao inqurito judicial, que existe para garantira a efectivao
do direito informao.
O inqurito judicial pode ser actuado se no forem apresentados o relatrio de
gesto, as contas do exerccio e outros documentos de prestao de contas, ou os
mesmos no forem oportunamente objecto de deliberao, 67 n1 e 4, ou quando a
informao pedida for indevidamente recusada ou no tiver sido prestada informao
presumivelmente falsa, incompleta ou no elucidativa, arts. 216 e 292.
A recusa de informao pode conduzir, em sede de inqurito judicial, destituio dos
gestores responsveis pela prestao da mesma, 292 n2 al. a).
16.9. O abuso de informao
O accionista, tendo acesso a uma informao privilegiada respeitante vida da
sociedade, tira partido indevido dessa informao, aproveitando-a para a satisfao de
interesses prprios.
A informao privilegiada se, respeitando a factos a que no tenha sido dada a
publicidade, for obtida em razo das funes desempenhadas no rgo societrio. H
um abuso dessa informao se a mesma se concretizar em acto que evite perda ou
proporcione ganho ao membro do rgo de administrao ou de fiscalizao, 449
n1.
86

Verificando-se a situao abusiva, h lugar a indemnizao dos prejudicados no
montante correspondente ao da vantagem patrimonial realizada, sendo a
indemnizao paga sociedade, caso no seja possvel identificar os prejudicados,
449 n1.
Se os membros dos rgos de gesto ou de fiscalizao tem um especial conhecimento
de informaes de que podem tirar vantagens patrimoniais injustificadas, pode haver
lugar respectiva destituio judicial, 449 n4.
mesma situao podemos chegar se o abuso de informao originar um inqurito
judicial, art. 450 n1.
responsabilidade civil, 450 n2, e s sanes especificas previstas no CSC, (450
n4), acresce a responsabilidade de natureza criminal, art. 378 CVM, podendo mesmo
haver lugar a aplicao de uma pena de priso para o aproveitamento ou divulgao
de informaes privilegiadas, n1 e n2.
17. Outros direitos
17.1. Direito de preferncia na subscrio de capital em aumento por
entradas em dinheiro
um direito inerente prpria participao social, cujo contedo consiste na
faculdade que os scios tm de intervir preferencialmente em relao a terceiros, na
subscrio de novas participaes, em caso de aumento do capital social.
Quem for scio ou accionista de uma sociedade que pretenda aumentar o respectivo
capital social por entradas em dinheiro, tem preferncia na subscrio desse aumento
em relao queles que pretenderem vir a s-lo relativamente a quem pretender
entrar para a sociedade; e devem exercer essa preferncia proporcionalmente sua
participao no capital.
17.1.2. Natureza e contedo
Este direito corresponde a uma faculdade que a lei imperativamente concede aos
scios.
Sociedades por quotas: art. 266 CSC;
Sociedades annimas: art. 458 CSC;
Este direito concede aos scios e aos accionistas a preferncia nos aumentos de capital
a realizar em dinheiro, relativamente subscrio do aumento, e subscrio das
aces, em particular, no que respeita s sociedades annimas.
87

17.2. Direito de exonerao
A exonerao consiste no abandono unilateral do scio da sociedade de que fazia
parte, sem se fazer substituir, mediante uma contrapartida.
Esta operao implica a perda da titularidade da quota ou das aces relativamente s
quais se exerceu o direito.
Na sociedades por quotas, a exonerao pode ocorrer nos casos previstos na lei e no
contrato, 240, mas este nunca pode admitir a exonerao pela vontade arbitrria do
scio, 240 n8.
Nas sociedades annimas a natureza da sociedade e a transmissibilidade das
participaes impem uma soluo mais rgida. Para considerar este direito
verdadeiramente excepcional nas sociedades annimas, concluindo pela
inadmissibilidade de estipulao contratual de clausulas de exonerao, para alem das
situaes expressamente previstas na lei (essas so: art. 3 n5 in fine; 45 n1; 105;
120; 137 e 161 n5).
17.2.2. Contrapartida; determinao e pagamento
Art. 105 n2 aplicvel s sociedades annimas, e por analogia, e s sociedades por
quotas atravs de remisso feita pelo 240 n5 CSC.
Nos termos do 105 n2, a contrapartida da exonerao, a pagar pela aquisio da
participao social, deve calcular-se nos termos do 1021 CC, com referncia ao
momento da deliberao.
Numa sociedade annima se houver lugar a exonerao e ocorrer a recusa de
aquisio de parte das aces pela sociedade, h inexequibilidade da deliberao a
que os accionistas se opem, porque a ideia de permitir a exonerao a de dizer que
quem no est satisfeito que se v embora e se a sociedade no adquirir tambm no
deve ser exequvel a deliberao a que os accionistas que exerceram o direito de
exonerao se opunham. Em alternativa deve a sociedade ser condenada ao
pagamento da contrapartida.
Nas sociedades por quotas, o pagamento da contrapartida pode ser fraccionado em
duas prestaes, a efectuar em 6 meses e 1 ano, aps a fixao definitiva da
contrapartida, art. 235 n1 al. b), 240 n5 CSC.
O pagamento pressupe a existncia de reservas sociais disponveis, no podendo ser
utilizadas reservas legais.
17.3. Os chamados direitos extra-corporativos ou creditrios
So direitos de terceiros ou de scios perante a sociedade, mas que no resultem da
sua qualidade de scios, nem das aces que detm.
Estes direitos so tambm chamados de extra-corporativos porque no dependem
nem esto ligados natureza da participao na sociedade.
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Ex: direitos emergentes de negcios jurdicos (c/v) ; direitos emergentes de negcios
jurdicos; direito aos lucros do exerccio aprovado por deliberao dos scios, que j se
autonomizou da posio social.
89

Captulo IV
A participao social
18. Consideraes gerais; Conceitos de quota e de aco
18.1. Generalidades
Numa perspectiva participao social assume mais do que um sentido: ela designa a
situao jurdica caracterstica do scio perante a sociedade, os outros scios e
terceiros, e identifica um bem jurdico, visto que objecto de direitos e obrigaes,
designadamente de direitos reais, como o usufruto e o penhor, art. 23.
. Participao social que caracteriza a situao jurdica que define a posio do
scio;
. A participao social como um bem jurdico;
18.2. Parte social e quota
18.2.1. Conceitos
Nas sociedades em nome colectivo, a participao social apenas designada como
parte social e isso aflora, art. 182, onde se refere a transmisso entre vivos de parte
social, e dos arts. 183, 187 e 188.
Parte social o nome que se d s participaes nas sociedades em nome colectivo.
Nas sociedades por quotas as participaes designam-se simplesmente por quotas, art.
197 n1, as quais so bens incorpreos.
As partes sociais e as quotas so bens imateriais, 176 n2 e 219 n7, cuja
transmissibilidade est sujeita a forma escrita, 182 n2 e 228 n1, e a registo
comercial, art. 3 n1 als. e) e c) CRCom e arts. 188 A e 242 A a 242 F CSC; e no caso
das sociedades em nome colectivo necessariamente a consentimento unnime dos
demais scios, 182 n1.
E estas so as duas principais caractersticas das sociedades em nome colectivo (a
forma exigida para a transmisso de participao social e o consentimento unnime
dos demais scios para que seja possvel operar essa transmissibilidade).
Quanto s quotas so bens imateriais, o que juntamente com as demais participaes
sociais, as distinguir das participaes nas sociedades annimas, uma vez que estas
eram tradicionalmente tituladas ou documentadas, correspondendo a ttulos de
credito.
90

A quota no pode, pois, ser documentada. Tem um valor mnimo de 100,00, art.
219 n3, sendo naturalmente divisvel por cntimos de euro, correspondendo um
cntimo a um voto.
Em princpio, a cada scio deve caber uma nica quota, isto cada scio ter direito a
uma quota e ser essa quota que corresponde sua entrada na sociedade, n1 219.
Pode admitir-se que em caso de diviso de quotas e s nestes casos, previstos no n2
do 219, pode haver a atribuio, a um mesmo scio, de mais de uma quota.
As quotas dos diversos scios devem ser expressamente mencionadas no contrato de
sociedade, do contrato deve retirar-se com clareza qual o montante da participao
actual de cada um dos scios e daqui se extrai uma consequncia: a de que a cesso de
quotas, no mnimo provoca uma alterao formal do contrato de sociedade. Trata-se
de uma alterao formal. A cesso de quotas a designao tcnica da transmisso
das quotas inter vivos com carcter oneroso. Ao contrrio das sociedades annimas, a
regra a de que a transmissibilidade da parte livre dentro da prpria sociedade e
fortemente restringida, pelo menos em termos dispositivos, relativamente a terceiros.
18.3. As aces
18.3.1. Conceito de aco
Art. 271 CSC.
Nas sociedades annimas o capital se divide por aces e, por isso, a primeira coisa
que se dever procurar determinar ser o conceito de aco, o qual plurisignificativo.
18.3.1.1. Aco como participao social
Como a medida da posio do scio na sociedade annima, caracterizando o complexo
jurdico em que se traduz essa participao e, especificamente, uma certa e
determinada situao jurdica. Este sem dvida o sentido hoje prevalecente.
A aco como complexo de direitos e deveres que exprimem a condio de scio o
nico que se nos afigura inteiramente valido e da aplicao irrestrita, conservando
plena actualidade.
As outras duas acepes referidas tradicionalmente pela doutrina, a aco como titulo
(de credito) e a aco como fraco do capital, so, presentemente, objecto de
reservas.
18.3.1.2. Aco como documento (ttulo); critica
A aco corresponde tambm a ttulo de crdito, ou seja, entendida como
documento no qual se incorpora uma determinada situao jurdica, um certo
conjunto de direitos e vinculaes.
Hoje verifica-se o chamado fenmeno da desmaterializao das aces e no s
destas, mas tambm de outros valores mobilirios, o que significa que a aco social,
91

caracterstica da participao social numa sociedade annima, j no tem
necessariamente de constar de um ttulo, podendo reconduzir-se a um simples registo,
resultando de uma mera inscrio em contas abertas em nome do respectivo titular e
por isso, poder haver apenas um registo informtico de que, numa sociedade
annima, um certo accionista tem um determinado nmero de aces.
18.3.1.3. Aco como fraco do capital; critica
A aco como equivalente a fraco do capital, no sentido de que pela aco se
determina a posio absoluta e relativa de determinada pessoa numa sociedade
annima.
18.3.2. Caractersticas de aco
So fundamentalmente quatro.
18.3.2.1 Indivisibilidade
A aco absolutamente indivisvel. Esta caracterstica no deve ser confundida com o
facto de os ttulos, em que eventualmente se materializam as aces, poderem
incorporar mais de uma aco.
Tambm no se deve confundir esta caracterstica com a insusceptibilidade de uma
aco pertencer a mais do que um sujeito, o que origina uma situao designada de
contitularidade, ou como limitao a que uma mesma aco seja simultaneamente
objecto de direitos de diferente natureza, sendo da titularidade de um sujeito e
estando constitudo o usufruto em beneficio de outro (art.23, n1) ou encontrando-se
empenhada em favor de outro (art.23, n3).
18.3.2.2. Transmissibilidade; remisso
So livremente transmissveis, diferentemente do que acontece com as quotas.
18.3.2.3. Valor nominal igual
No art.276, n1 e 2, a esta caracterstica acresce a regra de que as aces no podem
ser subscritas por um valor inferior ao respectivo valor nominal, isto , no memento da
subscrio, no podemos pagar 4,95 por uma aco cujo valor nominal seja de 5,00.
No entanto, o inverso j possvel.
18.3.2.4. Susceptibilidade de agrupamento
Pode ser necessrio para o exerccio de direitos sociais que um dos accionistas junte as
suas aces s de outro ou outros accionistas e um de entre eles os represente na
formao das deliberaes sociais (art. 379, n5).
92

18.3.3. A emisso
18.3.3.1. Emisso e subscrio
A emisso o acto pelo qual a sociedade cria os respectivos valores mobilirios. Mas a
sociedade tambm cria aces pelo respectivo registo (art.61 e ss., arts. 61 a 64 do
CVM).
Emisso e subscrio distinguem-se pela respectiva autoria; no primeiro, a sociedade
(eminente), no segundo, o accionista. A emisso corresponde ao acto de deciso, a
subscrio traduz a vontade de aquisio originria de titularidade por parte dos
destinatrios da emisso.
18.3.3.2 Enquadramento normativo
A emisso de aces, no art.304 do CSC, e no CVM, art. 39 a 107.
18.3.3.3. Os ttulos provisrios: as chamadas cautelas
Podem ser emitidas cautelas que representem de algum modo essas aces, so os
ttulos nominativos provisrios validos por 6 meses (art.304 do CSC e art.96 do
CVM), e que no se devem confundir com o chamado recibo de quitao.
emitida por cada accionista uma cautela, a qual faz prova da sua subscrio e da sua
posio jurdica.
18.3.3.4.Titulos definitivos
Uma vez disponibilizados os documentos necessrios elaborao dos ttulos
definitivos, segue-se a respectiva impresso.
Dos ttulos assinados por um membro do rgo de administrao da sociedade
eminente, ainda que por chancela devem constar as seguintes menes (art.97, n1
do CVM, DL n 375-A/2007, e art.328, n4 do CSC).
18.3.4. Subscrio e aquisio
A subscrio a manifestao de vontade, pela qual um accionista exprime o seu
interesse em vir a realizar uma participao correspondente ao montante do capital
que se compromete a realizar (no pode ser feita abaixo do par, por valor inferior ao
valor nominal da participao).
A aquisio o acto pelo qual uma pessoa faz ingressar na sua esfera jurdica,
participaes sociais j existentes (pode e deve ser feita pelo valor de mercado da
participao, sucedendo que o mesmo frequentemente inferior ao respectivo valor
nominal).
93

18.3.5. Forma e espcies de aces
18.3.5.1. Generalidades
Nas Sociedade Annimas, as participaes sociais:
. Quanto ao modo de representao comum: As aces podem ser
tituladas/documentadas em suporte de papel, ou escriturais, correspondendo a meros
registos informticos.
. Quanto ao modo de circulao: as aces podem ser nominativas ou ao
portador.
18.3.5.2. Aces tituladas e aces escriturais
Art. 272 al. d) CSC refere s espcies de aces, no aludindo s aces tituladas e
escriturais. Hoje devemos ler esta regra de modo diferente, considerando a
necessidade de indicar no contrato a forma de representao das aces, art. 44 n1
al. b) CVM.
E assim devem os arts. ser conjugados.
18.3.5.3. Aces normativas e aces ao portador; regimes
jurdicos diferenciados
s aces podem ser nominativas ou ao portador.
A caracterstica da possibilidade de identificao do titular das aces, impe que
enquanto for necessrio, conhecer o titular das aces elas devero encontrar-se
sujeitas ao regime das aces nominativas, art. 299 CSC. Mas sempre que a lei
pretender assegurar a imediata identificao do accionista, ela ir impor que todas as
aces sejam nominativas. E essa a qualificao aplicvel na falta de indicao, 52
n2.
As aces ao portador caracterizam-se por no ser objecto de limitaes respectiva
transmissibilidade e por no serem objecto de obrigaes legais ou contratuais.
Somos da opinio que o que est em causa nesta distino o regime aplicvel aos
valores mobilirios, pelo que os devemos distinguir de acordo com as respectivas
exigncias, mais relevantes quando est em causa introduzir limitaes
transmissibilidade.
Do contrato de sociedade annima deve constar se as aces so nominativas ou ao
portador, 272 al. d) CSC.
Se o contrato nada especifica e a emisso tambm no o faz, as aces sero
nominativas, 52 n2 CVM.
Em relao ao regime a que as aces ficam sujeitas.
O art. 299 n1 prev que as aces possam ser nominativas ou ao portador, salvo
disposio diversa da lei ou dos estatutos (ex: as aces das instituies de credito e
das sociedades financeiras sejam nominativas).
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O n2, a lei tem especial cuidado de impor que, em certas circunstancias, as aces
no possam ser ao portador.
As aces escriturais seguem o regime das aces nominativas, porque permitem
determinar com certeza e segurana quem o respectivo titular, e em especial a
prpria emitente conhece-lo em qualquer momento e independentemente do
montante da respectiva participao.
18.3.6. Registo e depsito de aces
A sociedade emitente deve promover o registo de todas e cada uma das emisses de
aces, 43 n1 CVM.
Do registo de emisso devem contar uma serie de elementos que se encontram
enunciados no art. 44 n1 CVM.
Quanto ao regime do registo e depsito das aces, h que distinguir consoante a sua
forma de representao seja escritural ou titulada.
As aces escriturais devem ser objecto de inscrio em registo prprio, em nome do
respectivo titular, ainda que sejam ao portador, mas no so depositveis, por
consistirem em meros registos informticos, devendo ser inscritas, art. 62 e 61 e ss
CVM.
O registo da emisso pode ser em suporte de papel ou informtico, art. 2 n1 + art.
4 Portaria n290/2000.
As aces tituladas so depositadas em sistema centralizado se se encontrarem
admitidas negociao em mercado regulamentado e nesse sistema ou em
intermedirio financeiro, quando toda a emisso seja representada por um s titulo,
99 n2 CVM, o que s acontecer nos casos de accionista nico.
Podem ser tambm depositados num intermedirio financeiro autorizado, por
iniciativa do seu titular, 99 n1 al. a) CVM.
O depsito das aces facilitar o exerccio dos direitos sociais.
18.3.7. Aces escriturais
18.3.7.1. Conceito
So exclusivamente materializadas pela sua inscrio em contas abertas em nome dos
respectivos titulares, so correspondendo a um mero registo de carcter informtico.
18.3.7.2. Razo de ser
Proporcionam aos seus titulares maior comodidade relativamente s aces tituladas.
Alguns inconvenientes desde os erros ou fraudes que podem ser, eventualmente,
cometidos pela sociedade emitente.
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18.3.7.3. Aces e obrigaes
A aco a participao societria, correspondente a uma fraco do capital, que
exprime a medida da posio social de uma determinada pessoa e, consequentemente
e inerentemente, os direitos que a mesma ter no mbito da sociedade.
As obrigaes so valores negociveis que conferem um determinado direito de
crdito ao seu titular e concedem direitos de crdito iguais para um idntico valor
nominal, correspondendo a um meio de financiamento da prpria sociedade que
exprime uma relao completamente diferente da relao de participao social.
Fundamental ter em conta que esto em causa direitos bem definidos e que a aco
no se caracteriza por atribuir ao seu titular um direito de crdito, apesar de o mesmo,
nascer em relao aos dividendos depois de os mesmos serem efectivamente objecto
de deliberao de distribuio.
19. Espcies e categorias de aces
S diz respeito s sociedades annimas
19.1. Categoria de aces e critrios de diferenciao das espcies de aces
19.1.1. Categoria de aces
Arts. 302 e 272 al. c) CSC onde se mencionam as categorias de aces.
Entendemos que nada obsta a que uma categoria seja composta apenas por uma
aco. Essencial que as prerrogativas inerentes a uma tal participao social
respeitem os limites imperativos do sistema societrio portugus.
19.1.2. Espcies de aces
19.1.2.1. Significado
As aces podem distinguir-se segundo:
. A sua forma (tituladas e escriturais);
. Regime (nominativos e ao portador);
. Natureza da entrada que representam (aces em numerrio e em espcie);
. Ao preo de subscrio (aces com premio e sem premio);
. Nos direitos que conferem;
19.1.2.2. Tipologia das aces com base nos direitos que lhe so
inerentes
Ideia de aco complexo de direitos e deveres que exprime a posio de scio,
permitindo-nos distinguir as aces em ordinrias, privilegiadas e diminudas.
No mbito das sociedades annimas, a posio de scio no tem de ser uniforme.
Contudo, eventual variao de direitos ou obrigaes deve ser estatutariamente
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registada, 272 al. c), e as aces que concedam iguais direitos ou imponham idnticas
obrigaes devem constituir uma categoria, 302 n2.
19.2. Aces ordinrias
So as que exprimem a situao tpica comum de accionista.
Elas constituem uma categoria.
Como exprimem a situao tpica comum do accionista, integram o mesmo acervo de
direitos, e integram tambm o mesmo acervo de deveres.
A nossa lei no reconhece um relevo especifico, esta categoria tem poder deliberativo
prprio em separado, relativamente s demais aces, art. 389 n3.
Como possvel caracteriza-las?
Temos de dizer que so aquelas participaes sociais que integram direitos e deveres
que a lei atribui, imperativa e supletivamente, quantitativa e qualitativamente, s
aces em geral.
As prprias aces ordinrias quando coexistem com outra espcie de aces formam
uma categoria, mas que no tem relevo em si mesma, na medida em que os seus
titulares no podem reunir em separado das demais categorias existentes, 389 n3.
19.3. Aces privilegiadas
Conferem aos respectivos titulares vantagens relativamente s demais aces, art. 24
n1, 4 e 6; 302; 341 e ss; 389 e 531).
So vantagens que a lei reconhece s participaes sociais e que, naturalmente,
resultaro em benefcio de quem, em determinado e num certo momento, for titular
dessas mesmas participaes.
A doutrina reconhece como um princpio geral de direito, ao qual temos de atender,
que o princpio do igual tratamento dos accionistas, a concepo e a admissibilidade
de aces de mais do que uma espcie, vai no sentido de se considerar que
efectivamente os accionistas podem ser diferentemente tratados. Claro que o
princpio ter de ser lido de forma restritiva, de modo que o igual tratamento tenha a
ver com o tipo de direitos e vinculaes, isto , com a situao jurdica caracterstica
aco em causa.
19.3.2. Finalidades
Dependendo do momento em que surjam, reflectindo exigncias e satisfazendo
objectivos dos fundadores na constituio ou visando tornar atractiva a participao
na sociedade para aqueles que ainda nas so accionistas, no decurso da sua vida, e
podendo variar consoante o tipo de privilgios que se lhes atribuam ou reconheam.
Em vida da sociedade, regra geral, associado criao de aces privilegiadas
encontra-se um investimento de carcter financeiro ou uma aplicao financeira.
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19.3.3. Contedo
H que verificar se elas esto sujeitas a uma tipicidade legal ou se no mbito da
autonomia privada, podem ser criadas categorias de aces privilegiadas que no
estejam expressamente previstas na lei.
19.3.3.1. Aces privilegiadas sem contedo imediatamente
patrimonial
A lei aceita expressamente que s aces de uma mesma sociedade possam
corresponder diferentes contedos, 302 n1. Permitindo-nos considerar que podem
existir outras categorias de caoes privilegiadas, para alm das especificamente
previstas ou reguladas na lei.
O art. 302 n1 refere a direitos que tem um contedo (imediatamente) patrimonial. E
falamos em contedo no imediatamente patrimonial porque, podemos admitir que
os direitos de natureza administrativa, ou poltica, no seio da sociedade podem ter um
contedo mediatamente patrimonial, pela sua relevncia e porque geram controlo;
circunstancias que acabam por se poder traduzir em vantagens de carcter
patrimonial.
Um direito especial, no plano de uma sociedade por quotas, o direito especial de
nomeao gerncia, art. 257 n3. No mbito de uma sociedade annima, seria
possvel criar um direito especial com idntica natureza, um direito especial de
designao de administrador.
nomeao de administradores aplica-se o 391, e na parte final do n2, afirma no
poder ser atribuda a certas categorias de aces o direito de designao de
administradores.
Da leitura do 391 n2 e do seu confronto com de direito especial anlogo no plano
das sociedades por quotas resulta que afinal talvez no sejam admissveis nas
sociedades annimas direitos que no tenham contedo imediatamente patrimonial.
Outros direitos existem que no tem contedo imediatamente patrimonial, como o
caso de direito de preferncia na transmisso de aces nominativas, art. 328 n2 al.
b).
Em suma: tambm relativamente s aces privilegiadas, a autonomia da vontade
contratual, na sua mxima amplitude, permite fundamentar a admissibilidade da
criao de direitos especiais de natureza no patrimonial, os quais podem ser
concedidos a diversos accionistas ou a um s accionista se titular de todas as aces de
uma mesma categoria, mas nunca atribudos directamente a uma pessoa. A actuao
da liberdade de estipulao do contedo das aces, na sua previso contratual,
depara apenas com os limites decorrentes dos princpios enformadores do sistema
jurdico-societrio e da lei, quer sob forma de regras imperativas, ex: 391 n2 in fine,
quer do regime e natureza dos prprios direitos a criar.
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19.3.3.2. Aces privilegiadas atpicas de contedo patrimonial
Em relao s aces de contedo patrimonial, no repugna admitir que haja aces
privilegiadas de contedo patrimonial, mas que sejam atpicas (que no venham
reguladas no Cdigo).
So aces que, em termos de direitos polticos, so iguais s demais e, em termos de
direitos patrimoniais, so mais do que as aces ordinrias; concedem mais direitos de
que as outras aces. E por isso ser perfeitamente concebvel esse tipo de aces.
19.3.3.3. Aces preferenciais sem direito de voto
Arts. 341 e ss: caracterizam-se por atribuir aos respectivos titulares uma preferncia,
ou um privilgio sobre os dividendos que a sociedade possa distribuir com base nos
lucros de exerccio distribuveis. Tm como contrapartida no serem dotadas do direito
de voto.
A terminologia no parece ser a mais feliz, porque a expresso preferenciais pode
inculcar apenas a existncia de uma preferncia, ou antecipao, e no de um
privilgio, de um plus.
Da anlise do disposto nos arts. 341 a 344, as aces preferenciais sem (direito de)
voto, caracterizam-se por:
. Representam uma simbiose entre o acrscimo de direitos patrimoniais e a
diminuio de direitos no patrimoniais;
. Conferem direito a um dividendo prioritrio no inferior a 5% do respectivo
valor nominal (retirado dos lucros que podem ser distribudos), para alem da
participao nos dividendos remanescentes, e o direito ao reembolso
prioritrio do seu valor nominal na liquidao da sociedade;
. No podem exceder metade do capital social;
. Tem de ser autorizadas pelo contrato de sociedade;
O dividendo preferencial cumulativo, devendo ser pago nos trs exerccios seguintes
aquele a que dizia respeito, antes dos dividendos relativos a esses exerccios; depois
prescreve, sem prejuzo de o contrato poder dispor diversamente. O no pagamento
durante dois exerccios sociais implica a aquisio do direito de voto.
Direito ao dividendo preferencial tem de ter um contedo til, pelo que no pode
estar dependente de deliberao sobre a aplicao de resultados, sendo esta
susceptvel de execuo especfica.
Se o contrato no permitir a participao dos accionistas sem voto nas deliberaes
sociais, eles podem designar um representante comum (de uma mesma emisso).
19.3.4. Traos gerais do regime jurdico das aces privilegiadas
19.3.4.1. Criao
Os direitos especiais tm de ser previstos no contrato, art. 7 n1 e 24 n1.
99

A emisso de aces privilegiadas aquando da constituio da sociedade no
problemtica. Respeitados aos limites imperativos decorrentes da lei. No contrato da
sociedade, a meno da existncia de categoria de aces com direitos especiais
corresponde ao consenso dos accionistas ou, pelo menos, ao projecto a que eles
aderiram, 279.
Admitindo-se a alterabilidade do contrato de sociedade, 86 n2, coloca-se a questo
de determinar por que maioria pode a sociedade criar direitos especiais ou novos
direitos especiais, sob a forma de categoria de aces.
Consideramos suficiente a maioria necessria para a alterao do contrato de
sociedade, visto que nem para a supresso desses direitos se exige a unanimidade,
389.
Somos de opinio de que ser suficiente, para deliberar a criao de aces
privilegiadas (ou de novas aces privilegiadas), a maioria normalmente necessria
para deliberar alteraes estaturias, arts. 383 n2 e 386 n3, 383 n3 e 386 n3, 4
e 5).
A prpria criao de novas categorias de aces privilegiadas no tem de ser aprovada
pelos titulares de aces privilegiadas j existentes reunidos em assembleia especial.
No nos parece que o direito especial existente seja coarctado pela criao de novos
direitos. Ele mantm-se embora possa estar sujeito a uma variao quantitativa.
Tambm no impede expressamente que essa medida fique dependente da categoria
de aces ordinrias, igualmente afectadas, 389 n3.
Aceita-se que da criao de novas aces privilegiadas resulte um prejuzo para as j
existentes, pela natural limitao que os seus direitos podero sofrer, mas d-se
tambm o enfraquecimento quantitativo dos direitos das prprias aces ordinrias
que passaro a ser, em face de novas categorias privilegiadas ou do reforo das j
existentes, ainda mais oneradas.
A prpria lei:
. Em primeiro lugar concede em termos gerais o direito de preferncia aos
actuais accionistas nos aumentos de capital por entradas em dinheiro, 458, o qual s
pode ser limitado ou suprimido se o interesse social o justificar, 460 em especial n2.
. Em segundo lugar, estabelece o igual tratamento de todos os accionistas,
321, segundo o qual sempre que se pretender criar novo direitos no mbito das
sociedades annimas, todos os accionistas devero ter oportunidade de acesso aos
mesmos, na proporo da sua participao na sociedade, 344 n2.
. Em terceiro lugar, a lei determina a anulabilidade de todas as deliberaes
que sejam abusivas, designadamente daquelas que sejam apropriadas para satisfazer
o propsito de um dos scios de conseguir prejudicar os interesses de outros scios,
58 n1 al. b).
Deste modo, s as deliberaes que recaiam sobre os direitos de uma categoria
existente, impondo a sua supresso ou alterao, devem ser subordinados ao
consentimento dos titulares das aces dessa categoria, 24 n5 e 6 e 389.
100

A criao de aces privilegiadas em vida da sociedade pode ocorrer por converso de
caoes ordinrias ou por aumento do capital social.
19.3.4.2. Transmissibilidade
Os direitos especiais transmitem-se comas aces a que so inerentes.
19.3.4.3. Supresso e alterao do privilgio
Regra geral: art. 24 n5 CSC, por isto so considerados, os direitos especiais,
inderrogveis.
Nas sociedades annimas, o consentimento dado por deliberao tomada em
assembleia especial dos accionistas titulares de aces da respectiva categoria, 24
n6, por uma maioria qualificada de dois teros dos votos, art. 389 n2; arts. 383 n2
e 386 n3. O consentimento no tem de ser prestado individualmente, pois os direito
de cada um dos titulares de aces privilegiadas no se concebem como pessoais, mas
so um privilgio do grupo de aces que, por serem da mesma espcie, formam uma
categoria.
A iderrogabilidade do direito especial relativa, a modificao do contedo est
dependente d consentimento da sua maioria (qualificada).
Esta regra no absoluta; o contrato ou a lei podem dispor, admitindo que a
supresso ou alterao do direito especial seja apenas deliberada pela generalidade
dos scios, dispensando-se assim o consentimento especfico dos seus titulares, mas
respeitando-se o qurum referente modificao dos estatutos, porque o direito
especial tem de estar neles estipulado, 24 n1, ex: 531 n2.
A supresso ou alterao do direito especial de categoria de aces esteja dependente
do consentimento dos seus titulares reunidos em assembleia especial, mas a ser
deliberado por uma maioria diferente (eventualmente inferior).
Quando a assembleia especial funcionar em termos clssicos, ela deve realizar-se na
sede da sociedade. Para se considerar validamente constituda, tem de reunir em
primeira convocao accionistas que detenham, pelo menos, aces correspondentes
a um tero do capital social, art. 383 n2, 389 n1 e 2. A alterao ou supresso de
aces privilegiadas determina necessariamente uma alterao contratual, essas
aces e os respectivos direitos tem de ser referenciados nos estatutos.
As deliberaes tm de ser tomadas por maioria qualificada de 2/3 dos votos
expressos, sem contar as abstenes, arts. 38 n3. A lei impe a uma maioria
qualificada.
Se a assembleia reunir em segunda convocao aplica-se o art. 386 n4. Neste caso o
qurum deliberativo tem de se conjugar com o qurum constitutivo, o qual em regra
no exigvel em segunda convocao. A reunio de uma determinada percentagem
de capital social, em segunda convocao, legitima o consentimento da assembleia
baseado na pluralidade de votos.
101

As deliberaes que, visando eliminar ou coarctar direitos especiais, no obtenham o
consentimento necessrio so ineficazes, art. 55.
19.3.5. As golden shares = aces de ouro
De comum com as aces privilegiadas tem o facto de atriburem ao respectivo titular,
em regra o Estado, um ou mais privilgios relativamente aos demais accionistas.
So tpicas das grandes sociedades annimas de capital parcial ou mesmo
maioritariamente pblicos, permitindo ao Estado conservar prerrogativas especiais
quando desinveste, ex: PT e EDP.
Se esta prerrogativa abstractamente admissvel, porque pode ser criada uma
categoria de aces com um direito especial de veto relativamente a um tero dos
administradores, 391 n2 in fine), j a possibilidade de oposio a modificaes do
contrato social nos parece inaceitvel, no cremos ser admissvel que se configure tal
prerrogativa como um direito especial de categoria de aces, nem paralelo que
corresponderia a direito que, com idntica natureza e contedo, expressamente
admissvel nas sociedades por quotas, 265 n2.
19.4. Aces diminudas
Conferem aos seus titulares menos direitos do que aqueles que resultem das aces
ordinrias e que, relativamente a estas, s apresentam desvantagens. Ex: caso das
aces de fruio, 346 n4.
A que melhor se contrape, com base num mesmo critrio, s aces ordinrias e s
aces privilegiadas; e por ser mais ampla que a designao aces diferidas. Pode
suceder que a desvantagem relativamente s outras aces consista na restrio total
de um direito e no apenas no diferimento do seu exerccio.
19.4.2. As aces de fruio
Elas so partes sociais que se aproximam das aces ordinrias; simplesmente so
aces diminudas, visto que, tendo sido objecto de amortizao, subsistem
conservando os direitos originrios, designadamente de natureza pessoal dotadas de
um menor valor patrimonial do que as demais aces. So aces cujo capital
totalmente reembolsado, mantendo a totalidade dos direitos de administrao e
sofrendo restries de natureza patrimonial; formam uma categoria autnoma,
devendo ser representadas por ttulos especiais, art. 346 n5.
Verificar ainda o art. 346 em todos os seus nmeros.
102

20. Titularidade de quotas e de aces
20.1 Regras gerais
A titularidade o nexo de pertena efectiva de um direito a uma determinada pessoa
e a regra geral nessa matria, em sede de participaes sociais, de que cada aco e
cada quota tenham um nico titular. H diferenas entre uma e outra participao.
20.1.1. Divisibilidade das quotas e indivisibilidade das aces
As aces so indivisveis, 276 n4, pressupondo-se que titular e possuidor de uma
aco ao portador sejam uma nica e a mesma pessoa.
A quota divisvel, 221, desde que tenham um valor nominal mnimo de 100,00,
art. 219 n3.
20.1.2. A titularidade das pessoas colectivas e das sociedades
comerciais; em especial
20.1.2.1.
Para alm das pessoas singulares, podem ser titulares de quotas e aces quaisquer
pessoas colectivas, com respeito pelo principio da especialidade que caracteriza a sua
actividade, 160 CC e 11 n4 CSC.
A deteno de participaes noutras sociedades e a gesto das mesmas podem
integrar o objecto especfico de uma determinada sociedade que no ser
imediatamente comercial, por no corresponder a uma actividade comercial ou
industrial directa. Tal sociedade constitui-se com a exclusiva finalidade de gerir
participaes sociais, apenas prosseguindo actividades de carcter comercial ou
industrial de forma mediata, na medida em que s participar indirectamente no
exerccio do objecto das sociedades participantes.
A lei permite, no art. 11 que o contrato de sociedade o possa autorizar,
inclusivamente em qualquer tipo de sociedade.
Se o contrato no permitir essa deteno de participaes noutras sociedades, ento a
sociedade comercial s poder participar em sociedades de responsabilidade limitada
que exeram uma actividade anloga, 11 n4, mesmo essa possibilidade podendo ser
contratualmente excluda, 11 n4 in fine, ficando a sociedade impossibilitada de
adquirir participaes alheias ou de o fazer sem autorizao dos scios.
Quando se pretende que a sociedade possa participar em sociedades de
responsabilidade ilimitada ou em sociedades com diferente objecto social, ento o
contrato deve autoriz-lo expressamente, 11 n5, indicando, se possvel, qual o rgo
competente para tomar decises nessa matria eliminado, desse modo, eventuais
dvidas que possam surgir, 246 n2 al. a) e 406 nomeadamente al. e).
103

20.1.2.2.
Entendemos que as regras de regulao social no podem servir para prejudicar os
interesses da tica do mercado e daqueles que nele intervm e se movimentam,
sobretudo se no houver razoes para tal.
No s no h+a prejudicados, como se evita que venham a ser postos em causa
negcios subsequentes.
20.2. Contitularidade de quotas e aces
Arts. 223 e 224, 303 CSC e art. 57 CVM.
contitularidade das aces se aplica o disposto em material de contitularidade de
quotas, 223 e 224, por remisso do art. 303.
O principal problema diz respeito ao exerccio dos direitos inerentes s participaes
sociais. Sendo vrios os titulares e pertencendo a participao ou participaes
simultaneamente a mis do que uma pessoa, como que efectivamente os direitos
que lhe so inerentes vo ser exercidos?
Haver que procurar um representante comum entre os diversos contitulares, um que
a todos represente e cuja nomeao, quando no resulta da lei, tem de ser
comunicada sociedade e aos demais scios, art. 223.
Quanto aos representantes comum dos contitulares, a lei estabelece algumas
limitaes. Em regra exige que seja um dos titulares o representante ou o conjugue de
um dos titulares. A lgica a sociedade permanecer fechada, art. 223 n2.
Quanto deliberao dos contribuintes, faz-se nos termos do art. 224, aplicando-se
aqui as regras da compropriedade (do CC).
20.3. Participaes prprias
20.3.1. Caracterizao da situao
S no decurso da sua vida e em certas circunstncias, pode a sociedade vir a adquirir
uma parcela dos seus prprios activos (ex: necessidade de a sociedade ter bens
disponveis para o efeito, em quantidade suficiente).
Esta aquisio tem de ser limitada a uma certa parte da sociedade, sob pena de ela
poder desaparecer dentro de si mesma.
20.3.2. Quotas prprias; requisitos para a respectiva aquisio e
regime aplicvel
a participao social que uma sociedade detm em si mesma, no seu prprio capital.
S pode adquirir quotas prprias em trs circunstancias, art. 220 n2:
- A ttulo gratuito;
- Em aco executiva;
- Onerosamente, dispuser de reservas livres em montante igual ou superior ao
dobro da contrapartida a prestar na aquisio;
104

Assim, se a quota custas 10.000,00, a sociedade para a adquirir dever dispor de
reservas livres de, pelo menos, 20.000,00, ficando posteriormente 10.000,00
afectos a uma reserva legal especial, 324 n1 al. b).
aquisio no mbito de processo executivo, pretende a lei viabilizar a oposio
entrada de estranhos na sociedade.
S podem ser adquiridas quotas inteiramente liberadas, salvo se a aquisio ocorrer
no mbito de um processo de perda de quota a favor da sociedade, 204, o que
expressa e legalmente autorizado, ainda que a quota no esteja liberada na totalidade,
220 n1.
aquisio gratuita (doao ou sucesso) a mesma no suscita dificuldades, no
acarreta qualquer encargo imediato.
A aquisio de uma quota prpria sem observncia das limitaes legais, previstas no
220 nula, 220 n3.
Uma questo relevante a de saber se existem limitaes legais aquisio de quotas
prprias, para alm das descritas e enunciadas no art. 220.
No que respeita ao regime jurdico aplicvel s quotas prprias, art. 324 por remisso
do 220 n4, remetemos a respectiva analise para a matria das aces prprias,
sendo transposto para as sociedades por quotas com as devidas excepes.
20.3.3. Aces prprias
20.3.3.1. Situaes regra; desenvolvimento e corolrios
Uma sociedade no pode subscrever aces prprias e s pode adquirir e deter
aces prprias nos casos e nas condies previstas na lei, tal no garante que uma
sociedade possa, pura e simplesmente, adquirir aces prprias.
Sendo o contrato de sociedade omisso, ser permitida a aquisio de aces prprias
at ao limite de 10% do capital da sociedade, 317 n2 regra supletiva, sujeita a
limites imperativos.
No , naturalmente, possvel a sociedade adquirir aces prprias por interposta
pessoa, sendo os seus administradores, pessoal e solidariamente, responsveis pela
liberao das aces nesses termos e condies, art. 316 n2 a 6. A sociedade no
pode instruir um terceiro, pessoa singular ou colectiva, para em nome pessoal, mas
por conta dela, adquirir aces no seu capital.
a sociedade no pode conceder emprstimos ou prestar garantias para que um
terceiro subscreva ou por qualquer outro meio adquira aces representativas do seu
capital, 322 n1 e 2. A inobservncia acarreta a nulidade da operao, 322 n3.
O desrespeito ou violao do disposto nos arts. 316 (n2 e 3) e 322 (n1 e 2)
penalmente sancionado nos termos do 510 CC.
Assume especial relevncia o principio do igual tratamento dos accionistas, 321, o
que significa que a sociedade no poder comprar aces a um accionista,
desprezando a vontade que outros, eventualmente possam ter de vender.
105

20.3.3.2. Casos em que admissvel a titularidade de aces
prprias
Se a sociedade pode proibir a aquisio de aces prprias, tambm pode estabelecer
um limite mximo inferior a esses 10%, por exemplo 5%, art. 317 n1.
O n2 do 317 prev que haja situaes de excepo, prev casos em que as aces
prprias possam corresponder a um montante superior a 10%. So as situaes
previstas no n3 do 317, se a aquisio for feita a ttulo gratuito ou se tiver por
finalidade executar uma deliberao de reduo.
O prazo mnimo para deter aces prprias nessas circunstncias de 3 anos, 323
n3. Permite-se que numa situao de emergncia, possa ser ultrapassado esse
mximo, mas depois a sociedade dispe de um prazo limite durante o qual se deve
desfazer dessas participaes em excesso.
20.3.3.3. Aquisio de aces prprias; requisitos
As aces prprias s podem ser adquiridas se estiverem inteiramente liberadas, art.
318 n1 1 parte.
Salvo nos casos especialmente previstos na lei, art. 318 n1 in fine e art. 317 n3 al.
b), c), e) e f), a aquisio de participaes sociais prprias no inteiramente liberadas
nula, art. 318 n2.
O rgo com competncia para decidir que devem ser adquiridas aces prprias,
319 CSC, dispe, como regra, que assembleia-geral. A deliberao de aquisio deve
competir aos accionistas.
Da deliberao da assembleia-geral devem constar o montante mximo a adquirir, os
accionistas vendedores, as contrapartidas e a durao da autorizao, que no pode
ultrapassar 8 meses, 319 n1.
Excepo: situaes em que impondo que a deciso seja tomada com urgncia e
rapidez. Nesses casos, 319 n3), ter de ser a administrao a decidir essa aquisio.
20.3.3.4. Regime jurdico
Deteno de aces prprias = aplica-se o disposto no 324 CSC.
Tem sentido a sociedade, no final do exerccio, reclamar os lucros que
corresponderiam sua participao, invocando a qualidade de accionista?
No tem muito sentido. Por isso, o regime jurdico aplicvel estabelece naturais
limitaes ao exerccio dos direitos sociais, declarando-os todos suspensos, com a
excepo do direito de participar no aumento de capital por incorporao de reservas,
324 n1 al. a), aumento de capital que determine que as reservas existentes sejam
distribudas proporcionalmente aos scios, sob a forma de capital. Se o accionista tem
10% do capital, correspondente a 100.000,00 de valor nominal, e se a sociedade
aumenta em 50% o seu capital por incorporaes de reservas, o mesmo accionista ir
continuar com 10% do capital, s que agora correspondente a um valor nominal de
150.000,00. Situao excepcional que a prpria lei tem o cuidado de salvaguardar.
106

Enquanto as aces estiverem na carteira, a sociedade ter de constituir uma reserva
especial, 324 n1 al. b).
No qualquer sociedade annima que se pode dispor a comprar aces prprias.
Para o fazer, licitamente, a sociedade dever gozar de boa sade financeira e dispor de
reservas livres necessrias para o efeito ou de resultados que no distribua.
20.3.3.5. Proibio de assistncia financeira para aquisio de
aces prprias
A lei probe que a sociedades annimas concedam emprstimos, forneam fundos ou
prestem garantias para que um terceiro (tambm aqueles que j so accionistas no
momento em que se equaciona a aquisio de aces da sociedade) subscreva ou por
outro meio adquira aces representativas do seu capital, 322 n1. Todos os
contratos celebrados ou actos praticados pela sociedade com inobservncia dessa
limitao legal so nulos, 322 n3.
A lei admite excepes a esta limitao legal, em execuo de planos que impliquem a
concesso de opes sobre aces por si emitidas, como forma de retribuio por
servios prestados, e desde que tais operaes no sejam efectuadas custa da
respectiva situao lquida, 322 n2 in fine.
O 322 prescreve uma proibio ao auto financiamento na aquisio de participaes
sociais, impedindo que uma sociedade annima possa, em regra, financiar ou garantir
o financiamento da aquisio das suas participaes.
Nas sociedades por quotas, h que ponderar se a proibio de assistncia financeira se
estende?
Temos dvidas, de que falta de remisso legal no se tenha ficado a dever a um lapso,
a que importncia pr cobro, recorrendo analogia. No podemos aceitar que
eventual infraco dessa regra se aplique a sano de natureza criminal, tipificado no
510 n1 CSC, uma vez que deveramos sustentar tal subsuno na analogia, o que nos
parece incompatvel com o princpio da legalidade.
20.3.3.6. Operaes com aces prprias
Com a finalidade de minimizarem o impacto fiscal na distribuio dos respectivos
resultados. Os efeitos fiscais tambm tm variado, havendo uma cada vez maior
ateno do legislador e da Administrao Fiscal a este tipo de fenmenos.
Em relao aos accionistas singulares, estes optavam por apurar uma mais-valia
tributvel taxa de 10%, enquanto no tivesse decorrido um ano, em vez de
suportarem a fiscalidade que recai sobre a distribuio de resultados.
20.4. Limitaes titularidade de participaes sociais
H certas circunstncias em que o scio v restringidos os seus direitos, por efeito da
constituio de um direito real sobre essas participaes, quer o mesmo seja um
direito de gozo (ex: usufruto), quer seja um direito real de garantia (ex: penhor).
107

Qualquer dessas situaes jurdicas reais colide com o regime geral da titularidade,
pela limitao que lhe introduz.
20.4.1. Usufruto de participaes sociais (quotas e aces)
20.4.1.1.
Art. 23 n1 e 2 CSC e 1467 CC: dois sujeitos, o proprietrio e o usufruturio, terem
simultaneamente pretenses em relao a uma mesma participao social, a questo
reside em saber quem tem o direito de exercer os direitos sociais.
Regra aplicvel: o usufruturio tem direito aos lucros e a votar, excepto se est em
causa alterao estatutria ou dissoluo, em que o voto dever ser conjunto.
Problemas mais relevantes:
. Quanto ao direito de informao: arts 293 e 214 n8
A regra a de que o usufruturio tem o direito de informao conjunto e simultneo,
com o titular de raiz, sempre que tiver o direito de voto. Nessa circunstncia poder
exercer o direito de informao.
. Quanto ao direito de participar no aumento de capital: art. 462
Por entradas em dinheiro, o exerccio do direito legal de preferncia cabe ao nuproprietrio, na falta de acordo para ser actuado pelo usufruturio ou conjuntamente
por ambos, 269 e 462 n2 e 1. A ideia a de que o proprietrio de raiz deve poder
ter o direito de participar sempre que estiver em causa um acto social que afecte a
subsistncia da sua participao (aces). As aces a emitir ficam a pertencer em
propriedade plena a quem exerceu o direito legal de preferncia, art. 462 n4 CSC.
20.4.1.2.
No que respeita forma de constituio do usufruto das participaes sociais em vida
em sociedade, ela corresponde forma exigida e s limitaes estabelecidas para a
respectiva transmisso, art. 23 n1.
O usufruto constitui-se por documento escrito, forma requerida para a transmisso de
quotas, e tal s pode ocorrer na medida em que o scio puder dispor da sua quota em
negcios entre vivos. Se a cesso for livre, a constituio do usufruto tambm livre,
se a cesso estiver dependente do consentimento da sociedade, p.ex, ento eventual
constituio de usufruto sobre uma quota estar dependente de idntica autorizao,
23 n1 e 228 n2.
A constituio (ou transmisso) de usufruto de quota est sujeita a registo comercial
obrigatrio do qual depende a sua eficcia, arts. 242 - A e 242 - B CSC.
No que se refere constituio de usufruto sobre aces, h que conjugar o disposto
no CSC, art. 23, com o CVM.
A forma de constituio depender da prpria forma de representao da aco e do
regime a que a mesma est sujeita.
108

Sendo as aces tituladas, devem ser observados os termos estabelecidos para a
transmisso da respectiva titularidade, art. 23 n1 CSC e art. 103 CVM.
O usufruto de aces ao portador s possvel mediante depsito das aces em
instituies de crdito ou junto do emitente e registo da situao jurdica em causa,
sendo obvio que no pode ocorrer pela simples transmisso do ttulo, porque a mesma
opera a efectiva transmisso da propriedade.
A constituio de usufruto sobre aces tituladas nominativas livre se no houver
restries transmissibilidade das aces, 328 n2, efectuando-se por declarao,
inscrita no ttulo, e registo subsequente junto da sociedade emitente ou de
intermedirio financeiro que a represente, arts. 23 n1 CSC e 103 e 102 n1 CVM.
O usufruto de aces escriturais constitui-se pelo registo na conta do titular dessas
aces, com indicao da quantidade de aces constitudas em usufruto, da durao
deste e da identificao do usufruturio, podendo ser constitudo por registo em conta
do usufruturio, arts. 81 n5 e n1 e 2 e art. 105 CVM.
20.4.2. Penhor de participaes sociais
20.4.2.1.
O penhor de quotas, arts. 23 n3 e 4 e 242 - A a 242 - B CSC e art. 3 n1 al. f)
CRCom.
O penhor de aces, art. 23 n3 e 4, CSC e 293. No plano das sociedades annimas
regulada pelo CVM, arts. 41, 81 e 83, 101 a 104.
Para o penhor de participaes sociais, em geral:
1 S pode ser constitudo na forma exigida dentro das limitaes
estabelecidas para a transmisso entre vivos das participaes a que
respeitam art. 23 n3, isto , nos termos em que tais participaes sejam
transmissveis.
2 O credor pignortico s pode exercer os direitos sociais, incluindo o direito
de lucros, quando tal tiver sido acordado, por escrito, entre as partes, 23 n4.
3 O credor pignortico tenha o exerccio do direito de voto, ele ter tambm
direito de informao como se fora o titular das aces, art. 293.
Por efeito do penhor, o scio v limitada a disponibilidade da participao social, pelo
que as aces e quotas e tornam dificilmente transmissveis. Na realidade as aces
empenhadas, habitual e convencionalmente, deixam de estar na disponibilidades do
respectivo titular, pelo que na prtica no so transaccionveis.
No que respeita aos direitos inerentes s aces (dadas em penhor), os mesmos
continuam, em regra, a ser exercidos pelo titular das aces, incluindo o direito aos
lucros e o direito de voto. Convencionalmente possvel acordar que tal na acontea.
Assiste ao credor pignortico o de intervir, autorizando ou consentindo a subscrio
de aces em aumentos de capital social e simultaneamente sujeitando as aces a
109

emitir, por efeito desse aumento ou na sequncia de aumento por incorporao de
reservas, garantia j existente.
20.4.2.2.
constituio desta garantia real, a mesma ocorre na forma exigida para a
transmisso das participaes que dela so objecto.
Eliminando-se a referncia necessidade de documento escrito, 23 n3 in fine.
Impe-se distinguir consoante as participaes so tituladas ou meramente escriturais.
O penhor das quotas, continua a constituir-se por documento particular e torna-se
efectivo com o respectivo registo comercial, art. 3 al. f) CRCom. E art. 240 - A CSC,
passando a ser oponvel a terceiros.
O penhor de aces escriturais constitui-se pelo registo na conta do titular dessas
aces, com indicao da qualidade de aces dadas em penhor, da obrigao
garantida e da identificao do beneficirio, podendo ser constitudo por registo em
conta do credor pignortico, quando este tiver o direito de voto, arts. 81 n1 e 2 e
105 CVM.
A constituio de penhor sobre aces tituladas nominativas livre, na medida em que
no existam restries transmissibilidade dessas aces. Se existirem restries, 328
n2, a constituio do penhor depende do consentimento exigvel para a transmisso
das aces a empenhar.
O penhor das aces nominativas constitui-se por declarao como referida no arts.
23 n3 CSC e 103 e 102 n1 CVM.
O penhor das aces ao portador constitui-se pela entrega dos ttulos ao credor
pignortico ou ao depositrio por ele indicado, art. 101 n1 CVM, o titular para prova
do seu direito solicite a emisso de um recibo relativo entrega desses ttulos. Caso os
ttulos das aces j estejam depositados, o penhor efectua-se por registo na conta do
credor pignortico, com efeitos a partir da data do respectivo requerimento. No se
encontrando sujeito a registo, o penhor s produz efeitos com a notificao
sociedade, art. 681 n2 CC).
A constituio do penhor confere ao credor pignortico o direito de se fazer pagar
preferencialmente pelo valor dos bens empenhados.
Deve informar ou notificar a administrao da sociedade de que as aces se
encontrem a caucionar um determinado credito e para que esta tenha possibilidades
de reagir relativamente a eventual vicissitude das mesmas. E desta comunicao
dever ser dado conhecimento ao accionista.
20.5. Negcios jurdicos com participaes sociais
Quais os negcios jurdicos de que as participaes sociais podem ser objecto?
A transmissibilidade de participaes sociais implica a transmisso da qualidade de
scio, pelo que a admissibilidade de certos negcios jurdicos depender da respectiva
compatibilidade com a disponibilidade do status de scio.
110

20.5.1. Transmissibilidade de participaes sociais (quotas e aces);
remisso. Promessa de cesso e de venda
20.5.1.1.
Ela a forma adequada de transmitir a posio de scio, eventuais limitaes legais ou
convencionais visam impedir ou dificultar a alterao da titularidade da participao.
Admite e lei a possibilidade de os estatutos imporem a amortizao da quota em caso
de morte de scio, 225 n1 e 2, ou de limitarem a doao de aces, 329 n2 al. c).
A compra e venda de participaes sociais um contrato comercial, por natureza, 463
n5 CCom.
20.5.1.2.
Promessa de cesso de quotas: em princpio dependente da possibilidade de
celebrao do negcio definitivo.
Embora a transmisso de aces no esteja, em regra, sujeita a forma especial, as
partes acordam frequentemente na celebrao prvia de promessas com a finalidade
de proceder avaliao das empresas cuja titularidade projectam alterar, realizando
as due diligences que lhe permitem verificar o teor das declaraes constantes do
contrato instrumental.
A promessa de transmisso em bolsa irrelevante
20.5.2. Deposito e mutuo (ou comodato) de participaes sociais
20.5.2.1.
Sendo a participao social um bem incorpreo, ela no por definio, depositvel.
S os bens corpreos (coisas) podem ser objecto de depsito; os bens incorpreos so
objecto de registo.
Quanto s aces tituladas elas podem ser objecto de deposito, e junto de um
intermedirio financeiro.
20.5.2.2.
Quanto ao emprstimo de participaes scias, no consideramos a posio jurdica de
scio compatvel com a cedncia temporria do gozo da participao social. Acresce
que a cedncia temporria do gozo do bem, pressupondo que ele corpreo, poderia
assumir diferente configurao, consoante esse bem fosse ou no fungvel. Por efeito
da fungibilidade imposta legalmente aos valores mobilirios, dir-se-ia que a forma
adequada para o respectivo emprstimo seria o mutuo.
A lei civil configura o mtuo e o comodato como emprstimos de dinheiro ou coisas
fungveis, art. 1142 CC, ou infungveis, 1129 CC. Isto , no tipifica negcios que
recaiam sobre os incorpreos.
111

No que se refere quota, o scio no se pode despojar temporariamente da sua
qualidade, cedendo a participao a um terceiro, para que ele se sirva dele. O
emprstimo da quota implicaria a cedncia total, mas no definitiva, do status de
scio, equivalendo a um reporte da participao, que se nos afigure incompatvel com
a natureza desta, nas sociedades de pessoas.
s aces o CVM admite expressamente o emprstimo de valores mediticos (350),
no discriminando as aces, mas determinando que os valores mobilirios
emprestados se transfiram para a titularidade do muturio, excepto se for
convencionado diversamente, 350 n1.
Concluindo, ainda que no faa muito sentido um accionista poder emprestar parte ou
a totalidade das suas aces para que um terceiro possa exercer os direitos durante
um certo prazo, tal negocio no incompatvel com a objectivao da participao na
sociedade annima, nem to pouco com o direito de participao social autnomo em
que se traduz cada aco. Fundamental que ao admitir-se o negcio no se esteja a
permitir desdobrar a titularidade da participao ou a iludir regras restritivas da sua
transmissibilidade. Por isso, cremos que o emprstimo em termos substanciais deve
corresponder a uma alterao de titularidade, mesmo que no seja essa a inteno das
partes, com todas as consequncias da decorrentes.
20.5.2.3.
O aluguer de participaes sociais no se afigura compatvel com a qualidade de scio
a cedncia provisria, mediante uma renda, do gozo de uma participao social.
20.5.3. Constituio da participao social em garantia
Desde que sejam respeitados os limites imperativos do sistema, como seja o que
resulta do art. 322.
21. Vicissitudes da participao social transmisso e amortizao de quotas e
aces
21.1. Transmisso de quotas entre vivos e cesso de quotas
21.1.1.1.
Sociedades por quotas: a transmisso de participaes em vida, quando onerosa,
designa-se por cesso de quotas e esta vem regulada nos arts. 228 CSC.
A regra legal a de que a transmissibilidade fortemente condicionada. S livre a
transmissibilidade em favor do scios ou do conjugue ou de parentes na linha recta
(familiares prximos).
112

Se os scios pretenderem que a cesso seja livre tm de o clausular expressamente. Se
nada fizerem a cesso s livre em favor de outros scios ou dos herdeiros
legitimrios.
Se a proibio tiver uma durao superior a dez anos, a lei concede aos scios, uma
vez decorrido esse prazo (10 anos), o direito de exonerao, o que corresponde, no
fundo, a admitir que eles tm o direito de livremente se afastar da sociedade. E a
exonerao, pelo menos em termos qualitativos, em tudo idntica cesso, porque
conduz sada da sociedade.
21.1.1.2.
Art. 228 n2, a lei pretende claramente opor scios e familiares prximos do cedente
a terceiros ou estranhos.
No n3 do art. 229, a lei admite que os estatutos possam exigir o consentimento da
sociedade para as cesses legalmente autorizadas.
A inteno isentar unicamente os scios da necessidade de autorizao societria.
Haver que apreciar cada caso em concreto, s sendo legitimo concluir por uma
limitao contratual acrescida, relativamente legal, se for inequvoco ser essa a
inteno dos scios.
21.1.2. Regime geral da cesso de quotas
Se a cesso for livre h que observar a forma legalmente exigvel e proceder
subsequentemente ao registo e comunicaes, incluindo publicidade, que forem
devidas.
Se a cesso estiver sujeita a consentimento, art. 228 n2 1 parte, este ter de ser
solicitado nos termos em que se encontra previsto no contrato de sociedade.
A lei admite que o consentimento possa ser dado de forma tcita. Ex: a aceitao da
participao na assembleia-geral de um novo scio, 230 n6, sem que a deliberao
seja impugnada com esse fundamento.
21.1.3. Consentimento da sociedade e direito de preferncia
(convencional) dos scios e da sociedade
O consentimento da sociedade dever ser solicitado por escrito, com indicao o
cessionrio e de todas as condies da cessa, 230 n1, no pode ser condicionado,
230 n3, e deve ser dado por deliberao dos scios sempre que for expresso, 230
n2.
Direito de preferncia deve encontrar-se clausulado no contrato de sociedade e no
em simples acordo parassocial, porque neste caso no oponvel sociedade, gerando
mera responsabilidade obrigacional entre as partes do acordo.
Quando a cesso est sujeita ao consentimento da sociedade, esta no pode, sem mais
nem menos, recusar esse consentimento.
113

A boa tcnica contratual aconselharia, em nossa opinio, que, restringindo o contrato
de sociedade a transmissibilidade em vida de participaes sociais, consentimento e
direito de preferncia fossem objecto de regulamentao estaturia em separado, de
forma a evitar qualquer confuso entre os institutos. Tal s acontece muito raramente,
uma vez que habitualmente os contratos de sociedade dedicam uma nica clausula
cesso, sujeitando-a simultaneamente preferncia dos scios e ao consentimento da
sociedade.
A preferncia convencional deve sobrepor-se ao eventual consentimento da sociedade
para a transmisso, ou recusa dele, uma vez que a interveno da sociedade deve ser
feita numa lgica de evitar a participao de novos scios na sociedade e tal s se
equacionar se a preferncia no for, entretanto, manifestada e concretizada.
A concesso do direito de preferncia sociedade no parece, a priori, fazer muito
sentido, visto que s sociedade recusando o seu consentimento transmisso
projectada, poderia sempre propor-se adquirir ou fazer amortizar a quota. Caso haja
um desequilbrio financeiro manifesto entre os scios que obste a que um ou mais
exeram a preferncia, reconhece-la sociedade, em primeiro lugar poder evitar que
a concretizao desse desequilbrio venha a ocorrer pelo exerccio da preferncia por
parte de apenas alguns scios.
O que no parece fazer, de todo sentido que a preferncia da sociedade seja
subsidiria da preferncia dos scios e seja ponderada antes do prprio
consentimento da sociedade, uma vez que, nessa circunstncia, se confunde com ele.
21.1.4. Forma da cesso
Efectua-se por documento escrito e assinado pelas partes, sem formalidades adicionais
(228 n1), deixando de estar sujeita forma legal mxima possvel (escritura publica),
como acontecia at ao presente.
a natureza jurdica da quota (bem incorpreo) que continua a justificar que na
respectiva transmisso onerosa inter vivos a exteriorizao da vontade se corporize em
documento escrito, art. 220 CC.
21.1.5. Eficcia da cesso
No chega a forma escrita. preciso o consentimento da sociedade e que a sociedade
seja notificada de que efectivamente a cesso se realizou, 228 n2 e 3, tal como
necessrio que seja promovido o respectivo registo, 242-A.
Enquanto no for registada a cesso, ela no produz efeitos perante a sociedade. uma
vez realizada a inscrio registral solicitada, a cesso tem-se por efectuada, para com a
sociedade, na data do pedido de registo.
114

21.2. Transmisso de quotas mortis causa
So raras as clusulas contratuais que regulam a sucesso mortis causa. Se o contrato
for omisso, entende-se que a sucesso opera em conformidade com as regras legais,
transmitindo-se a quotas para os herdeiros ou legatrio do scio falecido.
Poder suceder que o contrato de sociedade condicione a transmisso dentro de
determinados parmetros, 225, devendo a sociedade adquirir ou fazer adquirir a
quotas ou amortiz-la, 225 n2.
O contrato de sociedade coloca na dependncia da vontade dos sucessores do scio
falecido a transmisso da quota, admitindo que estes posam exigir a amortizao ou
declarar que no aceitam a transmisso, 226. Neste caso, a transmisso da quota por
morte, ou a sua rejeio, clausulada, em regra, a propsito da amortizao.
21.3. Amortizao de quotas
Consiste na extino, total ou parcial, 233 n5, de uma quota, eventualmente
acompanhada de reduo do capital social em medida correspondente ao valor
nominal dessa quota, 232 a 238.
21.3.2. Pressupostos
Dever ser permitida por lei, contratualmente autorizada ou expressamente
consentida pelo scio.
21.3.3. Forma e formalidades
Em nossa opinio, j no se encontrava sujeita a escritura pblica, ocorrendo por
simples deliberao dos scios e devendo ser comunicada ao scio afectado, para ser
eficaz (234).
O registo condiciona a eficcia da amortizao perante terceiros, e deve fazer. Se
tambm com base na acta referente deliberao social de amortizao, no havendo
obrigatoriedade de promover publicaes legais, art. 70 n1 al. c) in fine CRCom.
Ao novo valor nominal das quotas, o mesmo dever ser fixado por deliberao e
constar da acta.
Em nosso entender, a acta simples, 248 n6, o nico requisito de validade formal da
deliberao tomada, para alm das formalidades necessrias prpria realizao da
assembleia, sendo a comunicao dirigida ao scio afectado, uma condio de eficcia
desse acto, 234 n1; e s no momento em que o scio tem conhecimento da
deliberao de amortizao cessam os seus direitos e obrigaes.
115

21.3.4. Modalidades
Pode ser onerosa (se implicar o pagamento de uma contrapartida, a qual pode ser
estipulada no contrato de sociedade) ou gratuita (quando for dispensada tal
contrapartida).
usual acrescentar uma meno contratual relativa contrapartida, se a amortizao
for onerosa.
21.3.5. Efeitos
Implica a reduo do capital social sempre que recais sobre quotas que no estejam
inteiramente liberadas, 232 n3, e sempre que a situao liquida da sociedade
resultar inferior soma do capital social e da reserva legal, aps o pagamento da
contrapartida.
A amortizao provoca o aumento proporcional das quotas sobrantes, excepto se o
contrato de sociedade estabelecer que a quota figure no balano como amortizada,
art. 237.
21.4. Transmisso de aces
21.4.1. Regra geral
Nas sociedades annimas oposta regra aplicvel no mbito das sociedades por
quotas, no plano das sociedades por aces, a regra a de que a transmisso das
participaes livre, 328 n1.
A propsito da transmisso das aces h dois importantes aspectos a considerar: a
circulao do capital e o modo como a transmisso se opera.
21.4.2. Formas de transmisso
21.4.2.1. Consideraes gerais; enquadramento normativo
Desde 1988 passou a fazer-se a distino entre a transmisso de valores escriturais e a
transmisso de valores titulados.
A distino entre as formas de representao se aplica a quaisquer valores mobilirios
e no apenas s aces, regulado no CVM (arts. 80, 101, 102 e 105).
As aces admitidas negociao em mercado regulamentado so obrigatoriamente
integradas em sistema centralizado (105 e 62 CVM). Tal obrigao no interfere na
forma de transmisso, mas apenas no modo de efectuar a transferncia entre contas,
71 n2 CVM.
21.4.2.2. Aces tituladas (ao portador e nominativas)
Na actualidade encontramos variaes, consoante as aces (ao portador) a transmitir
se encontrem depositadas em intermedirio financeiro, ou no, e consoante as aces
(tituladas) se encontrem integradas, ou no, em sistema centralizado.
116

As aces ao portador transmitem-se por entrega do ttulo ao adquirente ou ao
depositrio por ele indicado, 101 n1 CVM.
se os ttulos j se encontrarem depositados no depositrio indicado pelo adquirente,
a transmisso efectua-se por registo na conta deste, tendo-se os respectivos efeitos
por produzidos na data do requerimento do registo, 101 n2 CVM.
As aces nominativas transmitem-se por endosso com indicao do adquirente,
seguida de registo junto da sociedade emitente, art. 102 n1 CVM + n5.
Art. 105 CVM.
Sempre que a transmisso de aces altera a controlo da empresa a que as
participaes se reportam podemos falar de uma verdadeira c/v de empresa, que
justifica uma formalizao especifica, embora convencional, e da qual a transmisso
das participaes constitui elemento instrumental.
21.4.2.3. Aces escriturais
Transmitem-se pelo registo na conta do adquirente, art. 80 n1 CVM.
A inscrio nas contas de registo efectuada com base em ordem escrita do alienante,
art. 67 n1 CVM. A transmisso de aces escriturais depende sempre de uma
formalidade, documento subscrito pelo disponente, pelo que no faz qualquer sentido
falar em aces escriturais ao portador. Entendemos, que a aco, se for escritural,
no tem sentido de ser ao portador, uma vez que se perde a respectiva caracterstica
essencial: a transmissibilidade pela simples entrega, sem rasto, e o anonimato da
resultante.
21.4.2.4. Efeitos da transmisso
A aquisio ou alienao de aces implica o dever de comunicao dessas
vicissitudes.
Nessa medida h que distinguir entre as sociedades abertas e as demais sociedades
annimas; e, entre as que no so abertas, h que distinguir os efeitos de transmisso
de aces ao portador dos que resultam da transmisso de aces nominativas.
Nas sociedades abertas, quem adquira aces ou reduza a sua participao, em
montante suficiente para fazer variar a partir ou abaixo de 10%, 20%, um tero, 55%,
dois teros, ou 90% dos direitos de voto correspondentes ao capital social fica
obrigado a comunicar que atingiu esses nveis ou que caiu abaixo deles, 16 n1 CVM.
Caso as aces representativas do capital da sociedade estejam admitidas
negociao em mercado regulamentado, as comunicaes so obrigatrias para as
variaes a partir dos limites de 2%, 5% e 15%, art. 16 n2 CVM.
O CSC tem uma regra exclusivamente aplicvel s aces ao portador que no sejam
representativas de uma sociedade aberta: art. 448. Nos termos desta disposio legal,
o accionista cuja participao representada por aces ao portador atingir um dcimo,
um tero ou metade do capital ou diminua a sua participao para montantes
117

inferiores a esses nveis, deve comunic-lo, por escrito administrao e fiscalizao
da sociedade, no prazo de 30 dias, 448 n1 a 3 CSC.
21.4.3. Situaes que implicam formas especiais de transmisso de
aces
21.4.3.1. Ofertas pblicas de transmisso de aces
A casos em que a transmisso de aces ocorre em massa. Na base destas est o
interesse em adquirir uma determinada posio no capital de uma sociedade annima,
ou, de alienar a totalidade ou parte de uma participao relevante nessa sociedade.
Essas operaes podem ser realizadas voluntria ou obrigatoriamente, consoante as
circunstncias, e, dado o montante da participaes que envolvem, esto sujeitas a
regras especficas do CVM.
21.4.3.2. Ofertas pblicas de aquisio
a operao pela qual uma entidade se propor adquirir a todos os accionistas de uma
sociedade, desde que os respectivos votos no lhe sejam objecto de imputao (20
n1 CVM), as respectivas aces, podendo condicionar essa oferta aceitao por
titulares de certo nmero mnimo de aces ou limit-la a um determinado nmero
mximo de aces.
As OPA esto hoje reguladas no CVM, arts. 108 e ss.
21.4.3.3. Ofertas pblicas de venda
Enquadram-se na categoria das ofertas pblicas de distribuio, distinguindo-se das
ofertas de subscrio, que ocorrem em mercado primrio.
O objecto da transmisso em tudo semelhante ao objecto das OPA, visto que recai
sobre a mesma realidade: um conjunto significativo das participaes sociais.
21.4.4. Limitaes livre transmissibilidade das aces
As aces podem deparar com limites, legais ou convencionais, respectiva
transmissibilidade, os quais podem nada ter que ver com a participao em si mesma,
mas com a identidade do prprio titular.
21.4.4.1. Legais
Em funo da identidade do pretenso adquirente das aces, com a finalidade de
assegurar que este seja entidade idnea, ou da identidade do prprio adquirente, que
o que acontece em sede de aquisio de aces prprias, 316 n1 e 317.
Finalmente, h circunstncias que, embora no representem uma limitao
transmisso das aces, dificultam-na na prtica, como so os casos j referidos de
onerao de participaes (ex: constitudas em penhor ou usufruto), art.23.
118

21.4.4.2. Convencionais:
Variam consoante as mesmas constem do contrato de sociedade (caso em que tem
efeitos erga omnes) ou resultem de acordos particulares subscritos pelos accionistas =
acordos parassociais (circunstancia em que revestem carcter obrigacional).
nas restries estaturias transmissibilidade de aces, arts. 328 e 329 CSC.
S as aces nominativas podem ser objecto de limitaes estatutrias respectiva
transmisso e apenas nos casos e nos termos estabelecido no n2 do art. 328 CSC.
O controlo pode exigir consentimento da sociedade, mesmo para as alienaes
gratuitas, estabelecendo a lei o mtodo de clculo do valor das aces em caso de
recusa de transmisso gratuita e pressupondo que o contrato no prev nenhum
mtodo especfico.
21.5. Converso de aces
Consiste na alterao da sua forma de representao ou na alterao do tipo da aco,
sendo consequentemente um termo indistintamente utilizado para a alterao da
forma ou tipo da aco.
A matria da converso hoje exclusivamente regulada pelo CVM (arts. 48 a 50 e
53 e 54), cujo diploma de aprovao revogou igualmente a disposio do CSC que se
referia converso (art. 300).
Uma vez emitidas as aces, as mesmas podem ser objecto de converso, desde que
esta no se encontre, legal ou estatutariamente proibida, 48 n1 CVM. A deciso de
converso cabe sociedade e aplica-se a todas as aces excepto aquelas que, sendo
objecto de negociao no estrangeiro, no possam alterar a respectiva forma de
representao (48 n1 e 3 e 46 n2).
As aces escriturais consideram-se convertidas em tituladas no momento em que os
ttulos ficam disponveis para entrega, 49 n1, e as tituladas so convertidas em
escriturais pela inscrio em conta, mediante previa entrega sociedade ou
depositados junto da entidade que prestar o servio de registo aps a converso,
50 n1 e 2.
No caso de alterao da modalidade da aco, a mesma depende da vontade do
accionista que, excepto de limitao legal ou estatutria, ode requerer a converso das
aces ao portador em nominativas e destas em aces ao portador, 53 CVM.
H limites legais converso de aces que so naturais e outros que decorrem da
imposio legal das aces nominativas, para controlo a identidade dos respectivos
titulares, como sucede com as aces representativas da participao em instituies
de crdito, por ex. Estas nunca so convertveis, salvo se ocorrer alterao legislativa
que o venha a permitir, o que se tem por muito improvvel.
O modo como se efectua a converso depende de as aces serem escriturais ou
tituladas integradas em sistema centralizado, caso em que se processa por anotao
na conta de registo individualizado das aces, ou tituladas e no integradas em
119

sistema centralizado, caso em que ocorre por substituio dos ttulos ou por alterao
do respectivo texto realizadas pela sociedade, art. 54 CVM.
21.6. Amortizao e remio de aces
21.6.1. Significado e alcance da vicissitude nas sociedades annimas
Reveste dois sentidos:
- Um, prprio, que se retira do art. 347 e corresponde, no plano das
sociedades annimas figura, idntica, prevista para as sociedades por quotas;
- O outro, imprprio, extrai-se no 346 e no determina a extino da aco,
dando lugar s chamadas aces de fruio.
21.6.2. Amortizao extino (de aces)
21.6.2.1. Caracterizao
Em sentido prprio consiste na extino da participao social acompanhada
necessariamente da reduo do capital da sociedade, 347 n2.
21.6.2.2. Modalidades
Amortizao sem reduo do capital social: pode ser deliberada pelos accionistas
independentemente de clusula estaturia nesse sentido, 346 n1; Amortizao com
reduo de capital: deve ser imposta ou autorizada pelo contrato de sociedade, 347
n1.
Amortizao voluntaria (contratualmente permitida): deliberao de accionistas que
por ela concluir e da qual depende dever prover aos aspectos que no tiverem sido
previstos no contrato de sociedade, 347 n5.
Amortizao automtica (imposta pelos estatutos): ir ocorrer independentemente da
vontade do colectivo dos scios, devendo processar-se nos exactos termos previstos
no contrato, 347 n3 e 4.
21.6.3. Amortizao de aces sem reduo do capital social; as aces
de fruio
A amortizao de aces do art. 346 no se traduz na extino da participao social,
mas apenas numa alterao qualitativamente da mesma; e por isso a considermos
imprpria.
Esta amortizao traduz-se no reembolso de parte ou da totalidade do valor nominal
da aco. Neste caso, d lugar s chamadas aces de fruio, 346 n5.
O contrato de sociedade pode prever expressamente a criao de aces de fruio,
embora a prpria assembleia-geral tenha legalmente competncia para o efeito, art.
346 n1.
120

21.6.4. Remio de aces
A remio, a ocorrer pela verificao de um termo certo ou a ficar na disponibilidade
da sociedade, no configura propriamente um privilgio; um meio que permite
sociedade criar aces privilegiadas a prazo, enquanto precisar de captar capitais
necessrios realizao da sua actividade. A sociedade admite esses privilgios, e
consequentemente, a prerrogativa dos seus titulares se reunirem em assembleia
separada, arts. 24 n2 e 389, mas reserva-se o direito de, apesar disso, por fim
existncia dessas aces, remindo-as, isto , extinguindo-as.
Na perspectiva dos accionistas estas aces podem ser vantajosas. Imagine-se a
remio, e possivelmente a exonerao est predeterminada. A subscrio dessas
aces equivaler a um investimento por prazo certo; durante o qual o accionista
beneficiou dos privilgios que caracterizam a sua participao, cuja realizao lhe
garantida em antecipao prpria dissoluo da sociedade.
121

Capitulo V
O capital social e o patrimnio societrio
Conceito de capital social
Os meios financeiros que constituem o patrimnio inicial da empresa e que resultam da
soma de todas as participaes dos scios correspondem ao capital social que sendo a cifra
numrica de valor constante, em dinheiro, expressa em euros, na fase do arranque da
sociedade tende a ser equivalente ao respectivo patrimnio, mesmo enquanto os scios ou
accionistas no realizam integralmente as suas entradas o capital subscrito.
No entanto pode suceder que a sociedade no necessite desde logo da totalidade do valor
estimado, pelo que no momento da constituio possvel realizar um valor inferior ao do
capital subscrito. Mais tarde, com o decurso do tempo, pode ser necessrio proceder a um
aumento desse valor se o mesmo se revelar insuficiente para a prossecuo dos objectos
estabelecidos inicialmente ou redefinidos posteriormente.
Especificao do montante realizado
As participaes sociais podem ser realizadas em dinheiro ou em espcie.
A lei admite que parte das entradas em dinheiro seja diferida. Nesse caso impe que no
contrato bem como nas menes externas da sociedade conste expressamente o montante
do capital realizado e o montante subscrito art.199 al.b + art.272 al.e) + art.171 n2.
Nas SPQ o diferimento s possvel acima do capital mnimo legal que tem de estar
totalmente liberado, podendo ser diferida a efectivao de metade(50%) das entradas em
dinheiro, desde que o capital mnimo esteja assegurado art.202 n2.
Nas SA pode haver um diferimento do capital at 70% das entradas em dinheiro
correspondentes ao valor nominal das aces, independentemente do capital subscrito
art.277 n2.
A obrigao de entrada
A obrigao de entrada uma das 2as principais obrigaes dos scios e de uma
sociedade comercial, sendo o respectivo cumprimento essencial para a constituio e entrada
em funcionamento da sociedade comercial.
Prazos de realizao do capital apenas subscrito
Em qualquer circunstncia o prazo mximo para a realizao do capital apenas subscrito
de 5 anos a contar da celebrao do contrato ou da deliberao de aumento de capital
art.203 n1 e art.285.
Importncia fundacional e funcional; intangibilidade e proteco dos credores
Nota: a noo de capital uma noo bsica da existncia da sociedade
O capital social tem importncia fundacional porque tem de constar obrigatoriamente do
contrato de sociedade art.9 n1 al.f) e importncia fundacional, determinando
internamente a posio dos scios, em razo do montante das suas participaes e
representando externamente a garantia dos credores sociais, na medida em que s podero ser
distribudas aos scios quantias a titulo de lucros ou dividendos, se o patrimnio liquido da
sociedade exceder o montante do capital social (acrescido das reservas indisponveis).
Trata-se do chamado principio da intangibilidade do capital social. Os preceitos legais que
o pretendem garantir visam, designadamente, impedir a sociedade de distribuir a titulo de
lucros ou dividendos, importncias que levem o patrimnio social a descer abaixo do
montante do capital social e das reservas legais.
O capital o ponto de referencia da situao econmica da sociedade funciona como uma
medida em relao qual se determina se no decurso do funcionamento da sociedade
resultou acrscimo ou diminuio do patrimnio social.
O capital social deve figurar-se no passivo com base no principio da sua intangibilidade.
Efectivamente, s a inscrio no passivo evita que o valor correspondente seja entregue aos
122

scios, como se de lucros realizados se tratasse, antes de satisfeitos aos credores pela
importncia equivalente.
Dever haver sempre no activo bens que correspondam a essa cifra e que a garantam.
O patrimnio da sociedade; realidade distinta do capital social( Ac.Relaao de Guimaraes
28 Maio 2003)
O patrimnio social que est em permanente mutao em sentido amplo o conjunto de
direitos e vinculaes da sociedade susceptveis de avaliao pecuniria; o patrimnio liquido
aquele que nos interessa a diferena aritmtica entre os crditos activo e as dividas
passivo sociais.
O capital social como garantia dos credores
Art.32 CSC.
Quando a sociedade ( SPQ ou SA) se constitui os respectivos scios contribuem com bens,
em dinheiro ou em espcie, custa dos quais ela ir desenvolver a sua actividade.
Por isso, a sociedade ir no momento fundacional gastar uma parte desses bens na sua
insero no mercado e entrada em funcionamento, o que significa que se vier a ter
dificuldades a curto prazo os terceiros no encontram no seu activo um montante
correspondente ou sequer aproximado ao do capital social.
Nesta acepo, o capital no garante nada aos credores. A sua garantia efectiva encontrase no patrimnio.
Em que sentido que o capital social constitui a garantia dos credores?
Os scios s podem obter bens da sociedade por distribuio de lucros, os credores
satisfazem-se em saber que os scios no podem retirar licitamente bens da sociedade
enquanto o activo desta no superar a soma do capital social e das reservas legais e nessa
medida o montante do capital social garante-lhes que no pode haver distribuio de bens que
ponha em causa esse valor.
O capital um importante ponto de referncia da capacidade econmica da sociedade
mas de facto o patrimnio que garante os credores por isso, a lei se preocupa tanto em
procurar assegurar uma correspondncia mnima entre essas duas realidades, estabelecendo
medidas de correco como a que consta do art. 35.
E isso que nos diz o art.32 ao determinar que s poder haver distribuio legtima de
bens da sociedade quando existirem bens em valor superior soma do capital social e das
reservas legais, impedindo que possam ser distribudos aos scios bens sociais quando a
situao liquida se torne por efeito dessa distribuio inferior soma do capital e das
reservas que no sejam, legal e contratualmente, distribuveis art.33.
As reservas
Reservas existentes
Numa Scomercial possvel constituir reservas de varias espcies:
- umas decorrem de imposio legal reservas legais obrigatrias ou especiais
- outras de determinao contratual reservas estatutrias
- outras no se encontram contabilizadas como tais mas resultam de subvalorizao dos
bens sociais reservas ocultas
As reservas so reguladas nos artgs 295 e 296ambos aplicveis s SPQ por remisso
expressa no art. 218.
Reservas legais
Representam um refora da intangibilidade do capital social: a sua funo anloga do
capital social.
A sociedade deve constitui-las custa dos respectivos resultados do exerccio, afectando
periodicamente uma parte destes art.295.
123

H uma especialidade nas SPQ porquanto a lei impe que elas constituam uma reserva
legal mnima art.218 n2 correspondente a metade do capital social mnimo. Isto , neste
tipo societrio a reserva legal s ser de 1/5 do capital social, para as sociedades que tenham
um capital superior a $ 12.500,00.
No que respeita ao seu destino no sistema portugus o montante afecto a reserva legal
pode inclusivamente ser aproveitado para integrar um aumento de capital.
Isto , constituda a reserva na sua totalidade, todo esse montante pode ser reconduzido
a um aumento de capital, devendo posteriormente ser refeita a reserva com referencia ao
novo montante do capital social.
Quanto constituio de reservas legais, tenha-se em ateno o art.295 n2 onde se prev
a criao de reserva especial para diversos efeitos.
Quando numa sociedade comercial existirem aces prprias ou quotas prprias quer
dizer existir uma situao em que parte do capital detido pela prpria sociedade o que
nunca pode acontecer no inicio da respectiva actividade porque a sociedade no existe e tem
de se constituir custa dos bens dos scios necessrio criar uma reserva especial que
cubra precisamente o montante equivalente ao que representado por essas participaes
quotas e aces prprias art. 324 1 al.b) aplicvel s quotas prprias do remisso do
art.220 n4.
Este principio conhece uma outra aplicao no mbito do Codigo e no domnio das SA
art.463 n2 al.b ) --- possvel deliberar a reduo do capital social por extino de aces
prprias se forem extintas unicamente aces
Reservas livres
So constitudas por todos os lucros disponveis que no so de facto distribudos isto ,
a parte dos lucros do exerccio que os scios no distribuem e no est afecta a uma
finalidade especifica e podem resultar tambem de libertao de excesso de reservas legais.
Noo de capital prprio
Corresponde sua situao liquida; ao patrimnio liquido societrio que formado
exclusivamente custa de bens de que a sociedade beneficie com carcter de estabilidade,
incluindo os que so necessrios para cobrir o capital social acrescido das reservas legais (
obrigatrias e especiais) acumuladas.
No se integram assim os capitais prprios os suprimentos, que podem ser reembolsados
custa da situao liquida, isto , custa de bens necessrios para cobrir o montante do
capital social e das reservas legais entretanto constitudas.
O capital da sociedade o resultado da actividade social projectada no seu capital
(patrimnio) de arranque.
O art35 no especifica o que se deve entender por capital prprio dai que se tenha
arriscado por uma noo ainda que seja discutvel.
Trata-se de uma referencia que se encontra hoje prevista no art. 349 n2 segundo o qual
para efeitos de emisso de obrigaes se deve entender por capitais prprios o somatrio do
capital realizado, deduzidas as aces prprias com as reservas, os resultados transitados e os
ajustamentos de partes de capital em sociedades coligadas.
Situaes de subcapitalizao e formas adequadas de superao
Consideraes gerais
A subcapitalizao das sociedades comerciais
Subcapitalizao significa insuficincia de capitais ou de meios financeiros para a
prossecuo de um determinado objectivo que pode consistir na normal realizao da
actividade social.
A este fenmeno contrape-se o da sobrecapitalizao e que se traduz em excesso de
meios, o que acontece porque se sobredimensionou a actividade social, porque esta decorreu
124

acima das expectativas ou porque os scios no pretendem prosseguir a actividade societria
com a dimenso com que a tinham planeado, resultando um excesso de meios. A devoluo
aos scios passa em regra por uma operao de reduo do capital para liberao do excesso.
Quando ocorre no inicio da actividade explica-se por uma deficiente avaliao dos custos
que o arranque da sociedade implicaria. Justifica-se porque os fundadores consideraram que
o investimento associado constituio e entrada em funcionamento no teria e ser tao
grande como afinal se viria a verificar.
Pode acontecer devido a uma reviso do plano econmico. Os scios resolveram
entretanto ampliar ou redimensionar a actividade societria comprovando que os meios que
haviam pensado afectar eram insuficientes.
O redimensionamento tambem razo que explica a subcapitalizao em vida da
sociedade, embora o motivo principal que o justifica se prenda com um desempenho menos
conforme com o que havia sido previsto, quaisquer que sejam os factores que o tenham
influenciado.
Num sentido estrito, a subcapitalizao reporta-se ao capital social, significando que este
insuficiente para a sociedade prosseguir a respectiva actividade econmica de carcter
mercantil.
Autofinanciamento e heterofinanciamento; enumerao sumarias das diversas formas de
superao das situaes de subcapitalizao
Constituem sempre autofinanciamento as obrigaes acessrias, as prestaes
suplementares de capital e os suprimentos.
O recurso ao crdito um modo de heterofinanciamento por excelncia.
Existem ainda 2 tipicos meios de superao de situaes de subcapitalizao o aumento
de capital e os emprstimos obrigacionistas.
Obrigaes acessrias ( obrigao de entrada)
Nem todas as vinculaes societrias se esgotam na obrigao de entrada que uma pessoa
assume quando participa na sociedade.
O Cdigo prev a possibilidade de serem realizadas obrigaes acessrias. Mas obrigaes
acessrias de qu? Obrigaes acessrias obrigao de entrada art.209 e art.289.
Podem revestir diversos tipos:
Traduzem-se na disponibilidade de um scio vir a prestar um determinada
actividade em beneficio da sociedade
Resultam do comprometimento dos scios em contriburem com bens para a
sociedade caso ela venha a necessitar mediante uma contrapartida ou sem
qualquer retribuio
Encontram-se reguladas no art.209 e 289. So disposies quase iguais com a ligeira
diferena na parte final do respectivo n3) estabelece-se expressamente a regra aplicavel s
SA : as obrigaes de prestaes acessrias nesse tipo societrio que sejam onerosas no
podem exceder o valor da prestao respectiva. Trata-se de uma ligeira discrepncia que se
atribui a lapso de redaco.
Deve ser estabelecida no contrato de sociedade e recai sobre todos ou alguns scios. O
respectivo contedo pode ser idntico e proporcional s diversas participaes ou ser criado
intuitus personae.
A lei pretende evitar, com o disposto no art.287 n3, que estas situaes jurdicas, que se
configuram como passivas, acabem por se traduzir numa vantagem absolutamente
injustificada para alguns dos scios.
Os estatutos devem fixar os elementos da obrigao de prestaes acessrias e determinar
a respectiva onerosidade ou gratuitidade.
Se as prestaes forem onerosas, a satisfao da contrapartida no est dependente da
existncia de lucros do exerccio.
125

A lei configura estas prestaes como um crdito da sociedade sobre os scios,
eventualmente transmissvel, se as prestaes forem onerosas, mas extinguindo-se em
qualquer circunstncia, com a dissoluo da sociedade.
O contrato de sociedade pode prever que o incumprimento poe em causa a participao
social, mas se no o fizer a situao do scio no pode resultar afectada.
A lei exige que enquanto existam obrigaes acessrias por realizar, as aces sejam
nominativas.
Esta regra abre uma discusso que a de saber se para realizarem prestaes acessrias
de capital as sociedades esto sujeitas a que as respectivas aces sejam nominativas ou se
possvel que os respectivos accionistas realizem emprstimos sociedade, sob forma de
prestaes acessrias, ainda que as respectivas aces sejam ao portador e consequentemente
o faam de modo totalmente voluntrio.
Posio do POC:
Tudo reside em saber qual o regime legal e contratual que lhes aplicvel
Se realizadas, nada impede que o respectivo levantamento fique condicionado s
disponibilidades da sociedade, no podendo eventualmente ser efectuado custa
dos bens necessrios para manter a respectiva situao liquida positiva, ou seja,
para cobrir o capital social acrescido das reservas legais entretanto constitudas
Os suprimentos podem consistir numa espcie do gnero obrigaes acessrias, caso em
que devero encontrar-se contratualmente previstos no art.244 n1 ou podem ser efectuados
voluntariamente art.244 n2 e 3 por deliberao dos scios vinculando apenas aqueles
que os votaram favoravelmente ou por disponibilidade do mutuante.
Contrato de suprimento
Noo breve:consiste no emprstimo efectuado pelo scio em prol da sociedade com um
carcter de permanncia ficando a sociedade obrigada a restituir bens do gnero e qualidade
dos que lhe foram disponibilizados art.243 n2.
Nos termos do regime legal:
- o carcter de permanncia constitui caracterstica essencial dos suprimentos,
permitindo deferncia-los dos simples emprstimos e dos actos de tesouraria art.243.
- quando no estiverem contratualmente previstos, os suprimentos s so obrigatrios
para os scios que derem o seu consentimento respectiva prestao.
Art243 n4 ultima parte: resulta que ainda pressuposto do contrato a qualidade de scio
de um dos sujeitos.
O momento constitutivo assume-se como essencial. Desde modo, os financiamentos que
os scios faam sociedade, dos quais eventualmente retirem uma remunerao adequada,
se no integrarem outras formas de obviar subcapitalizao, em geral de regime
acentuadamente mais rgido para os prprios scios do que os suprimentos se forem feitos
com carcter de permanncia.
Para alm da estabilidade, a lei no estabeleceu qualquer mecanismo para distinguir a
natureza das situaes creditcias pelo que devera ser atravs da interpretao que
poderemos procurar distinguir um suprimento de um crdito de terceiro.
A ideia a reter dever ser a seguinte: no suprimento qualquer crdito de um scio. No
o so os crditos resultantes de normais relaes comerciais entre um scio e a sociedade. Mas
j o o diferimento de lucros distribudos art.243 n1 desde que revista o carcter de
permanncia que caracteriza o suprimento.
Se um scio adquirir a um terceiro um crdito sobre a sociedade, o mesmo enquadra-se
no regime do contrato de suprimento se esse crdito tiver um carcter de permanncia
art.243 n5.
Temos um contrato de suprimento sempre que :
126

O scio tenha conscientemente, por efeito de uma obrigao estatutria ou da
sua simples vontade procurado financiar a sociedade atravs de um emprstimo
de mdio ou longo prazo, tenha diferido o reembolso de um crdito por idntico
termo ou resgatado um crdito de terceiro
A situao creditcia do scio perante a sociedade tenha resultado da sua
participao societria e no do facto de ele ser um credor comercial.
Regime jurdico vide 435 da edio anterior do manual no faz parte dos sumrios
desenvolvidos disponibilizados pelo professor
Aspectos fiscais remisso (para a edio anterior do manual, vide 438 e ss) no faz
parte dos sumrios
Prestaes suplementares de capital
SPQ
As prestaes suplementares so sempre em dinheiro e no vencem juros art.210 n2 e 5.
Por essa razo e pelo regime a que esto sujeitas designam-se habitualmente por quase
capital.
O contrato de sociedade tem de prever a eventualidade de as prestaes virem a ser,
mediante deliberao dos scios ( art.211 n1 )exigidas e estabelecer o respectivo montante
mximo art.210 n1 e 3 al.a) e 4).
A restituio do capital que tiver sido prestado no pode ocorrer custa da situao
liquida da sociedade e deve ser efectuada em termos de absoluta igualdade.
Fundamental que o contrato de sociedade permita que tais prestaes sejam realizadas
art.210 n1 e 3 visto que doutro modo ser necessrio proceder a uma alterao previa
daquele, sendo as modificaes deliberadas no respeitante ao aumento de obrigaes validas
e eficazes unicamente para os scios que as aprovarem art.866 n2 CSC.
A recusa de efectuar prestaes suplementares de capital causa d excluso do scio
art.212 n1, 204 e 205.
As prestaes suplementares de capital nas SA; acerca da sua admissibilidade
O CSC totalmente omisso relativamente possibilidade de numa SA poderem ser
exigidas prestaes suplementares de capital.
discutvel que as disposies legais constantes do titulo referente s SPQ possam ser
aplicveis por analogia s SA, visto que as participaes sociais se estruturam d forma muito
diferente num e noutro tipo social.
Importa recordar que a exigibilidade de prestaes suplementares de capital, quando
expressamente admitida no contrato de sociedade, sublinhe-se, se explica pela ligao intima
do scio sociedade inexistente no mbito das SA e pela necessidade que esta pode ter de
poder vir a beneficiar de um reforo do capital que se revele essencial para a sua subsistncia.
Tal pretenso afigura-se incompatvel com o anonimato que caracteriza a participao
na SA e sobretudo com a sano correspondente violao da obrigao de efectuar
prestaes suplementares: a perda da qualidade de scio, por efeito da excluso da sociedade,
a qual s se verifica na SA se ocorrer relativamente a todas as participaes.
Contra a admissibilidade das prestaes suplementares nas SA joga o prprio carcter
aberto da SA e a autonomia das respectivas participaes sociais, no obstante tal concluso
ser contraria ao principio da autonomia privada.
POC considera que a admissibilidade de aplicao por analogia, na integra, do regime
legal das prestaes suplementares e capital (nas SPQ) est fora de causa para as SA.
No entanto, no sendo insensveis ao fenmeno da divulgao das prestaes acessrias
de capital no nos faz confuso que admitindo que todas as participaes so nominativas
que os accionistas fiquem obrigados, com referencia a tais participaes, ou at mesmo
individualmente, a realizar prestaes suplementares de capital visto que tal opo
127

compatvel com a autonomia privada que deve caracterizar a estruturao das situaes
jurdicas de natureza societria.
Assim, sendo contratualmente consagrada a eventual obrigatoriedade de realizao de
prestaes suplementares de capital, aceita-se a aplicao analgica das regras previstas nos
artg.210 e ss.
Obrigaes conceito
as obrigaes, tal como as aces, so valores mobilirios.
So valores negociais que concedem aos respectivos titulares direitos de crdito iguais
para um idntico valor nominal, correspondendo a um meio de financiamento da prpria
sociedade que nada tem que ver com a relao de participao social.
Outros meios; mera referncia
Projectfinance
Capital de risco
Garantia mtua
Aumento do capital social
Significado
Ocorre quando elas j no dispem de capitais prprios suficientes para prosseguir a sua
actividade, em termos adequados, ou se encontram em situao econmica difcil para o fazer
com os capitais de que dispem; e ainda quando a sociedade, dispondo de meios suficientes
para realizar a sua actividade, se prope integra-los no seu capital para lhes conferir
estabilidade.
Implica formalmente a substituio da cifra por um numero de montante superior.
Modalidades
Aumento por novas entradas em dinheiro ou em espcie
Proporciona verdadeiramente novos meios sociedade, dotando-a de capitais de que ela
no dispunha.
- aumento por entradas em dinheiro
aquela que mais adequadamente satisfaz o interesse da sociedade, uma vez que esta
poder, inclusivamente, custa do capital realizado proceder a aquisio de bens em que
tenha interesse.
Trata-se de operao que, capitalizando a sociedade na medida das entradas subscritas e
realizadas, maior liberdade concede respectiva gesto para aplicao dos fundos recolhidos,
por um lado, e maior igualdade e condies proporciona aos respectivos accionistas na
subscrio do aumento.
Esta operao pode ser decidida pela prpria administrao sempre que esta estiver
contratualmente autorizada para o efeito.
Por isso, o aumento de capital no se resume a uma mera alterao contabilstica mas na
variao positiva da cifra do capital na medida dos bens que a sociedade receber. Por outras
palavras, deliberado o aumento de capital, no poder a gesto considerar que suficiente
declarar que o mesmo se encontra realizado ( art.88 n2); e depois logo se ve.
Nos termos da lei portuguesa, a falta de cobrana das entradas da origem a
responsabilidade criminal.
No obrigatrio exibir no acto de constituio, comprovativo de depsito do capital
social em instituio de crdito - h uma semelhana quase total entre a constituio da
sociedade e o amento do capital por entradas em dinheiro apenas com a diferena de que na
fundao a responsabilidade dos scios, enquanto no aumento dos gerentes ou
administradores.
128

Ao abrigo da mesma regra, no aumento tambem possvel diferir parte das entradas.
Acresce a diferena de que se a deliberao de aumento de capital nada disser quanto
realizao dessas entradas em dinheiro, a lei permite que sejam exigveis a partir do registo
definitivo do aumento de capital art.89 n2.
Se a declarao escrita de que as entradas se encontram realizadas no for emitida no
prazo de um ano subsequente deliberao do aumento do capital esta caduca art.89 n3.
- aumento por entradas em espcie
A este aumento tambem se aplica o disposto para a constituio da sociedade art.89 n1
e art.26 a contrariu- devendo as entradas em espcie ser totalmente efectuadas antes da
deliberao de aumento do capital ou da declarao escrita de que se encontram realizadas,
sendo apenas realizadas por escritura, se a transmisso dos bens que constituem a entrada
estiver sujeita a forma solene art. 8 n1 e art.7 n1 e art.26) . Neste caso o scio transmitente
dever tambm outorgar a escritura.
No que se refere verificao do valor das entradas, cabe a respectiva avaliao a um
revisor oficial de contas independente, isto , no escolhido pelo interessado e sem interesses
na sociedade art.89 n1 e art.28.
Incorporao de reservas
Art.91 n1.
Esta modalidade de aumento traduz-se na utilizao de meios de que a sociedade j
dispe e que pela sua incorporao no capital, adquirem estabilidade, elevando a medida de
responsabilidade da sociedade e tornando mais exigentes os respectivos resultados para que
ela possa proceder distribuio lcita e legitima de bens.
Pode ser feito custa de reservas legais e de reservas livres, no estabelecendo a lei a
ordem pela qual as mesmas devem ser incorporadas.
Este aumento s pode ser deliberado depois e aprovadas as contas do exerccio anterior
art91 n2 e de vencidastodas asprestaes de capital, inicial ou aumentado art.91 n3. E
corresponder ao aumento da participao de cada scio, proporcionalmente ao respectivo
valor nominal, salvo se estiver estabelecido outro critrio para a distribuio de lucros e o
contrato mandar aplica-lo a esta situao art.91 n1
O aumento por incorporao de reservas no carece de subscrio para se efectivar, visto
que corresponde a uma distribuio interna de bens aos scios, embora coloque alguns
problemas prticos no mbito das SA quando o capital a incorporar no mltiplo das
aces existentes, circunstncia em que os direitos de subscrio podem ser negociveis. Por
esta razo, o direito a receber novas aces por efeito da incrporaao de reservas o nico
direito que as aces prprias mantem enquanto na titularidade de sociedade art.92 n2 +
art.324 n1 al.a
Nada impede que a sociedade delibere simultaneamente um aumento por entradas em
dinheiro e por incorporao de reservas.
O direito de preferncia na subscrio de novas participaes remisso para o ponto 17.1
de acordo com os sumrios do POC vide pag.450 e ss da verso anterior do manual
Reduo do capital social
Conceito e delimitao da operao
Enquadramento
A reduo do capital social a alterao dos estatutos que consiste na substituio do
montante do capital elemento essencial e obrigatrio que consta da clusula do contrato
vigente nesse momento, por um montante inferior.
So aplicveistodas asdisposies que versem sobre a alterao dos estatutos.
Reintegrao do capital
129

No consiste numa alterao do capital social mas sim do patrimnio; trata-se de uma
operao de realizao de bens destinados a compensar perdas patrimoniais sofridas pela
sociedade que tem por finalidade recolocar o patrimnio liquido ao nvel do montante do
capital social ou pelo menos ao nvel mnimo admissvel.
A reintegrao uma alternativa reduo do capital scia motivada por perdas sociais.
Art.35.
Em caso de perda grave ( metade do capital social) a sociedade deve adoptar as medidas
que considere convenientes, designadamente propondo-se os scios efectuar entradas que
permitam reconduzir o patrimnio social capitais prprios a mais de metade do montante
do capital social reintegrao parcial.
Modalidades de reduo do capital
Libertao de excesso de capital
O capital excessivo improdutivo por no ser aproveitado pelo que com a finalidade de o
libertar a lei permite a respectiva reduo art.94 n1 al.a).
uma operao que no prejudica os scios antes pelo contrario viabiliza a distribuio
de bens at ento indisponveis.
De acordo com o principio da intangibilidade do capital a sociedade apenas tem de
assegurar um patrimnio que cubra o capital social acrescido das reservas obrigatrias.
Os credores sociais sofrem um prejuzo potencial, pois tudo o que seja disponvel para os
scios representa uma diminuio da garantia dos seus crditos.
A reduo do capital excessivo pode visar:
- a directa atribuio aos scios das importncias libertadas sem que elas tenham de
passar por uma fase em que constituam reservas livres correspondendo ao reembolso
parcial do capital investido
- a extino de obrigaes e entrada que deve ser conjugada com o principio da igualdade
dos scios
- a criao de reservas livres que venham a ser necessrias actividade da sociedade
Destinando-se a libertar excesso de capital social, a reduo um meio para atingir um
fim: o reembolso do capital investido que de outro modo seria intangvel.
A apreciao do excesso de capital uma prerrogativa dos scios a quem compete por
norma art.11 n2 determinar a actividade que a sociedade exercer e a dimenso potencial
mais conveniente realizao do objecto escolhido.
Subjacente deliberao de reduo para libertao do excesso de capital estar a
apreciao feita pelos scios de uma maioria qualificada de 2/3 dos votos na SA art.386 n3
ou de dos votos correspondentes ao capital social nas SPQ art.265 n1 da actividade da
sociedade nos seus aspectos qualitativo e dimensional.
A deliberao de reduo de capital excessivo encerra um risco: o da possvel estagnao
da actividade da sociedade. Mesmo que isto acontea, a deliberao em si nada tem de ilcito
ainda que se possa enquadrar nas deliberaes abusivas sendo anulvel nos termos do
art58 n1 al.b) se corresponder a um simples capricho da maioria.
Compensao de perdas
Se a sociedade no exerccio da sua actividade, sofre perdas, estas so absorvidas pelas
reservas.
Quando o montante das perdas supera o das reservas, elas interferem no capital social,
significando que o nmero no qual se exprime o valor do patrimnio est abaixo da cifra que
indica o montante do capital.
Verificada a perda pode ser oportuno reduzir a importncia nominal do capital para
restabelecer a correspondncia entre este e o valor do patrimnio efectivamente existente.
A lei no diz o que se deve entender por perda. No entanto, considera-se que h perdas
sempre que em razo da actividade econmica da sociedade, o montante do patrimnio
lquido desce abaixo do montante do seu capital.
130

A reduo voluntria para cobertura de prejuzos tem de se basear num balano
actualizado para que a alterao projectada corresponda realidade dos factos.
S desse modo ser possvel justificar a medida de reduo proposta e respeitar o limite
mximo abaixo do qual a reduo do capital nesta modalidade no tem sentido nem
logicamente admissvel.
Esta exigncia apesar de no constar da lei parece necessria correcta apreciao da
reduo projectada. Contudo a jurisprudncia ter uma palavra a dizer sobre a exigibilidade
do balano como instrumento necessrio da deliberao e da respectiva certificao por
especialista independente.
Destinando-se cobertura de prejuzos, a reduo do capital social corresponde ao
reconhecimento de uma dada situao de facto, em princpio irreversvel a curto ou mdio
prazo.
Finalidades da reduo do capital social to-pouco faz parte do programa. Ainda assim
para esclarecimentos vide p.463 e ss da edio anterior do manual.
25.4 Interesses subjacentes reduo do capital social
25.4.1 Enquadramento da questo; o interesse social
A reduo do capital social prossegue o interesse publico, que exige a conformidade do
capital nominal realidade (situao liquida) da sociedade. A reduo do capital pode
realizar o prprio interesse social. Assim, se a sociedade necessita de capital para poder
continuar a expandir a sua actividade, mas entretanto sofreu perdas, dificilmente ela
conseguir interessar terceiros a subscreverem esse aumento se primeiramente no efectuar
uma reduo de capital que faa corresponder ao valor real das aces existentes o valor
nominal.
Os credores, por sua vez, tm interesse em que o capital perdido seja reintegrado e no
reduzido.
Reintegrao e reduo do capital so duas operaes de sinal contrario, ainda que o seu fim
imediato possa ser idntico: o (r)estabelecimento da paridade do capital social e do
patrimnio liquido
o Pela reintegrao os scios realizam entradas (em dinheiro fresco), elevando o
patrimnio ate ao nvel do capital social
o Pela reduo (maxime por perdas) os scios reduzem o capital social at ao nvel do
patrimnio subsistente
Como o capital social a garantia dos credores, na medida em que a sociedade s poder
distribuir os lucros aos scios ou accionistas se o patrimnio exceder o capital social,
facilmente se compreender que os credores tm especial interesse na primeira operao e em
nada beneficiam com a reduo do capital, que diminui o nvel de exigncia para a
distribuio licita dos bens na sociedade, salvo se a mesma for articulada com uma operao
de aumento, que permita repor os respectivos capitais prprios.
25.4.2 os interesses dos scios e accionistas
Os grandes beneficiados com a reduo do capital so, porm, os scios (ou os accionistas),
qualquer que seja a finalidade da operao:
o Por um lado, a reduo do capital excessivo permitir-lhes- receber os bens sociais
que forem desafectados da actividade da sociedade
o Por outro lado, a reduo destinada a compensar perdas, ao adequar o capital ao
patrimnio social, facilitar a realizao de lucros de exerccio distribuveis (aos
scios ou accionistas)
25.4.3 diminuio das garantias de terceiros
131

A diminuio do capital social pode lesar os interesses de 3os uma vez que acarretar uma
diminuio da sua garantia. At ao inicio de 2007 a proteco dos credores exigia que a
deliberao de reduo do capital estava, em regra, dependente de autorizao judicial
(art.95 da redaco originria). Contudo, houve uma alterao ao preceito no sentido de
liberalizar totalmente a execuo da reduo do capital, deixando assim de estar sujeita a
controlo externo, pondo em causa os interesses dos credores. A esta debilidade acresce a falta
de obrigatoriedade de fiscalizao (interna), que se verifica em certas sociedades.
25.5 limites decorrentes da necessidade (legal) de existncia de um capital social mnimo e
mbito da reduo do capital
Uma vez que os arts.276n3 e 201 fixam para as sociedades comerciais um capital mnimo
de 5.000 euros para as soc. Por quotas e de 50.000 euros para as soc annimas esta medida
tem de ser respeitada no apenas no momento da respectiva constituio, mas tbm durante a
sua prpria vida, quaisquer que sejam as alteraes que o contrato venha a sofrer
(ATENO: isto no regime antigo no novo regime j no h capital mnimo ver nas
aulas prticas a diferena)
25.5.1 reduo expressamente condicionada efectivao de aumento de capital
O art.95n2 CSC permite a reduo do capital a um montante inferior ao mnimo legal,
desde que ela seja expressamente condicionada efectivao de um aumento de capital
(condio suspensiva da reduo), que se deve efectivar nos 60 dias seguintes deliberao
de reduo seguida de aumento, colocando o capital social num momento, pelo menos, igual
ao mnimo legal.
25.5.2 transformao da sociedade como consequncia da reduo do capital
Se a deliberao de reduo do capital implicar que este desa abaixo do limite mnimo legal,
nem por isso ela deixa de ser vlida se, na mesma ocasio, ie n mesma assembleia ou ao
mesmo tempo, se for a forma de de deliberao dos scios (accionistas) se, for deliberada a
transformao da sociedade para um tipo que possa legalmente ter um capital social
(mnimo) de montante inferior (art.96n3). a sociedade annima poder, desse modo,
transformar-se numa sociedade por quotas, cujo capital social mnimo de 5.000 euros
(201).
25.5.3 reduo do capital a zero
Caso a perda atinja a totalidade do capital de uma s vez, podendo mesmo exceder o
montante do capital e traduzir uma situao liquida absolutamente negativa, importa
ponderar se a nossa lei admite a reduo do capital social a zero, ainda que condicionada a
um ulterior aumento para o nvel mnimo do capital social da sociedade em causa.
A questo que se deve formular a seguinte: - se a lei admite a reduo do capital ou a sua
reintegrao quando a perda de mais de metade (pode ser inclusivamente 99,9%), porque no
admitir essas operaes (sendo a 1 condicionada a um aumento de capital social ate pelo
menos o nvel mnimo de existncia da sociedade) quando a perda for total?
o Inicialmente inclinvamo-nos para rejeitar a reduo do capital a zero. Era preciso
uma maior reflexo .
o Essa reflexo foi feita pelo prof. Galvao Telles: admitia-se a da reduo do capital a
zero condicionada ao subsequente aumento do capital para, pelo menos, o nvel
mnimo de existncia (50.000 nas soc annimas), ficando dependente de deliberao
conjunta . Isto na pratica impossvel porque com a reduo do capital a zero
extinguem-se as participaes sociais e consequentemente no h scios para fazer a
deliberao exigida.
132

o
Actualmente aceita-se teoricamente a reduo a zero se for condicionada a

subsequente e imediato aumento do capital, o qual se considera deliberado pelos
mesmos scios que propem o reconhecimento da perda total.
No cdigo da insolvncia h regras que permitem esta hiptese
25.5.4 coexistncia de aces ordinrias e de aces privilegiadas

Coexistindo na sociedade annima aces ordinrias e aces com prioridade de reembolso no
caso de liquidao da sociedade, interessa saber se a reduo de capital deve recair apenas
sobre as aces ordinrias que poderiam ter de passar a aces de fruio (para se
ressalvarem os direitos dos seus titulares como accionistas) ou se o peso da reduo deve
incidir igualmente sobre as aces privilegiadas.
Este problema s se pe se o contrato de sociedade ou o titulo constitutivo do privilgio
forem omissos nesta matria!
A resoluo do problema passa por saber se a reduo do capital pe em causa o privilgio
que caracteriza as aces com prioridade de reembolso na liquidao da sociedade.
- Raul Ventura entendia que a prioridade, quando ao reembolso do capital, coarctada pela
reduo, no no momento em que esta tem lugar, mas reportando o eventual prejuzo ao
saldo da liquidao, depois da sociedade dissolvida e liquidada.
- Prof. POC discorda inclinando-se para considerar que a prioridade de reembolso do capital
no posta em causa pela reduo deste
25.5.5 reduo do capital social posteriormente dissoluo da sociedade
Aps a dissoluo da sociedade, ou contemporaneamente com ela, o capital social no pode
ser utilizado, a no ser que essa operao esteja ligada deliberao de regresso da sociedade
sua actividade normal. Nesse caso, a deliberao de reduo ser preparatria do regresso
actividade e estar-lhe- condicionada (art.161n3 c) in fine).
Na realidade, as operaes de reduo do capital so contrarias ao fim da liquidao, de
apuramento do saldo e partilha dos bens remanescentes. No momento em que cessa a
actividade (e em que os liquidatrios se aprestam a distribuir os lucros finais existentes,
liquidando a totalidade do patrimnio societrio) no normal a sociedade realizar uma
operao que corresponde a uma medida de continuidade, quer libertando o capital
excessivo, quem cobrindo os prejuzos sociais. No primeiro caso estaria a antecipar a
distribuio do saldo final e no segundo a praticas um acto que instrumental da prpria
liquidao.
25.6 regime da reduo do capital social
Vamos ver como se efectua a reduo uma vez deliberada, remetendo para momento ulterior
a apreciao das formalidades desta operao de variao de capital.
25.6.1. Formas de execuo da reduo
As formas de execuo da reduo so processos tcnicos que, paralelamente reduo do
montante do capital social, permitem assegurar a coincidncia deste com a soma dos valores
nominais das participaes. A extino de entradas sociais, a que os scios esto obrigados, e
a distribuio de bens tbm so formas de execuo do capital (excessivo), mas no sero
apreciadas agora.
As formas/modalidades de execuo da reduo so:
1) Diminuio do valor nominal das participaes: tem como limite o valor nominal
minimo legal de 0,01 (art.276n2) o que pode implicar outra forma de reduo (ex.
reagrupamento). Esta forma tem como principio o de que todas as aces tm o
133

mesmo valor nominal (276n2) e por isso todas sofrero a mesma diminuio,
mantendo-se o equilbrio interno e igualdade entre accionistas.
2) Reagrupamento de participaes: consiste na entrega, pelos accionistas, sociedade
dos ttulos das suas aces, recebendo, em troca, ttulos correspondentes a um
numero menor de aces, com o mesmo valor nominal ou um numero inferior de
antigos ttulos carimbados com a indicao de reagrupamento (ex. por cada 3 aces
os accionistas recebem em troca uma nova aco). (h dificuldades de concretizao
mais desenvolvido nas pags. 525 e 526 do livro actual)
3) Extino das participaes: esta modalidade admitida por lei pode ser conjugada
com o reagrupamento, ie, pode ser necessrio extinguir algumas participaes e
reagrupar as restantes. A extino de participaes, como forma de reduo do
capital, implica a destruio de todos os elementos de participao social.
Este processo tem 2 limites:
a) Apenas podem ser afectadas algumas aces, pois a extino de todas as
participaes sociais implica a extino da prpria sociedade
b) Tm que subsistir aces cujos valores nominais somados correspondam, pelo
menos, ao capital social mnimo fixado na lei (276n3).
Esto aqui em causa a extino de aces prprias e a amortizao de aces.
No mbito da soc annima a lei admite a extino de aces prprias, como processo de
reduo do capital social (463n1).
Antes da alterao ao regime de reduo do capital era preciso autorizao judicial.
Contudo, ao eliminar-se esta exigncia o legislador deveria ter revisto o art.463 CSC que faz
remisso para o art.95, no fazendo sentido. A eliminao genrica da interveno judicial
deixa sem proteco os interesses dos credores, uma vez que a operao j no est
condicionada, podendo realizar-se custa de qq bens.
A amortizao de aces o processo de reduo do capital social que consiste na extino,
contratualmente prevista, de aces que so da titularidade de accionistas (por
contraposio extino de aces prprias). Esta forma de extino da participao afasta
o principio do igual tratamento dos accionistas (347n1), consistindo no reembolso forado
das entradas que o accionistas efectuou, independentemente da sua vontade, mas tendo por
base factos concretamente definidos no contrato de sociedade (347n3).
25.6.2 eficcia da deliberao de reduo e proteco de terceiros
A eficcia retroactiva da deliberao de reduo do capital est posta de lado, pois
determinada sempre uma diminuio da garantia dos credores, j que a reduo do valor
(constante) do capital social faz desaparecer do balano perdas anteriores, permitindo
sociedade distribuir aos scios bens que at ento tinham de cobrir o capital social.
O registo da operao de reduo deve ser objecto de publicidade, com a finalidade de a dar a
conhecer aos credores sociais, permitindo que estes, para assegurar os respectivos crditos,
venham a impedir ou dificultar a posterior distribuio de bens pela sociedade (arts.96 CSC
e 1487CPC).
25.6.3 interveno e tutela dos credores
Se a reduo se destinou exclusivamente a cobrir prejuzos, no possvel sociedade fazer
distribuio de bens aos scios ( custa do capital reduzido), porque os mesmos no existem.
Mas, ainda que esteja em causa a libertao do capital social, a sociedade, na sequencia da
reduo, s poder fazer atribuies aos scios custa de bens distribuveis de que
disponha se os credores no tiverem, entretanto, contestado a reduo (art.96n3).
134

Qualquer que seja a finalidade da reduo, a lei impor agora que a reduo s possa ser
deliberada se a situao liquida da sociedade ficar a exceder o novo capital em, pelo menos,
20% (art.95), o que, a aceitar-se literalmente inviabiliza a maior parte das redues por
pedas, que se tornariam impossveis quando a situao da sociedade fosse negativa. Temos
que adoptar uma interpretao restritiva do art.95n1 considerando inaplicvel reduo
para cobertura de perdas, na qual no ser possvel reduzir o capital em montante superior
ao dos prejuzos verificados (principio constante do 35n2 b)).
25.7 perda de metade do capital social; art.35 CSC
25.7.1 razo de ser e evoluo histrica do art.35
Um aspecto estrutural das sociedades comerciais consiste em determinar que actos
empreender quando se encontra perdida uma parte substancial do respectivo capital, caso as
sociedades o queiram, apesar de tudo, continuar a sua actividade.
Na verso original o art.35tem um contedo programtico, impondo aos titulares dos
rgos sociais que tomem determinadas medidas, mas no estabelecendo quaisquer
consequncias para a falta de aprovao dessas medidas. Assim, sempre que os gerentes ou
administradores tiverem conhecimento de que ocorreu a perda de metade do capital social
atravs de um balano ou pelos elementos de que dispem eles devero convocar ou
requerer a convocao da assembleia geral, para informar os scios da situao e estes
poderem tomar as medidas necessrias. Se o conhecimento da perda ocorrida se verificar
apenas com o fecho (interno) de contas, faz todo que seja a assembleia geral anual a
pronunciar-se sobre a situao.
Em qq caso, do aviso tm de constar as hipteses de deliberao pelos scios de dissoluo da
sociedade, reduo do capital social e realizao de entradas para reforo da cobertura do
capital (art.35n3).
As diversas medidas previstas no art.35n3 so:
o Dissoluo da sociedade: no h formalidades especiais para alm dos respectivos
validade da deliberao (qurum)
o Reduo do capital: deve ser decidida para montante no inferior aos capitais
prprios, para se evitar reduzir simultaneamente o capital para libertao de excesso
o Realizao das entradas para reforo da cobertura de capital: devero ser
susceptveis de contabilizao como capital prprio, podendo consistir em prestaes
complementares ou prestaes acessrias de capital, embora devam processar-se
preferencialmente no mbito de uma operao de aumento de capital em dinheiro.
- quanto ao montante do capital a reintegrar a lei (j) no exige que o capital seja
coberto em, pelo menos, dois teros, sendo suficiente que os capitais prprios sejam
recolocados acima da metade do capital, para a sociedade deixar de se enquadrar no
35
Que postura devem os scios adoptar na assembleia? A lei no diz expressamente. Pela
leitura do 35 pode entender-se que eles no so obrigados a tomar qq iniciativa, nem
deliberao, podendo decidir-se por maioria simples rejeitar as propostas da administrao
ou no as aprovar e nada fazer.
Na verdade, no h consequncias legais para a insuficincia de capitais prprios, para alm
da obrigatoriedade de divulgao dessa situao.
E o que faz hoje a lei? Limita-se a dispor que os scios (accionistas) devero apreciar
especificamente essa situao, quando se aperceberem da mesma, e tomarem as medidas
necessrias, reunindo-se em AG
135

O art. 35 como norma quase vazia : este artigo constitui uma regra uma empresa deve
ter uma dimenso prxima daquela que sugere ao mercado, pelos seus sinais externos
imediatos. Quando ela se encontra subcapitalizada, h que procurar superar essa situao,
promovendo as medidas de saneamento financeiro ou reforo dos capitais que se justificarem
e forem possveis. A afectao dos meios deve ser feita com carcter duradouro e consistente,
de forma a viabilizar a empresa em dificuldades. Importa realar que nada impede ao
accionista Estado de realizar prestaes acessrias de capital contribuindo desse modo para
viabilizar as empresas de que o nico ou principal scio(Tal medida no se considera anticoncorrencial).
No entanto, o art.35 est hoje reduzido obrigatoriedade de informao a ser prestada pelo
rgo de gesto e de convocao de AG para eventual deciso sobre medidas a adoptar. Se os
accionistas nada fizerem a sociedade continuar a funcionar subcapitalizada at onde puder.
Ora, a lei no prev a obrigatoriedade de adoptar qq medida reparadora da perda grave, mas
impe que a AG seja convocada para que os scios informados tomem medidas julgadas
convenientes (35n1 in fine). Aparentemente decorre do preceito que os scios devero fazer
alguma coisa, mas se no o fizerem, a sua inrcia no ser sancionada e tudo continuara
como antes da convocatria da AG.
26. deciso, formalidades especificas e execuo das operaes de variao do
capital(remisso)
H duas operaes de variao de capital social: aumento e reduo. Ambas provocam uma
alterao do contrato de sociedade, precisamente pela modificap desse elemento
fundamental de referencia da medida da responsabilidade relativamente a terceiros e,
nomeadamente, perante os seus credores.
As variaes do capital ocorrem, naturalmente, em vida da sociedade e constituem espcies
do gnero alteraes do contrato cuja apreciao se far, de forma resumida, a propsito do
funcionamento da sociedade 8art.34 e 35) encontrando-se sujeitas a alguns procedimentos
que, sem prejuzo da analise que fazemos no mbito do funcionamento da sociedade, tem
sentido chamar sucintamente a ateno, neste local, para as diferenas pontuais que,
existam entre as variaes do capital e as alteraes em geral do contrato de sociedade.
26.1 competncia
Nesta matria h que distinguir o aumento de capital por entradas das demais operaes
sobre o capital, uma vez que, nas sociedades annimas, o contrato pode reconhecer
administrao a competncia cumulativa para deliberar o aumento de capital por entradas
em dinheiro, o que pode fazer por uma ou + vezes em prazo no superior a 5 anos.
Importa salientar que a autorizao cumulativa, no sentido de que, no obstante ser
contratualmente concedida, os accionistas no perdem a faculdade de tbm deliberarem o
aumento at esse montante ou para montante superior.
Todas as demais operaes sobre o capital, nelas includas todas as formas de reduo, so da
exclusiva competncia dos scios ou da AG, correspondendo competncia especifica e
exclusiva deste rgo (art.246n1 a) e 373n1 1 parte).
26.2 aprovao do projecto de alterao
A proposta ou projecto de alterao frequentemente da iniciativa da gesto (gerncia ou
administrao) quando esta verifica ser necessrio a sociedade reforar o seu capital ou
cobrir prejuzos, ser adequado incorporar reservas ou reembolsar capital excessivo -,embora
possa resultar de proposta de scios ou accionistas, a cuja apreciao dever ser submetida,
em AG convocada para o efeito.
26.2.1 convocao dos scios
A convocao da AG com vista a deliberar o aumento ou a reduo do capital deve conter:
136

Mesmos requisitos da convocao destinada a deliberar qualquer alterao ao
contrato
o Mais os requisitos prprios da modificao contratual em causa
Assim sendo, os avisos convocatrios devem mencionar:
- a finalidade e a forma da alterao projectada
- clausulas a alterar e textos que se propem a substituir
- indicao do local onde pode ser consultado o projecto de alterao
A falta destes requisitos = anulabilidade da deliberao (art.377n8; 94n1; 58n4 a)
o
26.2.2 reunio e deliberao dos scios

No que se refere constituio da AG (qurum constitutivo), as operaes de variao do
capital no tm quaisquer particularismos relativamente s demais alteraes do contrato.
Do mm modo o CSC no contm regra especial sobre a competncia e a maioria para a
deliberao de aumento ou reduo do capital, sendo por isso aplicveis:
o as normas respeitantes s alteraes dos estatutos em geral (art. 85, 265, 386n3 e
383n2)
o as normas que regulam o funcionamento da AG da soc annima (373 e sgg e
248n1)
o as especificidades criadas para estas variaes do capital social (art.87 e ssg, 266 e
ssg e 46 e ssg)
26.2.3 desnecessidade de autorizao judicial e documentos de suporte
A diminuio do capital pode, como vimos, lesar os interesses de terceiros, uma vez que
acarreta uma diminuio da sua garantia. No entanto, a reduo do capital (j) no esta
sujeita a autorizao judicial (art.95).
A lei tbm no impe que o balano que serve de base proposta de reduo do capital seja
objecto de parecer de rgo de fiscalizao da sociedade, se existir, ou de fiscal independente,
o que consideramos justificar-se dado que a deciso que os scios iro tomar no menos
relevante do que a que tomas em sede de AG anual, de aprovao de contas.
Podemos concluir que a supresso da interveno do tribunal para ferir a correco da
operao de reduo do capital justificava que, simultaneamente, a lei tivesse expressamente
imposto que a operao passasse a titulo obrigatrio a ser fiscalizada pe tcnicos
independentes (ex.ROC), de modo a evitar-se que os scios e credores ficassem prejudicados,
com eventuais incorreces que lhe sejam subjacentes.
26.3 forma e publicidade
As deliberaes de aumento ou reduo do capital social, tal como qq deliberao dos scios,
devem constar de acta, mas (j) no esto sujeitas a forma notarial. E unicamente com
base nessa acta se a deliberao, a lei ou o contrato de sociedade no exigirem outro documento
(85n4 in fine) -, forma escrita da deliberao, que deve ser promovida a inscrio da
variao do capital na conservatria do registo comercial.
26.3.2 execuo da deliberao
Em matria de alterao do contrato de sociedade qq gerente ou administrador tem o dever
de executar a modificao deliberada, devendo faz-lo no mais breve espao de tempo
possvel (85n5) e, no caso do aumento, na prazo (mximo) de 1 ano subsequente
aprovao da deliberao sob pena de caducidade (89n3).
26.3.3 publicidade, registo e publicaes obrigatrias (remisso)
O aumento e a reduo do capital esto sujeitas a registo obrigatrio e a divulgao no sitio
do ministrio da justia, nos termos aplicveis s alteraes do contrato em geral, bem como
137

s demais publicaes obrigatrias. Voltaremos a esta matria a propsito das alteraes do
contrato e da publicidade
138

CAPTULO VI
Organizao e funcionamento das sociedades comerciais
SECO 1
Aspectos gerais
27. Estruturao orgnica das sociedades comerciais
As sociedades comerciais actuam atravs dos respectivos rgos, com competncias
distintas. Estes rgos consistem em:
1. rgo deliberativo: assembleia geral:
Consituidas com uma base associativa. So os seus associados, com influncia
dependente do montante da respectiva participao social, consoante o tipo societrio
envolvido, a construir a respectiva deciso atravs de deliberaes em que todos possam
participar e exprimir a sua vontade, formando-se desse modo a deciso social sobre os
aspectos essenciais da vida societria. Apesar de esta vontade se poder exprimir margem de
um rgo institucionalizado, normal que os associados se reunam num rgo, estatutria e
legalmente previsto e regulado, a que se chama de assembleia geral.
2. rgo executivo: administrao da sociedade:
Por no ser possvel delegar em todos os scios funes representativas da sociedade,
as sociedades tm os chamados rgos executivos, quetm como finalidades representar a
sociedade perante terceiros e de as gerirem e administrarem, assegurando assim a
prossecuo do respectivo objectivo social. Todas as sociedades tm, portanto, um rgo que
as representa externamente, que exprime a vontade colectiva e assume a gesto: gerncia,
conselho de admnistrao ou conselho de administrao executivo.
3. rgo de controlo: fiscalizao da actividade societria:
normal que os scios, que no se encontram representados no rgo executivo,
queiram um controlo especializado e eficaz sobre a forma como a sociedade gerida. Para o
efeito a lei faculta nuns casos e impe noutros que a sociedade tenha um rgo de
fiscalizao. Estes rgos podem assumir as formas de conselho fiscal, fiscal nico, comisso
de auditoria, conselho geral e de superviso ou revisor oficial de contas.
S na sociedade annima obrigatria a fiscalizao que se pode processar por mais
do que uma via. Nas sociedades por quotas o rgo de fiscalizao , em regra, facultativo
podendo assumir a configurao de fiscal nico ou de conselho fiscal tornando-se
obrigatrio em certas circunstncias.
Dos poderes, deveres e competncia dos membros do conselho fiscal retiramos aquela
que a essncia da fiscalizao interna da sociedade: o controlo da actividade da
administrao e a faculdade de conhecer a formao das respectivas decises arts. 421 n
1, a), b) e d); 422 n 1, a), b) e e); e 420 n 1, a), b) e g).
A lei impe ainda deveres especficos aos revisores oficiais de contas arts. 420 n 4
e 420-A tendo naturalmente em conta a respectiva especializao, iseno, imparcialidade
e estatuto.
No confundir esta fiscalizao com o controlo externo da sociedade feito pela
Conservatria do Registo Comercial, relativamente a actos sujeitos a registo, pelo Ministrio
Pblico e pela Autoridade da Concorrncia. Este controlo corresponde a uma actividade de
superviso em reas sensveis da economi nacional.
139

4. Secretrio da sociedade (nas sociedades abertas):
Nas sociedade annimas abertas cujas aces se encontram admitidas negociao
em mercado regulamentado, deve ser institudo o cargo de secretrio, regulado nos arts.
446-A a 446-F CSC. A sua comeptncia encontra-se legalmente estabelecida no art. 446-B.
De entre os diversos poderes ressalta a referncia a funes auxiliares em reunies
dos rgos sociais. Entende o professor que as funes s devem ser exercidas em assembleia
geral na falta do sercretrion da mesa ou se este se encontrar a dirigir os trabalhos, uma vez
que, hierrquica e orgnicamente, este precede sobre o secretrio da sociedade que no
eleito peloa accionistas, mas escolhido pela administrao.
5. rgos sociais facultativos:
a. Legalmente previstos:
A lei prev e caracteriza certos rgos que, sendo obrigatrios em determinadas
circunstncias, se podem configurar como facultativos. Temos em mente o conselho fiscal e o
secretrio da sociedade.
Em qualquer sociedade por quotas pode ser criado um rgo de fiscalizao com finalidade
de examinar as respectivas contas art. 262 n 1. No entanto, optando a sociedade por
institucionalizar um conselho fiscal, o mesmo fica sujeito s disposies aplicveis s
sociedades annimas, obrigatoriamente sujeitas a fiscalizao. Isto significa que um dos seus
membros dever ser revisor oficial de contas art. 414 n 2 e que os que no o forem
devero prestar cauo pelo desempenho das suas funes, se no forem despensados das
mesmas art. 418-A n 1.
Nas sociedades annimas no cotadas e nas sociedades por quotas possvel designar um
secretrio com as funes supletivamente definidas no art. 446-B. O secretrio deve ser
nomeado pelo rgo de administrao nas sociedades annimas, semelhana do que
acontece nas sociedades em que obrigatrio art. 446-A -, devendo nas sociedades por
quotas ser designado pelos scios art. 446-D n 2.
b. Estatutrios:
Para alm dos rgos sociais tipicos possvel criar outros rgos sociais estatutrios. o
que sucede com frequncia nas grandes sociedades. Encontramos sociedades onde existem
conselhos superiores ou consultivos com a estrita finalidade de assessorar a administrao na
tomada das decises mais relevantes.
As competncias atribudas a estes rgos no podem violar normas imperativas referentes
s competncias especficas dos rgos legalmente obrigatrios. por isso que estes rgos
estatutrios facultativos so configurados como rgos de consulta, atravs dos quais os
accionistas mais relevantes adquirem informao actualizada sobre a vida da sociedade e
sancionam antecipadamente os principais actos de gesto da sociedade.
Exemplo de uma clusula estatutria relativa ao conselho consultivo de uma sociedade
annima na pg. 561 do manual.
6. rgos sociais dos diversos tipos societrio:
a. Sociedade em nome colectivo:
140

As sociedades em nome colectivo so aquelas que se caracterizam por uma interveno mais
directa e empenhada dos respectivos scios, que se agrupam em assembleia geral para tomar
decises. Por vezes recorrerm a outras formas legalmente autorizadas de deliberao,
inclusivamente por voto por escrito arts. 189 n 1 e 247.
Salvo se diversa e expressamente prevista na lei ou no contrato as deliberaes formam-se
por maioria simples, cabendo um voto a cada scio, independentemente do montante da
respectiva participao social arts. 189 n 2 e 190. A regra portanto a de um voto por
cabea, se no forem atribudos direitos especiais de voto arts. 190 e 24 n 1 e n 2. Uma
excepo regra , por exemplo, o caso de alteraes contratuais que tm de ser deliberadas
por unanimidade ou por maioria no inferior a dos votos de todos os scios art. 194 n
1.
s deliberaes dos scios das sociedades em nome colectivo e convocao e funcionamento
da respectiva assembleia geral aplicam-se directamente as regras relativas sociedades por
quotas art. 189 n 1.
O rgo de gesto a gerncia e, salvo estipulao estatutria em sentido diferente, todos os
scios que sejam pessoas singulares so gerentes, podendo as pessoas colectivas nomear
pessoa singular para exercer o cargo de gerente art. 191 n 1 e n 3. Os scios s podem ser
distitudos da gerncia com justa causa, excepto se o contrato a dispensar art. 191 n 5. Se
tiverem sido designados ao abrigo de um direito especial, a justa causa dever ser
judicialmente determinada em aco intentada para o efeito art. 191 n 4. A designao de
no-scios para a gerncia s pode ocorrer por unanimidade, se no houver previso
contratual que o permita por maioria simples ou qualificada art. 191 n 1.
No esto sujeitas a fiscalizao especfica e interna, embora tal impea a adopo
estatutria de conselho fiscal. O seu controlo interno, em termos de rgo autnomo, s tem
sentido se a sociedade for participada por outras sociedades que pretendam garantir a
adequao da gesto da sociedade. Fora destes casos, a participao de todos os scios na
gerncia e o regime da responsabilidade ilimitada pelos resultados da actividade social fazem
com que no tenha sentido a constituio de um conselho fiscal.
b. Sociedade por quotas:
Pode ser constituda e viver s com um rgo institucionalizado: a gerncia. Quando se
constituem as sociedades por quotas no esto sujeitas a nenhum tipo de fiscalizao interna
obrigatria, nem tm que regular a composio e funcionamento da respectiva assembleia
geral. Apenas se encontram obrigadas a revelar quem as gere e a forma como se obrigam. A
lei no constitui a gerncia como um rgo colegial, com decises colectivas prprias e
especficas. A lei encara a gerncia como rgo de gesto composto por uma ou mais pessoas,
sendo a sociedade administrada por um ou mais gerentes, mas no por um conselho de
gerncia.
No decurso da sua vida, mas nunca antes de dois exerccios sobre o nicio da sua actividade,
a sociedade por quotas pode vir a estar sujeita a fiscalizao ad hoc obrigatria, por revisor
oficial de contas designado para o efeito. Noutros casos pode ser a prpria actividade social a
impor a necessidade de fiscalizao, como acontece com as sociedades pro quotas gestoras de
participaes sociais art. 10 n 2 DL 495/88.
Em geral as sociedades por quotas so desprovidas de fiscalizao devido sua reduzida
dimenso e pequeno volume de negcios.
141

Nada impede que outros rgos sociais sejam, contratualmente, consagrados, como o caso
da assembleia geral ou do conselho fiscal. No , contudo, esta a prtica corrente.
c. Sociedade annima um caso especfico:
A assembleia geral o rgo institucionalizado, devendo ser nomeados os membros que
compem a respectiva mesa. Estes contedos n constituem menes obrigatrias do
contrato de sociedade, apesar de ser habitual os estatutos indicarem a composio da
assembleia geral e as regras aplicveis sua constituio e funcionamento.
Nas grandes sociedades annimas, e em especial nas que forem abertas, impensvel que os
accionistas deliberem fora da assembleia geral, devidamente convocada, por ser impossvel
assegurar qie a assembleia se constitua com a totalidade dos accionistas, sem ser objecto de
convocao.
Nas pequenas sociedades annimas, apesar de os accionistas deliberarem sempre que o
entenderem em assembleia geral, frequente que esta rena e funcione sem observncia das
formalidade prvias de convocao.
No que se refere administrao e fiscalizao da sociedade possvel optar por 3 modelos:
estrutura clssica: conselho de administrao e conselho fiscal;
modelo anglo-saxnico: conselho de administrao, compreendendo uma
comisso de auditoria, e revisor oficial de contas;
modelo germnico: conselho de administrao executivo, conselho geral e de
superviso, e revisor oficial de contas.
Nas sociedades annimas abertas cotadas em bolsa o secretrio da sociedade um rgo
obrigatrio art. 446 -A. Este rgo tem vindo a adquirir em grandes sociedades cotadas
uma relevncia crescente.
d. Sociedade em comandita:
Neste tipo societrio, praticamente inexistente, nao h especificidades a assimilar,
importando distinguir as sociedades em comandita simples das sociedades em comandita por
aces.
Qualquer que seja o subtipo, o rgo executivo a gerncia e, em princpio, s os scios
comanditados podem ser gerentes ( artigo 470, em especial o n1). Os scios comanditrios
podem assumir essas funes quando o contrato de sociedade o permitir expressamente ou
quando tais funes lhe forem autorizadamente (pelo contrato) delegadas pelos gerentes. Os
terceiros (estranhos sociedade) no podem ser gerentes, mas podem ser delegados (artigo
470, ns 1 a 3).
As deliberaes na sociedade em comandita so tomadas em assembleia geral ou
unanimemente, nos termos do artigo 54 ( art. 472, n1), devendo o contrato de sociedade
regular a atribuio de votos aos scios em funo do capital (art.472, n2).
No que se refere fiscalizao, so vlidas as observaes feitas a propsito das sociedades
em nome colectivo, havendo a assinalar a especificidade de, na sociedade em comanditapor
aces, aos scios comanditados ser assegurado o direito de informao (e controlo da
actividade social) de que gozam os scios da sociedade em nome colectivo (arts. 480 e 181)
Os gestores das modernas sociedades comerciais
Dissociao entre o risco do capital e a direco efectiva da sociedade
Nas sociedades annimas e por quotas do sculo XXI, j ntida a dissociao efectiva entre
o risco do capital, suportado pelos scios e adireco efectiva da sociedade, habitualmente
entregue a profissionais competentes e especializados. Tal dissociao naturalmente mais
142

ntida nas sociedades annimas e no implica que o investidor no esteja presente na
administrao, embora se abstenha com frequncia da direco tcnica da empresa.
Assiste-se hoje, alis, a um fenmeno oposto ao que se verificava no passado- em que todos
os membros dos rgos sociais tinham necessariamente de ser scios, incluindo os
administradores ou directores, pelo que, por vezes, a contratao de um estranho para essas
funes implicava torn-lo previamente scio-, com a aquisio de participaes da
sociedade pelos prprios administradores, a ponto de a mesma ser objecto de controlo e
publicidade (art.447)
Nas sociedades em nome colectivo h que acautelar contratualmente a designao de
terceiros para desempenharem funes de administrao, se for esse o interesse dos scios.
Posteriormente, s por unanimidade se conseguir a dissociao entre a direco efectiva e o
risco do capital (art. 191, n2) e s por unanimidade se conseguir tornar scio quem se
pretende seja administrador (art. 182, n1). No obstante, diramos que, nas poucas
sociedades em nome colectivo que ainda se constituem no sculo XXI- com a participao de
pessoas colectivas, inclusivamente estrangeiras -, se acautela hoje a possibilidade de a
sociedade ser gerida por quem no seja scio.
Os deveres fundamentais dos administradores e dos membros dos rgos de
fiscalizao de uma sociedade annima e dos gerentes de uma sociedade por quotas
Em geral, a lei das sociedades comerciais contm, desde a sua aprovao, um critrio geral de
actuao da administrao, o qual corresponde tecnicamente a uma clusula geral que
consiste na imposio do desempenho funes de administrao com a diligncia de um
administrador criterioso e ordenado, no interesse da sociedade, mas tendo tambm em conta os
interesses dos scios e dos trabalhadores ( redaco originria do art. 64)
O artigo 64 delimita o que designa por interesse social, no avanando com uma noo ou
um conceito, mas propondo um critrio geral, e enquadrado originariamente, embora em
segundo plano, sublinhe-se, os interesses pessoais do scios para alm dos interesses da
sociedade e dos prprios trabalhadores no (bom) funcionamento da(s) unidade(s)
produtiva(s) que corresponde(m) sociedade
Esta clausula geral no suscitando uma interpretao uniforme encontrava-se prxima
da sua maturidade, como desejvel com qualquer regra de anloga natureza, quando foi
objecto de modificao substancial, que consistiu em substituir o dever de diligncia, que
constitua referncia do interesse social, por dois deveres fundamentais e alargando o mbito
de aplicao da norma tambm aos membros do rgo de fiscalizao.
A nova redaco do artigo 64. reporta a diligncia do gestor criterioso e ordenado aos
deveres de cuidado dos membros do rgo de administrao (n1, aliena a) ) e cria um (novo)
dever de lealdade a observar pelos gestores e em funo do qual se definem os interesses em
jogo. Nestes a lei engloba tambm, um acrscimo aos scios e dos trabalhadores, os interesses
de todos aqueles que considera poderem ter interesse legtimo no adequado funcionamento
da sociedade os stakeholders ou scios interessados, maxime os clientes, os fornecedores e os
financiadores.
J no n2 do artigo 64, ao desenhar o estatuto do(s) rgo(s) de fiscalizao, a lei parece
subsumir os respectivos deveres de lealdade aos deveres de cuidado, na medida em que
determina que o cumprimento destes pressupe elevados padres de diligncia profissional e
deveres de lealdade.
Numa sntese interpretativa, diramos que o artigo 64 apresenta duas vertentes distintas.
Por um lado, permite caracterizar o interesse social nele englobando, para alm dos
interesses dos scios e dos trabalhadores, os interesses dos clientes e dos credores. Por outro
lado, procura fixar os deveres fundamentais, de cuidado e lealdade, dos gestores e dos
membros dos rgos de fiscalizao das sociedades comerciais, os quais devem,
143

respectivamente, empregar a diligncia de um gestor criterioso e ordenado ( art. 64, n1, alnea
a) ) e elevados padres de diligncia professional ( art.64, 2).
A governao da sociedade annima aberta (corporate governance)
No sculo XX comearam a surgir em Portugal as primeiras referncias ao governo das
sociedades. Fomos, numa primeira fase, de opinio de que a autonomia desta figura no se
justificaria. Admitimos agora por influncia no apenas da Reforma das Sociedades, mas
pelo reconhecimento da aplicao desses princpios e prticas s prprias empresas pblicas
que os modelos normativos, recentemente ordenados e ampliados, procuraram ir mais
longe do que as regras avulsas preexistentes e que foram sempre objecto de desconsiderao
por parte das autoridades de superviso. Como veremos, o modelo de governao societria,
caracterizando-se por diferentes orgnicas, hoje atravessado por princpios que so comuns
a qualquer soluo e que tm por objectivo assegurar que administrao das grandes
sociedades e o respectivo controlo se processam de acordo com prticas que visam,
fundamentalmente, assegurar que o interesse social se realize plenamente, tendo em conta os
interesses que gravitam na rbita da sociedade.
Importa explicar com mais detalhe o que devemos entender por sistema de governao das
sociedades.
O sistema de governao de sociedades ou corporate governance o conjunto de regras e
princpios que o rgo de gesto de uma sociedade annima aberta deve respeitar no
exerccio da respectiva actividade; e que se caracteriza pr incluir regras que visam tornar
transparente a administrao da sociedade, definir a responsabilidade dos respectivos
membros e assegurar que na mesma se reflectem as diversas tendncias accionistas.
O Direito positivo portugus continha j, desde 1986, uma srie de solues que,
devidamente aplicadas, correspondiam a princpios elementares da corporate governance. A
governao das grandes sociedades, no sculo XXI, tornou-se uma preocupao maior das
autoridades de superviso do mercado, apostadas em preservar o regular funcionamento
dessas entidades e das empresas a que elas do forma e, desse modo, em assegurar os direitos
dos investidores, mais do que os prprios accionistas, cada vez mais distanciados da gesto.
Esta nova ptica- que no se resume apenas a uma forma de encarar a participao
societria como um investimento financeiro corresponde crescente publicizao de reas
que, classicamente, escpavam interveno do Estado e se formavam na interseco da
procura com a oferta, no prprio mercado, em poca em que o conhecimento e controlo dos
accionistas era seguramente menor. A prxima regulao destes fenmenos, possivelmente
tambm a nvel do Cdigo dos Valores Mobilirios como sucedeu, com as sociedades
abertas e, com os prprios valores mobilirios explica a crescente complexidade do sistema
de superviso, mas tambm o afastamento do mercado dos seus agentes tradicionais, as
pessoas singulares, em favor das grandes instituies.
E a questo que ento legitimamente se coloca, a propsito, a de saber se, dada a
especializao dos agentes envolvidos, se justifica o controlo existente e crescente sobre a
respectiva actividade.
ttulo de curiosidade ver este ponto na pgina 526.
Actualizaes e flexibilizao dos modelos de governo das sociedades annimas
O diploma que determinou, no plano da admnistrao e da fiscalizao da sociedade
annima, o alargamento das opes quanto a solues de governao, admitindo-se agora um
novo modelo de organizao tpico das sociedades anglo-saxnicas, que compreende a existncia
obrigatria de uma comisso de auditoria dentro do rgo de administrao ( art. 278, 1, al.b),
formada maioritariamente por administradores independentes nas sociedades cotadas (art.
423-B, n5), e mantendo-se as estruturas j existentes, ainda que com algumas
144

modificaes, nomeadamente no que toca designao dos seus rgos, foi o Decreto-Lei n
76-A/2006, de 29 de Maro, publicado em sequncia de proposta apresentada pela Comisso
d Mercado de Valores Mobilirios (CMVM), em colaborao com os Ministrios das Finanas
e da Justia e ao abrigo de autorizao legislativa.
27.4.4.2 O modelo clssico, pode agora revestir uma de duas configuraes simples ou (mais)
complexa consoante o revisor oficial de contas seja, ou no, membro do conselho fiscal
(arts. 278, n1, alnea a) e 413, n1).
Entre outras reformulaes introduzidas neste modelo, encontramos a admissibilidade de os
administradores serem em nmero par (art. 390, n1), com voto de qualidade de um deles
(artigo 395 nrs 3 e 4), do conselho fiscal ser revigorado ( art. 413), reservando-se a figura
do fiscal nico para as pequenas e mdias sociedades (art. 413, n2) semelhana do que
acontecia com a figura do administrador nico, para as sociedades de capital reduzido - o
aumento das incompatibilidades dos membros do conselho fiscal (art. 414-A) e a limitao
da renovao dos respectivos mandatos (art. 414, n5, alnea b)).
O modelo de inspirao germnica, por sua vez; sofreu alteraes, mais significativas que o
da estrutura clssica. Entre outras, assinale-se as seguintes:
- Redenominao do rgo executivo (art. 278, n1, c) do CSC e art. 40 do DL 76-A/2006,
de 29 de Maro) e dos seus membros, que passaram a designar-se, conselho de administrao
executivo e administradores;
- Eliminao do nmero mximo de membros do conselho geral e de superviso (art. 434,
n1) como designado pela nova redaco do Cdigo (art.278, n1, c) do CSC e art. 40 do
DL 76-A/2006)- , anteriormente de 15, e do rgo executivo (art. 424, n1), que era de cinco.
- Supresso da proibio de designao de pessoas colectivas como administradoras (art.
425, n2, na redaco originria, entretanto revogada);
- Faculdade de os estatutos reservarem a designao e destituio dos administradores
assembleia geral (art. 441, n1, alnea a)) bem como atriburem a este rgo competncia
para a aprovao de contas (art. 376, n1, alena a), e art. 441), sendo agora possvel que o
conselho geral e de superviso, com funes significativas de controlo da actividade do rgo
de gesto (arts. 441 e 442), no seja necessariamente composto por accionistas, embora os
seus membros no possam pertencer a sociedades concorrentes (art. 434, n5)
- Criao de comisses especializadas no mbito do conselho geral, obrigatrias em certos
casos (art. 444);
- Alargamento das funes de fiscalizao do conselho geral e de superviso, que incluem a
indicao do ROC e o controlo da respectiva actividade (art. 441d), e), f), g), h), i), j), l), m),
n) e o).
A introduo do modelo anlgo-saxnico facilita a adaptao das grandes sociedades
nacionais aos quadros jurdicos externos e permite s sociedades estrangeiras que participem
significativamente em sociedades portuguesas replicar nestas as suas estruturas orgnicas.
Neste (novo) modelo a fiscalizao processa-se por auto-controlo, ou seja, exercida por
pessoas que so membros do prprio rgo de administrao (art. 423-B, n1). Tais pessoas
so administradores no executivos (art. 423-B, n3) e nalguns casos independentes
(art.423-B, ns 4 e 5)-com um estatuto prprio em termos de remunerao e destituio
(arts. 423-D e 423-E). A comisso de auditoria supervisiona a gesto - a exercer pelos
administradores executivos e controla o desempenho de funes do revisor oficial de contas
(art. 423-F, alneas a), b), n) e o)). Considerando a composio da comisso de auditoria
(art. 423-B, n2), rgo de administrao ter de ter, em qualquer circunstncia, neste
modelo, um mnimo de cinco membros, sendo dois executivos, pressupondo que a sociedade
tenha um capital social superior a 200.000,00 (arts. 390, n2 e 422-B, n3.
145

Finalmente, refira-se que as alteraes de estrutura do rgo de fiscalizao e os critrios
agora criados (art. 413, n2, alnea a)) conduziram a um novo (sub)tipo de sociedade
annima, o da grande sociedade annima, claramente diferenciada das demais e da sociedade
annima aberta.
Com efeito, tero necessariamente de ter um ROC, para alm do conselho fiscal, as
sociedades que adoptem o modelo de governao clssico e que, qualquer que seja o
respectivo balano, vendas lquidas e outros proveitos ou nmero de trabalhadores, sejam
eminentes de valores mobilirios admitidos negociao em mercado regulamentado ( art. 413,
n2, al.b), ou que, no sendo totalmente dominadas por outra sociedade que adopte o mesmo
modelo, durante dois anos consecutivos ultrapassem dois dos seguintes 3 limites:
- total do balano de cem milhes de euros;
- cento e cinquenta milhes de euros de vendas lquidas e outros proveitos; e
- uma mdia de cento q cinquenta trabalhadores durante o exerccio (art. 413)
O membro independente de rgos sociais
Um novo conceito de Direito Societrio
Com a reforma societria de 2006 surge um novo conceito fundamental no Direito das
Sociedades Comerciais portugus: o de membro independente de rgo social. O CSC exige
agora, que nas grandes sociedades annimas (e nas cotadas), determinados cargos sociais
sejam desempenhados por pessoas independentes. o que acontece com certos membros do
conselho fiscal (art. 414, n4 e 5) ou do conselho geral de superviso (art. 414, nrs 4 e 5 ex vi
art. 434, n3), aos membros da mesa da assembleia geral (arts 374-A e 414, n5).
A lei procura assegurar que, no exerccio das respectivas funes, esses membros dos rgos
sociais no estejam sujeitos influncia de accionistas de referncia ou de membros de
rgos sociais da sociedade, guiando-se, exclusivamente, pelo interesse social e actuando de
forma autnoma, isenta, imparcial e objectiva.
Tal ocorre com os membros da mesa da assembleia geral de sociedades annimas art. 374-A.
Vejamos ento o que nos diz este artigo. Precisamente sob a epgrafe Independncia dos
membros da mesa de assembleia geral, o nmero 1 do artigo 374-A exige que os membros da
mesa das sociedades emitentes de valore mobilirios admitidos negociao em mercado
regulamentado cumpram, com as necessrias adaptaes, osrequisitos de independncia do n5
do artigo 414, aplicando-se-lhes tambm o regime das incompatibilidades previsto no n1 do
artigo 414-A.
Previso Legal
O que ento um membro independente?
A lei estabelece no artigo 414, n5 o conceito e critrio de membro independente que, tendo
sido criado a propsito dos membros de fiscalizao, tambm aplicvel, por remisso, aos
membros independentes da mesa da assembleia geral (art. 374-A, n1) e da comisso de
auditoria (art. 423-B, n4).
Segundo o referido nmero 5, independente a pessoa que no esteja associada a qualquer
grupo de interesses especficos na sociedade, nem se encontre em alguma circunstncia susceptvel
de afectar a sua iseno de anlise ou de deciso. Em seguida, o mesmo preceito exemplifica,
em duas alneas, situaes em que se entende existir associao a interesses especficos ou qm
que a iseno do presidente da mesa ( ou qq dos seus membros) pode ser questionada. Nos
termos destas alneas, no independente quem for titular de aces correspondentes a, pelo
menos 2% do capital social, ou actuar em nome ou por conta de accionistas com, pelo menos,
essa participao (alena a)).
Tambm deixa de reunir condies de iseno para desempenhar certos cargos sociais quem
exercer funes em trs ou mais mandatos, sucessivos ou interpolados (alnea b)), em qq
rgo societrio. A ideia , neste caso, a de que a convivncia prolongada com os demais
146

membros ds rgos sociais e os accionistas retira iseno em termos de capacidade de anlise
e imparcialidade ao membro do rgo social em causa.
Refira-se por fim, que os independentes esto ainda sujeitos ao apertado regime de
incompatibilidades estabelecido no art. 414-A, o qual, contudo, no constitui um exclusivo
seu. Com efeito, aos membros do conselho fiscal, da comisso de auditoria e do conselho geral
e de superviso aplica-se o regime das incompatibilidades estabelecido no artigo 414-A para
os membros do conselho fiscal, mesmo que eles no sejam independentes (ex: o n6 do art.
414). Por iss, a independncia no se pode confundir com essas incompatibilidades; ela
requer requisitos adicionais de a pessoa elegvel no estar ligada a interesses especficos
(titularidade ou representao, directa ou indirecta, de participao de 2%) e estar em
condies de desempenhar funes com iseno de anlise ou de deciso.
Sanes
Estranhamente, a lei no comina sano especfica para a infraco das regras que requerem
a designao de independentes para o exerccio de certas funes, pelo que caber s
autoridades de superviso - nomeadamente CMVM, no que respeita s sociedades cotadas apreciar a situao e agir em conformidade. Contudo, afigura-se-nos que a designao do
membro do rgo social, ser nula, por ser feita com v iolaao de regra imperativa (art. 294
do CC). A nulidade , alis, a sano aplicvel falta de legitimidade para a prtica de actos
jurdicos.
Incompatibilidade para o desempenho de cargos sociais
Caracterizao
Para alm do requisito da independncia exigido para o desempenho de alguns cargos socais,
em determinadas sociedades annimas em certos rgos das mesmas, a lei estabelece uma
longa lista de incompatibilidades com vista a assegurar que o exerccio de funes em rgos
de controlo ou nas assembleias gerais das grandes sociedades annimas (incluindo as cotadas)
se processa de forma isenta e atendente unicamente ao interesse da sociedade a que os
mesmos respeitam.
O artigo 414-A estabelece, no seu nmero 1, uma exaustiva lista de incompatibilidades
aplicveis directamente aos membros de rgos de fiscalizao ( conselho fiscal, comisso d
auditoria (ex vi art. 423-B, n3) ou conselho geral e de superviso (ex vi art. 434, n4)- que
sero tambm extensveis ao presidente e demais membros da mesa da assembleia geral de
certas sociedades, por expressa remisso do artigo 374-A.
Importa, desde j, salientar que as incompatibilidades legalmente estabelecidas no so
exclusivas dos mebros independentes dos rgo sociais; elas so aplicveis tb a membros no
independentes.
As incompatibilidades pessoais e internas para o exerccio de funes em rgos de controlo e
na mesa da assembleia geral
Conceito, verificao e exemplificao
As incompatibilidades correspondem a impedimentos para os exerccio de funes em
determinados rgos societrios, que fazem parte de uma extensa listagem enunciada no
artigo 414-A.
Podemos agrupar as incompatibilidades em diversas categorias, consoante elas suscitem em
absoluto ou dependam de uma relao entre o designado e a sociedade ou entre ele e um
terceiro. Constituem exemplos de incompatibilidade absoluta as situaes previstas nas
alneas h) e j) do n1 do artigo 414-A.Entre outros nunca podem ser designados membros do
conselho fiscal- ou de outro rgo ao qual se apliquem os impedimentos os que, no sendo
147

revisores oficiais de contas, desempenham funes de administrao ou de fiscalizao em 5
sociedades, assim como os incapazes e os insolventes.
Nas relaes intersubjectivas enquadramos aquelas em que uma pessoa, em razo do
relacionamento familiar prximo que tem com outra, no pode assumir certas funes,
nomeadamente de fiscalizao (art. 414-A, n1, g)).
Finalmente, outras situaes - correspondentes ao maior nmero de impedimento respeitam relao do designado com a sociedade, quer a mesma implique terceiros, por
efeito de funes sociais desempenhadas (art. 414-A, n1, c), d), e f)), quer a mesma envolva
apenas a sociedade e o designado (art. 414-A, n1, a), b) e e)).
A ttulo exemplificativo, vamos ponderar a incompatibilidade prevista no art. 414-A, n1
alena e). Assim no podem ser eleitos ou designados membros da mesa da assembleia geral
de uma sociedade cotada e do rgo de fiscalizao de qq sociedade annima, as pessoas que
de modo directo ou indirecto prestem servios ou estabeleam relao comercial significativa
com essa sociedade ou com sociedade que com ela se encontre em relao de domnio ou de
grupo.
Uma primeira questo consiste em procurar determinar o que uma relao comercial
significativa e uma segunda interrogao respeita a saber se a prestao de servios, para
gerar a incompatibilidade, tambm deve ser significativa ou se suficiente que ocorra
esporadicamente ou se traduza mesmo num nico acto.
Comeando por responde segunda pergunta, julgamos ser de aplicar prestao de servios
exigncia idntica que a lei estabelece para qualquer relao comercial (que em sentido
amplo pode ser de prestao de servios). Isto significa que a prestao de servios, para ser
impeditiva do desempenho de funes societrias, tambm deve ser relevante.
Em relao primeira pergunta, o que devemos entender por prestao de servios (ou
relao material) significativa(s).
H que tentar fixar um critrio. Nestes termos haver, contudo, que concretizar diramos
que no pode desempenhar funes de membro da mesa de assembleia geral ou de rgo de
fiscalizao de uma sociedade cotada, por exemplo, quem prestar servios que, num
determinado perodo (coincidente, eventualmente, a um exerccio social), correspondam a
10% do total dos servios da mesma natureza prestados directamente pelo designado ou
atravs de sociedade de que ele faa parte. O que a lei pretende evitar com esta
incompatibilidade, que o designado se encontre dependente da sociedade, e noo contrrio.
Importa tambm sublinhar que, na alena e) do artigo 414-A, diversamente do que acontece
no preenchimento do conceito de independncia (artigo 414, n5), o que est em causa um
conceito relacional que se traduz na legitimidade, ou da falta dela, para desempenhar certas
funes, atendendo ocorrncia de certos factores. Trata-se de uma incompatibilidade que
no se verifica em termos absolutos, mas que dever ser apurada caso a caso.
Para terminar este ponto vamos equacionar dois exemplos:
1) Uma relao comercial de fornecimento de material de escritrio;
2) e a prestao de servios de advocacia, ambas estabelecidas atravs de sociedades.
No que respeita 1), o que importa averiguar qual o peso especfico da relao
existente na economia da sociedade fornecedora. Se tais fornecimentos forem
regulares e corresponderem a 5% ou mais do total da facturao anual da prestadora
ou, sendo pontuais, correspondem habitualmente a 10% do volume de facturao
anual, diramos que a relao significativa e que os scios da fornecedora esto
impedidos de exercer certas funes na sociedade adquirente.
No que respeita ao 2), haver que verificar se a mesma se aplica em absoluto,
independentemente de ser facultativa, ou s se enquadra no impedimento legal se for
148

significativa. Creio que esta a leitura adequada, no obstante a redaco infeliz da
alnea a) em anlise. Assim, se se tratar de um parecer ou de uma consulta
espordica, nomeadamente de especialidade, cujo peso relativo se enquadre nas
percentagens acima sugeridas, no cremos que haja impedimento. Os advogados
prestam servios s sociedades suas clientes; e no est em causa apurar se o fazem
com iseno, mas quando muito determinar se tais servios so significativos.
Podemos assim concluir que o regime das incompatibilidades estabelecido na alena
e) do n1 do artigo 414-A aplicvel aos advogados sempre que a prestao dos seus
servios, efectuada directamente ou atravs de sociedade que integrem, seja
significativa para a sociedade que dos mesmos beneficiria, impedindo-os de
desempenhar funes nos respectivos rgos sociais, como membros independentes.
Efeitos
Verificando-se uma incompatibilidade no momento da designao, esta nula (art. 414-A,
n3). Se a incompatibilidade surgir supervenientemente, ela provoca a imediata cessao de
funes da pessoa a que respeita (art. 414-A, n2).
Estas regras so vlidas para todas as situaes em que o impedimento se verifica em termos
absolutos(art. 414, n1, h), j), b), c), e ) e f) . No entanto se a incompatibilidade respeita a
uma relao intersubjectiva (art. 414-A, n1, alnea g) para apurarmos que situao
jurdica que afectada - haver no silncio da lei, que fazer a seguinte distino:
- Ocorrendo simultaneamente, ambas as designaes so nulas se nenhum dos
envolvidos prescindir e se a incompatibilidade for comum aos dois; caso contrrio ela
s impeditiva do desempenho de funes do membro do rgo social em relao ao
qual ela se verifica.
- Se estiver em cauda a designao de um novo titular de um rgo social, a
incompatibilidade obsta a essa indicao, mantendo-se em funes o membro de
rgo social com referncia ao qual ela existia.
Confronto com o requisito da independncia
A inexistncia de incompatibilidades, embora tenda para os mesmos objectivos que a
independncia, procurando garantir que certas funes sensveis no controlo da actividade
societria so desempenhadas de forma objectiva, pessoalmente desinteressada, e isenta, no
se confunde coma exigncia de independncia.
Concluindo, independncia e inexistncia de incompatibilidades no so coincidentes. Apesar
deste segundo requisito acrescer sempre que a lei impe ao membro do rgo social que seja
independente, o inverso j no ocorre. Assim, esto tabm sujeitos ao regime das
incompatibilidades membros de rgos sociais que no forem, nem tiverem de ser,
independentes, como sucede em todas as sociedades annimas mas de modelo de governao
clssico ou anglo-saxnico com qualquer membro dos respectivos rgos de fiscalizao, que
no desempenhe funes especficas de revisor oficial de contas.
Limitaes ao exerccio de actividade concorrente
O consentimento a prestar para o exerccio de actividades concorrentes deve ser expresso,
mediante deliberao dos scios nesse sentido, nas sociedades annimas, ou pode ser tambm
tcito, presumindo-se, nas sociedades por quotas, sempre que o gerente j exercia
anteriormente a actividade prosseguida pela sociedade para a qual foi designado.
149

A concorrncia dever ser apreciada em relao ao objecto social e no apenas quanto
actividade que a sociedade prossiga no momento em que se pondera o eventual
consentimento, se a sociedade pode autorizadamente vir a ampliar os negcios que se prope
realizar. Mas a concorrncia tambm no admissvel relativamente a actividades que a
sociedade vem desenvolvendo margem do seu objecto social, uma vez que o administrador
ou gerente no as pode ignorar, como no pode desconhecer o objecto contratual da
sociedade que administra.
A pedra de toque na determinao deste impedimento est em apurar se as actividades em
causa so concorrentes. O critrio determinante, para o efeito, consiste, em verificar o
universo da respectiva clientela. Assim, haver concorrncia quando a clientela for idntica e
as actividades coincidirem totalmente.
Qualificao das incompatibilidades
Analisadas as incompatibilidades, podemos concluir que as mesmas se reconduzem a
situaes de falta de legitimidade do sujeito a que respeitam para o desempenho de certos
cargos em certas sociedades - e no a uma falta de capacidade. Enquanto a capacidade
corresponde a uma caracterstica absoluta do sujeito, embora de medida varivel constituindo a medida de direitos e vinculaes de que ele susceptvel a legitimidade um
conceito relativo que consiste na susceptibilidade de um sujeito dispor vlida e eficazmente
de um certo bem ou, adaptando situao vertende, a susceptibilidade de um sujeito poder
desempenhar funes em certos rgos sociais em determinadas sociedades.
Seco II
Deliberaes dos scios e dos accionistas
28. Generalidades; noo e formas possveis de deliberao
28.1. Deliberao social e deliberaes dos scios
28.1.1. Razo de ser e noo de deliberao dos scios
Em todas as pessoas colectivas que so constitudas por duas ou mais pessoas jurdicas, o
processo de formao de uma deciso materializa-se numa deliberao, isto , num acto que
exprime a confluncia do maior nmero de vontades num certo sentido ou de um nmero de
vontades superior maioria que corresponda a um mnimo predeterminado.
As sociedades comerciais no fogem regra enunciada - com destaque essencialmente
interno, em termos imediatos (ex: aprovao das contas pelo rgo de gesto e da
deliberao pelos scios de certas alteraes estatutrias e das deliberaes do conselho
fiscal) ou com efeitos imediatamente externos (decises colectivas que se projectam
relativamente a terceiros)- , a rgos sociais ou a categorias de valores mobilirios (aces ou
obrigaes).
Todas as deliberaes mencionadas so sociais, isto , imputveis sociedade, aos seus
rgos, ou a categorias dos respectivos valores mobilirios, mas nem todos so imputveis ao
conjunto dos scios ou dos accionistas, enquanto tal. Designaremos uma deliberao destas
por deliberao dos scios. Vejamos em que consiste exactamente.
Uma deliberao dos scios uma declarao que, sendo juridicamente imputvel
sociedade, formada pela manifestao de vontades do ncleo de titulares de participaes
sociais, ou seus representantes, detentor do maior nmero de votos ou de um nmero de
votos que perfaa um certo montante mnimo (maioria qualificada).
150

28.1.2. Natureza jurdica e oportunidade e alcance da expresso
Em termos tcnicos, trata-se de um negcio jurdico unilateral plural, de que resulta
efectivamente uma nica declarao de vontade com relevncia jurdica. Ainda que haja
vontades sobrepostas no sentido que ainda que as mesmas sejam divergentes -, do
resultado final no ir afirmar-se qq divergncia, prevalecendo as declaraes de voto
maioritariamente emitidas no sentido que faz vencimento.
A natureza jurdica no posta em causa nas decises que so tomadas nas sociedades
unipessoais e que equivalem s deliberaes de scios da generalidade das sociedades. Nestas
sociedades as decises competem a uma nica pessoa, pelo que se configuram como um
negcio jurdico unilateral singular.
No que se refere expresso a utilizar para caracterizar as intervenes e decises do
colectivo dos scios que exprimem a vontade da sociedade, tradicionalmente fala-se em
deliberaes sociais. terminologia a evitar, pq h outras deliberaes, outras decises
tomadas colectivamente no seio da sociedade, que so sociais, embora imputadas a outros
rgos ou diferentes intervenientes. A prpria expresso deliberaes dos scios pode ser
equvoca e, por isso, discutvel, considerando que h deliberaes q n deixam de ser dos
scios pq s por scios podem ser tomadas e no reconduzem aquelas que, tendo por
referncia a sociedade, so necessariamente formadas pelo colectivo de scios. a estas que
deveremos, preferentemente, designar por deliberaes dos scios; aquelas que no os
abranjam a todos, por respeitarem apenas a alguns deles ou a categoria de participaes
sociais, devero ser conhecidas precisamente pelo universo a que se reportam.
28.3. Formas possveis de deliberaes dos scios
28.3.2. Deliberaes por escrito
28.3.2.1. Diferentes espcies
Se confrontarmos os tipos sociais mais relevantes (sociedades annimas e por quotas),
verificamos que o voto escrito se encontra regulado apenas para as sociedades por quotas
(art. 247), no sendo o respectivo regime juridico aplicvel, nem sequer por analogia, s
sociedades annimas.
Existem duas formas de deliberao por escrito que rompem com o princpio clssico das
deliberaes dos scios: o princpio da concentrao geogrfica e temporal inerente
respectiva formao ( o moderno Direito Societrio deixa, de exigir que as decises dos scios
sejam tomadas num mesmo local e no mesmo momento, admitindo que os scios possam
contribuir, dos locais onde se encontrem e em momentos temporalmente distintos, mas no
muito distanciados, para a formao da vontade societria.
28.3.2.2. Deliberaes unnimes por escrito
A questo que se coloca de saber se possivel que os scios formem uma deliberao
conjunta, pronunciando-se em lugares e momentos diversos, desde que todos aprovem sem
reservas. Isto , todos os scios ou accionistas tm de estar de acordo com o teor da
deliberao.
Esta forma de deliberao possvel nas sociedades por quotas e annimas (arts. 54, n1,
247, n1 e 373, n1), embora o consenso seja mais difcil de obter nestes, dado envolverem
um maior nmero de vontades.
151

Finalmente, refira-se que esta modalidade (de deliberao) a que melhor se adequa aos
casos em que a sociedade composta por um nico scio, o que hoje acontece com relativa
frequncia. Nessa circunstncia sociedade unipessoal por quotas ou sociedade annima
subsidiria integral ou com accionista com domnio total - ser mais correcto designar a
deliberao por Deciso de scio/ accionista nico, constituindo o respectivo instrumento
a materializao da vontade desse scio que, sendo nico, tem o poder de, no mesmo acto,
propor e aprovar.
28.3.2.3. Deliberaes por voto escrito
Nestas deliberaes (art.247, n2) todos os scios se devem manifestar previamente de
acordo em se pronunciar desse modo, sob pena de nulidade da deliberao (art. 56, n1.
Al.b)). No entanto, existindo unanimidade sobre a forma, no tem de existir sobre o
contedo da deliberao. Isto , o scio tem de aceitar deliberar por escrito, mas depois a
deliberao forma-se em conformidade com o quorum deliberativo estabelecido para a
matria em causa, eventualmente por maioria. Esta modalidade no facilmente adoptvel
em sociedades por quotas com nmero elevado de scios e raramente utilizada.
No que se refere a eventualidade de adoptar esta modalidade de deliberao na sociedade
annima, temos que concluir pela sua inadmissibilidade, visto ela no ser acolhida na parte
referente s SA (sociedades annimas), como deveria ser (arts. 53, n1 e 373, n1). Nestas
sociedades no permitido recorrer forma de voto escrito, embora seja possvel formar
deliberaes unnimes por escrito. Com efeito, os termos do art.53, n1, as deliberaes dos
scios s podem ser tomadas por alguma das formas admitidas por lei para cada tipo de
sociedade.
28.3.3. Deliberaes em assembleia geral no convocada
precisamente nas sociedades por quotas e nas sociedades annimas familiares que o
fenmeno das assembleias gerais universais ou totalitrias conhece maior expresso (art. 54
do CSC). Falamos das reunies de scios ou accionistas, que ocorrem sem a observncia de
formalidades prvias de convocao, mas em que todos os scios esto de acordo na
respectiva constituio e funcionamento.
Uma questo interessante consiste em saber se todos os assuntos da competncia dos scios
so susceptveis de discusso e deliberao em assembleia universal (assembleia no
convocada com a antecedncia legal e estutariamente devida) ou se, diversamente, algumas
deliberaes dos scios se tm de formar em assembleia geral devidamente convocada. A
resposta a esta questo passa por determinar se, relativamente a algumas matrias, tem de
mediar um espao temporal mnimo entre a convocao e a reunio, no decurso do qual o
accionista se possa inteirar conscientemente dos elementos necessrios formao da sua
vontade.
Entre os casos de duvidosa admissibilidade contavam-se at entrada em vigor do DL n
8/2007, de 17 de Janeiro os da assembleia geral anual (arts. 53, n2 in fine, e 376), da
transformao (arts. 53, n2 in fine, e 132, n3) e da fuso e ciso (arts. 53, n2 in fine, e
100, ns2 a 4, 101 e 120) de sociedades.
ramos de opinio que, relativamente assembleia geral anual e transformao operao
que, modificando a estrutura societria, por alterao do tipo social, no prejudica os
interesses dos credores, porque no modifica as condies econmicas da sociedade que
mantm, salvo se for articulada com outra alterao estatutria - , os scios poderiam
deliberar em assembleia geral totalitria ou universal, uma vez que, no havendo interesses
que requeressem uma proteco especfica, no era necessrio proceder obrigatoriamente
prvia convocatria da assembleia geral.
152

No que respeita s duas restantes operaes estruturais relevantes, a fuso e ciso,
considervamos ento que, devendo a convocatria constituir igualmente um aviso aos
credores (art. 100, n4 e 120) - para que eles pudessem consultar os documentos sociais
(arts. 100, n3 e 120) ela no podia deixar de ser feita. Justificava-a a tutela que os
credores sociais merecem relativamente a essas operaes, que podem pr em causa as
respectivas garantias. Concluamos, assim, que a fuso e a ciso de sociedades eram, por
natureza e legalmente, incompatveis com a realizao de assembleias gerais e totalitrias.
Este regime foi, recentemente aperfeioado para utilizar uma expresso retirada do
prembulo do DL 8/2007, de 17 de Janeiro sendo agora expressamente permitido que a
transformao, fuso e ciso de sociedades se processe sem que a assembleia geral que
aprecia o projecto de alterao tenha de ser convocada. Com efeito, qq das operaes
enunciadas pode ser aprovada nos termos do disposto no artigo 54 do CSC, incluindo, a
deliberao em assembleia totalitria.
29. A assembleia geral
29.2. Competncia da assembleia geral
No obstante a sociedade annima constituir paradigma em sede de assembleia geral (art.
248, n1), comearemos por uma matria em que os dois tipos societrios referidos se
distinguem claramente. Trata-se da competncia da assembleia geral que diferente nas
sociedades annimas e por quotas, no sendo irrelevante a subjectivao que a participao
social nestas reveste relativamente objectivao que caracteriza a participao accionria
expressa em idnticas fraces de capital social e na ideia de que um accionista tantas vezes
scio quantas as aces de que for detentor num certo momento.
29.2.1. Sociedades annimas
Nas sociedades annimas a assembleia geral tem uma competncia por um lado, especfica e
subsidiria (arts. 373, n2 e 376) e , por outro, extraordinria (art.373, n3).
29.2.1.1. Competncia regra: especificidade e subsidiariedade
Neste tipo societrio a competncia -regra pertence ao rgo executivo (conselho de
administrao ou conselho de administrao executivo), que tem poderes para praticar todos
os actos que, enquadrando-se na capacidade de gozo da sociedade, no sejam exclusivos de
outro rgo social. Tal decorre das disposies legais que conferem ao rgo executivo
amplos poderes de gesto no mbito do objecto social (art. 405) e, genericamente, em
relao a toda uma srie de actos que enumera, primeiro, especificando, e depois, definindo
residualmente, quando determina que compete ao conselho de administrao deliberar sobre
(...) qualquer outro assunto sobre a qual administrador requeira deliberao de conselho
(art.406, alnea n)).
A competncia da assembleia geral diz-se tambm subsidiria, visto que os accionistas
deliberam sobre as matrias que no estejam compreendidas nas atribuies de outros rgos da
sociedade (art. 373, n2 in fine), quer dizer em pp esta competncia determina-se por
integrar poderes deliberativos que no caibam, legal ou contratualmente, na atribuio de
outros rgos societrios.
Mas a assembleia geral tem competncias especficas, uma vez que o rgo com
competncia exclusiva para deliberar em matria de alterao do contrato de sociedade,
excepto nos casos em que tal poder seja contratualmente atribudo ao rgo de
administrao, e para anualmente deliberar sobre a aprovao do relatrio de gesto,
balano e contas do exerccio sobre a aplicao dos resultados (art.376).
153

Nas assembleias anuais devero tambm os scios proceder apreciao do desempenho de
funes pelos titulares dos rgos de administrao e fiscalizao (nas sociedades por quotas,
qd exista), no decurso do ltimo exerccio (art. 376, n1, c)). O facto de os desempenho da
administrao estar em apreciao anualmente implica que os scios e accionistas possam,
deliberar sobre a destituio de um ou mais titulares do rgo de gesto, sem prejuzo de , se
tal for o caso, a sociedade ter de vir a indemnizar os destitudos, por inexistncia de justa
causa. (ver arts. 508-A a 508-E do CSC e DL n 238/91, de 2 de junho.
29.2.1.2. Competncia extraordinria da assembleia geral
A lei, para evitar dvidas e dificuldades na delimitao da competncia dos vrios rgos,
determinou que, em matrias de gesto da sociedade os accionistas , e a assembleia geral, no
pudessem deliberar se tal no fosse expressamente solicitado pelo rgo de administrao
(art. 373, n3). Se no concordarem como a sociedade gerida, tero de se limitar a procurar
destituir a administrao, substituindo-a por elementos que considerem mais capazes. Isto
no impede que o rgo de gesto informe espontaneamente os accionistas sobre decises de
gesto que repute relevantes e essenciais para a vida social. Concluindo, poder-se- afirmar
que, em matria de gesto da sociedade annima, a competncia da assembleia geral
extraordinria.
29.2.2. Sociedades por quotas
A competncia nas sociedades por quotas no ser da forma residual como aparece nas
sociedades annimas. E a esta concluso chegaramos, pelo confronto da competncia dos
prprios rgos da administrao, e que se retira do disposto nos arts. 406 e 259: uma
competncia genrica da gerncia na sociedade por quotas, e uma competncia do conselho
de administrao no apenas genrica, mas especfica e que se encontra, concreta e
exemplificativamente, enunciada no art. 406.
A verdade que o art. 246 enuncia exemplifi/ toda uma srie de matrias que dizem respeito
competncia da assembleia geral da SQ (sociedade por quotas), nomeadamente a
aprovao do relatrio de gesto e das contas, o balano e a atribuio de lucros, alterao
do contrato de sociedade, mas tambm admitindo logo no incio que o prprio contrato de
sociedade possa, reservar a este rgo a interveno sobre aspectos que possam caber
gerncia (ao rgo da administrao),(art. 246, n2). Dizemos de forma supletiva pois
admite-se que o contrato de sociedade por quotas reserve gerncia a competncia nessas
matrias e ao faze-lo, limita a competncia da prpria assembleia geral. Enquadram-se
nesses actos, a alienao ou onerao de bens imveis, e por outro lado, a subscrio ou
aquisio de participaes noutras sociedades, e a sua eventual alienao ou onerao (art.
246, n2, als. C) e d)).
29.5. Funcionamento da assembleia geral
29.5.1. Local de realizao da assembleia geral
29.5.1.1. Sede social
Qd a assembleia especial funcionar nos termos clssicos, isto , pela convocao prvia, ela
deve realizar-se, em regra, na sede da sociedade, podendo contudo o presidente da mesa
escolher outro local, dentro do territrio nacional, dd que as instalaes da sede no permitam a
reunio em condies satisfatrias ( art. 377, n6), pq so insuficientes ou pq no
salvaguardam a segurana dos participantes.
A assembleia deve ser efectuada na sede da sociedade, limitando a lei a possibilidade de as
reunies de assembleia geral se efectuarem fora da comarca da sede social (art. 377, n6 do
CSC).
154

29.5.1.1. Local diferente da sede social
O presidente da mesa pode convocar a assembleia para reunir noutro local, se a sede social
no reunir condies satisfatrias para o efeito, designadamente ela exiguidade do espao
disponvel. Admite-se agora que a assembleia geral ocorra em qq lugar do territrio nacional.
Temos dvidas fundadas sobre a bondade da soluo legal que, sem qq restries ou critrio,
permite que a assembleia geral se realize em qq local do pas, (art. 377, n6, aliena a) in
fine).
29.5.1.3. Assembleia gerais telemticas
Uma outra alterao fundamental que se regista a nvel do funcionamento das assembleias
atravs de meios telemticos, desde que o contrato no proba. Neste caso a sociedade dever
assegurar a autenticidade das declaraes e a segurana das comunicaes (art. 377, n6, alnea
b)). O legislador optou por uma soluo legal supletiva de carcter permissivo, no sentido de
que o silncio tem valor declarativo permissivo, ou do tipo quem cala consente. Assim, as
sociedades que pretendam afastar as novas tecnologias do funcionamento dos respectivos
rgos sociais devem proceder alterao prvia do contrato e expressamente clausular essa
proibio. Arts. 384, n9 e 410, n8, ambos na red. Do DL 76-A/2006.
29.5.2. Quorum constitutivo
29.5.2.1. Noo
O quorum constitutivo consiste no nmero mnimo de votos, correspondente a uma
determinada percentagem do capital social, que devem estar presentes ou representados para
que a assembleia geral possa validamente funcionar e formar as deliberaes referentes aos
assuntos para que havia sido convocada.
Assim, nuns casos pode o contrato exigir que, em primeira convocao, a assembleia geral s
possa realizar-se se estiverem presentes, por exemplo, scios ou accionistas com direitos de
voto correspondentes a metade do capital social, noutros a lei que, implcita ou
explicitamente, impe a observncia desse quorum mnimo. o que acontece sempre que
exige uma maioria qualificada, por referncia ao capital social, para deliberar sobre um
determinado assunto (ex: art.265) ou sempre que dispe directamente sobre o capital
mnimo que deve estar presente ou representado para que a assembleia geral que vise alterar
o contrato de sociedade annima por exemplo possa validamente deliberar em primeira
convocao (art. 383, n2).
Importa esclarecer que enquanto para as modificaes estrurais das sociedades annimas
exigido um quorum constitutivo em primeira convocao, nas sociedades por quotas no se
distingue, nesta matria, primeira de segunda convocao, visto que o quorum constitutivo
implcito, pq a lei exige para a tomada dessas deliberaes um determinado quorum
deliberativo correspondente a uma maioria qualificada aferida por referncia ao capital
social. Assim, se a lei diz que as deliberaes s podem ser tomadas por dos votos
correspondentes ao capital social, ento pq tm de estar presentes, necessariamente, esses
do capital social, sem o que, no conseguiriam obter os votos favorveis aprovao da
alterao estatutria.
29.5.2.2. Controlo de presenas e verificao do quorum
Antes de se iniciar qq assembleia geral, ter de se proceder conferncia dos presentes e
apreciao da sua legitimidade.
Nas sociedades annimas, o controlo de presenas efectua-se atravs de uma lista
normalmente preparada com antecedncia daqueles que estao presentes ou representados
no incio da reunio e da qual consta a identificao dos accionistas e a respectiva rubrica ou
155

assinatura (art.382) a qual permitir comprovar a comparncia do accionista ou do seu
representante. Por sua vez compete ao presidente da mesa, ou a quem dirige a assembleia,
verificar a capacidade dos presentes e os respectivos direitos de voto, devendo solicitar-lhes
que rubriquem a lista de presenas disponibilizada no incio da reunio.
Nas sociedades por quotas, o controlo das presenas feito por modo diferente, uma vez que
todos os scios presentes tm obrigao de assinar as actas (art. 249, n6), no habitual
elaborar a lista de presenas, embora a respectiva obrigatoriedade no seja exceptuada para
este tipo societrio.
Nos casos em que seja requerido quorum constitutivo (art. 383), haver que verificar, uma
vez efectuado o controlo de presenas, se os direitos de voto presentes ou representados so
suficientes para a assembleia poder validamente reunir. S ento o presidente da mesa
declar estarem reunidas as condies para a assembleia poder funcionar e deliberar acerca
da respectiva ordem de trabalhos.
29.5.3. Propostas de deliberao e discusso (debate)
Controladas as presenas e verificado o quorum constitutivo, qd necessrio, iniciam-se os
trabalhos e so apresentadas as propostas, ao que se segue a respectiva discusso, para a
qual no existe uma disciplina normativa estabelecida. Vejamos o que se passa:
A assembleia entra na ordem do dia que deve constar da convocatria sem prejuzo de
poderem ser objecto de apreciao diversas questes independentemente de expressa
previso, como a destituio de administradores ou gerentes na assembleia geral anual, e que
dever ser respeitada, salvo se deliberado diversamente devendo o presidente da mesa, a
propsito de cada um dos pontos da ordem de trabalhos, recordar as propostas de
deliberao que j se encontravam pr-elaboradas e questionar os scios ou accionistas se
tm novas propostas a apresentar. Se o proponente tiver retirado a proposta antes da
prpria assembleia, n tendo, entretanto, sido apresentada outra proposta no mbito do
mesmo ponto da ordem de trabalhos, o presidente da mesa - que elaborou a convocatria da
assembleia e a respectiva ordem do dia poder eliminar esse ponto, no podendo outro
scio, na prpria assembleia, subscrever a proposta retirada ou apresentar proposta
diferente. Nesse caso, s um accionista com, pelo menos 5% do capital social com poder
para incluir determinados assuntos na ordem de trabalhos ou para requerer a convocao de
assembleia geral (arts. 375, n2 e 378, n1) ou a maioria dos presentes podero exigir que
o ponto de ordem de trabalhos permanea em agenda.
Em qq circunstncia, uma vez que as propostas sejam apresentadas, deve abrir-se um
perodo de discusso no qual os scios obtenham os esclarecimentos que considerem
essenciais adequada formao da sua vontade e troquem opinies sobre a matria em
apreciao. Depois passar-se- votao.
29.5.4. Votao
Concludo o debate, o presidente da assembleia geral deve colocar votao a proposta
formulada, distinguindo os documentos que devem ser objecto de apreciao (ex: o relattio
de gesto e as contas do exerccio) daqueles que so nicamente informativos ou opinativos (
ex: parecer do fiscal nico ou do conselho fiscal).
29.5.4.1. Regras gerais sobre o direito de voto; remisso
- Direito de voto nas sociedades por quotas (art. 250, n1);
- Direito de voto nas sociedades annimas (art.384, n1);
- Voto duplo e privilgios de voto (arts. 250, n2, 384, n5 e 531)
156

29.5.5. Quorum deliberativo
29.5.5.1. Noo
O quorum deliberativo a percentagem mnima do capital social que corresponde s
participaes de scios presentes ou representados legalmente exigvel para que possa
formar-se uma deliberao vlida.
29.5.5.2. Regra
As deliberaes formam-se, em regra, pela maioria simples dos votos, n se contando como
emitidos as abstenes, ou seja, a lei satisfaz-se como maioria relativa (arts. 386, n1 e 250,
n3), isto , para dar seguimento proposta necessrio que os votos em seu favor sejam em
nmero superior aos votos negativos (contra), sendo que as abstenes no so contadas.
Assim sendo, encontrando-se presentes scios titulares de cem mil votos, se um deles se
abstiver e for titular de trinta mil votos, uma deliberao parovada se obtiver, pelo menos,
trinta e cinco mil e um votos.
Esta regra, da maioria simples, que se retira do n1 do art. 386 exactamente a mm regra
que vamos encontrar no n3 do art. 250, para as sociedades por quotas. No obstante, ela
comporta excepes, como veremos de seguida.
29.5.5.3. Excepes
Com efeito, em certos casos por efeito do contrato de sociedade e noutros decorrendo
directamente da lei (arts. 386, n2 a 4, e 265, n1 e 2) possvel chegar a diferente
concluso. Nuns casos requer-se uma maioria qualificada e, excepcionalmente, at mm a
unanimidade ou aprovao de determinado scio; noutros, nem a maioria simples se forma
sequer por referncia totalidade dos votos favorveis, mas ao maior nmero de votos em
favor de uma certa proposta. Assim, e nos termos do n2 do art. 386 - considera nem sequer
ser necessrio a maioria prevista no n1 - existindo vrias propostas em cima da mesa e
obtendo uma delas 23%, contra 22%, 21% e 20% das demais, vencer a primeira, por ser
aquela que regista maior nmero de votos.
Outra excepo de sinal oposto, que se traduz na exigncia (legal) de um quorum
deliberativo qualificado, isto , que a proposta em apreciao deva reunir um determinado
nmero mnimo de votos para ser aprovada (art. 386, n3 e art. 265, n1). Nalguns casos,
excepcionais, a deliberao para ser vlida e eficaz relativamente totalidade dos scios
deve ser aprovada por unanimidade (art. 86, n2) ou, para alm, de recolher o nmero de
votos necessrio para o efeito (ex: art. 265, n1)m deve obter o consentimento de um scio
em especial, qd tal estiver expressamente previsto no contrato de sociedade (art. 265, n1).
Sendo a maioria qualificada, as abstenes equivalem rejeio da proposta, no
contribuindo para a formao da deliberao. Por isso, tratando-se de sociedade annima,
uma deliberao de aumento de capital social carece de ssesnta e seis mil, seiscentos e
sessenta e sete votos favorveis. Numa sociedade por quotas, o quorum deliberativo toma
por referncia o capital social existente e no o capital presente ou representado na
assembleia 8art. 265, n1).
Finalmente, refira-se que o n4 do art. 386 consagra uma excepo excepo (sobre a
respectiva aplicao, ver ponto 29.5.7.).
29.5.5.4. Formao do quorum por referncia ao capital
157

Outro aspecto relevante em termos de quorum constitutivo a maioria qualifica
determinada sempre em funo do capital social disponvel (art. 386, n5). Esta regra
aplica-se tambm s sociedades por quotas visa fundamentalmente, no inviabilizar a
tomada das deliberaes. Assim, imagine-se que esto presentes na assembleia diversos
accionistas, concretamente impedidos de exercer o voto, nomeadamente por efeito do
disposto no art. 384, n6. Se o quorum no se reportar ao capital social disponvel, mas ao
existente ento, na prtica, poder-se-ia assistir paralizao das decises da sociedade, por
no poder participar na deliberao capital suficiente para aprovar. Por isso, em pp isto ,
salvo soluo contratual diversa nessas circunstncias no funcionam as limitaes
decorrentes do disposto no art. 384, n2, alena b) (art. 386, n5 in fine).
29.5.5.5. Quorum deliberativo estatutrio
Est em causa saber at que limite pode ser, contratualmente, estabelecido um quorum
agravado para serem tomadas certas deliberaes. Por outras palavras, qual o limite que o
contrato pode estabelecer como quorum minimo para deliberaes (relevantes) que, em
conformidade com a lei, s possam ser tomadas por maioria qualificada?
Importa recordar que, salvo nos casos expressamente previsto ou autorizados na lei, nunca
ser admissvel a unanimidade, que implicaria, na prtica, a imutabilidade da vida social, o
que seria contrrio competncia reconhecida aos scios e aos prprios interesses sociais. Qd
se fala em unanimidade fala-se tambm em abstracto em determinadas percentagens que na
prtica se reconduzem a esta unanimidade e o limite dos 4/5 nas sociedades annimas parece
constituir um nvel ainda aceitvel; nas sociedades por quotas admite-se que possa ser
superior.
29.5.6. Suspenso da sesso
Em matria de eventual suspenso ou interrupo dos trabalhos da assembleia geral, aps o
respectivo incio, as sociedades por quotas no apresentam especificidades relativamente ao
regime jurdico institudo para as sociedades annimas (art. 387), que se lhes aplica na
ntegra com as devidas adaptaes. Segundo a lei, podem os accionistas deliberar suspender
os trabalhos da assembleia por um mximo de duas vezes e devendo, em cada suspenso,
fixar-se o recomeo dentro de 90 dias subsequentes, isto , uma assembleia que seja suspensa
dever sempre concluir-se no prazo mximo de 180 dias.
No nos restam dvidas que o presidente da mesa tem poderes para decidir suspenses
normais, mas para alm destas, a competncia para a a deliberao de suspenso de
trabalhos por perodos que, sendo suficientemente longos, impliquem a natural disperso do
accionistas presentes da assembleia, isto , dos accionistas (ou scios), sendo a lei omissa
qt iniciativa da proposta de suspenso. No obstante a letra da lei, que parece confinar o
poder de interveno do presidente da mesa deciso sobre interrupes circunstanciais
reservando aos accionistas poder mais vasto afigura-se-nos que o titular deste rgo
fundamental tem tb o poder de decidir suspenses por perodos mais ou menos longos, ainda
que nesses casos a deciso que tomar fique sujeita a eventual revogao pelos accionistas
(por maioria simples de votos). Isto , as suspenses normais podem ser decididas
arbitrariamente, mm contra a vontade dos accionistas; as suspenses dos trabalhos que
conduzam ao respectivo recomeo em data posterior devem ser tomadas pelos accionistas ou
pelo presidente da mesa, com acordo tcito daqueles.
Pode acontecer tb que a mesma assembleia venha, entretanto, a reconhecer em sesso
realizada em data posterior, que a deliberao que havia sido formada no tinha sido
inteiramente correcta, rectificando-a ou inclusivamente revogando-a. Esta possiblidade
confirma que a assembleia apesar de desdobrada em mais de cada uma sesso, e sendo cada
uma delas objecto de um registo autnomo, constituir uma unidade.
158

Finalmente, importa realar que, tendo sido deliberada a suspenso dos trabalhos da
assembleia , deve ser imediatamente fixada a data para o respectivo comeo. Isto , na
prpria sesso, devem os accionistas ou o presidente da mesa da assembleia geral acordar ou
decidir sobre a data de continuao dos trabalhos, devendo ter o cuidado de verificar a
disponibilidade do presidente da mesa. A lei no avana os critrios para determinar a data
do recomeo dos trabalhos. Parece-nos inquestionvel dever ser o presidente da mesa a fixar
a data da continuao da assembleia geral uma vez que tem competncia para a convocar
devendo sempre que possvel ser obtida a anuncia da generalidade dos scios, os quais
sempre podem estabelecer limites, propondo, por ex: aprovar, por exemplo, deliberao no
sentido que a assembleia retome os seus trabalhos entre os 60 e os 90 dias subsequentes
data em questo e, desse modo, delimitando o poder do presidente da mesa da assembleia
geral.
Em concluso, em sesso de continuao ou encerramento dos trabalhos da assembleia geral
que tenham sido suspensa, sem prejuzo de dever ser elaborada lista de presenas para
registo daqueles que, directamente ou por intermdio de representante, participam na
assembleia, n h que verificar o quorum constitutivo.
29.5.7. Deliberao em segunda convocao nas sociedades annimas
Caso em primeira convocao no se verifique o quorum constitutivo necessrio para a
assembleia poder funcionar, ento a lei admite, em certos casos que a assembleia rena, em
segunda convocao, independentemente do nmero de votos presentes ou representados
(arts. 383, n3 e 4 e 386 n4).
Para evitar repeties de convocatria desnecessrias, possvel proceder de imediato
segunda convocao (art. 383, n4), no mm aviso, com a finalidade de assegurar que, no se
verificando o quorum necessrio em 1 convocao, a assembleia venha reunir em data
determinada com qq nmero de presentes. E isto pq se entende que com a 2 convocao da
assembleia ficam asseguradas as presenas suficientes para a tomada de decises dos
assuntos em agenda.
O n4 do art. 386 constitui uma regra exclusivamente aplicvel s assembleias reunidas em
segunda convocao. No exigindo uma maioria qualificada, como o n3 o faz, para as
alteraes estruturais, esse preceito admite que essas mm modificaes estruturais, sejam
decididas pela maioria absoluta dos votos emitidos, dd q em segunda convocao, esteja
presente ou representada metade do capital social.
Note-se, a concluir, que ao chamarmos a ateno para o n4, isso no significa que n possa
funcionar a excepo - regra, de que as alteraes devem ser aprovadas por 2/3 dos presentes.
O que o n4 pretende assegurar que, em segunda convocao, a maioria absoluta de metade
do capital j ser suficiente para o efeito.
30. Vicissitudes das deliberaes sociais; suspenso e impugnao
(remisso para o ponto 12.2.4. dos sumrios do POC)
30.3.Impugnao de deliberaes dos scios contrrias lei ou ao contrato
Vamos analisar o que sucede aos scios se estes deliberarem em violao da lei ou do contrato de
sociedade e estudar os casos e situaes em que os scios podem reagir, o modo como devem
fazer e quais os efeitos dessa reaco. O CSC regula na sua Parte Geral (Ttulo I) a matria das
Deliberaes dos Scios (arts. 53 a 63), dedicando a maior parte dos preceitos s vicissitudes
que possam ocorrer com as mesmas (arts. 55 a 62).
159

Verificando-se a ineficcia da deliberao dos scios, podero estes recorrer aos tribunais para
inutilizarem essa deliberao independentemente do montante da respectiva participao
social, propondo nomeadamente uma aco constitutiva (anulao de deliberao social) ou de
simples apreciao (negativa) (declarao de nulidade). No entando, uma vez que o tribunal
pode levar o seu tempo a julgar e at deciso a deliberao produziria os seus efeitos a lei
faculta aos scios um procedimento cautelar tpico, que vida assegurar-lhes o contudo til do
seu direito: a providncia de suspenso de deliberao social.
30.4. Regime regra das vicissitudes das deliberaes dos scios.
30.4.1. Enquadramento
Consideramos vicissitude qq desconformidade da deliberao com a lei e os estatutos. Qual o
regime regra de inutilizao do acto? O Direito ou considera que a mm ineficaz, em sentido
restrito, pq lhe falta um requisito externo, eventualmente o consentimento de um interessado,
para poder produzir os efeitos a que tende ex: deliberao de supresso de um direito especial
sem o consentimento do respectivo titular.
Mas nesta matria as deliberaes sociais conhecem um desvio ao regime-regra do direito
portugus relativo invalidade dos negcios jurdicos em geral, o qual se traduz na nulidade
dos actos contrrios s regras imperativas, sempre que a lei no determinar diferente sano
(anulabilidade), isto , no Direito Civil, o regime-regra da invalidade dos negcios jurdicos o
da nulidade, ou seja, verificando-se uma desconformidade do acto, com regras imperativas, a
consequncia a d respectiva nulidade se outra, diversa, n for expressamente prevista. (art.
294 CC).
No plano das deliberaes sociais, em geral; e das respectivas invalidades em particular, o
regime- regra o da anulabilidade da deliberao, contrrio ao regime regra do CC que o da
nulidade.
30.4.2. Anulabilidade das deliberaes (invlidas dos scios; fundamento
A anulabilidade n apenas uma vicissitude que carece de declarao judicial, uma vez que se
considera que, n sendo to grave como a nulidade, pode ser recupervel pelo decurso do tempo
ou pela concordncia superveniente de quem ficaria particularmente afectado com a
subsistncia desse acto (art. 287 CC). Alis enquanto que os actos nulos no produzem efeitos,
os que so meramente anulveis produzem efeitos at serem anulados. Ora, a vida de um
sociedade comercial no compatvel com uma soluo deste teor, designadamente pq os actos
sociais se encandeiam uns nos outros, pelo que a respectiva validade n pode estar dependente
dsa validade precria dos actos antecedentes. Por esta razo, em matria de deliberaes sociais
as vicissitudes so mencionadas, em regra, com a anulabilidade, evitando-se assim, tanto qt
possvel, que a invalidade de um acto (nulidade), possa ser invocvel sem dependncia de prazo
e desse modo, contaminar os actos que tenham sido praticados.
A teoria em que se alicera a opo legal a teoria dos actos sociais em cadeia, segundo o qual os
actos sociais se encadeiam uns nos outros e , por isso, n pode a respectiva validade ficar
dependente de eventual vicissitude de actos que o antecedem. Se uma desconformidade
provocasse a nulidade da deliberao , poderia acontecer que a respectiva declarao pudesse
vir a ser proferida numa altura em que outras deliebraes nela se encontravam apoiadas e
talvez executadas. A nulidade, uma vez declarada, inquinaria as deliberaes subsequentes
arreigadas na deliberao nula, arrastando-as inapelavelmente. esta consequncia que a
anulabilidade previne e evita, preservando a sociedade de graves prejuzos.
Por isso no plano das SC, a regra da anulabilidade das deliberaes invlidas que violem
dispocises do contrato social ou qd ao acaso n caiba especificamente a nulidade nos termos
do art. 56- da lei, encontrando-se o fundamento legal no art. 58, n1, alnea a).
30.4.3. Deliberaes anulveis
30.4.3.1. O art. 58 do CSC
160

Para alm do regime regra q consta da alena a) do n1 do art. 58, so tb anulveis , por
expressa previso legal e com fundamento em desconformidades especficas outras
deliberaes(art. 56)
30.4.3.2. Deliberaes que violem disposies da lei ou d contrato (e n sejam nulas)
Segundo o art. 58, n1, alnea a), regra geral, todas as deliberaes que infrinjam preceitos
legais ou contratuais so anulveis. E tal s no acontece se a lei entender q a deliberao n
pode deixar de ser nula. No estamos perante um critrio residual, mas sim perante uma regra
geral, q a que melhor satisfaz o interesse social, por evitar q uma deliberao social viciada
perdure indefinidamente at que viesse a ser, um dia, declarada nula.
30.4.3.3. Deliberaes abusivas
So tb anulveis as deliberaes sociais abusivas (art. 58 ,n1, alnea b). Estas so deliberaes
pelas quais se vai prosseguir um interesse particular, prejudicando-se o interesse dos scios, sem
que isso corresponda ao interesse da sociedade. Ex: numa sociedade por quotas os scios
deliberam trespassar um estabelecimento comercial por um determinado preo. Os minoritrios
propuseram-se tomar de trespasse esse estabelecimento por mais do dobro daquele preo. No
obstante, a maioria insistiu em manter a deliberao formada que prejudicava claramente a
sociedade. O tribunal anulou a deliberao considerando-a abusiva.
A lei estabelece contudo, uma salvaguarda relativamente ao efeito dos votos abusivos: a de que,
apesar da deliberao ser abusiva, ela poder ter sido formada sem qq votos (abusivos). Nesse
caso ela no anulvel.
30.4.3.4. Falta de elementos mnimos de informao
Por sua vez, a lei considera anulveis todas as deliberaes q no tenham sido precedidas do
fornecimento ao scio de elementos mnimos de informao (art. 58, n1, alinea c)), devendo
entender-se estes como elementos adequados e necessrios para que o scio forme uma livre
convico qd se vai pronunciar em deliberaes colectivas, designadamente qd vai apreciar
actos sociais. Ora o n4 do art. 58 estabelece critrios para definir o que so elementos mnimos
de informao, considerando que integram o conceito os os elementos q devem ser colocados ao
dispor dos scios, com uma determinada antecedncia, referentes aos assuntos que vo ser
objecto de deliberao, dd as propostas de alterao contratual (al. a) at ao relatrio de gesto
e documentos de prestao de contas (al. b).
Mas a preterio de informao essencial para a formao da vontade do scio tambm causa
de anulabilidade da deliberao se ocorrer no decurso de uma assembleia geral. A negao de
informaes ou a prestao de falsas informaes no decurso de uma reunio magna de scios
est sujeita a uma sano anloga prevista na alinea c) do n 1 do art. 58 (art. 290, n3,
aplicavel as SQ ex vi art. 214, n7).
30.4.3.5. Preterio de normas relativas elaborao do relatrio de gesto e documentos de prestao
de contas e irregularidade nas contas
So tb anulveis as deliberaes tomadas com violao das regras referentes elaborao do
relatrio de gesto e documentos de prestao de contas e irregularidade nas contas ou que aprovem
contas irregulares q n sejam reformuladas (art. 69, n1 e 2). Isto , a anulabilidade pode ser
sanada se, sendo a irregularidade pouco grave e de fcil correco, as contas forem rectificadas
em prazo fixado pelo juiz (art. 69, n2 in fine).
30.4.4. Anulabilidade de aumento do capital de sociedade aberta; efeitos
O CVM estabelece um regime especfico para emisso de aces, visando evitar que a
invalidao de uma deliberao de aumento do capital prejudique os direitos inerentes a todas
as aces emitidas por essa sociedade.
161

Tais aces constituem uma categoria autnoma (art. 25 do CVM). A procedncia de aco de
anulao implica a amortizao dsa novas aces se tiverem, sido cotadas (art. 26, n1 do
CVM).
30.6. Direitos processuais; mera referncia
Qd as deliberaes padecem de uma vicissitude, os scios ou o rgo a quem compete a
fiscalizao da sociedade podem querer reagir, para repor a legalidade, recorrendo ao respectivo
direito de impugnao.
Como vimos, sempre q a lei n preveja a nulidade de uma deliberao social e ela sofra de uma
vicissitude o respectivo regime jurdico ser o da anulabilidade, o que implica q os scios
disponham de um prazo curto para agir. Se no o fizerem, a deliberao convalescer e radicarse- definitivamente na ordem juridica.
Alis, a deliberao social executvel enquanto n for anulada ou declarada nula. Por essa
razo, para garantir q esta actua sobre a deliberao social q se pretende destruir ou cujos
efeitos se pretende eliminar - a lei criou um meio processual especfico que faculta aos scios
descontentes a possibilidade de requererem a suspenso imediata das deliberaes sociais nulas
ou anulveis, evitando que as mm sejam, de facto, executadas. Trata-se do procedimento
cautelar de suspenso de deliberaes sociais.
30.6.2. Aco de anulao
O prazo para propor a aco de anulao relativamente curto, de 30 dias contados a partir da
data em que te sido encerrada a assembleia geral, se esta foi bem convocada e se o assunto
constava da ordem do dia, caso em q se pressupes q o scio teve, ou poderia ter tido,
conhecimento do teor das deliberaes (art. 59, n2).Os problemas que se colocam a propsito
da impugnao judicial so problemas de legitimidade activa.
O CSC atribui competncia ao rgo de fiscalizao sempre q exista para propor a
invalidao de uma deliberao social (art. 57), o que perfeitamente lgico, uma vez q
compete a este rgo controlar a legalidade da sociedade, que passa n apenas pelo desempenho
do rgo de gesto, mas tb pelo regular funcionamento da prpria assembleia geral.
Tambm qq scio, tem legitimidade para propor a anulao de uma deliberao social, dd que
no tenha votado favoravelmente a deliberao social, isto , n tenha votado no sentido que
acabou por fazer vencimento, nem tenha mais tarde vindo a aprovar, expressa ou tacitamente,
essa mm deliberao (art. 59, n1).
A legitimidade passiva n suscita dificuldades, uma vez que estas aces so propostas contra a
prpria sociedade (art. 60, n1) q assume , assim, o papel de r nestas aces.
30.6.3. Aco de declarao de nulidade
Aplica-se o disposto nos arts. 60 e 57. Nesta matria, o que interessante a especial
interveno do rgo de fiscalizao, cuja iniciativa conhece uma grande latitude, mas que
prescindimos de explicar, dada a clareza do disposto no art. 57 do CSC.
Seco III
Modelos de organizao da admnistrao e fiscalizao de sociedades por quotas e annimas
31. Orgnica das sociedades por quotas
31.1 O gerente como nico rgo (obrigatrio) da sociedade por quotas; a admnistrao da
sociedade por quotas
Nas SQ o rgo de administrao a quem compete a gesto dos negcios sociais e a representao
da sociedade perante terceiros designam-se por gerncia e os respectivos membros so os gerentes.
162

31.2. Competncia
A gerncia pode e deve praticar os actos necessrios e convenientes realizao do objecto social
(art. 259). Para alm deles, tb pode praticar todos os actos que estejam previstos no art. 246, n2,
se se encontrar contratualmente autorizada. Ex: a aquisio de bens imveis qd a sociedade
comercial em causa n term por objecto essa actividade, pq qd a tem esse acto corresponde,
obviamente, ao exerccio do objecto soial.
31.3. Composio da gerncia
31.3.1. Gerncia singular e plural
Podemos falar de gerncia singular ou plural, consoante existam apenas um gerente ou existam 2 ou
mais gerentes arts. 252 e 261). E esta alternativa pode ser criada contratualmente. Fundamental
que estejam em funes aqueles que sejam em nmero necessrio para vincular devidamente a
sociedade.
Em matria de composio da gerncia, h que reter dois aspectos fundamentais:
o Por um lado, os gerentes podem ser estranhos sociedade, isto , n tm q ser scios.
Pode coincidir a sua qualidade de scios com a de gerentes, mas pode suceder qu
nenhum deles seja scio; quer dizer, que todos sejam estranhos.
o Por outro lado, aquilo que necessrio que os gerentes sejam pessoas singulares com
capacidade jurdica plena. Portanto, os gerentes n podem ser pessoas colectivas.
No entanto, esta obrigatoriedade n invalida a possibilidade de os scios, sendo pessoas colectivas,
reservarem para si, contratualmente, a possibilidade de indicar as pessoas singulares q vo
desempenhar o cargo ou as funes de gerente. A nvel de gerncia h q ter presente que, em caso
algum, designadamente a nvel registal, pode aparecer uma pessoa colectiva como gerente. E esta
uma soluo divergente da aplicvel s sociedades annimas.
31.3.2. Designao de gerentes
H basicamente 4 modos de proceder indicao dos gerentes q iro desempenhar funes
numa sociedade por quotas:
o nomeao, feita contratualmente, em regra aquando da constituio da sociedade (art.
252, n2)
o a designao de gerente substituto, qd contratualmente prevista e autorizada (art. 252,
2 in fine)
o a eleio pelo colectivo de scios, na falta de gerentes ou de cessao do mandato dos
anteriores (art. 252, n2)
o a designao judicial (art. 253, n3 e 4).
31.3.3. Durao do mandato
Em regra, o gerente designado sem prazo (art. 256). Se nada for dito em contrrio o gerente
designado para sempre com administrador nas sociedades annimas. Mas tb nada impede que,
no prprio contrato de sociedade, se preveja uma durao limitada para o mandato do gerente
(art. 256). Pode ainda acontecer que os scios no prprio momento em que designam ou elegem
o gerente, estabeleam uma durao para o respectivo mandato, apesar de o contrato ser omisso
sobre esse aspecto (art. 256). Nesse caso, a deliberao social em que a designao do gerente
deve estabelecer a durao do respectivo mandato, a qual, constando de acta, deve ser objecto
de registo comercial.
31.4. Funcionamento da gerncia
Preocupar-nos-emos essencialmente com a gerncia plural pq:
163

o
Qt gerncia singular, indubitvel q o gerente vincula a sociedade, salvo nos actos

cuja prtica depende da interveno do colectivo de scios. A pessoa designada como
gerente aquela que tem, no fundo, a capacidade para obrigar a sociedade.
Na gerncia plural, os poderes so exercidos, em regra, conjuntamente (art. 261); e pela
maioria dos membros da gerncia.
A este propsito, h que separar dois conceitos distintos:

1) a deliberao propriamente dita, que deve ser tomada por maioria. Por ex: a
deliberao de se adquirir um imvel
2) a execuo da deliberao social que consiste na chamada representao da sociedade
perante 3s; e que tambm se deve fazer por maioria.
Este regime o que se retira da lei (art. 261, n1).
31.5. Vinculao da sociedaderemisso(para B)1 1 e 2 Lies do POC)
Qt vinculao da sociedade por quotas (art. 260 n1) os actos dos gerentes obrigam a
sociedade, n obstante eventuais disposies ou limitaes resultantes do contrato ou actuaes
diversas dos scios. Para os 3s o que interessa a qualidade do gerente; os 3s n tm, de
conhecer a forma pela qual a sociedade se obriga.
No obstante, isto significa, q n pode haver oponibilidade a 3s de limitaes estatutrias q no
resultem do prprio objecto social ao contrrio do que sucede com as que resultam da lei. O que
pode acontecer q a sociedade pode opor aos 3s a limitao de poderes dos gerentes , caso
prove q os 3s conheciam ou n deviam ignorar essa mm limitao (art.260, n2)..
35.7 fiscalizao das sociedades por quotas; o revisor oficial de contas (ROC)
Em principio a soc por quotas no esta sujeita a fiscalizao e essa regra, de no
obrigatoriedade, absoluta no momento da constituio.
A lei admite, porm, que o contrato de sociedade possa, facultativamente, determinar a
existncia de um conselho fiscal ou de um conselho nico (262n1), orgo estatutrio que
ficar sujeito s normas legais que regulam o orgo de fiscalizao das sociedades annimas.
Em algumas circunstancias a reviso de contas, pode tornar-se obrigatria e, nesse caso,
dever ser designado um ROC, que dever proceder fiscalizao das contas da sociedade
enquanto se mantiver a situao que a determinou e durante 2 anos aps a sua cessao. A
lei no impe, nessa situao, que seja designado um suplente ao ROC nomeado ad hoc.
Cabe, por isso, perguntar se ser admissvel a sociedade acolher como orgao contratual o
ROC na sua forma pura, ie sem ser como fiscal nico e sem carecer da indicao de um
eventual suplente. Cremos que nada o impede visto que se, mesmo quando a fiscalizao se
torna necessria, no h obrigatoriedade de designao de um suplente, exercendo o ROC as
suas funes enquanto tal, ie dispensando o enquadramento no rgo institucionalizado
fiscal nico, por maioria de razo dever tal soluo ser possvel quando corresponder a uma
opo dos scios. Acresce que no no h obstculos de carcter registal, uma vez que o ROC
ad hoc tbm tem de ser inscrito no registo comercial, enquanto tal.
Uma outra questo relevante suscita-se em matria de fiscalizao (facultativa), que a de
saber se a sociedade por quotas pode acolher, no seu contrato, um conselho fiscal que no
integre qq ROC. A resposta afirmativa com esclarecimento de que tal rgo estatutrio
no estar apto a desempenhar funes tpicas de um rgo de fiscalizao, o que significa
que no dispensa a designao de um ROC para proceder reviso das suas contas, se esta se
tornar obrigatria por efeito da leo (262n2).
164

Fiscalizao obrigatria: pode acontecer casos de designao obrigatria de um ROC
(262n2), o que acontece se a sociedade, durante 2 exerccios sociais consecutivos,
ultrapassar 2 dos seguintes parmetros:
o total do balano: 1.500.000 euros
o total de vendas liquidas e outros proveitos: 3 milhes
o n de trabalhadores: 50
assim, se 2 dos 3 requisitos no se verificarem durante 2 anos consecutivos, a sociedade pode
deixar de ter ROC, uma vez que deixa de estar sujeita reviso legal de contas (262n3)
Da respectiva previso legal se pode concluir que o ROC no nas soc por quotas em que
no esteja contratualmente consagrado, sob forma simples, como fiscal nico ou membro do
conselho fiscal -, um rgo constante, podendo aparecer e desaparecer periodicamente,
embora sem regularidade.
Registo do ROC: a designao de ROC nas soc por quotas, por imperativo legal, est sujeita
a registo ( art.3 m) do Cod registo comercial). Ver arts. 413n5 e 6 + 414n1.
Prazo: se a designao de ROC por imperativo legal (262n2) e no mbito das soc por
quotas, tem que ser feita no prazo determinado. Quanto questo de durao da designao
do ROC o art.262 nada diz, remetendo para o regime previsto para as sociedades annimas
(262n6). Este artigo regula a forma como designado o ROC (n4) e considera aplicveis ao
ROC as incompatibilidades estabelecidas para os membros do conselho fiscal (n5).
Durao da designao do ROC ad hoc: as normas referentes designao do ROC no so
aqui aplicveis. Importa ver se esta designao pode ser feita sem prazo ou se a eleio do
ROC deve ser feita para um determinado n de exerccios e, nesse caso qual o mximo
admissvel. Inclinamo-nos para a primeira soluo por ser a que melhor se coaduna com o
esprito do 262.
Designao sem prazo: caso a sociedade, ao eleger o ROC nos termos do 262n2 no tenha
estabelecido prazo de durao das respectivas funes, deve entender-se que a designao
feita sem prazo at ao momento em que, estando reunidas as condies previstas no n3,
delibera revogar a designao ou, antes disso, se pretender proceder substituio do ROC
anteriormente eleito.
32.os rgos de administrao e de fiscalizao das sociedades annimas
32.2 a gesto da sociedade annima:
32.2.1 competncia do conselho de administrao
O conselho de administrao, semelhana da gerncia, tem a seu cargo a gesto dos
negcios sociais e a representao da sociedade.
32.2.1.1 gesto da sociedade
O conselho de administrao (conselho de administrao executivo ou administrador nico)
o rgo competente para gerir os negcios sociais, tendo a seu cargo a pratica de todos os
actos que se reconduzem prossecuo do objecto social e os actos de gesto da sociedade
)arts.405n1 e 406; 431). Trata-se do rgo de representao da sociedade que actua e
cumpre os respectivos direitos o vinculaes na realizao da actividade social.
A lei enumera, exaustiva e exemplificativamente, todos os actos que considera de gesto,
neles incluindo, como actos tpicos de gesto a elaborao de relatrios e das contas anuais
165

(406d)), a aquisio de imveis mesmo quando no corresponda ao objecto social (406e))
e, por maioria de razo, de qq bens moveis e bens incorpreos (ex. patentes, quotas) e a
aquisio ou abertura de estabelecimentos, bem como encerramento (406 j)).
406 n) reconhece ao rgo de gesto a competncia para deliberar sobre qq outro assunto
sobre o qual algum administrador requeira deliberao do conselho.
Como aceitar e interpretar, tendo conhecimento de q a assembleia geral tem competncia
para deliberar sobre matrias que no esto compreendidas na competncia de outros rgos
(373n2 in fine) ?
- para alem dos poderes normais de gesto e representao reconhecidos ao rgo de
administrao, para a prossecuo do objecto social e realizao da actividade econmica
que o mesmo enquadra (405) e dos poderes de gesto que a lei estende especificamente a esse
rgo (406) o 406 alnea j) amplia a competncia do rgo de gesto a assuntos no
especificados.
- na pratica estes actos de gesto esto sempre limitados pelos poderes resultantes da prpria
lei e pelo mbito do objecto da sociedade; se bem que, perante 3os a soluo em termos de
vinculao vai ser parecida com a que j foi adiantada para as sociedades por quotas.
Salvo se o contrato proibir, pode o conselho encarregar um administrador de praticar certos
actos que se enquadrem no objecto social e sem que tal encargo limite os poderes normais dos
demais (407n1 e2).
32.2.1.2 comisso executiva e administrador delegado
O contrato pode autorizar que o conselho delegue certos poderes de gesto a chamada
gesto corrente num ou mais administradores que se designaro administradores
delegados, ou numa comisso executiva formada por um mnimo de 2 membros (407n3).
A deliberao de delegao de poderes tem que estar contratualmente autorizada deve
fixar os respectivos limites, havendo certas matrias que no pode ser objecto de delegao,
casos da aprovao (interna) das contas, prestao de garantias e actos de competncia
excepcional deste rgo (ex. mudanas de sede e aumento de capital, qd autorizadas
407n4).
A competncia do conselho sempre cumulativa com a dos membros em que so delegados
poderes, ie no afastada por efeitos da delegao feita relativamente s matrias
autorizadas (407n8).
o
o
Quando a delegao efectuada em administradores individualmente considerados,

estes assumem o cargo de administradores delegados
Se for feita numa comisso formada para o efeito, esta designa-se por comisso
executiva e funciona como um conselho dentro do prprio conselho (de
administrao), reunindo e decidindo separadamente, fiando assim encarregada da
gesto da sociedade.
Tendo em conta a competncia exclusiva do conselho em matria de gesto (373n3), no se

nos afigura admissvel que seja a AG a designar o administrador delegado e a estabelecer o
quadro da delegao de poderes, nem a interferir com a atribuio dos poderes executivos.
No entanto, se a AG indicar na lista de administradores eleitos que um deles se prope
desempenhar funes delegadas e o conselho nada deliberar acerca dessa designao
considera que aceita tacitamente.
32.2.2 composio
32.2.2.1 numero de membros
O n de administradores j no tem de ser obrigatoriamente impar (390n1 e 424n1),
podendo o rgo de gesto ser singular (administrador ou administrador executivo nica
166

390n2 e 424n2), enquanto o capital social no for superior a 200.000.00 euros ou os
accionistas no optarem por eleger um conselho de administrao.
Nenhum dos rgos executivos (conselho de administrao simples ou executivo) se encontra
sujeito a um n mximo de membros (390n2 e 424n1).
Pode suceder que, tendo um (ou+) administrador(es) cessado as funes, por renuncia ou
impedimento (definitivo), o(s) mesmo(s) no venha(m) a ser oportunamente substitudo(s).
nesse caso o conselho continuar a funcionar com os restantes, desde que subsistam em
funes a maioria dos administradores designados. Simplesmente o qurum continua a
determinar-se pelo n de designados e no relativamente aos remanescentes, o que no deixa
de ser relevante.
32.2.2.2 natureza jurdica dos membros do rgo de gesto
O rgo de administrao da sociedade annima pode ser composto por accionistas ou no
accionistas, no estabelecendo, hoje, a lei diferena quanto natureza jurdica das entidades
que podem ser designadas para desempenhar funes.
o nas sociedades por quotas s podem ser nomeadas gerentes pessoas singulares com
capacidade plena (252n1 in fine)
o nas sociedades annimas podem ser designados administradores as pessoas singulares
e as pessoas colectivas, devendo estas indicar para desempenhar funes uma pessoa
singular (390n3 e 4 e 425n8)
nas sociedades annimas, qq q seja a sua estrutura, as pessoas singulares indicadas pelas
pessoas colectivas desempenham os respectivos cargos em nome prprio e so inamovveis
por vontade da designante, a qual legalmente solidria com a designada (390n4 aplicvel
tbm aos membros do conselho de administrao executivo 425n8).
32.2.3 designao dos membros do rgo de gesto
H 4(+1) formas de nomeao dos administradores: (391n1 e 425)
A) nomeao contratual :a nomeao feita no contrato de sociedade, nomeadamente
nos estatutos, embora possam tbm ser nomeados margem destes, no prprio
instrumento de constituio da sociedade, considerado o carcter necessariamente
transitrio da respectiva designao (391n1 e 425n1)
B) eleio (pelos accionistas e pelo conselho geral e de superviso): caso no tenham sido
designados no contrato, os membros do rgo de gesto devem ser eleitos pelos
accionistas (391e 392) ou pelo conselho geral de superviso ou pela AG, se for este o
rgo competente (425n1). As regras especiais de eleio podem estar previstas nos
estatutos, nas soc annimas em geral, ou serem supletivamente aplicveis s soc
abertas
C) estado ou entidade publica: a designao de administradores pelo estado ou entidade
publica equiparada deve ocorrer nos termos de legislao especial (aplicvel a
sectores pblicos + 392n11) mas j no tem especiais consequncias a nvel da
respectiva destituio, para alm das que resultem de a eleio ser efectuada nos
termos do 392, ie a deliberao de destituio do administrador que tenha sido eleito
ao abrigo das regras especiais previstas nessa disposio legal incluindo a nomeao
do adm por parte do estado ou de entidade publica equiparada (392n11)- ineficaz
caso a ela se oponham votando contra, accionistas que representem 20% do capital
social (403n2).
D) nomeao judicial : embora no seja uma prtica habitual, por vezes necessrio
requerer ao tribunal que designe um administrador para assegurar a gesto da
sociedade (394 e 426). Tal acontecer sempre que faltem administradores em n
necessrio para deliberar ou vincular a sociedade, sem que os accionistas procedam
respectiva substituio, ou sempre que tenha decorrido mais de 180 dias sobre a
167

cessao de funes dos administradores sem que os mesmos sejam substitudos.
NOTA: o administrador (nomeado judicialmente) passa a gerir a soc sem a
participao das outras pessoas, como administrador nico, independentemente do
montante do capital social.
E) Designao do presidente do conselho de administrao: o presidente do CA
escolhido pelo prprio conselho, se o contrato for omisso sobre a sua designao ou
no prever que a mesma deva er feita pela assembleia (accionistas) que eleger
administradores (395n1 e 2). Caso seja designado pelo conselho, pode este rgo em
qq momento, no decurso do mandato, proceder respectiva substituio (395n2 in
fine). O presidente do conselho de administrao executivo indicado no acto de
designao dos membros do conselho e caso tal no tenha acontecido escolhido
pelos seus pares (427n1)
Funcionamento do conselho de administrao:
Regulado no art.410 (+433n1) composto por normas dispositivas de carcter permissivo.
Quer dizer, a prpria lei tem o cuidado de regular o funcionamento do conselho de
administrao, no caso de o contrato ser omisso. No obstante, o contrato pode regular de
modo diferente, aproveitando, portanto, a dispositividade da regra relativa a essa matria.
Regime-regra: as decises da administrao, sempre que tal rgo for colegial, devem ser
tomadas em reunio com a presena dos respectivos membros. Por isso normalmente podem
ser praticados por qq dos administradores na execuo de deliberaes j constantes de acta,
ou sempre que tiver sido previamente delegada num ou + administradores a gesto corrente
da sociedade, as decises de gesto da sociedade devem ser tomadas por deliberao dos
membros do rgo executivo.
Convocao (410 e 411) as reunies do conselho de administrao devem ser convocadas
por escrito, salvo se estiverem agendadas para datas prefixadas (410n3). O conselho pode
reunir em datas prefixadas se o contrato previr essa possibilidade (ex. de art no contrato de
soc as convocatrias so dispensadas reunindo o conselho na 1 quarta-feira de cada ms s
18.00h).
No entanto, habitualmente o conselho deve reunir mediante convocatria efectuada pelo
presidente ou subscrita por 2 administradores, devendo ser agendada a respectiva ordem de
trabalhos (410n1). Se todos os administradores estiverem presentes, o conselho pode reunir
e funcionar normalmente se todos acordarem faze-lo, semelhana do que acontece com as
assembleias gerais universais (411n1 a).
Pode acontecer que o prprio contrato preveja formalidades especificas (acrescidas) para a
convocao do conselho sempre que estiver em causa deliberar sobre matrias determinadas
consideradas especialmente relevantes (ex. alterao da sede).
Periodicidade: nos termos do 410n2 o conselho de administrao deve reunir pelo menos,
uma vez por ms, salvo se for previsto no contrato outra periodicidade. As reunies da
administrao so destinadas a tomar decises de gesto relevantes e a sua ocorrncia
depende de diversos factores, desde a complexidade da actividade da sociedade at ao facto
de o conselho ter decidido constituir um administrador delegado ou ter deliberado delegar
numa comisso executiva.
A lei no estabelece, assim, em termos imperativos uma periodicidade mnimo e mxima
possveis, admitindo que cada sociedade possa optar pelo ritmo que considera adequado.
Na falta de regra estatutria, aplica-se a regra legal acima enunciada, devendo o conselho de
administrao reunir uma vez por ms. No entanto, quando as sociedades tm especial
dimenso preciso reunir + vezes.
168

A lei tbm no prev qq sano para a falta de reunies.
Qurum constitutivo: a lei exige um qurum constitutivo (mnimo) para que o conselho de
administrao possa reunir e deliberar validamente, ir para que o conselho possa funcionar
deve estar presente ou representada a maioria dos seus membros que tenha sido designados
para o mandato em curso (410n4), e no dos que se encontram em efectividade de funes
por impedimento definitivo ou renuncia sem terem sido substitudos.
Quando houver lugar a representao o que s acontece se a situao estiver
contratualmente autorizada (410n5) a substituio do administrador ausente no
assegurada por um terceiro, mas por um dos administradores em exerccio, que se ira
pronunciar por si e em nome do representado, porque o conselho no abre ao exterior.
possvel que um administrador represente mais do que um ausente, mas pode o contrato de
sociedade limitar o n mximo de representaes.
Deliberaes: as deliberaes so tomadas por maioria de votos dos presentes, dos que se
manifestem por meios telemticos quando tal for vivel e dos que, em conformidade com
autorizao estatutria, votem por correspondncia (410n7).
A formulao do 410n7 contm uma certa imperatividade aceitvel porquanto em
rgos executivos no so concebveis situaes de impasse em decises fundamentais para a
vida da sociedade.
Voto de qualidade: a lei exige que o presidente tenha voto de qualidade, independentemente
da atribuio estatutria, se o conselho for composto por um n par de administradores
(395n3 a) ), devendo o acto de designao do conselho indicar que o administrador ter
esse voto (395n4).
32.2.6. Cauo por desempenho de funes
32.2.6.1. Dever e dispensa de prestar cauo
Os administradores designados [e tambm os membros do conselho fiscal e do conselho geral
e de superviso (arts. 418.-A e 445., n. 3, respectivamente)] devem prestar cauo pelo
desempenho dos respectivos cargos (arts. 396., n.s 1 e 2 e 433., n.2).
A cauo pode ser dispensada por deliberao dos accionistas ou do conselho geral e de
superviso (consoante o modelo de governao adoptado), independentemente de expressa
previso contratual (arts. 396., n. 3, parte final e 433., n. 2).
Caso os administradores sejam accionistas, devem abster-se de participar na aprovao da
proposta que conduza dispensa da sua cauo, por apresentarem um interesse prprio
conflituante com o interesse social. (art. 384., n. 6) e a proposta dever ser colocada
discusso tantas vezes quanto os accionistas-administradores envolvidos, para que cada um
deles se possa abster de participar na votao que lhe disser respeito.
Excepo: no h dispensa de cauo nas sociedades abertas (cotadas) nem nas sociedades
que durante dois exerccios consecutivos preencherem os critrios do art. 413., n. 2, alnea
a) (ou seja, grandes sociedades annimas) arts. 396., n. 3 e 433., n.2 mas pode ser
substituda por um seguro (art. 396., n.. 2).
Cauo = garantia patrimonial a prestar por aqueles que forem designados para o
desempenho de determinadas funes (art. 396., n.1). No entanto, hoje os administradores
respondem directamente perante terceiros (nomeadamente, credores sociais arts. 78. e
79.), o que leva a que a cauo deva ser prestada no s em benefcio da sociedade mas
tambm em benefcio dos titulares de indemnizaes (art. 396., n. 2), que so todos aqueles
que tm interesse no adequado funcionamento e actividade da sociedade os stakeholders,
as partes interessadas na actividade da sociedade).
169

A prestao de cauo garante a existncia de uma quantia destinada a cobrir os
casos de responsabilidade pessoal por danos causados pelos administradores, no exerccio das
suas funes, perante todos quantos se relacionarem com a sociedade.
32.2.6.2. Forma e montante da cauo
Art. 396. = os membros do conselho de administrao das sociedades cotadas e das grandes
sociedades annimas devem prestar uma cauo, no dispensvel, no montante mnimo de
250.000 . Em alternativa podem substituir essa cauo por seguro contratado para idntica
finalidade (art. 396., n.s 1 e 2).
Para as restantes sociedades annimas em que no ocorra dispensa da prestao de cauo, o
montante mnimo a prestar ou a segurar de 50.000 (art. 396., n. 1), o que leva
frequentemente substituio da cauo por um seguro que cubra os riscos decorrentes do
exerccio das funes de administrao.
Caso o montante seguro seja superior ao mnimo legal, a sociedade poder assumir os
respectivos custos referentes parte que superar esse mnimo (parte final do art. 396., n. 2).
32.2.6.3. Falta da prestao ou dispensa da cauo Efeitos
Se a cauo for obrigatria, se o contrato de sociedade for omisso e nada for deliberado sobre
a sua dispensa, tem de ser efectuada (ou substituda por um contrato de seguro) nos trinta
dias subsequentes eleio dos membros dos rgos sociais legalmente obrigados a prestar
cauo, sob pena de cessao imediata das respectivas funes.
No possvel apurar se a prestao de cauo foi ou no feita ou se foi substituda por
seguro, porque no registvel. Se da sua no prestao resultasse a cessao imediata das
funes, ou seja, a caducidade automtica da designao, os terceiros que se visam proteger
nem teriam conhecimento da ocorrncia.
A caducidade da designao prevista nesta disposio legal juridicamente impeditiva do
desempenho de funes mas os actos praticados pelo administrador em nome da sociedade
vinculam-na perante terceiros. Se para os terceiros os actos so vlidos e eficazes, tm que
merecer a proteco que lhe estava garantida pela cauo
O administrador faltoso tem o dever de deixar de exercer de facto o cargo logo que a sua
eleio caduque, ocorrncia que ele tem o dever de conhecer, pois deve reconhecer a sua
obrigao de caucionar a responsabilidade e tem directo conhecimento de que no cumpriu
atempadamente esse dever.
Mostra-se obrigatrio manter a cauo para alm do termo de funes, no momento em que
j no faz sentido aplicar a sano legal e fazer cessar as mesmas. Bem visvel aqui a
natureza de garantia que a cauo reveste. Se a cauo (ou o seguro que a substitui), por
qualquer motivo cessar, nem por isso deixam de ser vlidos e eficazes os actos praticados no
decurso do mandato, j cumprido.
32.2.7. Remunerao dos gestores
32.2.7.1. Fundamento e competncia
Os gestores de sociedades annimas so, actualmente, profissionais altamente competentes e
especializados, quer na administrao de grandes empresas, quer na rea em que se centra a
actividade social, desempenhando funes pelos seus vastos conhecimentos tcnicos e
enorme experincia.
A remunerao dos membros do rgo de gesto deliberada pelos accionistas, integrando a
respectiva competncia (art. 399., n. 1).
A lei pressupe que as funes em rgos de administrao e representao sejam
remuneradas, visto que so asseguradas em geral por quem no tem possibilidade de obter
uma retribuio da sua prestao. No sendo accionista com uma participao significativa,
170

o administrador no pode esperar ser remunerado pelos lucros, salvo se o contrato de
sociedade o prever expressamente.
Para fixar o quantitativo da remunerao dos gestores societrios, os accionistas podem, em
assembleia geral, tomar a respectiva deciso ou constituir uma comisso de remuneraes ou
de vencimentos para o efeito (art. 399., n.1). Delegada a competncia na comisso de
remuneraes, os accionistas mantm a possibilidade de se pronunciar sobre a matria da
remunerao dos titulares dos rgos sociais, formulando quando for oportuno as propostas
que considerarem adequadas a esse propsito e devendo o presidente de mesa submet-las
apreciao da assembleia geral. A competncia dos accionistas , eventualmente, cumulativa
com a da comisso de remuneraes que foi constituda. Esta comisso no subtrai poderes
aos accionistas concorre com eles e, desta forma, pode tambm optar por formular
propostas que submete apreciao dos mesmos.
32.2.7.2. Comisso de remuneraes
habitualmente formada por trs membros [embora a lei no estabelea o respectivo
nmero (podem, assim, ser dois membros ou mais de trs)], aos quais cabe estabelecer a
remunerao dos membros dos rgos sociais e fixar os critrios (em conjunto articulado
constitui o que se convencionou ser a poltica de remuneraes) a que dever obedecer a
eventual atribuio, a alguns deles, de uma remunerao varivel. Constitui-se esta comisso
para evitar apreciar a questo das remuneraes dos titulares dos rgos sociais e dos
gestores no mbito da assembleia geral.
A lei no indica quais os requisitos a que deve obedecer a participao nesta comisso. H,
no entanto, que evitar fazer coincidir totalmente a sua composio com membros do
conselho de administrao, embora se admita uma minoria dos seus membros, em especial
quando forem accionistas. A lei tambm no prev a durao do mandato dos membros
desta comisso e o Professor acha que no deve exceder o mandato dos demais titulares dos
rgos sociais mas uma vez constituda deve manter-se at ser formalmente substituda ou
extinta.
As vantagens da sua criao so: permitir fixar remuneraes fora do ambiente das
assembleias gerais, atendendo a elementos relevantes e a critrios adequadamente formados
e viabilizar a definio de uma poltica de remuneraes compatvel com a capacidade
econmica da empresa, com base na articulao dos seus membros e num contexto de
autonomia em relao competncia da assembleia geral.
Os membros desta comisso podem ser remunerados por assumirem esse cargo (por deciso
da assembleia geral, que fixa o respectivo montante, que ser fixo) mas se o contrato nada
disser, no sero remunerados. A comisso de remuneraes deve funcionar com a presena
da maioria dos seus membros e deve registar em acta, lavrada em livro prprio, as suas
deliberaes.
A atribuio de remunerao excessiva aos administradores ser da responsabilidade dos
membros da comisso de remuneraes.
32.2.7.3. A politica de remuneraes
A poltica de remuneraes a praticar pela sociedade desde h vrios anos objecto de
apreciao, em termos consultivos, por parte dos accionistas de algumas das grandes
sociedades. Essa politica de remuneraes visa adequar a retribuio pelo desempenho de
certos cargos sociais respectiva complexidade e responsabilidade, tendo em conta as
disponibilidades ou capacidade econmica da empresa.
Em meados do ano 2009, na sequencia da crise econmica global, foi aprovada a Lei
n28/2009, de 19 de Junho, que estabeleceu o regime de aprovao e de divulgao da
171

politica de remunerao dos membros dos rgos de administrao e de fiscalizao das
entidades de interesse pbico.
Nos termos deste diploma, tais entidades devero (por intermdio da comisso de
remuneraes ou do rgo de administrao, na falta daquela) submeter anualmente, a
aprovao da assembleia-geral uma declarao sobre politica de remunerao dos membros
dos respectivos rgos de administrao e de fiscalizao (art. 2 n1 da Lei n 28/2009).
Se a proposta relativa politica de remuneraes submetida apreciao dos accionistas
pela comisso de remuneraes no for aprovada, o que sucede? A lei omissa sobre esta
questo.
A rejeio ou no aprovao dessa proposta pelos accionistas no prejudica as remuneraes
fixas que lhes sejam fixadas por essa comisso, nem to pouco prejudica a deciso dessa
comisso sobre a atribuio da componente varivel do exerccio encerrado. No entanto,
enquanto no for aprovado o critrio a que h de obedecer o pagamento dessa remunerao,
os administradores ficam sem direito mesma.
32.2.7.4. Estatuto remuneratrio
Os administradores podem ser, ou no, remunerados, e sendo-o podem auferir, para alm de
uma remunerao fixa, uma remunerao varivel.
A Lei parte do principio de que os administradores so remunerados, devendo a respectiva
remunerao ser compatvel com as funes desempenhadas e com a capacidade econmica
da sociedade (art. 399, n1).
A remunerao pode ter duas componentes, sendo fixa ou varivel. No devemos confundir
remunerao certa (a que se refere n2 do art 399) com remunerao fixa.
A remunerao certa se for estabelecida num mesmo quantitativo peridico ou se, sendo
varivel, for percepcionavel independentemente da obteno de lucros pela sociedade, sendo
previsvel em funo dos critrios estabelecidos para a sua atribuio. Por isso, se a
remunerao fixa sempre certa, tambm o a remunerao varivel que no esteja
dependente da obteno de lucros, mas apenas do cumprimento de determinados objectivos.
32.2.7.5. As tenses sobre a remunerao dos gestores
Como sabido, discute-se presentemente se os gestores das grandes sociedades no sero
demasiadamente bem pagos, em claro desequilbrio com a retribuio dos demais
funcionrios e colaboradores.
No excesso de remuneraes encontra-se a confuso entre a direco efectiva da empresa e o
risco do capital. Quando no h coincidncia entre um e outro, os gestores no devem
pretender ser pagos como se fossem verdadeiros accionistas. Em certa medida, devemos
reconhecer que certas remuneraes so excessivas, porque de facto o risco do capital no
dos gestores, mas sim dos accionistas. E este constitui o cerne do problema.
32.2.7.6 Tentativas (exgenas) de limitao de remuneraes
As remuneraes (estabelecidas para um exerccio social ou para um mandato) podem ser
alteradas pelos orgaos que as estabelecem (assembleia geral ou comisso de remuneraes) e
que tm o poder de as rever a todo o tempo, se a situaes econmica da sociedade o justifica
(art 440 n3 in fine, que aplicamos retribuio dos administradores por analogia).
Contudo assiste-se presentemente a uma tentativa de interferncia do poder politico na
fixao do montante das remuneraes dos administradores das grandes empresas.
O Estado tem sido particularmente activo na procura da limitao das remuneraes dos
gestores das grandes empresas, em especial dos respectivos prmios, que integram a chamada
remunerao varivel.
Tal tem sucedido no plano legislativo e tambm das instrues que o Estado tem transmitido
aos seus representantes em assembleias gerais. Cremos que, a este propsito, importa
distinguir as sociedades annimas participadas maioritariamente pelo Estado, directa ou
172

indirectamente, ou por outras entidades publicas (e que so empresas publicas), daquelas
que so simplesmente participadas por tais entidades que so, para todos os efeitos,
consideradas empresas privadas. Nestas, qualquer tentativa de interferncia do governo que
no revista a devida forma legal (e que, se salde por uma alterao s leis vigentes no
mercado concorrencial) ser ilegal.
32.2.8. Suspenso de funes de administradores
32.2.8.1. Fundamento e competncia
Os administradores podem ser suspensos pelo conselho fiscal, pela comisso de auditoria ou
pelo conselho geral e de superviso, consoante o modelo de governao em causa, verificados
determinados pressupostos, nomeadamente a falta de disponibilidade para o exerccio do
cargo, por razoes de sade ou o desempenho de funes governativas (arts 400 e 430 n3).
A suspenso de funes justifica-se sempre que se preveja uma impossibilidade temporria,
mas duradoura e no meramente pontual, para o exerccio de funes, e simultaneamente, se
preveja que as mesmas possam vir a ser retomadas dentro dos mandatos para que os
administradores foram designados.
O impedimento para exercer o cargo deve ser de durao superior a 60 dias (art 400 n1 al b),
podendo a suspenso ser requerida por iniciativa dos prprios administradores ou declarada
pelo rgo de fiscalizao.
H situaes de suspenso que no se encontram legalmente previstas. Tal acontece,
designadamente, com a suspenso por determinao judicial
A regra legal que dispe sobre o regime aplicvel ao administrador suspenso consta do n2 do
art 400 CSC.
32.2.8.2. Estatuto jurdico do administrador suspenso
Nos termos do disposto no artigo 400 n2, o contrato de sociedade pode regular a situao de
suspenso dos administradores, estabelecendo os respectivos direitos e obrigaes. Assim, o
contrato pode prever que o administrador suspenso mantenha alguns direitos, como por
exemplo o de receber a remunerao, ou parte dela, ou o de frequentar as instalaes sociais,
mas no pode salvaguardar poderes que sejam incompatveis com a suspenso de funes.
Os estatutos podem tambm prever a subsistncia de alguns deveres, como seja o dever de
colaborao com a sociedade, incluindo neste a prestao de informaes e esclarecimentos
que lhe sejam solicitados e a disponibilizao dos dossiers que acompanhava.
Se o contrato de sociedade for omisso, a suspenso do administrador implica a suspenso de
todos os seus poderes, direitos e deveres, excepto os deveres sue no pressuponham o
exerccio efectivo de funes (art. 400 n2), o que significa que, com excepo destes deveres
(de lealdade, confidencialidade, no concorrncia com a sociedade) todas as demais situaes
jurdicas activas e passivas que caracterizam a relao do administrador com a sociedade se
suspendem.
Neste quadro podem ocorrer situaes especialmente melindrosas e injustas, como sucede
com o administrador suspenso por doena grave, que deixa de auferir a sua remunerao.
Devemos concluir que a suspenso dever ser cuidadosamente ponderada antes de requerida
ou decretada.
32.2.8.3. Cessao da suspenso
Desaparecendo o motivo que originou a suspenso (e no tendo ainda cessado o mandato
para que o administrador havia sido designado) devero as funes ser retomadas em pleno,
sem quaisquer limitaes. Para o efeito, haver que distinguir duas situaes diferentes:
a) Se a suspenso foi determinada pelo rgo de fiscalizao, dever este declarar a
respectiva cessao, mesmo que a suspenso tenha sido requerida pelo administrador
b) Se a suspenso foi decretada pelo tribunal, dever ser este rgo a pr-lhe termo, se o
mandato no tiver terminado entretanto.
173

Constatando-se que a situao temporria se converte em definitiva ou que,
presumivelmente, durar por tempo superior ao que (ainda) falta at ao termo do mandato
do administrador, poder o rgo de fiscalizao declarar a cessao definitiva de funes
por incapacidade (art. 401 CSC).
32.2.8 Cessao de funes
Regra: ocorre pelo decurso do mandato para que foram designados, no sendo reeleitos. Os
administradores podem cessar as suas funes por renncia ou por serem destitudos das
mesmas.
O desempenho de funes de administrao encontra-se permanentemente sob o escrutnio
dos accionistas, pelo que podem estes nas assembleias - gerais de aprovao de contas e
apreciao de desempenho da administrao proceder destituio dos administradores em
exerccio, ainda que tal facto no conste expressamente da ordem de trabalhos (376 n1
alnea c CSC).
Destituio de administradores: em regra ocorre sem que tenha de se fundamentar num
motivo, sendo a falta de justa causa na destituio apenas relevante no que se refere a
eventual indemnizao pelos danos sofridos a que o destitudo tem direito. Assim, se a
sociedade optar por destituir o administrador sem justificao, ela dever indemniz-lo pelos
danos patrimoniais que sofrer (que a lei considera no poderem exceder o montante que ele
deveria auferir pelo desempenho das suas funes at concluso do respectivo mandato),
pelos danos patrimoniais resultantes do prejuzo que a sua reputao tenha sofrido e por
danos no patrimoniais em face do teor da destituio.
Os administradores, incluindo os que houverem sido designados pelo Estado, podem ser
destitudos em qualquer momento pela assembleia - geral (403 CSC), no entanto a
assembleia-geral s pode destituir os membros da comisso de auditoria desde que ocorra
justa causa (423 E n1 CSC).
Os administradores executivos podem ser destitudos pelo conselho geral e de superviso se
for este o rgo competente para o efeito (441 alnea a CSC).
Destituio ad nutum: Destituio que ocorre sem que tenha de ser invocado um
motivo/causa para o efeito.
Se a destituio no se fundar em justa causa o administrador tem direito a indemnizao
pelos danos sofridos, pelo modo estipulado no contrato com ele celebrado ou nos termos
gerais de direito, sem que a indemnizao possa exceder o montante das remuneraes que
presumivelmente receberia at ao final do perodo para que foi eleito (403/5 CSC) - este
nmero aplicvel aos administradores executivos por fora do disposto no 430/2.
importante distinguir se a destituio ocorre pura e simplesmente sem justificao e se a
mesma indevidamente fundamentada em justa causa sem que ela se verifique.
- Sem justificao: se decorre da vontade da maioria accionista, que decide afastar
um administrador, esta no tem sequer que ser justificada, podendo a sua deciso resultar de
uma perda de confiana nesse administrador ou na escolha de diferente pessoa para
desempenhar o cargo.
- Se a maioria accionista pretende ter havido uma justa causa que de facto no se
verificou, mas alegou para o efeito a falta de aptido do administrador destitudo para o
desempenho do cargo, ento h que ponderar as consequncias que resultam para a
reputao profissional deste a invocao indevida e o prejuzo em termos morais. Na opinio
do professor neste caso j que adicionar aos danos patrimoniais respeitantes aos salrios que
174

deixa de auferir os que resultam do prejuzo para a sua reputao e os danos morais
associados tristeza que essa forma de destituio tenha provocado.
A lei omissa quanto eventual indemnizao por danos no patrimoniais, devendo
consequentemente aplicar-se os princpios gerais de direito, sendo admissvel na opinio do
professor que os danos no patrimoniais possam ser compensados e, embora no seja pacifica
a atribuio de indemnizao por danos morais existem j decises na ordem jurdica
portuguesa que a reconhecem como vlida.
A destituio no impugnvel justificao: o administrador nem sempre accionista, o
que acontece que sempre que ela ocorrer sem causa faz incorrer a sociedade em
responsabilidade, sendo da competncia dos tribunais cveis visto estar em causa os efeitos
por ela provocados.
A clusula golden parachute
Noo: clusula que tenha por finalidade atribuir uma indemnizao relevante em caso de
destituio sem justa causa. Na opinio do professor estas clausulas so admissveis desde
que negociadas (ou assumidas pelos accionistas) como corolrio da autonomia privada em
que se movem as sociedades.
Destituio condicionada
A destituio encontra-se condicionada s regras especiais de eleio, quando ocorrer sem
justa causa (403/2 CSC). Na verdade ela no pode ser feita de forma leviana pela assembleiageral se tiver havido administradores designados ou eleitos por recurso a tais regras especiais
de eleio previstas no 392, designadamente por terem sido eleitos por accionistas
detentores de capital social, assim, a deliberao de destituio sem justa causa do
administrador eleito ao abrigo das regras especiais estabelecidas no artigo 392. no produz
quaisquer efeitos se contra ela tiverem votado accionistas que representem, pelo menos, 20%
do capital social. Havendo justa causa a assembleia livre de os destituir, sendo quem, no
plano pessoal, haver direito a indemnizao se no houver justa causa.
Os administradores no executivos que integrem a comisso de auditoria no podem ser
afastados sem justa causa (423/E n2 CSC).
Destituio sem justa causa efeitos
Um ou mais accionistas titulares de aces correspondentes, pelo menos, a 10% do capital
social podem, enquanto no tiver sido convocada a assembleia-geral para deliberar sobre o
assunto, requerer a destituio judicial de um administrador, com fundamento em justa
causa (403/3). A sociedade no ter que indemnizar o destitudo como poder ressarcir-se de
eventuais danos que tenha sofrido pela actuao do mesmo.
Reforma e renncia de membros da administrao
A reforma ocorre por velhice ou invalidez e pode estar a cargo da prpria sociedade, com
efeito o contrato de sociedade pode prever em acumulao com o regime geral de
previdncia, um regime de reforma a cargo da sociedade (402 + 433/3).
A renncia um acto unilateral pelo qual o administrador pe termo s suas funes,
devendo comunicar a sua inteno ao presidente do rgo que integra ou ao conselho de
fiscal ou comisso de auditoria aplicando-se os respectivos efeitos a partir do final do ms
seguinte quele em que ocorre se entretanto o renunciante no for substitudo (artigo 404 e
433/4).
175

A admisso para alm do mandato
Os administradores so em regra designados para mandatos que coincidem com os anos civis
(391/3) salvo se o exerccio social no coincidir com o ano civil, por nesse caso no fazer
sentido que a previso da lei seja aplicvel cegamente.
Artigo 376
Por vezes a assembleia-geral anual subsequente ao termo do mandato no elege novos
administradores por razoes que podem ser diversas. Nesse caso, importa apurar se os
administradores, cujo mandato terminou pelo decurso do tempo e que no foram entretanto
reconduzidos, nem substitudos por novos administradores subsistem em funes
(determinao feita por lei 391/4 na medida em que no admissvel que a sociedade
fique sem responsvel). Importncia do artigo 394 n1,2,3.
32.3. Representao e vinculao da sociedade annima
O conselho de administrao tem poderes exclusivos de representao da sociedade (405
n2/431/2) que fica vinculada aos negcios concludos ou ratificados pela maioria dos
respectivos membros, se os estatutos no estabelecerem um nmero inferior para esse efeito
(408/1).
Sistema do nosso cdigo:
- Administrao singular: a sociedade representada pelo seu administrador nico
confundindo-se a sua deciso com o acto de execuo material e no sendo necessrio verter
em acta o sentido da deciso tomada.
- Administrao plural: devem ser exercidos em conjunto cabendo aos
administradores deliberar previamente em conselho acerca da prtica de determinados actos
e depois a sociedade fazer-se representar por quem eles designarem ou pela maioria dos
administradores, se no for contratualmente exigida outra mais elevada ou um nmero de
administradores mais reduzido.
Actos habituais de comrcio: podem ser executados sem necessidade de deliberao prvia
vinculando a sociedade aos negcios concludos pela maioria.
Importncia dos artigos 409 n4/1 CSC.
Os terceiros que se relacionam com a sociedade esto obrigados a certificar-se da qualidade
dos seus interlocutores, porque se o quiserem fazer adequadamente devem recorrer aos meios
de publicidade em geral e obter comprovativo da situao da sociedade, nomeadamente
atravs da consulta da situao registral desta?! No, de concluir na opinio do professor
que o terceiro apenas tem que conhecer a situao legalmente exigvel na relao com a
sociedade pelos respectivos indicadores externos, nomeadamente pela meno do seu capital
social.
Entre favorecer os interesses da sociedade que tiver celebrado negcio invlido por falta de
poderes de representao, o nosso sistema optou por sacrificar os interesses da sociedade aos
que so tutelados pela aparncia e correspondem confiana nesta, embora admitindo que a
sociedade se pudesse naturalmente ressarcir exigindo responsabilidade aos respectivos
administradores.
3 Notas bsicas:
1. Para intervir nos negcios sociais os administradores devem invocar a sua qualidade
sendo suficiente que aludam mesma.
2. Os terceiros tm que conhecer a situao regra da sociedade com que contratam,
mas no as suas especificidades (tais como o nmero exacto de administradores
176

daquela sociedade e regras prprias de vinculao), no obstante provando-se que o
3 tem efectivo conhecimento da situao concreta, a confiana que ele gozava, com
base na aparncia deixa de ter razo de ser, no havendo lugar a proteco e sendo a
insuficincia de poderes oponvel (168/2).
3. Na articulao das regras de representao e vinculao da sociedade, os interesses
dos 3os sobrepem-se aos da sociedade que mesmo ocorrendo uma efectiva falta de
poderes de representao, tem de assumir o acto praticado, ficando vinculada.
Este sistema adequa-se celeridade caracterstica da vida comercial no obrigando os
agentes econmicos a apurarem, em cada momento, a situao jurdica da sociedade, por
consulta da respectiva certido do registo comercial.
Importncia do artigo 409 2 e 6 e n4.
Os poderes de representao devem ser exercidos nos termos da lei, sendo estes do
conhecimento de terceiros, o professor no concorda que a sociedade fique devidamente
vinculada num caso em que a administrao ultrapasse os limites que legalmente lhe so
impostos, ainda que me concreto ela pudesse ter poderes estatutrios para a prtica desse
acto, a explicao assenta no facto do terceiro no podia ignorar a limitao legal.
32.4. Responsabilidade dos membros da administrao
Enquadramento da questo: 64 CSC clusula geral: forma como os membros da
administrao devem nortear a sua actuao, pautando-se pela observncia de deveres de
cuidado com a diligncia de um gestor criterioso e ordenado, e de legalidade, esta clusula
depende de concretizao do caso concreto com manifesto impacto em matria de
responsabilidade civil.
Na sua actuao os administradores no devem executar nem permitir que sejam executadas
deliberaes nulas, qualquer que seja a sua fonte (412 n4).
Responsabilidade dos administradores: 71 e seguintes CSC.
Presuno de culpa pela actuao e excluso da responsabilidade
Artigo 72/1: estabelece uma presuno de culpa relativamente actuao dos
administradores e gerentes, de forma a responsabiliz-los para com a prpria sociedade,
sendo que ela implica responsabilidade solidria pelos danos a ressarcir (73/1) embora admita
o direito de regresso (73 n2).
72/2: regra que exclui a responsabilidade dos administradores que provem ter actuado com
conhecimento sem interesse pessoal no acto e norteando-se por critrios de pura
racionalidade empresarial, no respondendo estes pelos danos causados sociedade se
demonstrarem que a sua interveno foi ponderada, ocorreu de forma pessoalmente
desinteressada e consistiu na pratica normal e adequada de gesto.
Reforma societria de 2006 novidade do artigo 77/1.
Responsabilidade para com os credores sociais (781); responsabilidade para com os scios e
terceiros (791).
Nulidade das clusulas limitativas da responsabilidade
As regras legais sobre responsabilidade so absolutas e impostas por princpios de ordem
pblica, no podem ser afastadas pelos membros dos rgos de gesto (74).
177

Responsabilidade criminal e contra - ordenacional
509 a 528 CSC e 378 e 379 C. Valores Mobilirios.
32.5. Vicissitudes das deliberaes do rgo de gesto
Invalidade das deliberaes da administrao: regime regra (anulabilidade), contudo a
estas deliberaes invlidas do conselho de administrao executivo aplica-se o 411 CSC por
remisso do 433 n1.
Deliberaes nulas: 411 (alneas a, b,c)
Deliberaes anulveis: fora dos casos acima enunciados e com base no artigo 411/3, so
anulveis todas as deliberaes que violem disposies da lei e do contrato de sociedade para
as quais a lei no comine especificamente a nulidade.
Competncia para a arguio e declarao de invalidade: 412 (conselho de administrao ou
a assembleia geral a poder de declarar nulas ou anular as deliberaes (invlidas) do rgo de
administrao. No plano das sociedades que adoptem a estrutura de administrao e
fiscalizao germnica a competncia do conselho geral e de superviso (433/1).
Na opinio do professor as deliberaes podem ser directamente contestadas pelos
accionistas e scios para salvaguarda dos interesses da sociedade (em especial da que reveste
a forma annima) e pela possibilidade que eles tero de requerer ao tribunal que aprecie
directa e imediatamente a validade de uma deciso desse rgo, o que no prejudica a
hiptese de entretanto a prpria assembleia geral se pronunciar sobre tal invalidade,
declarando-a (neste caso extingue-se naturalmente a instncia). Esta impugnao das
decises de gesto s pode ser feita quando as mesmas so oportunamente conhecidas
(nomeadamente as que se materializam em actos externos).
A aceitar-se a irrecorribilidade da deliberao da assembleia-geral, quando se traduz na
invalidao da deciso de gesto, estamos a admitir que os accionistas se imiscuam nos
assuntos de gesto diversamente da limitao que encontramos no 373/2.
32.6. Fiscalizao das sociedades annimas
Compete ao conselho fiscal, ou fiscal nico nas sociedades de estrutura clssica, ao revisor de
contas e, em certa medida ao conselho geral e de superviso, nas sociedades de administrao
e fiscalizao de inspirao germnica e comisso de auditoria e ao revisor oficial de contas
nas sociedades com governao anglo saxnica.
32.6.1. Conselho Fiscal
Composio
Artigo 413/4: composto pelo nmero de membros fixado nos estatutos, no mnimo
de trs membros efectivos.
415/1: na falta de indicao do perodo por que foram eleitos, entende-se que a
nomeao feita por quatro anos.
413/5: sendo trs os membros efectivos do conselho fiscal, deve existir um ou dois
suplentes, havendo sempre dois suplentes quando o nmero de membros for
superior.
413 N1/2/6
178

Requisitos de exigibilidade e incompatibilidades em matria de desempenho de funes
414/1
414 N3, 6 e 8
414 A incompatibilidades: sujeita a que estes em certas circunstncias sejam
independentes criando para o efeito um critrio que permite aferir essa
independncia. independente quem no tiver associado a qualquer grupo de
interesses especficos na sociedade e seja isento em termos de anlise ou deciso
indispensveis ao exerccio das suas funes, considerando-se que no tem essa
capacidade quem for titular ou actuar em nome ou por conta de titulares de
participao qualificada igual ou superior a 2% do capital social da sociedade ou
tenha desempenhado mais de dois mandatos, de forma contnua ou intercalada (414
n5 alnea a/b).
Competncia e funcionamento
Poderes: 420, 421
Deveres: 422, 420 A, 423
Artigo 64/2: Os titulares de rgos sociais com funes de fiscalizao devem observar
deveres de cuidado, empregando para o efeito elevados padres de diligncia profissional e
deveres de lealdade, no interesse da sociedade.
32.6.3. O fiscal nico
No est sujeito s regras de colegialidade e portanto decide perante aquilo que lhe
apresentado. Tem que ser necessariamente de ser um revisor de contas devendo ser
designado um revisor oficial de contas suplente (414/1 e 413/3 e 6).
Artigo 415 e 416 CSC
32.6.4. ROC
um rgo designado para um mandato mximo de 4 anos (446 2), que existe
necessariamente com autonomia nos modelos de governao anglo saxnico e
germnico ao lado da administrao e da comisso de auditoria, no primeiro caso, e
do conselho de administrao executivo e do conselho geral e de superviso, no
segundo caso.
Ver 420 alneas c, d, e, f.
32.7 O conselho geral e de superviso
Composio: 434
Competncia: 441
Funcionamento: 445
32.7.3 A comisso financeira
Comisso para as matrias financeiras (sujeita a requisitos aplicveis ao conselho fiscal das
grandes sociedades annimas e das cotadas) 444 1 e 5.
32.8. A comisso de auditoria
Composio: 423 B (ver tambm 423 D e 422 A).
Os seus membros, no obstante formarem um rgo (ou sub rgo) autnomo integram o
conselho de administrao sendo administradores (no executivos).
179

Competncia e funcionamento: 423 F (funes de fiscalizao), so um verdadeiro rgo de
fiscalizao no obstante a designao dos seus membros, com estatuto, funes, poderes e
deveres tpicos do conselho fiscal (64/2; 423-D; 423-E; 423-F, 423-G).
33. Apreciao anual da situao da sociedade
Concludo um exerccio social, os membros do rgo de gesto tm obrigao de elaborar as
contas da sociedade para as submeter apreciao dos scios, recorrendo para o efeito aos
servios auxiliares da sociedade. Paralelamente deve elaborar um relatrio de gesto com um
contedo mnimo legal que descreva de forma sintetizada os principais aspectos da vida
societria no decurso do exerccio em questo e que mencione os factos relevantes ocorridos
desde o respectivo termo at data de concluso do relatrio. Em anexo ao relatrio a
sociedade deve promover a publicitao de certos factos (variao de posies relativas de
titularidade de participaes sociais dos seus principais accionistas e dos membros dos seus
rgos de administrao e fiscalizao, at divulgao dos negcios efectuados ao abrigo de
relaes especiais).
Relevncia dos artigos 447 e 448 CSC.
Os documentos de prestao de contas e aprovados internamente pelo rgo de gesto,
devero ser colocados ao dispor dos scios devendo ser expostos na sede da sociedade (263/1 e
289/1 e 3), devero ser submetidos aos scios e por estes apreciados no prazo de 3 meses
contado do final do exerccio (65/5 CSC e 62 C. Comercial).
33.2. Falta de apresentao/ou no apresentao oportuna do relatrio de gesto ou dos
demais documentos da prestao de contas: pode dar lugar a inqurito judicial e faz incorrer
em coima o respectivo responsvel (67/1 e 528/1 CSC).
33.3. Apreciao pela assembleia - geral: concluda a elaborao dos documentos de
prestao de contas devero os mesmos ser presentes assembleia-geral anual para serem
objecto de deliberao pelos scios (376).
33.4. Depsito e publicao: registados por depsito na conservatria do registo comercial
(artigos 70 e 70 A do CSC, artigos 3 alnea n e 42 CR comercial), devendo ser efectuadas
publicaes desses documentos (70 n1 alnea a e 2 e 72 n3 e 4 do CR Comercial).
33.4.2. A informao empresarial simplificada
Tradicionalmente o registo da prestao de contas era efectuado por apresentao dos
respectivos suportes fsicos em papel na conservatria do registo comercial. Em 2007
acabou-se com a respectiva a competncia territorial, a prestao de contas passou a poder
realizar-se por via electrnica.
A IES agrega num nico acto a realizao de quatro diferentes obrigaes legais a que as
empresas se encontravam sujeitas e que deveriam ser cumpridas perante diferentes
organismos da Administrao Pblica.
33.5. Aplicao de resultados
A aplicao dos resultados da actividade social deve ser objecto de proposta do rgo de
gesto a constar do prprio relatrio devidamente fundamentada (66 n5 alnea f) e uma vez
submetida apreciao dos scios dever ser objecto de deliberao autnoma (376 n1
alnea a).
180

33.6. Apreciao anual da situao das sociedades obrigadas consolidao de contas
As SC obrigadas consolidao de contas (508 A a 508 E) ou que apliquem o mtodo de
equivalncia patrimonial (como as SGPS) podem deliberar sobre as respectivas contas,
consolidadas e simples, nos cinco meses subsequentes ao encerramento do exerccio social
(376/1).
SECO V
Alteraes do contrato de sociedade
34.
Caracterizao
34.1. Razo de ser
34.2. Alterabilidade do contrato
Quando se constitui uma sociedade, celebrando um contrato de sociedade, procura-se
criar um centro de imputao de direitos e vinculaes. A entidade criada pelo contrato
assume preponderncia relativamente ao acto constitutivo. por isso que se aceita que em
matria de sociedades comerciais, o contrato pode no ser cumprido nos seus exactos termos,
mesmo que esses desvio no rena o consentimento de todos os intervenientes. Uma vez que
o contrato apresenta uma natureza plurilateral, o seu regime jurdico pressupe a sua
alterabilidade pela maioria das vontades nele participantes. inadmissvel um renncia
estatutria respectiva alterao do contrato societrio.
34.3. Limites alterabilidade do contrato
Existem limites alterabilidade do contrato, os quais radicam no apenas em
direitos individuais dos scios que so inderrogveis e irrenunciveis, e consequentemente
inatingveis, como o caso de no verem aumentadas as obrigaes no seio da sociedade sem
a sua concordncia art. 86 n 2 como decorrem de preceitos legais imperativos que
constituem tambm limites imanentes do contrato de sociedade. Do exposto resulta que
existem matrias, cuja modificao no possvel e outras que esto sujeitas ao acordo de
todos os scios, para serem plenamente eficazes. Nos demais aspectos, o contrato altervel,
embora essa alterabilidade possa ser dificultada.
34.4. Objecto da alterao
O objecto da alterao do contrato de sociedade o prprio contrato, limitado s
suas clusulas, que podem ser restringidas e eliminadas, mas tambm podem ser tornadas
mais abrangentes.
34.5. Alteraes formais e substanciais do contrato de sociedade
Todas as alteraes do contrato correspondem a alteraes formais, embora nem
todas estejam sujeitas ao regime jurdico que a lei estabelece para esse efeito, nos arts. 85 e
ss. , por resultarem de actos que substancialmente no implicam a alterao do contrato,
como o caso da amortizao de quotas sem reduo do capital social, da cesso de quotas
ou do simples decurso do tempo.
Constituem alteraes contratuais:
Variaes do capital social;
Modificao do objecto social;
181

Prorrogao da durao da sociedade, quando a mesma for constituda por tempo
limitado;
Criao de direitos especiais;
Alterao do nmero de gestores ou do mnimo necessrio para vincular a sociedade;
Modificao da estrutura orgnica;
Mudana de sede;
Tambm constituem meras alteraes formais e no substanciais as que se traduzem
na caducidade de clusulas temporrias ou acidentais. Ao regime destas clusulas
reconduzimos tambm as clusulas cujo pressuposto desaparece, no obstante poderem
subsistir durante toda a vida da sociedade. o caso de uma clusula que estabelea em favor
de um scio um direito especial de natureza pessoal. Se o scio se exonerar ou ceder a sua
quota, a clusula caduca, sem ocorrer uma especfica alterao do contrato.
34.6. Alteraes do contrato em concreto
Nada impede que a alterao seja deliberada para uma especfica situao depois de
verificada. Tal o que sucede se o novo texto de destinar a vigorar enquanto persistir uma
determinada conjuntura, voltando a aplicar-se o texto anterior quando a mesma cessar.
34.7. Momento da alterao
Poder deliberar-se que a execuo da deliberao de alterao do contrato esteja
subordinada a uma condio ou termo?
O professor aceita estas sujeies, contando que tal no venha a pr em causa outros
princpios e regras imperativas. Contudo, a retroactividade dos efeitos s extensvel aos
scios quando haja unanimidade, nunca podendo afectar terceiros art. 86 n 1.
A alterao pode decorrer durante a liquidao da sociedade, desde que seja
compatvel com os objectivos especficos da liquidao em curso.
34.8. Revogao da deliberao de alterao do contrato de sociedade
A revogao da deliberao de alterao admissvel desde que a deliberao de
revogao venha a ter lugar at ao momento em que seja executada a deliberao. A partir
desse momento, qualquer revogao consistir numa nova alterao ao contrato. A
revogao tem de ser determinada por uma maioria equivalente necessria para a
formao da deliberao que se pretende revogar. Mas no se exige que se verifique o mesmo
qurum deliberativo.
O facto de a deliberao que se pretende revogar ter sido judicialmente impugnada,
objecto de procedimento cautelar de suspenso ou de aco de anulao ou declarao de
nulidade, no obsta sua revogao. Dentro do pressuposto de que ainda no foi executada.
Com efeito, o objectivo da revogao pode ser impedir que subsista a ilegalidade que afecta a
alterao, provocando a extino da instancia por inutilidade superveniente da lide.
35.
Procedimento de alterao do contrato (modus faciendi)

35.1. Competncia
A alterao do contrato de sociedade integra a competncia especfica do colectivo
dos scios, em geral, e da assembleia geral, em particular arts. 85 n 1, 246 n 1, h), e 373
n 2.
A regra geral nesta matria a da competncia exclusiva dos scios, a qual,
excepcionalmente, pode ser partilhada, sendo cumulativa com a de outro rgo social arts.
85 n 1, in fine, 12 n 2, 406, l), e 546. o que acontece com a alterao da sede social e
com o aumento de capital social em dinheiro deliberado pelo rgo de gesto. Nos termos do
art. 12 n 2, a administrao poder deslocar a sede para qualquer local do pas se o contrato
no dispuser em contrrio. De acordo com o art. 456, o contrato de sociedade annima pode
182

autorizar o rgo de administrao a aumentar o capital social por entradas em dinheiro at
um certo limite e durante um determinado perodo.
Em certos casos a aprovao do projecto de alterao do contrato est tambm
sujeita a obteno de uma autorizao ou aprovao externa. o que sucede, para a
generalidade das sociedade, nos casos de modificao de firma ou do objecto social, sujeita
concordncia prvia do RNPC. Ou o que sucede para certas sociedades especiais, tais como
instituies de crdito e financeiras, relativamente s alteraes do contrato mais
significativas, que se encontram condicionadas a autorizao prvia do Banco de Portugal.
35.2.
Aprovao do projecto de alterao: reunio da assembleia geral (ou

deliberao dos scios)
A assembleia geral convocada, rene e delibera nos termos dos arts. 377 e ss, e
naqueles termos especificados contratualmente.
35.2.1. Convocao e qurum constitutivo
A assembleia geral da sociedade annima convocada pelo presidente da mesa da
assembleia geral art. 377 n 1 devendo a convocatria ser publicada no stio do
Ministrio da Justia arts. 377 n 2 e 167 n 1 com um ms de antecedncia art. 377
n 4.
O contrato de sociedade pode exigir outras formas de comunicao aos accionistas e,
quando sejam nominativas todas as aces, pode substituir as publicaes por cartas
registadas ou expedidas por correio electrnico art. 377 n 3. A convocao da assembleia
destinada a deliberar a alterao do contrato de sociedade deve ser feita com especial
cuidado, sob pena de anulabilidade da deliberao, sendo o art. 377 n 8 bastante explcito
quanto aos elementos que devem constar dos avisos convocatrios da assembleia. Assim, a
informao do scio deve mencionar com clareza o assunto da deliberao, isto , o objecto e
o fim da alterao, e o texto integral das clusulas que se pretende que passem a integrar o
contrato. A lei admite a alterao de clusulas que seja consequncia necessria das
modificaes propostas art. 377 n 8, in fine.
Da convocao tm de constar, para alem dos elementos mnimos de informao
arts. 171 CSC e 14 CVM o assunto sobre o qual a deliberao ser tomada, a firma, a sede
e o capital social da sociedade, a conservatria do registo comercial onde se encontra
matriculada (art. 377 n 5, a)), o lugar, o dia e a hora da reunio, a indicao de que a
assembleia geral, etc. art. 377 n 5, b), d), f) e e).
No que respeita ao qurum constitutivo:
Nas sociedades por quotas: este confunde-se com o qurum deliberativo, que de dos
votos correspondentes ao capital social, o que significa que a assembleia s pode
funcionar com a presena de 75% do capital social art. 265 n 1.
Nas sociedades annimas: a assembleia geral para se considerar validamente constituda
tem de reunir, na primeira convocao, accionistas que detenham pelo menos aces
correspondentes a 1/3 do capital social art. 383 n 2. Em segunda convocao no h
exigncia de qurum constitutivo, podendo a assembleia deliberar independentemente
do nmero de accionistas presentes ou representados e do capital por eles representados.
35.2.2 Deliberao
A deliberao pode ser tomada por qualquer forma admitida por lei. Para a votao
do projecto de alterao, a lei estabelece um qurum deliberativo mnimo superior ao
requerido para as deliberaes em geral, sem prejuzo de os estatutos serem ainda mais
exigentes. No entanto, o Prof. entende que o qurum deliberativo no pode colidir com a
alterabilidade do contrato de sociedade, sem prejuzo do disposto no art. 265 n 2 e das
situaes inerentes criao de novas obrigaes art. 86 n 2. Um limite mximo aceitvel
ser entre os 4/5 e 9/10 dos votos correspondentes ao capital social.
183

Nas sociedades por quotas as deliberaes tm de ser tomadas por dos votos
correspondentes ao capital social e nas sociedades annimas por maioria qualificada de 2/3
dos votos expressos, contando as abstenes como votos emitidos art. 386 n 3. No caso
das sociedades annimas, se a assembleia reunir em segunda convocao e estiverem
presentes ou representados accionistas detentores de, pelo menos, metade do capital social, a
deliberao pode ser tomada pela maioria dos votos emitidos art. 386 n 4. a reunio de
uma determinada percentagem do capital social que legitima o consentimento da assembleia
baseado na pluralidade de votos.
35.2.3. Forma
A modificao do contrato tem relevncia externa: diz respeito no apenas aos
scios, mas tambm a terceiros que entrem em contacto com a sociedade. Assumem aqui
relevo a forma e a publicidade da deliberao. Enquanto que a forma um requisito de
validade da alterao deliberada, cuja inobservncia acarreta a nulidade do acto art. 220
CC a publicidade requisito de eficcia das modificaes estatutrias, pois, permite aos
terceiros que tm relaes com a sociedade salvaguardar os respectivos interesses pelo
conhecimento que adquirem da situao.
35.2.3.1. Acta de deliberao dos scios
A reforma legislativa de 2006 simplificou o modo de proceder a alteraes do
contrato de sociedade. Assim, possvel, em regra, proceder ao registo das modificaes com
base na acta que espelha a deliberao dos scios art. 85 n 4. Relativamente a certas
alteraes, como o caso do aumento do capital social, a acta no suficiente art. 88 n 2
por duas razes:
o Na data da deliberao no possvel apurar todas as subscries, sendo necessrio
juntar documento comprovativo das mesmas;
o O aumento implica a realizao de entradas em espcie que pressupem forma
especial para a respectiva transmisso em favor da sociedade arts. 85 n 4, in fine e
7 n 1, in fine.
O agravamento da forma s ser possvel se for objecto de deliberao do colectivo
de scios nesse sentido.
35.2.3.2. Execuo da deliberao
Todos os membros da administrao tm o dever de, com a maior brevidade,
praticar os actos necessrios alterao do contrato, sendo, por isso, cada um responsvel
independentemente de atribuio vinculativa pelos scios art. 85 n 5.
A lei no estabelece prazo para a execuo da deliberao, utilizando uma frmula
vaga e imprecisa ao dispor que os actos necessrios alterao do contrato devem ser
praticados com a maior brevidade. Os gestores devero actuar diligentemente, tendo
especialmente em conta as circunstncias que tornaram mais ou menos urgente a alterao.
Mas tambm no cumprimento legal, de cuidado e diligncia, a que esto adstritos no
exerccio das suas funes, os membros do rgo de administrao devem observar as
instrues emanadas da assembleia geral que sejam relativas execuo das deliberaes
desta art. 64 n 1, a).
Com base na acta da assembleia geral, caber administrao da sociedade
promover o registo da alterao deliberada arts. 3, r) e 15 n 1 CRCom.
35.2.4. Publicidade; registo e publicaes obrigatrias
A publicidade, isto , o acto ou efeito de tornar pblico a alterao de uma
determinada situao jurdica, um requisito de eficcia das alteraes do contrato em
relao a terceiros, e no relativamente aos scios. A alterao do contrato de sociedade deve
ser obrigatoriamente registada, no prazo mximo de dois meses a contar da data em que o
facto tiver sido titulado, na Conservatria do Registo Comercial da sede da sociedade, nos
termos do art. 166 CSC e do art. 15 CRCom. As alteraes devem ser igualmente dadas a
184

conhecer pela sua publicao no sitio do Ministrio da Justia arts. 166 e 167 CSC e art.
70 n 1, a) e n 2 CRCom.
No que respeita s sociedades abertas, as alteraes esto sujeitas a uma publicidade
mais exigente. Uma vez executada a alterao do respectivo contrato, h que publicit-la se
ela respeitar ao aumento ou reduo do capital social. A publicidade faz-se atravs da
divulgao no sistema de difuso de informao da CMVM art. 367 n 1 CVM. A
publicidade deve ser colocada e mantida no stio da sociedade na Internet durante um ano.
Enquanto no forem publicadas no sitio do Ministrio da Justia, as modificaes do
contrato s sero oponveis a terceiros pela sociedade se esta provar que o acto est
registado, mediante a apresentao de uma certido (art. 75 n 1 CVM), e que o terceiro tem
conhecimento dele art. 168 n 2 CSC.
Contudo, a sociedade no se pode prevalecer do acto de alterao em relao a
qualquer operao efectuada nos 16 dias subsequentes sua publicao, se terceiros
provarem que durante esse perodo estiveram impossibilitados de tomar conhecimento dessa
publicao art. 168 n 3.
35.3. Aumento de obrigaes sociais
De forma absolutamente imperativa, a matria do aumento das obrigaes sociais
constitui uma excepo cogente alterabilidade do contrato de sociedade. No que se refere
criao de novas obrigaes a lei exige de forma imperativa que as mesmas no sejam
introduzidas no contrato em vida da sociedade, nem to pouco possa ser exigido o seu
cumprimento aos scios, se no estiverem contratualmente previstas. O sistema no permite
sequer que as partes renunciem antecipadamente faculdade de consentirem na imposio
de novas obrigaes.
Estas consideraes no impedem, contudo, que os scios deliberem a alterao do
contrato pela maioria exigida para o efeito, introduzindo uma clusula que imponha novas
obrigaes sociais. Simplesmente, tais obrigaes s iro vincular aqueles que contriburam
para a aprovao da referida alterao, ficando na disponibilidade dos demais a realizao
dessas obrigaes se vierem a ser efectivamente deliberadas. Tudo se passa como se a
sociedade tivesse apenas imposto as novas obrigaes a alguns scios.
36. Concentrao de sociedades e transformao de sociedades por quotas em annimas
36.1. Enquadramento do tema
Entre as maiores movimentaes que as sociedades podem sofrer em termos da
respectiva estrutura, encontra-se a alterao de tipo societrio e as concentraes de
sociedades atravs de um fenmeno conhecido por fuso1.
36.2. Fuso de sociedades
36.2.1. Conceito
A fuso consiste na reunio de duas ou mais sociedades numa s art. 97 n 1. A
fuso pode hoje juntar numa nica sociedade duas ou mais sociedades que, tendo sido
constitudas de acordo com a legislao de um Estado Membro e tendo sede estatutria no
territrio da comunidade, sejam regidas pelos ordenamentos de, pelo menos, dois Estados
membros art. 2, a), da Lei 19/2009. Nesta circunstncia em que rene sociedades oriundas
de mais de um ordenamento jurdico, a fuso designa-se por transfronteiria arts. 117-A
a 117-L). Esta fuso transfronteiria no pode, contudo, envolver sociedades em nome
colectivo ou em comandita simples.
36.2.2. A fuso como instrumento de concentrao econmica
1
Diferente de ciso. Esta consiste na separao patrimonial realizada no mbito de uma sociedade,
que origina o aparecimento de duas ou mais sociedades em substituio da sociedade que realiza a
operao.
185

So diversos os motivos que podem conduzir a uma fuso, embora ela esteja
normalmente associada a uma operao de concentrao econmica e inerente
maximizao dos factores produtivos envolvidos.
Com a operao de concentrao econmica, a fuso pode estar sujeita a apreciao
prvia pela Autoridade da Concorrncia. Afinal, no indiferente ao ordenamento jurdico
que as empresas conjuguem esforos, uma vez que podem vir a lesar interesses econmicos
da generalidade, criando situaes de oligoplio ou mesmo situaes de monoplio. Trata-se,
portanto, de uma matria de certo modo condicionada.
36.2.3. Modalidades
36.2.3.1.
Fuso simples
A fuso simples pode resultar na constituio de uma nova sociedade, para a qual se
transferem globalmente os patrimnios das sociedades fundidas, sendo aos scios destas
atribudas partes da nova, caso em que a operao se designa simplesmente por fuso ou
fuso-concentrao art. 97 n 4 b).
36.2.3.2.
Fuso-incorporao
A operao de fuso pode ocorrer por absoro, isto , mediante a transferncia
global do patrimnio de uma ou de mais sociedades para outra e a atribuio aos scios
daquelas de parte desta. Nesta modalidade chamamos operao de fuso-incorporao
art. 97 n 4 a).
O regime das fuses transfronteirias, no que toca fuso incorporao, veio a
reconhecer ao lado da incorporao de 100% de uma sociedade art. 117-I a fuso por
aquisio tendente ao domnio total art. 117-J. Admite-se, portanto, que uma sociedade
que detenha 90% de outra possa incorpor-la, mesmo contra a vontade dos titulares do
capital remanescente.
Esta modalidade tem um regime simplificado no Direito interno, sempre que a
sociedade incorporante detentora de, pelo menos 90% do capital da sociedade incorporada
art. 116.
36.2.3.3.
Fuso inversa (reverse merger)
Uma modalidade especfica de fuso por incorporao pode consistir na absoro da
sociedade dominante pela dominada. Nestes termos fala-se da reverse merger.
36.2.4. Processo de realizao
36.2.4.1.
Projecto de fuso
A fuso da sociedade decidida pelo rgo executivo, apesar de nada impedir que
parta da iniciativa dos scios mediante proposta apresentada assembleia geral. Existem
uma srie de trmites a observar e que visam assegurar a estabilidade da sociedade que
resultar da fuso, os direitos dos scios das sociedades envolvidas e ainda dos respectivos
credores.
A lei estabelece o contedo do projecto de fuso art. 98. A lei requer que seja tido
em conta o ltimo balano anual ou elaborado um balano ad hoc e seja evidenciada a ratio
aplicvel troca das participaes arts. 98 n 1, d) e e), n 2; e 99 n 4. Prev igualmente a
fiscalizao especfica do projecto, que deve ser submetido apreciao de um revisor oficial
de contas independente, excepto se todos os scios com direito de voto o dispensarem art.
99.
36.2.4.2.
Aprovao do projecto de fuso
O projecto de fuso deve ser aprovado pelos scios das sociedades envolvidas,
reunidos em assembleia geral art. 100 n 2. A deliberao de fuso e o qurum a observar
na respectiva formao depende do tipo societrio envolvido, aplicando-se nesta matria as
regras vlidas para as alteraes do contrato de sociedade se diferente qurum no for
contratualmente exigido arts. 103 n 1, 383 n 2 e 386 n 3.
186

A execuo da deliberao de fuso est sujeita verificao de determinadas
condies legais, estabelecidas para tutela de direitos adquiridos, consistam os mesmos no
no aumento das obrigaes ou na diminuio de privilgios art. 103 n 2.
36.2.4.3.
Oposio dos credores
Os credores das sociedades participantes na fuso, que detenham crditos anteriores
publicitao da operao, dispem de um ms a contar da publicao do registo do
projecto para deduzir oposio judicial fuso art. 101-A. Para o efeito, devem
fundamentar o respectivo pedido no prejuzo que a operao cause aos seus direitos e
demonstrar que haviam solicitado sociedade, h pelo menos 15 dias, que satisfizesse ou
garantisse adequadamente o seu crdito, sem que ela o tenha feito.
36.2.4.4.
Deliberao de fuso e registo
Deliberada a fuso pelas assembleias gerais sem que tenha havido oposio judicial,
dever ser promovido respectivo registo. Este s pode requerido depois de decorrido o prazo
para a oposio de credores arts. 111 CSC e 3 q) CRCom.
36.2.4.5.
Efeitos da fuso
Constitui efeito necessrio da fuso a transmisso de patrimnios art. 112 e
efeito eventual o exerccio de exonerao pelos scios que, sendo detentores de 10% ou
menos da sociedade incorporada, no pretendam permanecer na sociedade e votaram contra
a deliberao art. 116 n 4 e n 5 e art. 105.
O contrato de sociedade pode tambm atribuir aos scios que votem contra o
projecto de fuso, em qualquer modalidade de fuso, o direito de se exonerarem em caso de
discordncia com a operao art. 105 n 1. O direito de exonerao se no estiver
estatutariamente consagrado s existe na fuso tendente ao domnio total.
36.2.4.6.
Responsabilidade resultante da fuso
Uma operao de fuso mal planeada ou deficientemente executada pode causar
danos graves aos scios das sociedades participantes, aos credores que possam resultar
prejudicados e s prprias envolvidas. Por isso, natural que a lei d relevncia clusula
geral, estabelecida no art. 64, sobre o interesse social. A lei estabelea tambm a
responsabilidade solidria dos membros dos rgos de gesto e de fiscalizao que, na
verificao da situao patrimonial das sociedades e na concluso da fuso, tenham actuado
sem a diligncia de um gestor criterioso e ordenado, sempre que resultarem da sua actuao
danos para a sociedade, scios ou credores art. 114.
36.3.
Transformao de sociedades por quotas em sociedades annimas

36.3.1. Sentido prprio e imprprio de transformao
A palavra transformao, em sentido tcnico, expressa a alterao de tipo societrio
de tipo societrio. Neste sentido a sociedade sofre a maior alterao que pode ocorrer sem
perder a sua identidade art. 130. Em regra, a transformao a operao que implica a
substituio integral do contedo do contrato, embora se possam manter as referencias ao
objecto e sede social.
36.3.2. Actos necessrios
36.3.2.1.
Documentao
A transformao pressupe que a sociedade que se pretende transformar prepare
alguns documentos que justifiquem e sustentem a operao a deliberar. Com essa finalidade,
o rgo executiva deve elaborar um relatrio justificativo da transformao, explicando por
que que a sociedade se deve transformar (art. 132 n 1) e deve preparar um balano ad hoc
da sociedade e minutar o projecto do novo contrato societrio.
Quando os documentos estiverem em condies de serem submetidos apreciao
dos scios, o rgo de gesto deve convocar ou solicitar a convocao da assembleia geral
com finalidade de os scios se pronunciarem sobre os documentos em causa e, em geral, sobre
a operao projectada.
187

188
36.3.2.2.
Deliberaes, em separado de aprovao dos vrios

documentos
Na convocatria da assembleia geral deve ser logo prevista a apreciao autnoma
dos diversos documentos de suporte transformao arts. 133 e 134.
Uma vez que a sociedade muda a sua configurao torna-se necessrio, em
obedincia ao princpio da tipicidade, promover a designao dos novos titulares dos rgos
sociais, de forma que a sociedade, efectuado o registo, possa prosseguir a sua actividade.
Em certos casos, quando a sociedade s transformar no tiver o nmero de scios que
corresponda ao mnimo legal do novo tipo, torna-se necessrio aumentar esse nmero, por
cesso de quotas ou subscrio de aumento do capital social, antes de aprovar a deliberao
de transformao. Nesse caso, hbito admitir os novos scios na assembleia e permitir que
os mesmos dem o seu acordo operao de transformao e aos documentos que a
sustentam, uma vez que eles devem estar presentes no acto que formaliza a transformao.
36.3.2.3.
Acta de deliberao dos scios e registo
Aprovada a transformao, e lavrada a acta, deve ser promovido o respectivo
registo, bem como o depsito do novo contrato, e o registo dos novos titulares dos rgos
sociais art. 140 -A e arts. 3 r) e m), e 59 n 2 CRCom.
36.3.3. Obstculos transformao e tutela dos interesses envolvidos
36.3.3.1.
Impedimentos transformao
Existem obstculos que nem sempre so superveis como o caso da insuficincia de
capitais prprios para a sociedade poder transformar-se em sociedade annima. Outros so
mesmo incontornveis, como sucede com a proibio estatutria de alterao do tipo
societrio art. 130 n 1.
Para alem desta hiptese, a lei enumera no artigo 131 as situaes em que uma
sociedade no pode transformar-se, fazendo num caso depender da vontade alguns dos scios
o xito da operao (art. 131 n 1, c), n 2 e n 3; e art. 135 n 3, b)), e acautelando as
situaes de vantagem existentes na sociedade a transformar e que possam ser postas em
causa com a transformao da sociedade.
36.3.3.2.
Tutela de terceiros e dos scios descontentes
A transformao corresponde a uma das raras situaes em que lei admite a
exonerao dos scios descontentes com a operao e que, portanto, podem encontrar nela
um pretextos, liquidando a respectiva participao arts. 137 e 140-A n 2.
Verifica-se ainda um especial cuidado com os direitos de terceiros, como o caso dos
credores art. 138.
36..3.4. Balano: confronto da transformao com fuso
TRANSFORMAO
FUSO
Realidade econmica permanece inalterada,
embora sob diferente forma societria;
Scios podem passar a ser accionistas, mas o
seu patrimnio no sofre alterao;
Credores no enfrentam uma diminuio da
garantia patrimonial, uma vez que o
conjunto de bens da sociedade continua a
ser o mesmo.
S em situaes acadmicas que no

resulta para os scios e para os credores
uma situao de desiguladade.

SECO VI
37. Publicidade dos actos sociais
37.1. Publicidade
Em sentido tcnico, a publicidade de um acto ou situao jurdica consiste na
divulgao pblica do mesmo, pela respectiva inscrio num local prprio, ao qual os
interessados possam ter acesso.
Quanto publicidade dos actos societrios, esta desdobra-se em: registo (art. 166) e
publicaes obrigatrias (art. 167).
37.2.
Actos sujeitos a registo

O registo , regra geral, condio de oponibilidade a terceiros dos factos relativos aos
comerciantes art. 14 CRCom devendo certos actos ser obrigatoriamente registados (art.
3 CRCom), no prazo de dois meses a contar da data em que tiverem sido titulados, na
Conservatria do Registo Comercial art. 166 e art. 15 n 2 CRCom.
37.3.
Publicaes obrigatrias
Existem actos que para alem da sujeio a registo esto tambm sujeitos a
publicaes obrigatrias, que se traduzem na respectiva divulgao na Internet e em
publicaes.
Arts. 166 e 167 CSC; e art. 70 n 1, a) e n 2 CRCom: publicao obrigatria no
sitio do Ministrio da Justia na Internet;
Relativamente a certas sociedade: nos respectivos stios da Internet;
Sociedades abertas: obrigatoriedade de publicao anual dos documentos de
prestao de contas e de divulgao no sitio da Internet e no sitio da CMVM da respectiva
informao financeira trimestral, semestral e anual (arts. 245, 246 e 246-A CVM);
Actos que para conhecimento pblico esto sujeitos a publicao obrigatria nos
meios que a lei considera idneos e aptos para o efeito, nomeadamente no sitio da Internet.
So exemplos: publicaes das convocatrias das assembleias gerais das sociedades annimas
arts. 377 n 2 e 167 n 1.
37.4.
Falta de registo ou de publicao

A regra nesta matria a da inoponibilidade a terceiros de actos no registados e no
publicados art. 168 n 1, n 2 e n 4. No entanto, a falta de publicao no invocvel por
terceiros se a sociedade demonstrar que os mesmos conheciam a situao em causa art.
168 n 2, in fine.
Mas a sociedade no pode fazer-se prevalecer do acto publicado, relativamente a
qualquer operao efectuada nos 16 dias subsequentes sua publicao, se algum terceiro
demonstrar que, durante esse perodo, esteve impossibilitado de tomar conhecimento dessa
publicao art. 168 n 3. Qualquer interessado pode prevalecer-se contra a sociedade de
um acto no registado ou ainda no publicado.
A sociedade responsvel por prejuzos causados a terceiros pelas discordncias
entre o teor dos actos praticados e dos actos publicitados, quando delas sejam culpados
gerentes, administradores, liquidatrios ou representantes art. 169 n 1.
37.5.
Menes obrigatrias nos actos externos

Em toda a actividade externa das sociedades por quotas e annimas torna-se
necessrio identificar a firma, e com esta o tipo social, a sede, a conservatria do registo
comercial onde a sociedade est inscrita, os nmeros de matriculo e de identificao de
pessoa colectiva, e indicar o capital social art. 171 n 1 e n 2.
189

Caso a sociedade tenha entretanto registado a perda de pelo menos metade do capital
social, ento, tenha adoptado nenhuma medida para inverter essa queda, ento, dever
referenciar tambm, nas suas menes externas, o montante dos respectivos capitais
prprios art. 171 n 2.
Relativamente s sociedades annimas com o capital aberto ao investimento do
pblico, as mesmas devem associar sua firma as expresso abreviada sociedade aberta.
Em consequncia, ser a firma resultante dessa juno que deve constar das menes
obrigatrias art. 14 CVM.
190

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Prof. Paulo Olavo Cunha

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Seco II Formas e actos de constituio

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Captulo III O scio e o accionista

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