Sociedad Es Cole Ctiv As

CURSO DE DERECHO COMERCIAL
PERSONAS JURDICAS DE DERECHO PRIVADO CON FINES DE LUCRO
Generalidades sobre el contrato de sociedad
El Contrato de sociedad se encuentra regulado, en cuanto a sus disposiciones generales, en

el Cdigo civil y en lo referentes a las sociedades comerciales en el Cdigo de comercio y
leyes especiales.
El Cdigo civil le dedica el Ttulo XXVII, del Libro IV, denominado: De la Sociedad.
La sociedad como fenmeno jurdico existe mucho antes de su aparicin como contrato en
Roma. La idea de sociedad o ms precisamente la idea de asociarse la encontramos ya en el
Cdigo Babilnico de Hamurabi y en los Evangelios, especialmente en la parbola de los
talentos (Mateo 25.14) y en la de las diez minas (Lucas 19.11).
Los fenicios son, casi con certitud, segn los historiadores, el primer pueblo o civilizacin
en utilizar la sociedad en el comercio internacional. Sin embargo la primera manifestacin
histrica conocida de la sociedad se puede encontrar en la regla de las avaras comunes de la
Lex Rodia de Jactu que organizaba la contribucin en las prdidas dotando para ello el
contrato de transporte martimo de una clusula societaria, entre aquellos que confiaban sus
mercaderas a las vicisitudes del mar y de los negocios internacionales, mil aos antes de
Cristo.
Algunos autores sitan el nacimiento de la sociedad en plenas guerras pnicas cuando los
publicanos toman a su cargo el aprovisionamiento de armas y vveres de los ejrcitos
romanos. Esta figura se utiliza enseguida para la recaudacin de impuestos, y no es sino
cronolgicamente despus que sta se habra empleado para operaciones comerciales
privadas.
La sociedad como contrato nos llega efectivamente de Roma. Con un pequeo eclipse
medieval producido no tanto por la ignorancia del derecho romano sino ms bien por el
hecho que la sociedad feudal reposaba sobre bases que se prestaban mal para el anlisis
contractual de las relaciones colectivas, los fundamentos de la sociedad pasan ya en la poca
contempornea, bajo la lupa y el anlisis de los autores clsicos franceses, Jean Domat y
principalmente R. Joseph Pothier cuyos estudios inspiraron los redactores del Cdigo civil
francs y la doctrina contempornea francesa y mundial.
Desde la poca de la dictacin del Cdigo de Napolen el Art. 1832 trata la sociedad como
un contrato, siendo estas disposiciones, en tanto comunes, aplicables a todo tipo de
sociedades en Francia. Lo mismo pasa en el derecho espaol que hasta hoy contiene tanto en
el Cdigo civil como en el de comercio la misma naturaleza contractual para las sociedades
civiles y las compaas mercantiles.
En 1995, con el reconocimiento de las sociedad unipersonales, en Francia se pone fin a un
debate largo de casi 20 aos en que se discuta la validez terica de considerar la sociedad
como un contrato, al menos un contrato en la forma como le define el Art. 1101 del Cdigo
civil francs, sobre todo cuando se trataba de analizar la sociedad comercial de capitales,
precisamente la sociedad annima.
La verdad sea dicha, tanto en Francia como en los pases herederos de su cultura jurdica, el
anlisis de la sociedad bajo el ngulo de la teora general del contrato siempre pen y
sigue penando a justificarse.

Concepto de sociedad
La define el Cdigo civil en el Art.2053 sealando que La sociedad o compaa es un
contrato en que dos o ms personas estipulan poner algo en comn con la mira de repartir
entre s los beneficios que de ello provengan.
La sociedad forma una persona jurdica, distinta de los socios individualmente
considerados.
Comentarios y crticas a la definicin.
Son variados los comentarios y crticas que se le pueden formular a la definicin. Nos
limitaremos a destacar slo algunos:
1. Ausencia de otro fin que persigue normalmente la sociedad: La realizacin de una
economa para los socios.
En efecto, no toda sociedad tiene por fin poner algo en comn para repartirse utilidades,
pues muchas veces la sociedad se constituye para poder aprovechar de una economa y ese
fin no le quita el carcter colaborativo.
2. Ausencia de una condicin esencial de funcionamiento: La contribucin a las prdidas.
La regla general es que un concepto cumpla su funcin de definir una nocin cuando rene
todos los elementos esenciales que lo hacen propio. El concepto del Art.2053 no contempla
este elemento esencial, con lo cual podra pensarse en la validez de las denominadas
sociedades leoninas, que permiten para algunos socios participacin slo en las utilidades
sin contribucin a las prdidas.
Como elemento esencial que es, la contribucin o participacin de los socios en las prdidas,
an cuando el Cdigo no lo establezca en su definicin, provocar la inexistencia o nulidad
absoluta de sociedad, o podra hacer que ella degenere en un contrato diferente (atpico en
este caso).
Se ha entendido que este elemento esencial se encuentra contenido en la parte en que se trata de la
responsabilidad de los socios, que es diferente dependiendo del tipo social, ya que si la
responsabilidad est limitada hasta el monto de los aportes, los socios no responden ms all de
el, mientras que si no est limitada, las deudas sociales pueden hacerse efectivas en el patrimonio
personal de los socios.
A diferencia de la sociedad colectiva mercantil, en la sociedad colectiva civil todos los socios,
incluso el que slo aporta su industria o trabajo participan de las utilidades y las prdidas an
cuando ello no se exprese en el pacto. En la sociedad colectiva comercial, en cambio, el socio
industrial podr tener una participacin menores en las utilidades, y no tener contribucin en las
prdidas.
3. Anacrona del concepto y necesidad de reformularlo.
El concepto del Cdigo civil resulta anacrnico y por lo mismo urge reformularlo pues en
ella la sociedad o compaa aparece necesariamente como un contrato entre dos o ms
personas en circunstancias que la existencia de sociedades que se forman con una sola
persona (sociedades unipersonales) es ya realidad en Chile.

Lo determinante de la sociedad bajo el fenmeno de la unipersonalidad es que ya no se hace

necesario el contrato como acto de base para constituirla y ello ha demostrado el rol de
tienen los estatutos sociales como verdadero acto de nacimiento de la sociedad.
Desde siempre los estatutos sociales fueron considerados una misma cosa con el contrato de
sociedad. Hoy una persona puede constituir una sociedad sin contrato, pero no puede
hacerlo sin estatutos sociales.
4. Poca claridad en cuanto a la personificacin societaria.
Al establecer el Cdigo que la sociedad forma una persona jurdica, distinta de los socios
individualmente considerados, y que la sociedad es un contrato en que dos o ms personas
estipulan poner algo en comn con la mira de repartir entre s los beneficios que de ello
provengan, podra llegarse a la errnea conclusin que del slo contrato nace la persona
jurdica.
El contrato de sociedad nace del acuerdo de voluntades de los socios sobre los elementos
esenciales del mismo. Cumplidos, luego, ciertos trmites de carcter jurdicoadministrativos (inscripcin de un extracto en el Registro de Comercio del Conservador de
Bienes Races respectivo y de su publicacin en el Diario Oficial) nace la persona jurdica
societaria.
Esto significa que claramente existe un contrato de sociedad y una persona jurdica
societaria.
La persona jurdica societaria pluripersonal requiere entonces de un contrato de sociedad, de
inscripcin conservatoria y de publicacin en el Diario oficial.
En ese contexto se expresa el Art.3 de la Ley de Sociedades Annimas que seala sta se
forma, existe y prueba por escritura pblica, inscrita y publicada en la forma sealada
precedentemente.
La persona jurdica societaria unipersonal requiere entonces de estatutos de sociedad, de
inscripcin conservatoria y de publicacin en el Diario oficial.
Si no se concluye la inscripcin y publicacin el contrato de sociedad no ser sociedadpersona jurdica, y se reducir a un simple contrato atpico de colaboracin entre personas.
Elementos de la esencia de toda sociedad
1. El aporte de los socios.
El elemento de la definicin claramente es la estipulacin de poner alguna cosa en comn,
pero pareciera que el elemento de existencia del contrato, es el efectuar el aporte estipulado,
al menos eso deja ver el Art.2055 cuando seala que No hay sociedad, si cada uno de los
socios no pone alguna cosa en comn, ya consista en dinero o efectos, ya en una industria,
servicio o trabajo apreciable en dinero.
Sin embargo, concluiremos que el elemento esencial es la estipulacin del aporte y no el
aporte mismo.
En el contrato de compraventa las partes estipulaban un precio y el comprador se obligaba a
pagarlo. Si no haba estipulacin de precio no haba compraventa, si no se pagaba
finalmente, el precio, no por eso dejaba de haber compraventa, haba incumplimiento de la
obligacin del comprador y naca para este los derechos respectivos.
En el contrato de sociedad, en cambio, las partes estipulan un aporte y todos se obligan a
enterarlo (pagarlo). Si no hay estipulacin de aporte no hay sociedad. Si los socios

incumplen su obligacin, la sociedad-personificada podr exigir el cumplimiento forzado de

los aportes, o los dems socios podrn dar por disuelta la sociedad (Art.2101). En ambos
casos no deja de haber sociedad. Entonces si no se enteran finalmente los aportes habr o
no sociedad? Habr sociedad, la que durar hasta mientas los socios cumplidores no
decidan darla por disuelta.
Confirma esta solucin el propio Cdigo que establece que el socio que retarda su aporte por
culpa, debe resarcir a la sociedad los perjuicios, conforme a los efectos generales de las
obligaciones (Art.2083).
El aporte debe ser apreciable en dinero y efectuarse a ttulo singular. El aporte puede hacerse
en propiedad o en usufructo (Art.2083). El contrato de sociedad es un ttulo traslaticio de
dominio por lo que debe hacerse la tradicin de lo aportado en propiedad o usufructo.
2. La participacin en las utilidades.
Las partes celebran el contrato de sociedad con el objeto de beneficiarse recprocamente. Por
ello es tambin de la esencia de este contrato el reparto de las utilidades.
Los beneficios deben ser estimables en dinero y su distribucin se hace por acuerdo de los
socios, por arbitrio de un tercero o por ley (Art.2066 y 2077).
3. La contribucin a las prdidas.
En la sociedad no slo se participa de los beneficios, sino tambin se contribuye en las
prdidas.
Regla general en materia de utilidades y prdidas..
Los socios, al igual que con la participacin en las utilidades, deben establecer la forma de
contribucin, pudiendo dejarse su determinacin a un tercero (Arts.2067).
De no sealar nada las partes, es la ley la que determina la participacin en las utilidades y
las prdidas, a prorrata de la divisin de los beneficios, que no es lo mismo que decir a
prorrata de sus aportes.
En efecto, el Cdigo seala que a falta de estipulacin expresa, se entender que la divisin
de los beneficios debe ser a prorrata de los valores que cada socio ha puesto en el fondo
social, y la divisin de las prdidas a prorrata de la divisin de los beneficios.
Excepcin. Regla aplicable al socio industrial.
Existen reglas especiales en la determinacin legal de la participacin de los beneficios y
prdidas respecto del denominado socio industrial en los Art.2069 para la sociedad
colectiva civil y Art.383 del Cdigo de comercio para la sociedad colectiva comercial.
En la sociedad civil el socio industrial participa en las prdidas slo en la medida de su
industria, servicio o trabajo, y de los beneficios, conforme a lo que determine el Juez
(Art.2069).
El Art.383 del Cdigo de comercio establece que, a falta de arreglo, el socio industrial
llevar en las ganancias una cuota igual a la que corresponda al aporte ms mdico, sin
soportar parte alguna en las prdidas.
4. La Affectio societatis.
La affectio societatis es un elemento bastante obscuro, bsicamente porque no se sabe a qu
corresponde realmente. Algunos sealan que se refiere al nimo o intencin de colaboracin

permanente que debe existir entre los socios (que se exige no slo al comienzo sino durante
toda la vida de la sociedad); otros creen ver en ella la intencin de asociarse para formar una
persona jurdica, distinta de los socios; tambin se cree que responde al simple nimo de
asociarse con otros para participar de una comunidad de fines animus contrahendae
societatis, sin consideracin de la persona jurdica.
En realidad pareciera que la affectio societatis no es sino el affectus contractus aplicado al
contrato de sociedad, que no es un contrato como los otros, lo que est directamente
relacionado con el supuesto carcter bilateral que se le asigna. En efecto, en la sociedad no
podramos hablar del mismo affectus contractus que se presenta en los contratos bilaterales
pues en el contrato de sociedad se sustituye la oposicin de intereses por la convergencia de
intereses de los socios, y esta convergencia de intereses exige una afeccin o colaboracin
distinta entre los socios unidos por una comunidad de fines o beneficios recprocos.
Como sea que se conciba, la affectio societatis parece mas presente en las sociedades de
personas que en las sociedades de capitales.
5. Y la pluripersonalidad, no es un elemento de la esencia?
Es un elemento de la esencia de la sociedad-contrato, es decir de la sociedad pluripersonal
personificada, pero claramente ha dejado de serlo para la sociedad unipersonal, por razones
evidentes.
CLASES DE SOCIEDADES
Sociedad a ttulo singular y sociedad a ttulo universal
Esta clasificacin se establece mirando a si los bienes que se aportan son singulares y
determinados (especies o cuerpos ciertos o cosas genricas determinadas) o si se trata de
aportar universalidades, es decir, una agrupacin de cosas singulares designadas con una
denominacin colectiva, como un rebao, una biblioteca, una herencia. Las cosas
universales son un conglomerado de cosas singulares respecto del cual se puede actuar
jurdicamente como un todo unitario, sin detenerse en la especificacin de cada una de sus
partes.
Las sociedades a ttulo singular, son aquellas en que los bienes aportados son especies o
cuerpos ciertos o cosas genricas determinadas o incluso todos los bienes de una persona
siempre que se especifiquen. Las sociedades a ttulo universal son aquellas en que los
bienes aportados consisten en un conglomerado unitario de cosas singulares sin
especificacin de cada una de sus partes.
Las sociedades a ttulo universal, sea de bienes presentes o futuros, o de unos y de otros,
salvo la sociedad conyugal (que no es propiamente una sociedad), estn prohibidas por el
Cdigo civil (Art.2058). Claramente la prohibicin de constituir estas sociedades mira a la
incapacidad de especificarse las cosas singulares que componen la universalidad, sea esta de
hecho o de derecho. Sobre las ltimas, adems, la situacin del patrimonio deja en evidencia
su incomerciabilidad para impedir que sea objeto de aporte, pues al ser indisociable de la

persona (segn la teora clsica), nadie podra aportar su patrimonio sin dejar por ese hecho
de ser inmediatamente persona.
El inciso final del Art.2058 del Cdigo Civil, permite, en todo caso, que pueden ponerse en
sociedad todos los bienes de una persona, especificndolos.
Sociedades civiles y comerciales
Esta clasificacin mira al objeto o negocio social, es decir, a la actividad o conjunto de
actividades para las cuales se forma la sociedad y que constituirn parte de su giro. El
Art.2059 del Cdigo Civil, nos seala que la sociedad puede ser civil comercial.
Son sociedades comerciales las que se forman para desarrollar uno o ms negocios que la
ley califica de actos de comercio. Estas sociedades a diferencia de las civiles son siempre
solemnes.
Son sociedad civiles aquellas que se forman para ejecutar o desarrollar actos no mercantiles.
Constituyen la regla general, en teora por su carcter general y subsidiario, pues en la
praxis son muy escasas
Conforme a lo anterior para determinar si una sociedad es comercial, resultara relevante
observar el objeto de la misma al momento de constituirse, bastando que al menos uno de
negocios del giro sea mercantil, aunque el resto se refiera a la realizacin de actos no
comerciales. Por ello, la sociedad civil a pesar de ejecutar constantemente actos de comercio
(giro de letras de cambio), no dejar de serlo si no se ha formado para uno o ms negocios
mercantiles.
En el caso de las sociedades civiles lo relevante es que la ejecucin de estos actos de
comercio sea en el contexto de la explotacin de las actividades civiles propias del giro,
pues de otro modo se burlara la ley y habra que entrar a calificarlas como sociedades
comerciales1.
Hay sociedades, sin embargo, que son siempre mercantiles, an cuando se forme slo para la
realizacin o ejecucin de actos civiles. Tal es el caso de la Sociedad Annima, que por
disposicin de la ley siempre es mercantil.
La calidad de sociedad civil o mercantil determina el modo de constituirla, la
responsabilidad de sus socios, la forma de liquidarla, los plazos de prescripcin y,
naturalmente, la legislacin de fondo aplicable.
Sociedades de personas, de capital y mixtas
Esta clasificacin se construye a partir de la importancia del elemento personal en la
formacin y funcionamiento de la sociedad. Si la persona de los socios es lo determinante o
por el contrario, los capitales por ellos aportados son lo principal, estaremos en presencial de
sociedades de personas y de capital.
1 Esta cuestin ha sido discutida sea por la va de reclamos de ilegalidad o de recursos de proteccin en
materia de pago de patentes municipales por el ejercicio de actividades mercantiles afectas a la Ley de Rentas
Municipales. La definicin de las actividades del giro en el objeto social ha resultado determinante para
aplicar o no pago de patente municipal en especial a las sociedades de inversiones civiles.

Las sociedades de personas son aquellas en que lo determinante es la persona misma de los
socios y sus especiales caractersticas individuales, por ello, por ejemplo, la muerte de uno
de ellos, la declaracin en quiebra, la incapacidad sobreviniente o la insolvencia de stos
provocan la disolucin de la sociedad (Arts. 2103 y 2106 del Cdigo Civil). En estas
sociedades intuito persona el nombre del socio forma parte de la razn social; los socios son
los encargados de administrarla y responden ilimitadamente por la sociedad. Tpicamente
personales son las sociedades colectivas tanto civiles como mercantiles.
Las sociedades de capital, en cambio, se caracterizan porque lo determinante es el
patrimonio formado por la suma de los aportes, sin que tenga importancia la persona del
socio que realiza el aporte. Como consecuencia de lo anterior, la muerte de uno de ellos, la
declaracin en quiebra, la incapacidad sobreviniente o la insolvencia de stos no ponen fin a
la sociedad.
En estas sociedades capitalistas la administracin le corresponde a un directorio, que es el
rgano que adopta los acuerdos en la sociedad. Los socios limitan su responsabilidad
generalmente hasta el monto de sus aportes. Ejemplo tpico de sociedad de capitales es la
sociedad annima.
Las sociedades mixtas, son aquellas que renen caracteres propios de las sociedades de
personas y las de capital. Generalmente agrupan en una misma estructura societaria dos
sociedades que coexisten a travs de dos grupos de socios (primer tipo), o bien se trata de
sociedades de personas que limitan su responsabilidad hasta los montos aportados (segundo
tipo).
Ejemplo tpico de sociedad mixta del primer tipo la sociedad en comandita, ya que es
sociedad de personas respecto de los socios gestores, y de capital respecto de los socios
comanditarios. Del segundo tipo, la ms caractersticas es la sociedad de responsabilidad
limitada es una sociedad de personas en cuanto a la administracin y de capital en cuanto a
la responsabilidad de los socios.
Sociedades de Derecho y sociedades de hecho
Esta clasificacin mira a si la sociedad ha podido constituirse de conformidad a la ley y
producir todos los efectos establecidos por las normas jurdicas que regulan los distintos
tipos societarios.
La sociedad de Derecho es aquella que cumple y observa, adems de los requisitos de la
esencia generales propios a todo contrato, los de la esencia especiales o propios al contrato
de sociedad, sin los cuales degenera en un contrato distinto o en una situacin fctica que es
la sociedad de hecho y que goza de la personalidad jurdica, al cumplirse las condiciones
previstas por la ley, perfeccionado que sea el contrato de sociedad.
La sociedad de hecho, en cambio, es aquella a que falta alguno de los elementos de la
esencia particulares del contrato de sociedad, lo que faculta a cualquiera de los contratantes
para pedir la liquidacin de la sociedad y el retiro del aporte.

As lo establece el Art.2057 al sealar: Si se formare de hecho una sociedad que no pueda

subsistir legalmente, ni como sociedad, ni como donacin, ni como contrato alguno, cada
socio tendr la facultad de pedir que se liquiden las operaciones anteriores y de sacar sus
aportes.
Esta disposicin no se aplicar a las sociedades que son nulas por lo ilcito de la causa u
objeto, las cuales se regirn por el Cdigo Criminal.
Requisitos para que opere la sociedad de hecho
1. Se debe actuar bajo la apariencia de una sociedad.
Para que exista sociedad de hecho, la ley requiere, a lo menos, de cualquiera actuacin, que
pueda dar a suponer que se acta en virtud de una sociedad legalmente constituida, ya sea
entre los socios o respecto de tercero (Art.2057).
2. La sociedad de hecho, conforme al Art.2057 no puede subsistir legalmente, ni como
sociedad, ni como donacin, ni como contrato alguno.
Para que sean aplicables las normas de la sociedad de hecho no debe ser posible recurrir a
ningn otro estatuto jurdico. En otras palabras, el acto debe ser nulo como contrato de
sociedad, pero adems no debe ser posible convertir el acto nulo en otro acto jurdico. As,
de proceder la conversin del acto nulo no hay sociedad de hecho.
Efectos de la sociedad de hecho
Los Arts.2057 y 2058 regulan los efectos de la sociedad de hecho. En torno a ellos se
distinguen los efectos entre partes y con relacin a terceros. La sociedad de hecho, en todo
caso, subsiste para los terceros, por lo que la nulidad declarada no les afecta.
1. Efectos entre las partes.
El Art.2057 les otorga legitimidad activa a los socios para pedir la nulidad de la sociedad.
De esta forma, si se solicita la nulidad absoluta se supone que los socios tienen inters en
ella. Por otra parte, la nulidad relativa en estos casos no procede, ya que en la sociedad de
hecho los vicios afectan a la constitucin de la sociedad y no al estado o calidad de las partes
que celebran el contrato de sociedad.
2. Efectos con relacin a los terceros.
La sociedad de hecho existe como sociedad frente a terceros, en el entendido que esta
subsistencia busca proteger a los terceros de buena fe, es decir, a los acreedores que
hubieren contratado con la sociedad.
El Art.2058, es consagracin de la teora de la apariencia: la nulidad del contrato de
sociedad no perjudica a las acciones que corresponden a terceros de buena fe contra todos y
cada uno de los asociados por las operaciones de la sociedad, si existiere de hecho.
El Cdigo de comercio en su Art.359 seala que el que contratare con una sociedad que no
ha sido legalmente constituida, no puede sustraerse por esta razn al cumplimiento de sus
obligaciones
El antiguo Art.363, derogado por la Ley 19.499, sealaba que los terceros que han
contratado de buena fe no pueden excusarse del cumplimiento de su obligacin para con la
sociedad.

La ley, estricta con la responsabilidad de los socios de una sociedad de hecho, sin embargo
con relacin a los terceros, permite que sta opere, por lo que los deudores de la sociedad de
hecho no podrn eximirse del cumplimiento de sus obligaciones so pretexto o invocando la
nulidad de la misma.
La responsabilidad de los socios en la sociedad de hecho comercial se agrava, ya que
responden frente a los terceros de buena fe de forma solidaria, conforme al Art.357 inc.2
del Cdigo de comercio cumplindose las siguientes condiciones:
1 Que uno de los socios haya celebrado un contrato a nombre de la sociedad nula.
2 Que el tercero contratante lo haya hecho de buena fe, esto es, ignorando que la sociedad
era nula.
3 Que la sociedad existiere de hecho, es decir, que aparentemente haya operado en el
tiempo como una sociedad.
Sociedades colectivas, en comanditas, de responsabilidad limitada
y sociedades annimas
Esta clasificacin mira fundamentalmente a la forma en cmo se organizan las distintas
sociedades y la forma cmo responden sus socios.
El Art. 2061, inciso 1 del Cdigo Civil estableci que la sociedad sea civil o comercial,
puede ser colectiva, en comandita o annima".
Este Art., por un lado, no contempla, como se observa, a las sociedades de responsabilidad
limitada, las cuales fueron reconocidas por el legislador chileno mucho tiempo despus de la
entrada en vigencia del Cdigo civil. Lo mismo puede decirse de las empresas individuales
de responsabilidad limitada o de las sociedades por acciones. Por otro lado, esta regla
contiene una imprecisin pues integra dentro de la categora de sociedades civiles o
comerciales a las sociedades annimas, en circunstancias que la ley 18.046 que regul a
stas, las considera siempre mercantiles.
Por su parte, el Art. 348 del Cdigo de Comercio reconoce tres especies de sociedades: la
colectiva, la annima y la en comandita.
Trata tambin de la asociacin o cuenta en participacin, que carece de personificacin, y
de los atributos de la persona, por ejemplo de razn social y domicilio. Sin embargo, esta
asociacin o cuentas en participacin produce entre los copartcipes las misma obligaciones
que produce la sociedad entre los socios (Arts. 507, 509 y 511).
La sociedad colectiva
La sociedad colectiva se encuentra definida en el Art. 2.061 inciso 2 del Cdigo Civil: "
Sociedad Colectiva es aquella en que todos los socios administran por s o por un
mandatario elegido de comn acuerdo".
El Cdigo Civil destac un aspecto esencial de esta sociedad: la administracin. Los socios
son titulares del derecho de administracin de la sociedad, el que pueden ejercer
personalmente o por delegado, y este ltimo ser un socio o un extrao.
Sin embargo, el Cdigo Civil olvid mencionar otra materia esencial, que es la
responsabilidad de los socios.

Los socios, en la sociedad colectiva civil, responden con todo su patrimonio de las
obligaciones sociales en forma ilimitada, pero proporcionalmente a los aportes.
En cambio, en la sociedad colectiva mercantil o comercial, los socios responden con todo su
patrimonio en forma ilimitada, pero solidariamente, es decir, se le puede exigir a cualquiera
de los socios el total de la deuda social, ms all de sus aportes (Art. 370 del Cdigo de
Comercio).
Esta caracterstica es un resabio de la norma primitiva, donde la sociedad no tena el carcter
de persona jurdica.
El Art. 51 de la Ley de Quiebras seala que la quiebra de una sociedad colectiva, importa la
quiebra de los socios. Esta norma ha servido de fundamento para sostener que la reseada
responsabilidad ilimitada y solidaria de los socios colectivos opera entre ellos y tambin
entre ellos y la sociedad. De ah que el acreedor puede perseguir una deuda social
indistintamente en el patrimonio de la sociedad o en el de los socios individualmente
considerados.
La sociedad en comandita
Est definida por el Art. 2061 inciso 3 del Cdigo Civil, y por el Art. 470 del Cdigo de
Comercio.
Segn el Cdigo civil la sociedad en comandita, es aquella en que uno o ms de los socios
se obligan solamente hasta concurrencia de sus aportes (Art.2061). Como se advierte la
definicin del Cdigo Civil es incompleta, ya que se basa nicamente en el elemento
responsabilidad de los socios ante terceros.
De acuerdo con el Art. 470 del Cdigo de Comercio, la sociedad en comandita es la que se
celebra entre una o ms personas que comprometen llevar a la caja social un determinado
aporte, y a una o ms personas que se obligan a administrar exclusivamente la sociedad por
s o por sus delegados y en su nombre particular.
En estas sociedades existen dos clases de socios:
Los socios gestores, a quienes les corresponde, como su nombre lo indica, la gestin o
administracin de la sociedad y tienen la misma responsabilidad de la sociedad colectiva
civil o comercial en su caso.
Los socios comanditarios, que representan los inversionistas de capital que no tienen
injerencia en la administracin y responden slo hasta la concurrencia de sus aportes. Los
comanditarios prometen llevar a la caja social un aporte y se obligan al monto de ese aporte.
Si un socio comanditario efecta actos de administracin, deviene en socio gestor y no se
limita su responsabilidad. El mismo efecto se genera si el nombre de alguno de los socios
comanditarios aparece en la razn social
La sociedad en comandita atendiendo al modo de formar el capital se divide en: sociedad en
comandita simple y sociedad en comandita por acciones (Arts. 472 y 473).
La sociedad de responsabilidad limitada
La sociedad de responsabilidad limitada, es un tipo de sociedad de personas regulada por la
Ley 3.918, que puede definirse como aquella en que los socios, cuyo nmero no puede ser

superior a 50, slo responden hasta el monto de sus aportes o a la cantidad mayor
establecida en los estatutos sociales y que es designada por el nombre de uno o ms de sus
socios o por el objeto de la sociedad, mas la palabra limitada.
La sociedad annima
Est definida por el Art. 2061 inciso 4 del Cdigo Civil, y por el Art. 1 de la Ley 18.046.
La sociedad annima, segn el Cdigo civil, es aquella que se forma por la reunin de un
fondo comn, suministrado por accionistas responsables slo por sus respectivos aportes y
administrada por un directorio integrado por miembros esencialmente revocables
(Art.2061).
La ley 18.046 sobre sociedades annimas define en el Art.1 estas sociedades como una
persona jurdica formada por la reunin de un fondo comn, suministrado por accionistas
responsables slo por sus respectivos aportes y administrada por un directorio integrado por
miembros esencialmente revocables.
La sociedad annima es siempre mercantil, an cuando se forme para la realizacin de
negocios de carcter civil.
La Sociedad Annima es una sociedad tpicamente de capital. En ellas no hay socios, sino
accionistas; los accionistas no usan la razn social; tampoco participan en la administracin,
a menos que integren el Directorio; no responden con su patrimonio; y, la muerte,
incapacidad o insolvencia no afectan a la sociedad.
Hay dos clases de Sociedades Annimas: las abiertas y las cerradas.
Son sociedades annimas abiertas las que hacen oferta pblica de sus acciones segn la ley
de mercado de valores (Ley 18.045), aquellas con ms de 500 accionistas o aquellas en que
a lo menos el 10% de su capital suscrito pertenece a un mnimo de 100 accionistas.
Las Sociedades Annimas abiertas estn sujetas a la fiscalizacin de la Superintendencia de
Valores y Seguros (SVS). Deben inscribirse en un registro pblico o registro nacional de
valores.
Son sociedades annimas cerradas las que no quedan comprendidas en la definicin
anterior.
La sociedad annima cerrada puede voluntariamente regirse por las normas de la abierta.
BREVE PARALELO ENTRE LAS DISTINTAS ESTRUCTURAS SOCIETARIAS

Razn social
La razn social es la denominacin jurdica de la sociedad. Le permite a los socios contratar
con terceros mediante una individualizacin distinta de la propia. Es como un atributo de la
personalidad jurdica. Es incomerciable. No debe confundirse con el nombre comercial o
marca.
1. Sociedades colectivas. Se forma con la mencin del nombre de todos los socios o alguno
de ellos ms las palabras "y compaa". (Art. 365 Cdigo de Comercio).

2. Sociedades en comanditas. La razn social se forma con el nombre de todos los socios
gestores o el de uno o alguno de ellos ms las palabras "y compaa". El nombre de un socio
comanditario no va incluido en la razn social; y en caso que ello acontezca, el socio
respectivo pasa a tener la misma responsabilidad que los gestores (Arts. 476, inciso 2 y 477
del Cdigo de Comercio y 46 de la Ley de quiebras).
3. Sociedades annimas. No cabe hablar de razn social, sino ms propiamente de
denominacin. sta se forma con una mencin al objeto de la sociedad, o con sta y el
nombre de una persona natural o jurdica, o bien con un nombre de fantasa El carcter de
esta sociedad debe expresarse con las palabras "Sociedad Annima" o la sigla "S.A.
No obstante, las sociedades annimas que requieren de autorizacin para constituirse deben
tener un objeto determinado y la razn social o nombre debe hacer mencin a ese objeto
(Art. 8 de la Ley).
4. Sociedades de responsabilidad limitada. Se forma con el nombre de todos los socios ms
la palabra "Limitada", o bien por el de alguno o algunos de ellos ms las palabras "y
compaa limitada". Tambin puede designarse por el objeto de la sociedad y la palabra
"limitada".
Administracin de la sociedad
La administracin es la expresin de la voluntad de la sociedad.
1.- Sociedades colectivas. La administracin corresponde a todos los socios, ya la ejerzan
por s mismo o por mandatario, socio o extrao, elegido de comn acuerdo (Art. 385).
2.- Sociedad en comandita. La administracin la desempean los socios gestores por s o por
delegado; a los socios comanditarios les est prohibido tomar parte en la administracin, so
pena de constituirse responsables de los negocios sociales en la misma forma que los socios
gestores.
3.- Sociedades annimas. Son administradas por un directorio elegido en la junta ordinaria
de accionistas. En la sociedad annima abierta no puede haber menos de directores; y en la
cerrada no menos de tres. Estos directores duran un ao en sus cargos y no pueden delegar
sus funciones. El directorio, eso s, puede delegar facultades al gerente.
4.- Sociedad de responsabilidad limitada. Se administra en la misma forma que la sociedad
colectiva.
Responsabilidad de los socios por los negocios sociales
1.- Sociedad colectiva civil. La responsabilidad es ilimitada y a prorrata del inters social
representado por los respectivos aportes, o sea, es una obligacin simplemente conjunta.
2.- Sociedades colectivas comerciales. La responsabilidad de los socios tambin es ilimitada
y, adems, solidaria.

3.- Sociedades en comandita. Hay que distinguir entre socios gestores y comanditarios. Los
socios comanditarios responde slo hasta el monto de sus aportes, salvo que participen de la
administracin de la sociedad, pues en tal caso estn sujetos a la misma responsabilidad que
los socios gestores, o sea, si la sociedad es civil, responden en forma ilimitada y a prorrata
de sus aportes; y si es comercial, en forma ilimitada y solidaria, ya que los gestores
responden igual que los socios colectivos.
4.- Sociedades annimas. Los socios no responden sino hasta el monto de sus respectivos
aportes (Arts. 1 y 19 de la Ley 18.046).
5.- Sociedades de responsabilidad limitada. Los socios responden slo hasta el monto de sus
respectivos aportes o a la suma que a ms de stos se indique (Art. 2 inc. 1 Ley 3.918).
Cesin de derechos de los socios
1. Sociedad colectiva. Un socio no puede ceder sus derechos sin la autorizacin unnime de
todos los socios restantes; la falta de dicha autorizacin acarrea la nulidad absoluta de la
cesin. Esta norma se basa en la calidad de intuito persona de este tipo de sociedad. Esta
cesin implica una alteracin del estatuto social, modificacin que debe verificarse con
iguales solemnidades.
2. Sociedad de responsabilidad limitada. Rigen las mismas normas que en las sociedades
colectivas.
3. Sociedades en comanditas. Debemos distinguir entre socios gestores y comanditarios:
a) Socios gestores: Se les aplican las normas de la sociedad colectiva.
b) Socios comanditarios: Pueden ceder sus derechos, pero esta cesin no comprende la
facultad de examinar los libros y papeles de la sociedad (Art. 482 del Cdigo de Comercio).
Si la sociedad es en comandita por acciones, no pueden ceder las acciones a menos que stas
se encuentren pagadas en a los menos sus dos quintas partes. El Art. 495 inc. 2 expresa
claramente que Las acciones o cupones de accin no sern negociables sino despus de
entregadas dos quintas partes de su valor.
4. Sociedades annimas. Los socios pueden ceder libremente sus derechos, mediante la
inscripcin de las acciones nominativas a nombre del adquirente en el Registro de
Accionistas de la sociedad, previo traspaso efectuado ante dos testigos o mediante escritura
pblica. Si las acciones son al portador, podr hacerse la cesin mediante la simple tradicin
de los ttulos. Ntese que el legislador no habla de acciones a la orden, debido a que no
existe este tipo de acciones. Las sociedades annimas abiertas no pueden incorporar
limitaciones a la libre cesibilidad de las acciones, a contrario sensu, las sociedades
annimas cerradas, s.

LA SOCIEDAD COLECTIVA CIVIL

Concepto.
Sociedad colectiva civil es aquella en que todos los socios, administrando por s o por un
mandatario elegido de comn acuerdo, responden con sus bienes propios de las obligaciones
sociales en forma ilimitada, pero proporcionalmente a sus aportes.
Caractersticas.
Es un contrato, consensual, bilateral o ms bien plurilateral, oneroso, conmutativo, de tracto
sucesivo, intuito persona, principal y constituye una persona jurdica.
1. Es un contrato consensual.
Segn la doctrina mayoritaria el Cdigo civil chileno en el Art.2053 se habra separado del
Cdigo napolenico al omitir la exigencia de solemnidad alguna, pues aquel exiga que
constara por escrito.
La verdad es que eso no es exacto por dos razones: 1 En el Cdigo de Napolen (Art.1834)
slo se exiga la escrituracin para aquellas sociedades cuyo objeto superara los 150 francos
de la poca (bastante dinero); 2 No es efectivo que A. Bello se habra separado del Cdigo
civil francs, al definir la sociedad, pues en el Art.1832 del Code de Napoleon sta se defina
La sociedad es un contrato por el cual dos o ms personas acuerdan poner algo en comn
con la mira de repartir el beneficio que de ello pudieran obtener, es decir, prcticamente A.
Bello en nada se apart del concepto del Code sino que ms bien lo adopt a la letra.
Hoy el Art.1832 Cdigo francs, contentando en parte a los autores de las doctrinas
institucionalistas y de la empresa que tuvieron gran influencia en la pugna acerca de la
naturaleza contractual de la sociedad y recepcionando el fenmeno de la unipersonalidad, la
define sealando:
La sociedad es instituida por dos o mas personas que convienen por un contrato de afectar a
una empresa comn bienes o su industria con miras de repartir el beneficio o de aprovechar
la economa que de l pudiera resultar.
Puede ser instituida, en los casos previstos por la ley, por el acto de voluntad de una sola
persona.
Los socios se obligan a contribuir en las prdidas.
En consecuencia el contrato de sociedad en Francia sigue siendo consensual, lo que sucede
es que existe la obligacin de escriturar los estatutos sociales que no son el contrato de
sociedad sino un acto de base para, junto a la inmatriculation, dotar de la personalidad
jurdica a la sociedad misma.
En Chile, en la prctica, la sociedad debe cumplir con formalidades ad probationem o
incluso con solemnidades, o formalidades ad solemnitatem cuando ella se refiere a un aporte
que requiera una transferencia solemne, por ejemplo, un inmueble.
La sociedad colectiva comercial, en cambio, es solemne (Art.350 c.com.): la sociedad
colectiva se forma y prueba por escritura pblica inscrita en los trminos del Art. 354.
Las sociedades especiales, como por ejemplo la Annima, no slo exige escritura pblica
sino que se forma, existe y prueba por sta, la inscripcin conservatoria y la publicacin.

2. Es un contrato bilateral o ms bien plurilateral.

Algunos autores a pesar de reconocer que el contrato de sociedad no impone obligaciones
recprocas entre los socios, sino obligaciones de stos para con la sociedad y viceversa,
igualmente consensan en que es un contrato bilateral.
La doctrina italiana sobre los actos multilaterales, tratada en la clasificacin del acto
jurdico, es totalmente aplicable a la sociedad, en ella se establece que el contrato no es sino
plurilateral, es decir, de aquellos que se encuentran abiertos a la adhesin de otros
contratantes.
Nuestra opinin es que el contrato de sociedad no es bilateral, sino multilateral o plurilateral
y de eso nos referimos al tratar la affectio societatis.
3. Es un contrato de tracto sucesivo.
4. Es un contrato que persigue un fin de lucro.
El contrato de sociedad persigue un lucro el que puede consistir en beneficios o economas.
No puede haber una sociedad que no persiga fines de lucro, pues en dicho caso ms bien se
tratara de una Corporacin.
5. No se puede clasificar en oneroso o conmutativo o aleatorio, pues no es un contrato
bilateral.
Sin embargo, si no quedase ms remedio que sujetarse a la clasificacin legal, este sera
oneroso y conmutativo, aunque bien podra ser aleatorio, si analizamos el Art.2066 que
autoriza a las partes a fijar las reglas que estimen convenientes para la divisin de las
ganancias y las prdidas.
6. Sirve como acto de base para constituir una persona jurdica diferente de los socios
individualmente considerados.
El contrato de sociedad no personifica por si mismo a la sociedad, como ya lo explicamos.
7. Es un contrato intuito persona.
Las sociedades de personas, como lo es la sociedad colectiva, se celebran en razn de los
socios que la constituyen, por ello tambin es un contrato de confianza. Esta caracterstica
trae aparejadas importantes consecuencias:
1.- Los derechos sociales no son cedibles sin la voluntad unnime de todos los socios. Ello
no es una consecuencia como muchos autores sealan de la aplicacin del principio de la
fuerza obligatoria del contrato, sino precisamente de ser la sociedad colectiva civil un
contrato de confianza.
2.- La sociedad se disuelve por la muerte de cualquiera de los socios, salvo que se haya
dispuesto lo contrario en los estatutos (Art.2103).
3.- La sociedad puede expirar por renuncia de uno de los socios (Art.2108).
8. Es un contrato principal.
En efecto, no requiere de otro para subsistir.

9. Los socios responden de las obligaciones sociales a prorrata de su inters en la sociedad

y en forma ilimitada (Art.2095 en relacin con el Art.2068).
Esta caracterstica es especialmente distintiva de la sociedad colectiva civil. En la sociedad
colectiva comercial adems de ilimitada es solidaria.
En la sociedad de responsabilidad limitada, que se rige por las reglas de la sociedad
colectiva civil, el socio responde en forma limitada porque lo hace slo en proporcin a su
aporte o al monto convenido en el estatuto social.
Art.2095. Si la sociedad colectiva es obligada respecto de terceros, la totalidad de la deuda
se dividir entre los socios a prorrata de su inters social, y la cuota del socio insolvente
gravar a los otros.
No se entender que los socios son obligados solidariamente o de otra manera que a prorrata
de su inters social, sino cuando as se exprese en el ttulo de la obligacin, y sta se haya
contrado por todos los socios o con poder especial de ellos.
La administracin de la sociedad colectiva civil
La administracin comprende, para parte de la doctrina, las funciones de direccin,
conduccin y ejecucin de los negocios sociales. Dichas facultades se resumen en la gestin
de los negocios sociales.
A. Bello regul la administracin de la sociedad entendindola como una especie de
mandato. Ello explique por ejemplo que los administradores de la sociedad en principio
podrn ejercer los simples actos de administracin, pero no los de disposicin, respecto de
los cuales requeriran de autorizacin expresa de la ley o los estatutos sociales.
Formas de administracin.
La regla que se repite en materia de administracin de sociedades colectivas es aquella que
refleja un orden de prioridad, pues por aplicacin del principio de la autonoma de la
voluntad, son los estatutos los que pueden determinar la forma o formas cmo estas
sociedades sern gobernadas. Si ellos nada dicen la administracin corresponde de pleno
derecho a todos y cada uno de los socios los que reciben un mandato tcito y recproco para
administrar.
Los socios pueden, sin embargo, acordar que la administracin la ejerzan uno o ms de ellos
o uno o ms terceros extraos, sea en el acto constitutivo o en un acto posterior.
De la administracin conferida por los socios a uno o varios de ellos.
1. El socio administrador nombrado por los socios.
Los socios pueden acordarse en designar a uno de ellos como administrador, siendo
relevante saber cundo se produce el acuerdo, si en el acto constitutivo de la sociedad o en
un acto posterior.
1 situacin. El socio es nombrado en el acto constitutivo o estatuto de la sociedad.
Las facultades del socio administrador, entonces, forman parte de las condiciones esenciales
de la sociedad (Art.2071), lo que trae aparejada una serie de consecuencias.

Art.2071 La administracin de la sociedad colectiva puede confiarse a uno o ms de los

socios, sea por el contrato de sociedad, sea por acto posterior unnimemente acordado.
En el primer caso las facultades administrativas del socio o socios forman parte de las
condiciones esenciales de la sociedad, a menos de expresarse otra cosa en el mismo
contrato.
Una de las consecuencias principales de designar al administrador en el acto constitutivo es
el socio administrador no puede renunciar ni ser removido sino por causa prevista en dicho
acto o, renunciar por aceptacin unnime de los socios, o ser removido por causa grave,
como la indignidad de confianza y la incapacidad de efectuar una administracin til.
Esto trae inmediatamente otra consecuencia fundamental, si la renuncia o la remocin no es
causada en la forma sealada esto acarrear la terminacin de la sociedad. Slo si cumplen
con las exigencias sealadas, podr procederse a la designacin de un nuevo administrador.
El administrador removido por causa grave, debe indemnizar a la sociedad (Art.2093).
Art.2072. El socio a quien se ha confiado la administracin por el acto constitutivo de la
sociedad, no puede renunciar su cargo, sino por causa prevista en el acto constitutivo, o
unnimemente aceptada por los consocios.
Ni podr ser removido de su cargo sino en los casos previstos o por causa grave; y se tendr
por tal la que le haga indigno de confianza o incapaz de administrar tilmente. Cualquiera de
los socios podr exigir la remocin, justificando la causa.
Faltando alguna de las causas antedichas, la renuncia o remocin pone fin a la sociedad.
2 situacin. El socio administrador es nombrado por acto posterior a la constitucin de la
sociedad.
Las facultades del administrador sern las que se fijen en dicho acto cuya naturaleza es la de
un mandato. El socio administrador podr renunciar o ser removido de acuerdo a las reglas
generales del mandato. La administracin, en este caso puede ser ejercida por uno o varios
administradores.
Alcance de la administracin conferida a un solo administrador.
Confirindose la administracin a un solo administrador ste goza de plena libertad para
administrar con total independencia de la voluntad de los socios, pero sujeto a las
limitaciones legales y las correspondientes a su respectivo mandato y expuesto a que si el
acto an no se ha consumado la mayora de los consocios puede oponerse a l.
Art.2075. El socio a quien se ha conferido la administracin por el contrato de sociedad o
por convencin posterior, podr obrar contra el parecer de los otros; conformndose,
empero, a las restricciones legales, y a las que se le hayan impuesto en el respectivo
mandato.
Podr, con todo, la mayora de los consocios oponerse a todo acto que no haya producido
efectos legales.
2. Administracin conferida por los socios a dos o ms administradores.
La regla general es que los varios administradores pueden actuar indistintamente en forma
separada o conjunta. La excepcin es que los administradores deban actuar de consuno o en

forma conjunta, y as debe quedar establecido en el estatuto o poder respectivo. Habindose

dispuesto que la administracin sea conjunta, los socios administradores no podrn actuar
separadamente ni an con el pretexto de una urgencia, conforme al Art.2076.
Administracin conferida los socios a una persona ajena a la sociedad.
El tercero nombrado pasa a ser un administrador delegado (Art.2079) que deber
igualmente responder de los perjuicios que pudiere acarrear a la sociedad.
De la administracin ejercida por todos los socios.
Si los socios no han designado administrador, la administracin corresponde a todos ellos
(Art.2081). En efecto la ley entiende que cada uno de ellos ha recibido de los otros el poder
de administrar con las facultades legales y dentro del contexto del giro ordinario de la
sociedad.
Sin perjuicio de ello, el Cdigo igualmente estableci ciertas reglas de administracin que
pasan a sealarse y que resultan ser aplicables tambin a la comunidad, como lo estudiamos
oportunamente.
1 regla. Cualquier socio tendr el derecho de oponerse a los actos administrativos de otro,
mientras est pendiente su ejecucin o no hayan producido efectos legales.
2 regla. Cada socio podr servirse para su uso personal de las cosas pertenecientes al haber
social, con tal que las emplee segn su destino ordinario, y sin perjuicio de la sociedad y del
justo uso de los otros.
3 regla. Cada socio tendr el derecho de obligar a los otros a que hagan con l las expensas
necesarias para la conservacin de las cosas sociales.
4 regla. Ninguno de los socios podr hacer innovaciones en los inmuebles que dependan de
la sociedad sin el consentimiento de los otros.
Efectos del contrato de sociedad colectiva civil
Los efectos del contrato de sociedad son analizados, por sus particulares caractersticas,
como las obligaciones que tienen stos para con la sociedad y viceversa y las de stos para
con terceros. Las obligaciones que asumen los socios entre s son las que se les imponen en
el ejercicio de la administracin de la sociedad que ya fueron analizadas.
A pesar de esta claridad, al tratarse las obligaciones de los socios para con la sociedad el
Cdigo titula el prrafo respectivo como Obligaciones de los socios entre s, prrafo que
comprende los Art.2082 a 2093.
1. Obligacin de los socios para con la sociedad.
i. Obligacin de efectuar el aporte prometido, que puede ser en propiedad o usufructo.
Sobre la obligacin o promesa de efectuar el aporte y el aporte mismo, que ya fue estudiada,
aparece la forma en que cumple la promesa o aporte. En efecto, sabemos que se puede
prometer un aporte en dominio o usufructo.
Cuando el aporte se hace en dominio, el socio se obliga a transferir el dominio de la cosa
por tradicin.

Cuando el aporte se hace en usufructo, igualmente debe efectuarse la tradicin del derecho
real a la sociedad, y el goce pertenecer a la sociedad.
En ambos casos los frutos corresponden a la sociedad desde el momento del aporte.
ii. Obligacin de saneamiento
En torno a la obligacin de saneamiento, el Art.2085 dispone que El que aporta un cuerpo
cierto en propiedad o usufructo, es obligado, en caso de eviccin, al pleno saneamiento de
todo perjuicio.
iii. Obligacin de cuidar los intereses sociales como un buen padre de familia
Responde en consecuencia de culpa leve.
iv. Prohibiciones especficas del socio de la sociedad colectiva mercantil.
1. Extraer del fondo comn mayor cantidad que la asignada para sus gastos particulares.
2. Aplicar los fondos comunes a sus negocios particulares y usar en stos la firma social.
3. Ceder a cualquier ttulo su inters en la sociedad y hacerse sustituir en el desempeo de
las funciones que le corresponden en la administracin.
4. Explotar por cuenta propia el ramo de industria en que opere la sociedad y hacer, sin
consentimiento de todos los socios, operaciones particulares de cualquiera especie cuando la
sociedad no tuviere un gnero determinado de comercio.
2. Obligacin de la sociedad para con los socios.
Esta obligacin se refiere al reembolso de las sumas que el socio le adelanta para que pueda
funcionar la sociedad.
En efecto, el Art.2089, seala que Cada socio tendr derecho a que la sociedad le
reembolse las sumas que l hubiere adelantado con conocimiento de ella, por las
obligaciones que para los negocios sociales hubiere contrado legtimamente y de buena fe;
y a que le resarza los perjuicios que los peligros inseparables de su gestin le hayan
ocasionado.
Cada uno de los socios ser obligado a esta indemnizacin a prorrata de su inters social, y
la parte de los insolventes se partir de la misma manera entre todos.
Una segunda obligacin que, en realidad, ms bien es una prohibicin para el socio de la
sociedad de personas, es la que no incorporar a terceros a la sociedad sin el consentimiento
de los dems socios.
En efecto, el Art.2088, establece que ningn socio, aun ejerciendo las ms amplias
facultades administrativas, puede incorporar a un tercero en la sociedad, sin el
consentimiento de sus consocios; pero puede sin este consentimiento asociarle a s mismo, y
se formar entonces entre l y el tercero una sociedad particular, que slo ser relativa a la
parte del socio antiguo en la primera sociedad.
Esto significa que el socio no puede disponer libremente de sus derechos sociales, en
trminos de vender todo o una parte de ellos a un tercero. La posibilidad de asociar en su
participacin social a un tercero est permitida pues no significa introducir un nuevo socio a
la sociedad.

3. Obligaciones de los socios para con los terceros.

Estas obligaciones estn determinadas por la forma en que actan los socios, pues pueden
contratar con terceros en su propio nombre o en el nombre de la sociedad.
Si el contrato que el socio celebra lo es a su propio nombre, evidentemente que se obliga
personalmente ante terceros y no obliga a la sociedad.
Sin embargo, si el contrato en cuestin el socio lo celebra a nombre de la sociedad, en el
entendido que poda representarla, para que la obligue debi hacerlo a nombre de la
sociedad de forma expresa o desprenderse inequvocamente su representacin de las
circunstancias del acto o contrato, pues si existiere alguna duda de la forma en que acta el
socio, se entiende que contrata a nombre propio.
En efecto, si el socio obraba con poder suficiente obliga a la sociedad. En cambio, si obr
excedindose de los lmites de su mandato slo obliga subsidiariamente a la sociedad y hasta
la concurrencia del monto del beneficio que le reportare el negocio.
Los acreedores de la sociedad pueden perseguir sus deudas, tanto en los bienes sociales,
como en los bienes propios de los socios. En cambio, los acreedores personales de un socio
no pueden hacer efectivos sus crditos en los bienes sociales de la sociedad. Los acreedores
personales slo podrn perseguir el derecho personal que emana del ttulo, que tuviere el
socio en la sociedad, pero no directamente los bienes sociales.
La teora de los riesgos en el contrato de sociedad
La naturaleza del aporte es relevante para los efectos de los riesgos.
Si el socio ha cumplido con el aporte y sobreviene el caso fortuito, la prdida la soporta la
sociedad. As, la sociedad no podr exigir que se le entere el aporte, ya que el socio
aportante ya cumpli su obligacin.
En cambio, si el caso fortuito opera estando pendiente la obligacin de aportar o tradir, las
obligaciones de la sociedad para con el socio subsisten, conforme al Art.2084 inc.1.
En el fondo, en este supuesto, no se da uno de los requisitos esenciales para que opere la
teora de los riesgos, la obligacin debe estar pendiente. Sin embargo, esta regla general,
respecto de los contratos, tiene una particularidad. El Art. 2102 inc.1, que se refiere a lo que
sucede si lo dado en aporte a la sociedad a ttulo de dominio se destruye por caso fortuito,
exige una condicin adicional para que la sociedad pueda seguir operando y no se vea
afectada por la destruccin fortuita de la cosa aportada. Este requisito es que la sociedad
pueda continuar tilmente el giro social con lo aportado por los restantes socios.
En resumen, si la cosa aportada ha entrado al patrimonio de la sociedad y se destruye, no se
aplica la teora de los riesgos, sino simplemente el adagio romano que seala que las cosas
perecen para su dueo.
A su vez, el Art. 2084 inc.1 seala, que en este supuesto, la sociedad queda exenta de la
obligacin de restituirla en especie.
Cabe preguntarse, respecto de esta norma, a qu obligacin de restituir se refiere, si la cosa
simplemente perece para la sociedad una vez efectuado el aporte.
Art. 2102. Si un socio ha aportado la propiedad de una cosa, subsiste la sociedad aunque
esta cosa perezca, a menos que sin ella no pueda continuar tilmente.

Si slo se ha aportado el usufructo, la prdida de la cosa fructuaria disuelve la sociedad, a

menos que el socio aportante la reponga a satisfaccin de los consocios, o que stos
determinen continuar la sociedad sin ella.
Por otra parte, el incumplimiento de la obligacin de enterar el aporte dar derecho a los
socios cumplidores o que estn llanos a cumplir a pedir la resolucin del contrato de
sociedad con la indemnizacin de perjuicios, conforme a las reglas generales. Ello conforme
al Art.2101.
Art.2101 Si cualquiera de los socios falta por su hecho o culpa a su promesa de poner en
comn las cosas o la industria a que se ha obligado en el contrato, los otros tendrn derecho
para dar la sociedad por disuelta.
La disolucin de la sociedad
La disolucin de la sociedad se rige por el principio de la autonoma de la voluntad, es decir,
puede operar perfectamente la resciliacin. La disolucin representa el fin de la sociedad
hacia el futuro. Pero, tambin es el primer paso en la liquidacin de la sociedad.
La disolucin de la sociedad est regulada en los Arts.2098 a 2115.
1. Expiracin del plazo o llegada del evento de la condicin que se ha fijado para que tenga
fin (Art.2098 inc.1).
Art.2098. La sociedad se disuelve por la expiracin del plazo o por el evento de la
condicin que se ha prefijado para que tenga fin.
Podr, sin embargo, prorrogarse por unnime consentimiento de los socios; y con las
mismas formalidades que para la constitucin primitiva.
Los codeudores de la sociedad no sern responsables de los actos que inicie durante la
prrroga, si no hubieren accedido a sta.
En caso que en la sociedad no se seale nada respecto de su expiracin se entender que
termina por el fallecimiento de cualquiera de los socios (Art.2065), salvo que se establezca
otra cosa en los estatutos.
De esta forma, el contrato de la sociedad est sujeto a un plazo indeterminado, como
elemento de su naturaleza, como lo es la muerte de cualquiera de los socios.
Esta causal tiene la particularidad de operar por el solo ministerio de la ley, pero los socios
en forma unnime y con las mismas formalidades que para la constitucin primitiva,
conforme al Art.2098 inc.2, pueden prorrogar el contrato de sociedad. El nico requisito
que debe reunir la prrroga, conforme a la mayora de la doctrina civil, es que debe pactarse
antes de que se produzca la disolucin de la sociedad.
2. Finalizacin del negocio para el que fue contrada la sociedad
Art.2099. La sociedad se disuelve por la finalizacin del negocio para que fue contrada.
Pero si se ha prefijado un da cierto para que termine la sociedad, y llegado ese da antes de
finalizarse el negocio no se prorroga, se disuelve la sociedad.

3. Insolvencia de la sociedad
A la insolvencia se refieren los Art.2100 inc.1 y 2106.
Art. 2100. La sociedad se disuelve asimismo por su insolvencia, y por la extincin de la
cosa o cosas que forman su objeto total.
4. Extincin de la cosa o cosas que forman el objeto social
La sociedad se disuelve por la destruccin total de la cosa, que es el fin perseguido por la
sociedad. En cambio, si la extincin es parcial, continuar la sociedad, sin perjuicio del
derecho de los socios para exigir su disolucin, si con la parte que resta no pudiere continuar
tilmente.
Art.2100 inc.2 Si la extincin es parcial, continuar la sociedad, salvo el derecho de los
socios para exigir su disolucin, si con la parte que resta no pudiere continuar tilmente; y
sin perjuicio de lo prevenido en el siguiente Art..
Para algunos autores la prdida del capital social no da lugar a la disolucin de la sociedad.
Sin embargo, ello depender de si, despus de dicha prdida, es posible continuar con el giro
ordinario o la sociedad cae en quiebra o insolvencia.
Art.2102. Si un socio ha aportado la propiedad de una cosa, subsiste la sociedad aunque
esta cosa perezca, a menos que sin ella no pueda continuar tilmente.
Si slo se ha aportado el usufructo, la prdida de la cosa fructuaria disuelve la sociedad, a
menos que el socio aportante la reponga a satisfaccin de los consocios, o que stos
determinen continuar la sociedad sin ella.
5. Incumplimiento de la obligacin de efectuar el aporte prometido
A esta causal de disolucin se refieren los Art.2085, 2102 y 2101 con relacin a los
Arts.2083, 2108 y 2084.
De incumplirse por una de las partes la obligacin de efectuar el aporte, el socio que haya
cumplido o est llano a cumplir podr pedir la resolucin del contrato.
Art.2101 Si cualquiera de los socios falta por su hecho o culpa a su promesa de poner en
comn las cosas o la industria a que se ha obligado en el contrato, los otros tendrn derecho
para dar la sociedad por disuelta.
Por otra parte, as se desprende de las reglas generales, ya que el contrato de sociedad sera
para la gran mayora de la doctrina un contrato bilateral (Art.1489).
La redaccin de esta disposicin ha sido criticada porque se contradice con el Art. 2055 que
seala que si cualquiera de los socios no pone alguna cosa en comn no hay sociedad. Pero
en realidad, el Art.2055 no puede sino referirse al aporte como elemento de la esencia del
contrato de sociedad y no al incumplimiento de la obligacin de aportar.
6. Muerte de cualquiera de los socios
La sociedad, por ser un contrato intuito persona o de confianza, expira por la muerte de
cualquiera de los socios. Ello tiene como objetivo evitar que se pueda continuar con una
sociedad de personas entre individuos que no se tienen confianza.

Sin perjuicio de la causales precedentes, excepcionalmente no se produce la disolucin en

los casos sealados por las leyes y cuando se establece expresamente que la sociedad
sobrevivir en el estatuto social.
Art.2103 inc.1 Disulvese asimismo la sociedad por la muerte de cualquiera de los socios,
menos cuando por disposicin de la ley o por el acto constitutivo haya de continuar entre los
socios sobrevivientes con los herederos del difunto o sin ellos.
A pesar de estos pactos, que en la prctica son de rigor; en caso de fallecer el socio
administrador, nombrado en el acto constituido la sociedad, de igual forma la sociedad se
disolver. Pero, en este ltimo supuesto la sociedad se disolver por aplicacin del Art.2071.
Para que la sociedad termine por fallecimiento de uno de los socios es necesario que se
cumplan dos condiciones:
a) El socio administrador haya recibido noticia de la muerte de aqul (Art.2103 inc.2).
b) Las operaciones iniciadas por el difunto y que no supongan una actitud peculiar en ste se
llevarn a cabo.
Art.2103 inc.2 y 3. Pero aun fuera de este caso se entender continuar la sociedad,
mientras los socios administradores no reciban noticia de la muerte.
Aun despus de recibida por stos la noticia, las operaciones iniciadas por el difunto que no
supongan una aptitud peculiar en ste debern llevarse a cabo.
Esta regla tiene excepciones, como las sociedades que se forman para el arrendamiento de
un inmueble, o el laboreo de minas, y en las annimas.
Art.2104 La estipulacin de continuar la sociedad con los herederos del difunto se
subentiende en las que se forman para el arrendamiento de un inmueble, o para el laboreo de
minas, y en las annimas.
7. Incapacidad sobreviviente o insolvencia de un socio
En caso de insolvencia de uno de los socios la sociedad tambin expira, sin embargo podr,
con todo, continuar la sociedad con el incapaz o el fallido (Art.2106).
Art.2106. Expira asimismo la sociedad por la incapacidad sobreviniente o la insolvencia de
uno de los socios.
Podr, con todo, continuar la sociedad con el incapaz o el fallido, y en tal caso el curador o
los acreedores ejercern sus derechos en las operaciones sociales.
Esta disposicin deja en claro que la regla general es que en caso de incapacidad
sobreviniente o insolvencia de uno de los socios, la sociedad se disuelve. Ello es lgico que
sea de esta forma, ya que la sociedad colectiva es de confianza. La norma no se refiere a s
los socios pueden convenir unnimemente que la sociedad subsista. Esta solucin, aunque
plausible, por aplicacin del principio de la autonoma privada, se topa con que habra un
perodo de vacancia de la sociedad entre la incapacidad de un socio y el que se pacte tal
resolucin. Por ello, la sociedad podr subsistir, en estos supuestos, slo en la medida que
se regule dicha posibilidad en el estatuto social.

8. Acuerdo unnime o resciliacin de los socios

Esta forma de disolucin no es ms que la aplicacin de los principios generales en el
Derecho de los contratos y se desprende en particular de los Art.2107 y en general del
Art.1545.
Art.2197 La sociedad podr expirar en cualquier tiempo por el consentimiento unnime de
los socios.
9. La renuncia de cualquiera de los socios.
i. Cuestin previa.
Para determinar los casos en que procede la renuncia deben hacerse las siguientes
distinciones:
Si la sociedad es de plazo indeterminado, es decir, las que pactan por toda la vida de los
socios, stos pueden renunciar en cualquier momento.
Si la sociedad es de plazo fijo, es decir, se pactan por tiempo limitado o para un negocio
preciso, el socio slo puede renunciar en los siguientes supuestos (Art.2108):
1. Que la renuncia est contemplada en los estatutos y se realice conforme a ellos; y,
2. Que exista un grave motivo para ello.
ii. La renuncia como causa de extincin de la sociedad.
Art.2108. La sociedad puede expirar tambin por la renuncia de uno de los socios.
Sin embargo, cuando la sociedad se ha contratado por tiempo fijo, o para un negocio de
duracin limitada, no tendr efecto la renuncia, si por el contrato de sociedad no se hubiere
dado la facultad de hacerla, o si no hubiere grave motivo, como la inejecucin de las
obligaciones de otro socio, la prdida de un administrador inteligente que no pueda
reemplazarse entre los socios, enfermedad habitual del renunciante que le inhabilite para las
funciones sociales, mal estado de sus negocios por circunstancias imprevistas, u otros de
igual importancia.
ii.1. Requisitos para que opere la renuncia
Independientemente de los casos en que procede la renuncia, sta debe cumplir con los
siguientes requisitos:
1. La renuncia debe notificarse a los socios para que produzca efecto
La notificacin puede hacerse al socio o socios que administran o a todos los socios.
Art.2109. La renuncia de un socio no produce efecto alguno sino en virtud de su
notificacin a todos los otros.
La notificacin al socio o socios que exclusivamente administran, se entender hecha a
todos.
Aquellos de los socios a quienes no se hubiere notificado la renuncia, podrn aceptarla
despus, si vieren convenirles, o dar por subsistente la sociedad en el tiempo intermedio.
2. El socio al renunciar debe estar de buena fe.
La renuncia es de mala fe cuando el objeto de ella es apropiarse de utilidades que, sin la
renuncia, le corresponderan a la sociedad. La mala fe en la renuncia, conforme al Art.2111,
trae las siguientes consecuencias:

Primera consecuencia: Los socios podrn obligar al socio renunciante a repartir con ellos
las utilidades del negocio, o a soportar exclusivamente las prdidas, si el negocio tuviere mal
xito.
Segunda consecuencia: Los socios podrn asimismo excluir al socio que renuncia de toda
participacin en los beneficios sociales y obligarle a soportar su cuota en las prdidas.
3. La renuncia no debe ser intempestiva.
La renuncia se entiende intempestiva cuando por ejemplo resulta perjudicial para un negocio
que est negociando o ejecutando en ese momento por la sociedad.
Efectos de la disolucin.
Disuelta la sociedad se proceder a la divisin de los objetos que componen su haber, como
lo prescribe el Art.2115.
En la disolucin de la sociedad, que es materia de arbitraje, el rbitro aplicar las reglas
relativas a la particin de los bienes hereditarios y a las obligaciones entre los coherederos,
salvo en cuanto dichas normas se opongan a las disposiciones del Ttulo XXVIII del Libro
IV del Cdigo Civil (Art.2115 inc.2).
Lo que conviene destacar es que estas sociedades no conserva la personalidad jurdica para
los efectos de su liquidacin.

LA SOCIEDAD COLECTIVA
MERCANTIL
Generalidades
La sociedad colectiva mercantil aparece reglamentada por el Cdigo de Comercio a partir de
su Art.349. Es una sociedad de personas y, jurdicamente, un contrato intuito persona.
Lo primero que llama la atencin es la ausencia de concepto o definicin de este tipo de
sociedad en el Cdigo de comercio. Por ello, el reenvo a la definicin del Art. 2053 y, ms
precisamente a la del Art.2061 inc. 1, ambos del Cdigo civil resulta indispensable.
El Art. 2061 nos daba una definicin incompleta de la sociedad colectiva. Un esfuerzo por
completarla nos llevaba a definirla como aquella en que todos los socios administran, por s
o por mandatario, socio o extrao, elegido de comn acuerdo y en que la responsabilidad de
aquellos es ilimitada y a prorrata de los aportes, si la sociedad es civil; e ilimitada y
solidaria, si la sociedad es mercantil.
Algunas diferencias sustanciales con la sociedad colectiva civil
1. La sociedad colectiva civil es consensual, mientras que la mercantil es solemne,
consistiendo la solemnidad, en un primer momento, en el otorgamiento de escritura pblica,
de acuerdo con lo que disponen los Arts. 350 y 354.
2. El 370 del Cdigo de comercio indica que los socios son responsables solidariamente de
las obligaciones de las sociedades colectivas mercantiles y esto es tan de la esencia de ellas
como el carcter ilimitado de esa responsabilidad. As, el inciso final del Art. 370 prescribe
que no se puede derogar por pacto dicha solidaridad.
En las sociedades colectivas civiles, en cambio, la responsabilidad de los socios por
obligaciones sociales es ilimitada, pero simplemente conjunta (2095 del Cdigo civil).
3. La disolucin de ambas formas de sociedades colectivas da lugar a su liquidacin. En las
sociedades mercantiles, eso s, la personalidad jurdica de la sociedad subsiste para el solo
efecto de llevar a efecto la liquidacin y hasta que sta termine, encargndose su realizacin
a un administrador liquidador.
En cambio, en el proceso de liquidacin de las colectivas civiles, stas no conservan su
personalidad jurdica, mutando en comunidades. Desaparece la figura del liquidador, y la
liquidacin de la sociedad pasa a ser materia de arbitraje forzoso.
4. En cuanto a la capacidad para concurrir a la formacin de una sociedad colectiva, no hay
normas especiales a propsito de las civiles, como s la hay para las mercantiles, contenidas
en el Art. 349 del Cdigo de comercio, que dice: Puede celebrar el contrato de sociedad
toda persona que tenga capacidad para obligarse.
El menor adulto y la mujer casada que no est totalmente separada de bienes necesitan
autorizacin especial para celebrar una sociedad colectiva.
La autorizacin del menor ser conferida por la justicia ordinaria y la de la mujer casada
por su marido.

5. En materia de reparto de utilidades que corresponde al socio industrial (el que aporta
trabajo), el Art. 2069 del Cdigo civil dispone que si no se ha indicado la cuota que le
compete, sta ser determinada por el juez, mientras que el Art. 383 del Cdigo de comercio
establece que En cuanto a las ganancias y prdidas correspondientes al socio industrial, se
estar a lo que se hubiere estipulado en el contrato; y no habiendo estipulacin, el socio
industrial llevar en las ganancias una cuota igual a la que corresponda al aporte ms
mdico, sin soportar parte alguna en las prdidas.
6. En lo que respecta al derecho de oposicin en la administracin delegada, cuando existe
un mandato tcito, legal y recproco, cada socio puede oponerse a los actos sociales mientras
no estn consumados. Los socios deben buscar un acuerdo y si ste no se produce, deben
acudir al juez. Las reglas que se relacionan con esto son distintas en las sociedades
mercantiles que en las civiles (Arts. 388, 389 y 390 del Cdigo de comercio y 2075 del
Cdigo civil).
7. En lo referente a la modificacin del contrato social, el Art. 2054 del Cdigo civil dice
que se requiere la unanimidad de los socios para realizarla en las sociedades colectivas
civiles, salvo que el estatuto social disponga otra cosa. En las sociedades mercantiles, en
cambio, cualquier modificacin del contrato requiere de las mismas solemnidades que la
constitucin de ellas (350, inc. 2, 354 y 361 del Cdigo de comercio).
8. En materia de prescripcin de las acciones que emanan de la sociedad colectiva, en
materia civil no existen normas especiales, lo que s sucede respecto de las sociedades
mercantiles (419 a 423 del Cdigo de Comercio).
9. En cuanto al nombre o razn social, el Art. 365 del Cdigo de Comercio regula la razn
social o nombre de las sociedades colectivas mercantiles, establecindole ciertos elementos
mnimos; en las colectivas civiles, el nombre o razn social no se sujeta a tales exigencias.
LA FORMACIN DE LA SOCIEDAD COLECTIVA MERCANTIL

Reglas relativas a la capacidad para constituir una sociedad colectiva mercantil
La regla general dispone que cualquiera persona capaz pueda constituir una sociedad
colectiva. El Art. 349 del Cdigo de Comercio expresa que "puede celebrar el contrato de
sociedad colectiva toda persona que tenga capacidad para obligarse".
Tres situaciones, sin embargo, demuestran algn grado de excepcin a esta regla. Se trata de
la situacin que se presenta con los incapaces absolutos, el menor adulto y la mujer casada.
En relacin a los incapaces absolutos (dementes, impberes, sordos o sordomudos que no
puedan darse a entender claramente) e igualmente aplicable al caso del prdigo o disipador
interdicto (incapaz relativo), se ha debatido si pueden o no constituir sociedad colectiva a
travs del ministerio de sus representantes legales.

Una doctrina bien sostenida se inclina por considerar que no pueden hacerlo basada en los
siguientes argumentos:
1. La naturaleza de los riesgos que involucra la empresa mercantil es mucho mayor,
considerando que en la sociedad colectiva los socios tienen la administracin personal y que
responden ilimitada y solidariamente.
2 Aceptar que pudieran hacerlo implicara una inconsecuencia, pues mientras al menor
adulto se le exige una autorizacin judicial, a estas personas ms desvalidas, como son los
incapaces absolutos, slo se les exigira la concurrencia del representante legal.
Sin desconocer la lgica de estos argumentos, lo cierto es que la fuerza de la razn que da la
ausencia de prohibicin legal, hacen pensar que stas personas pueden perfectamente
constituirse en socios de una sociedad colectiva, claro est que obrando a travs de sus
representantes legales. Si a lo anterior agregamos que una incapacidad sobreviviente
permite, acuerdo mediante de los socios, continuarla con los representantes legales del socio
incapaz, pareciera que no habra razn para negar la posibilidad de constituir sociedad a
estos incapaces.
2. Tratndose de un menor adulto, el problema que se plantea es el de explicar porqu la ley
(Art. 349 inciso 2 del Cdigo de comercio) no distingui la situacin del menor adulto que
actuaba fuera de su peculio o en el ejercicio de l, pues claramente aqu el menor adulto es
plenamente capaz.
En efecto, el Cdigo de comercio dispuso una regla excepcional, al exigir autorizacin
especial al menor adulto (sin distincin) que ha de ser otorgada por la justicia ordinaria y no
por el representante legal, para los efectos de celebrar una sociedad colectiva.
Esta norma es doblemente excepcional, ya que, por un lado, todo menor requiere de
autorizacin, y, por el otro, sta no debe ser prestada por el representante legal, sino por la
justicia.
La norma del Art. 349 pudiera justificarse en el hecho que el riesgo en la sociedad colectiva
mercantil es mayor ya que convierte a sus socios en ilimitada y solidariamente responsables
de las deudas sociales. Sin embargo la aplicacin subsidiaria de las reglas generales del
Cdigo civil, permitiran hacer aplicable la regla del Art.349 del Cdigo de comercio slo al
menor adulto sin peculio profesional y con ello evitar el conflicto de reglas que se
producira. De ese modo, el menor con peculio slo expondra su peculio ilimitada y
solidariamente al pago de las deudas sociales.
3. Tratndose de la mujer casada que no est totalmente separada de bienes, la ley ha
exigido autorizacin de su marido para poder constituir una sociedad colectiva mercantil.
Recordemos que la Ley 18.802 dijo expresamente en su Art. 2 que A contar de la fecha de
vigencia de esta ley, la mujer que fue incapaz por estar casada en sociedad conyugal, dejar
de serlo para todos los efectos del Cdigo Civil y dems Cdigos y leyes especiales y
responder de sus actos con lo bienes que administre (...) de acuerdo con los Arts. 150, 166
y 167 del Cdigo Civil. Si la mujer contrata y carece de bienes, el efecto es el mismo que se

produce cuando el deudor no los tiene: insolvencia. Con ello claramente habra derogacin
tcita del Art. 349 del Cdigo de Comercio.
Podra una mujer casada en sociedad conyugal celebrar un contrato de sociedad colectiva
con su marido? Este contrato no est prohibido entre cnyuges. Incluso existen contratos
expresamente autorizados por el Cdigo Civil para celebrarse entre ellos; por ejemplo, el
mandato.
Otra cuestin que se ha planteado dice relacin con el Art. 1749 inc. 5 del Cdigo Civil que
dispone que si el marido se constituye aval, codeudor solidario, fiador u otorga cualquier
otra caucin respecto de obligaciones contradas por terceros, slo obliga sus bienes propios,
a menos que consienta en ello la mujer. Como la responsabilidad de los socios mercantiles
es ilimitada y solidaria, surge la interrogante de si se requiere o no esa autorizacin para
celebrar sociedad colectiva.
La respuesta es negativa, porque en este caso la solidaridad emana de la ley y el propsito de
la disposicin es evitar que el marido constituya garantas que fueran directamente a favor
de terceros (Art. 1749 inciso 5 del Cdigo Civil).
Las formalidades de constitucin de la sociedad colectiva mercantil
Sean civiles o mercantiles, para nacer a la vida del derecho las sociedades colectivas
necesitan la concurrencia de los requisitos generales de todo contrato o acto jurdico.
Adems, deben observarse requisitos especiales propios al contrato de sociedad, es decir,
estipulacin de un aporte, reparto de los beneficios y contribucin a las prdidas y, para la
mayora, la existencia de affectio societatis.
Si la sociedad es civil, el contrato se perfecciona por el mero consentimiento de las partes;
en cambio, si es mercantil, el contrato es solemne.
La cuestin de la solemnidad en la sociedad colectiva mercantil.
En la sociedad colectiva mercantil pareciera que la solemnidad que exige la ley es doble o a
lo menos se expresa en dos momentos:
1. Al momento de constitucin del acto de base, el contrato de sociedad, pues debe otorgarse
mediante escritura pblica (Art. 350).
2. Una vez perfeccionado el contrato, esta vez por la exigencia de los estatutos sociales que
deben inscribirse en extracto en el Registro de Comercio correspondiente al domicilio de la
sociedad dentro de los 60 das que siguen al de la escritura social (Arts. 350 y 354).
Idnticas solemnidades deben observarse con relacin a:
1.- La disolucin de la sociedad antes de vencer el trmino estipulado.
2.- La prorroga del trmino estipulado. No es, sin embargo, necesaria solemnidad alguna
cuando se trate (...) de la simple prrroga de la sociedad que deba producirse de acuerdo
con las estipulaciones que existan al respecto en el contrato social.
3.- El cambio, retiro o muerte de un socio.
4.- En general, toda reforma, ampliacin o modificacin del contrato.

La exigencia de escritura pblica tampoco resulta ser la nica forma que ha permitido la ley
al momento de exigir la observancia de una forma especial, pues vale la escritura que ha
sido otorgada por instrumento privado reducido a escritura pblica o protocolizado en
alguna Notara. La inscripcin del extracto pareciera, en realidad, constituir una formalidad
legal de prueba y publicidad.
En efecto, dispone el Art. 350 inc. 1 que La sociedad colectiva se forma y prueba por
escritura pblica inscrita en los trminos del Art. 354.
Efectos de la inobservancia de las solemnidades o formalidades exigidas por la ley.
1 La falta de otorgamiento de escritura pblica o de instrumento reducido a tal o de
instrumento protocolizado, produce nulidad absoluta de pleno derecho y no puede ser
saneada, respecto de todos (Art. 356).
2 La falta de inscripcin produce nulidad entre los socios (Art. 355 A).
3 La sociedad contrada por cualquier otro instrumento privado no produce ms efectos que
el de obligar a los socios a otorgar la escritura pblica antes que la sociedad d principio a
sus operaciones (Art. 351).
4 No se admitir prueba de ninguna especie contra el tenor de las escrituras otorgadas en
cumplimiento del Art. 350, ni para justificar la existencia de pactos no expresados en ella
(Art. 353).
La escritura social
El Art. 352 del Cdigo de comercio establece qu menciones debe expresar la escritura
social, lo que invita a pensar en un imperativo legal que justifique un carcter esencial de las
menciones.
Sin embargo, no todas las menciones del Art. 352 constituyen elementos de la esencia de la
escritura social, pues muchas de ellas son realmente elementos de la naturaleza, pues su
omisin es suplida por la propia regla legal. Por otro lado, las menciones del 352 no son
taxativas, al contener una norma vlvula en el N 12: los dems pactos que acordaren las
partes.
En fin, la escritura social debe cumplir con dos series de requisitos:
1. Por una parte, los de carcter general, que se aplican a toda escritura pblica y estn
detallados por los Arts. 403, 404 y 405 del Cdigo Orgnico de Tribunales. Si la escritura
social no cumple con estos requisitos, no constituye escritura pblica, lo que trae consigo su
nulidad.
2. Por otra parte, las menciones que le son propias por constar en ellas el contrato de
sociedad (las esenciales del Art. 352 del Cdigo de comercio). Entre stas, es unnimemente
aceptado por la doctrina que no puede faltar, aunque no se ha exigido por el Art. 352, la
expresin de la voluntad de los socios de constituir la sociedad (una expresin de la affectio
societatis).
Menciones del Art. 352 del Cdigo de comercio
Art. 352: La escritura social deber expresar:

1. Los nombres, apellidos y domicilios de los socios.

Esta exigencia constituye un requisito de toda escritura pblica pues ella debe de
individualizar a los comparecientes. Se le considera por lo mismo tambin una mencin
esencial de la escritura social.
En lo que se refiere al domicilio debe entenderse el lugar del pas en que reside la persona
con nimo de permanecer o incluso un domicilio convencional, pero no la direccin.
2. La razn o firma social.
Esta mencin tambin es esencial y constituye la individualizacin de la persona jurdica, su
nombre, en tanto atributo de su personalidad.
La razn social est definida en el Art. 365. Adems, se relaciona estrechamente con la
administracin de la sociedad, por cuanto de conformidad con el Art. 393 La facultad de
administrar trae consigo el derecho de usar de la firma social.
La razn social como veremos en su momento no debe de confundirse con la denominacin
comercial o nombre de fantasa. La primera como atributo de la persona no es comerciable,
mientras la segunda puede llegar a serlo, sobre todo si representa una marca que se
encuentre debidamente inscrita.
3. Los socios encargados de la administracin y del uso de la razn social.
Esta no es una mencin esencial en la escritura social. El Art. 384 del Cdigo de comercio
hace regulable la administracin de la sociedad por una serie de normas legales que le
suceden, en todo aquello no previsto por las partes. El Art. 384 dice: El rgimen de la
sociedad colectiva se ajustar a los pactos que contenga la escritura social, y en lo que no se
hubiere previsto en ellos, a las reglas que a continuacin se expresan.
La redaccin de este numeral da a entender que los socios son siempre los que administran
la sociedad, obviando que la administracin pueda estar entregada a terceros, como se
deduce de los Arts. 385 y 386 del Cdigo de Comercio, que luego analizaremos en
profundidad.
Adelantemos, por lo pronto, que varias normas conforman la regulacin legal supletoria para
la administracin social y del uso de la razn social. Entre otras, estn:
1 Art. 385: La administracin corresponde de derecho a todos y cada uno de los socios, y
stos pueden desempearla por s mismos o por sus delegados, sean socios o extraos.
2 Art. 386: Cuando el contrato social no designa la persona del administrador, se entiende
que los socios se confieren recprocamente la facultad de administrar y la de obligar
solidariamente la responsabilidad de todos sin su noticia consentimiento.
Las normas transcritas instituyen, en silencio de los socios, lo que se ha llamado el
mandato tcito, legal y recproco para la sociedad.
3 Art. 393: La facultad de administrar trae consigo el derecho de usar la firma social.
4 Art. 371, que en relacin con el anterior dispone: Slo pueden usar de la razn social el
socio o socios a quienes se haya conferido tal facultad por la escritura respectiva.
En defecto de una delegacin expresa, todos los socios podrn usar de la firma social.
5 Art. 387: En virtud del mandato legal, cada uno de los socios puede hacer vlidamente
todos los actos y contratos comprendidos en el giro ordinario de la sociedad o que sean
necesarios o conducentes a la consecucin de los fines que sta se hubiere propuesto.

4. El capital que introduce cada uno de los socios, sea que consista en dinero, en crditos o
en cualquiera otra clase de bienes; el valor que se asigne a los aportes que consistan en
muebles o en inmuebles; y la forma en que deba hacerse el justiprecio de los mismos
aportes en caso que no se les haya asignado valor alguno.
El capital social y la forma de valorarlo son elementos de la esencia de la sociedad por ello
deben de contenerse en la escritura. Lo anterior lo confirma, para la sociedad colectiva civil,
el Art. 2055 del Cdigo Civil, segn el cual No hay sociedad, si cada uno de los socios no
pone alguna cosa en comn (...).
5. Las negociaciones sobre las que deba versar el giro de la sociedad.
Las negociaciones sobre los cuales debe versar el giro de la sociedad constituye lo que en la
praxis se la denominado el objeto social. El objeto social o giro es un elemento esencial
por cuanto:
1 Determina el campo de actividad que el derecho reconoce a la sociedad como persona
jurdica y para el que sta se ha constituido.
2 Esta mencin determina, de paso, la extensin de los poderes del administrador, la
estructura de la sociedad, etc.
3 Permite distinguir si la sociedad es civil o mercantil.
4 Da origen a la prohibicin que afecta a los socios de explotar por cuanta propia el mismo
giro de la sociedad, o cualquier otro si sta no tuviere uno determinado (Art. 404 N4). En
materia de sociedades annimas, el Art. 40 de la Ley 18.046 dice: El directorio de una
sociedad annima la representa judicial y extrajudicialmente y para el cumplimiento del
objeto social (...).
El giro social u objeto social y el giro comercial para los efectos de calificar y categorizar
las actividades econmicas por el rgano encargado de fiscalizar el cumplimiento de la
obligacin impositiva, son dos cosas diferentes.
El denominado giro comercial es una categorizacin de actividades que el Servicio de
Impuestos Internos impone para los efectos de mejor cumplir con la fiscalizacin del pago
de los tributos que afectan a las sociedades. El Servicio puede activar tantos giros como
actividades se comprendan en el objeto de la sociedad.
La cuestin de la correcta redaccin del objeto social.
A pesar de la redaccin la ley no exige la especificacin de las negociaciones sobre las
cuales versar el objeto social. Esto significa que pueda drsele a la sociedad un objeto
amplio del tipo: El objeto de la sociedad ser el desarrollo de cualquier gnero de
comercio.
Esta posibilidad de enunciacin genrica del giro de una sociedad colectiva se comprueba en
el N 4 del Art. 404, que regula las prohibiciones de los socios, al sealar que la sociedad
(...) no tuviere un objeto determinado de comercio.
Hay otros tipos sociales en los cuales la exigencia de especificar el giro es ineludible. Por
ejemplo, el giro de una sociedad annima no se puede determinar sino de un modo
especfico. As lo expresa el Art. 4, N3, de la Ley 18.046 cuando seala que la escritura
de la sociedad debe expresar: la enunciacin del o de los objetos especficos de la sociedad
y el Art. 9 de la misma ley dispone que la sociedad podr tener por objeto u objetos

cualquiera actividad lucrativa que no sea contraria a la ley, a la moral, al orden pblico o a la
seguridad del Estado.
El objeto o giro social y el principio de vinculacin objetiva o de legalidad.
El hecho de que una sociedad slo pueda desarrollar aquellas actividades que constituyan su
objeto social constituye lo que se ha denominado el principio de vinculacin objetiva o de
legalidad, el que tiene expresin normativa en las siguientes disposiciones:
1. Art. 370, inciso 1, del Cdigo de Comercio: Los socios colectivos indicados en la
escritura social son responsables solidariamente de todas las obligaciones legalmente
contradas bajo la razn social. Esta responsabilidad se refiere slo a las obligaciones
propias del giro social y no a otras y por eso se habla de obligaciones legalmente
contradas, que son las que se pactan por el mandatario social dentro del giro que
corresponda y con poder suficiente, idea que tambin puede deducirse del Art. 387 del
Cdigo de Comercio (se refiere a actos y contratos comprendidos en el giro ordinario de la
sociedad).
2. Art. 374 del Cdigo de Comercio: La sociedad no es responsable de los documentos
suscritos con la razn social, cuando las obligaciones que los hubieren causado no le
conciernan y el tercero los aceptare con conocimiento de esta circunstancia.
3. Art. 2079 del Cdigo civil: En todo lo que obre dentro de los lmites legales o con poder
especial de sus consocios, obligar a la sociedad (el socio administrador); obrando de otra
manera l solo ser responsable.
4. Art. 2077 del Cdigo civil: El socio administrador debe ceirse a los trminos de su
mandato, y en lo que ste callare, se entender que no le es permitido contraer a nombre de
la sociedad otras obligaciones, ni hacer otras adquisiciones o enajenaciones, que las
comprendidas en el giro ordinario de ella.
6. La parte de beneficios o prdidas que se asigne a cada socio capitalista o industrial.
Esta no es una mencin esencial, porque hay reglas supletorias respecto de la participacin
en las ganancias y la contribucin en las prdidas, que se regula en los Arts. 382 y 383 del
Cdigo de comercio y 2068 y 2069 del Cdigo Civil, como lo vimos en su oportunidad.
7. La poca en que la sociedad debe principiar y disolverse.
Esta mencin, como la del nmero 6, tambin es facultativa, ya que la ley tiene norma
expresa supletoria para regular esta materia. Lo vimos al estudiar el Art. 2065 del Cdigo
Civil cuando seala que: No expresndose plazo o condicin para que tenga principio la
sociedad, se entender que principia a la fecha del mismo contrato; y no expresndose plazo
o condicin para que tenga fin, se entender contrada por toda la vida de los asociados,
salvo el derecho de renuncia.
Pero si el objeto de la sociedad es un negocio de duracin limitada, se entender contrada
por todo el tiempo que durare el negocio.
Se ha planteado la duda de cundo se entiende el inicio de la sociedad; si cuando se otorga la
escritura social o cuando se inscribe el contrato. El inciso segundo del Art. 378, con arreglo
al cual A falta de estipulacin, la entrega se har en el domicilio social luego que la

escritura de sociedad est firmada, lleva a concluir que la sociedad ya existe al haberse
suscrito la escritura de sociedad, ya que desde ese momento recibir en su domicilio el pago
de los aportes sociales y slo un sujeto de derecho con personalidad jurdica puede recibir
pago.
Esta conclusin se reafirma con la lectura del Art. 355 A del Cdigo de comercio, que seala
en su inciso segundo: El cumplimiento oportuno de la inscripcin producir efectos
retroactivos a la fecha de la escritura.
8. La cantidad que puede tomar anualmente cada socio para sus gastos particulares.
Esta es una mencin facultativa, de poco uso, que se vincula con la prohibicin del Art. 404,
inc. 1, del Cdigo de comercio: Se prohbe a los socios en particular: 1 Extraer del fondo
comn mayor cantidad que la asignada para sus gastos particulares.
9. La forma en que ha de verificarse la liquidacin y divisin del haber social.
El Art. 408 y el 409 del Cdigo de comercio (y los que les siguen hasta el Art. 418) suplen a
la voluntad de las partes en esta materia y por eso la mencin no es esencial.
El Art. 2115 del Cdigo civil dispone que las sociedades colectivas civiles son comunidades
para el efecto de su disolucin y deben liquidarse por arbitraje forzoso. En cambio, las
colectivas mercantiles subsisten como personas jurdicas para el solo efecto de su
liquidacin.
10. Si las diferencias que les ocurran durante la sociedad debern ser o no sometidas a la
resolucin de arbitradores, y en el primer caso, la forma en que deba hacerse el
nombramiento.
Esta mencin tambin es facultativa en cuanto, en silencio de la escritura, rige la regla
supletoria del Art. 415 del Cdigo de comercio: Si en la escritura social se hubiere omitido
hacer la designacin que indica el nmero 10 del Art. 352, se entender que las cuestiones
que se susciten entre los socios, ya sea durante la sociedad o al tiempo de la disolucin,
sern sometidas a compromiso.
Es preciso anotar, adems, que conforme lo dispone el Art. 227 del Cdigo Orgnico de
Tribunales, Deben resolverse por rbitros los asuntos siguientes: 4. Las diferencias que
ocurrieren entre los socios de una sociedad annima, o de una sociedad colectiva o en
comandita comercial, o entre los asociados de una participacin, en el caso del Art. 415 del
Cdigo de Comercio.
11. El domicilio de la sociedad.
No es una mencin esencial de la escritura social, en cuanto la escritura pblica contenga un
requisito que le es propio: el lugar donde se otorga. Si no se seala otro domicilio para la
sociedad, se entender sta domiciliada en el lugar de otorgamiento de la escrituran (Art.
355), segn dispone la Ley 19.499, sobre saneamiento de vicios en la constitucin de
sociedades.
Fijar el domicilio social tiene importancia para varios efectos, entre ellos:
1 Determina la competencia del Conservador de Bienes Races para practicar la inscripcin
del extracto de la escritura social. El domicilio debe ser lo suficientemente especfico para
que se sepa en qu reparticin debe hacerse una inscripcin.

2 Determina la competencia de los tribunales.

3 El hecho de ser la sociedad colectiva una persona jurdica exige que sta tenga un
domicilio, como atributo de la personalidad.
4 Es un elemento importante para establecer la nacionalidad de la sociedad y la legislacin
a que est sometida.
12. Los dems pactos que acordaren los socios.
La escritura debe ser autosuficiente y lo que est fuera de ella no puede hacerse valer, segn
dispone el Art. 353 ya reproducido. La Ley de S. A. contiene la misma idea; el Art. 3 de ella
dice, en su inciso final: No se admitir prueba de ninguna especie contra el tenor de las
escrituras otorgadas en cumplimiento de los incisos anteriores, ni aun para justificar la
existencia de pactos no expresados en ellas.
Adems, el Art. 4 de la Ley sobre S. A. dispone que la escritura de la sociedad debe
expresar: (12) los dems pactos que acordaren los accionistas.
La exigencia de inscribir un extracto de la escritura social en el Registro de Comercio

del Conservador de Bienes Races respectivo
Este es el segundo paso en la constitucin de una sociedad colectiva mercantil y debe
cumplirse en el Registro de Comercio del domicilio social. El extracto es autorizado por el
Notario que otorg la escritura y una vez inscrito el mismo, se procede a su publicacin (hoy
electrnica) en el Diario Oficial, con lo cual queda listo para su protocolizacin, instrumento
que permite a la sociedad inscribirse como contribuyente (sacar RUT) en el Servicio de
Impuestos Internos.
El extracto es una formalidad que se exige por va de publicidad. Por medio del extracto, los
terceros conocen las condiciones en que se ha constituido la sociedad, por lo que debe
contener lo que resulte de inters para ellos o los afecte.
El Art. 354 del Cdigo de comercio seala lo que el extracto debe contener, pero es muy
equvoco, ya que exige menciones que no son de inters para terceros y obvia aspectos que
s lo son.
Art. 354 del Cdigo de comercio: Un extracto de la escritura social deber inscribirse en el
registro de comercio correspondiente al domicilio de la sociedad.
El extracto debe contener las siguientes menciones contenidas en el Art. 352:
1. Los nombres, apellidos y domicilios de los socios (N1). Es muy importante, pues los
socios colectivos o gestores ligan su propio crdito al de la sociedad.
2. La razn o firma social (N2).
3. Los socios administradores, siempre que no sean todos ellos (N3).
4. El capital aportado y el valor de los bienes no avaluados en dinero y la forma en que se
los avaluar (N4).
5. Negociaciones sobre las que versa el giro (N5).
6. La poca en que la sociedad debe comenzar y disolverse (N7). No es esencial.

7. Fecha de la escritura y nombre y domicilio del notario. Es fundamental para que los
terceros puedan enterarse de las dems clusulas no extractadas o del texto completo de las
resumidas.
La inscripcin deber hacerse antes de expirar los sesenta das siguientes a la fecha de la
escritura social (Art. 354 inc. final).
Todas las modificaciones de escrituras sociales deben inscribirse, en extracto, en el registro
de comercio, segn dispone el Art. 361 del Cdigo de comercio.
La razn social
La razn social es tratada en los Arts. 365 y sgtes. del Cdigo de Comercio.
El Cdigo Civil contiene una referencia a ella en el Art. 2062, que prohbe a los socios
comanditarios incluir sus nombres en la razn social y tomar parte en la administracin de la
sociedad en comandita, bajo la conminacin de responder de las obligaciones sociales en
igual forma que los socios colectivos.
Pero fuera de esto, el Cdigo Civil ni siquiera exigi que la sociedad colectiva tuviera una
razn social. Ello ha llevado a algunos a sostener que sta no es un elemento esencial de la
sociedad y que, por consiguiente, su omisin no acarrea su nulidad.
Sin embargo, al ser la sociedad colectiva una persona jurdica, como toda persona debe tener
un nombre o una denominacin que la habilite para ejercer derechos, contraer obligaciones y
ser representada.
Es el nombre que, como persona jurdica y sujeto de derechos que es, debe tener la sociedad
y que la constata frente a terceros como una persona independiente y diversa de sus socios.
Corresponde al nombre y apellido de una persona natural.
No tiene un sentido patrimonial, como tampoco puede tenerlo el nombre de una persona
natural. Por eso, se entiende que no est en el comercio ni puede ser objeto de negocio
jurdico alguno (Art. 369). Al no tener carcter patrimonial, no es un accesorio del
establecimiento social o fabril, por lo que tampoco es transmisible con ste. De ello se
colige que es incomerciable, inembargable, no puede cederse, no es susceptible de
apreciarse pecuniariamente y no puede adquirirse por prescripcin.
La razn social no debe confundirse con el nombre comercial o nombre de fantasa, que no
es ms que una denominacin creada con el propsito de ejercer la actividad mercantil y de
ser utilizada para fines publicitarios o propagandsticos. El nombre comercial s puede ser
objeto de negocios jurdicos, los que se encuentran regulados en la Ley 19.039.
El Art. 365 define a la razn social como la (...) frmula enunciativa de los nombres de
todos los socios o de alguno de ellos, con la agregacin de estas palabras: y compaa. Esta
ltima frase debe incorporarse siempre, aunque la razn contenga el nombre de todos los
socios (Art. 476).
El hecho que la sociedad colectiva sea un contrato intuito persona justifica el que la razn
social slo pueda admitir el nombre de todos o algunos de los socios. En efecto, de acuerdo

con el Art. 365, Slo los nombres de los socios colectivos pueden entrar en la composicin
de la razn social.
El nombre del socio que ha muerto o se ha separado de la sociedad ser suprimido de la
firma social (Art. 366).
Adems, el Cdigo de comercio dispone que El uso que se haga de la razn social despus
de disuelta la sociedad, constituye un delito de falsedad, y la inclusin que se haga en
aqulla del nombre de una persona extraa es una estafa.
La falsedad y la estafa sern castigadas con arreglo al Cdigo Penal (Art. 367)
El efecto que entraa el uso de la razn social es que los socios se hacen responsables
solidariamente de las obligaciones vlidamente adquiridas bajo ella.
Esta idea la remarca con meridiana claridad el Art. 370 inc. 1 cuando dice que Los socios
colectivos indicados en la escritura social son responsables solidariamente de todas las
obligaciones legalmente contradas bajo la razn social, aadiendo en el inciso 2 que En
ningn caso podrn los socios derogar por pacto la solidariedad en la sociedades colectivas.
No slo los socios estn afectos a esta responsabilidad, sino tambin El que tolera la
insercin de su nombre en la razn de comercio de una sociedad extraa (...), quien (...)
queda responsable a favor de las personas que hubieren contratado con (....) la sociedad
(Art. 369).
Los Arts. 371 y 374 declaran las circunstancias que deben concurrir para que nazca la
responsabilidad antes reseada. De conformidad con estas disposiciones, hay lugar a ella
siempre que:
1. Las obligaciones hayan sido contradas legalmente, esto es, por las personas que tengan
poder suficiente (Art. 373 y Art. 2094 del Cdigo Civil). Si el socio actuare sin poder o ste
no fuere suficiente, es decir, si no estuviere autorizado para utilizar la razn social, l es
nicamente un agente oficioso y, en tal calidad, no obliga a la sociedad sino hasta el monto
del provecho que su intervencin le haya proporcionado.
Por consiguiente, el tercero que contrat con el socio no puede perseguir el cumplimiento de
lo pactado a la sociedad ni, menos, a los socios. Slo le queda a salvo la accin que emana
del cuasicontrato de agencia oficiosa destinada a obtener el provecho, siempre que ste
exista al tiempo de la demanda (Art. 373 y Arts. 2291 y 2294 del Cdigo Civil). La accin la
debe dirigir en primer trmino en contra del socio y, luego slo subsidiariamente-, en
contra de la sociedad.
Corrobora lo expresado el Art. 2094 inc. 3 del Cdigo Civil, conforme con el cual Si el
socio contrata a nombre de la sociedad, pero sin poder suficiente, no la obliga a terceros sino
en subsidio y hasta concurrencia del beneficio que ella hubiere reportado del negocio.
Estas normas sancionan la negligencia del tercero consistente en no haber inquirido la
informacin pertinente con el objeto de averiguar si el socio tena o no poder suficiente para
utilizar la razn social.
Lo dicho es sin perjuicio que la sociedad ratifique el acto en cuestin.
2. Se contrate a nombre y en representacin de la sociedad (Art. 372 y Art. 2094 inc. 2 del
Cdigo Civil). El delegado que no sea el socio debe indicar en su antefirma la frase por
poder de la sociedad, mientras que el socio en la suya por la sociedad.

El Cdigo Civil defini la sociedad colectiva en funcin de la administracin, expresando

que sta la detentan todos los socios, por derecho propio, a menos que en el pacto social se
seale lo contrario.
Pero ni la sociedad ni los socios resultan obligados si no se exterioriza el poder
(contemplatio dominii), toda vez que en ese evento no hay representacin, esto es, se
entiende que el socio o delegado acta a nombre propio; slo constituye un acto personal de
alguno de stos (Arts. 371 y 372 y Art. 2094 incs. 1 y 2 del Cdigo Civil).
Luego, el tercero no dispone de accin ni contra la sociedad ni contra los socios, ni siquiera
por el provecho, puesto que en esta hiptesis no ha entendido ni podido entender jams que
estaba contratando con la sociedad ms que lo que contrataba con el socio o delegado. En
otras palabras, no ha sufrido engao alguno.
3. A la sociedad le concierna el negocio, vale decir, que el acto sea un negocio que mire a su
inters. El Art. 374 establece que La sociedad no es responsable de los documentos
suscritos con la razn social, cuando las obligaciones que los hubieren causado no le
conciernan y el tercero los aceptare con conocimiento de esta circunstancia.
Un ejemplo tpico es un crdito para beneficio personal del socio. En esta situacin el
tercero puede cobrar a la sociedad, porque debe estimarse que est de buena fe. l no tiene
cmo saber, en definitiva, en inters de quien iba el negocio.
La ley protege en estos casos a los dems socios en el Art. 404, que consagra las diversas
prohibiciones a que stos estn sujetos.
As, en el N2 decreta que se prohbe a los socios en particular Aplicar los fondos comunes
a sus negocios particulares y usar en stos de la firma social.
El socio que infrinja esta proscripcin debe soportar las siguientes sanciones, establecidas en
el inciso 2 del mismo nmero y artculo:
1.- Llevar a la caja social las ganancias y restituir los dineros apropiados.
2.- Soportar individualmente las prdidas que le resultaren (Art. 404 inc. final).
3.- Indemnizar los perjuicios que se puedan haber ocasionado a la sociedad.
4.- Puede perder la administracin y, adems, ser excluido de la sociedad.
5.- Puede ser declarado culpable del delito de estafa.
Disuelta la sociedad, la personalidad jurdica subsiste en la colectiva mercantil. sta no
muere, sino que es preciso nombrarle un gerente liquidador con el objeto que practique las
actuaciones tendientes a liquidarla.
Si bien podra pensarse que la utilizacin de la razn social una vez disuelta la sociedad
constituye un engao, en razn del contexto descrito no lo es. Muy por el contrario, la razn
social cobra mucha importancia, pues utilizndola es preciso concluir las operaciones de la
sociedad.
Para evitar equvocos, eso s, debe agregarse a la razn social la mencin en liquidacin.

El fondo social
Generalidades y requisitos
El fondo social se encuentra regulado en el prrafo del Ttulo VII del Libro II, Arts. 375 y
siguientes.
El Cdigo Civil tambin se refiere a l en diversas disposiciones del XXVIII del Libro IV en
que trata de la sociedad.
Del conjunto de disposiciones que contienen estos dos cdigos es posible hacer la siguiente
concordancia de artculos:
1. Art. 2055 del Cdigo Civil con el Art. 376.
2. Arts. 2068 y 2069 del Cdigo Civil con el Art. 382.
3. Arts. 2082, 2083 y 2085 del Cdigo Civil con el Art. 381.
4. Art. 2096 del Cdigo Civil con el 380.
5. Art. 2101 del Cdigo Civil con el Art. 379.
La primera referencia que se puede encontrar al fondo social se encuentra en el Art. 352, que
ordena las menciones que debe contener la escritura social. Entre ellas, debe consignarse
4. El capital que introduce cada uno de los socios, sea que consista en dinero, en crditos o
en cualquier otra clase de bienes (...).
La indicacin del aporte es un elemento de la esencia de la escritura social, de suerte que su
omisin acarrea la nulidad absoluta o inexistencia de la sociedad. Con el fin de que esta
sancin no se verifique, el aporte debe cumplir con tres requisitos:
1.- Pactarse. No puede existir la sociedad si los socios no estipulan, a lo menos, hacer un
aporte.
2.- Especificarse. Tampoco hay sociedad si los socios, habiendo pactado hacer un aporte, no
lo determinan siquiera en su gnero y cantidad (Art. 1461 del Cdigo Civil).
3.- Valorarse, cuando consiste en bienes distintos del dinero y es la base de algn elemento
esencial. Tal estimacin adquiere esta calidad siempre que resulte fundamental para
determinar la participacin que cabe a cada socio en las utilidades, porque si los socios no la
definen explcitamente en el pacto social, la ley suple su silencio ordenando que aqullas se
repartan en proporcin a los aportes. Seguidamente, si alguno de stos o todos no tienen
valor, malamente pueden repartirse los beneficios. La valoracin del aporte pasa, en este
caso, a ser la base de y, por ende, ella misma, un elemento esencial, cual es la reparticin de
las utilidades.
Contenido del fondo social
Segn el Art. 375, El fondo social se compone de los aportes que cada uno de los socios
entrega o promete entregar a la sociedad.
De lo expresado por esa disposicin se colige que es suficiente con que el aporte se estipule,
vale decir, que nazca la obligacin para los socios de enterarlo, lo cual se debe a que la
sociedad no es un contrato real.
Los frutos civiles de los aportes no pertenecen a la sociedad, sino a los socios, quienes para
retirarlos o reclamarlos disponen de un derecho personal o de crdito de carcter mueble.
Pueden pertenecer a la sociedad, no obstante, si se capitalizan mediante un aumento de
capital, que debe llevarse a efecto modificando el pacto social.

Cosas que se pueden aportar para formar el fondo o capital social

Del aporte pueden ser objeto (...) el dinero, los crditos, los muebles e inmuebles, las
mercedes, los privilegios de invencin, el trabajo manual, la mera industria, y en general
toda cosa comerciable capaz de prestar alguna utilidad (Art. 376). Por su parte, el Art. 2055
inc. 1 del Cdigo Civil indica que el aporte puede consistir, asimismo, en efectos, una
industria, servicio o trabajo apreciable en dinero.
Cosas que no se pueden aportar para formar el fondo o capital social
No pueden ser objeto de aporte, en cambio, los oficios pblicos, lo que responde a la idea de
que la funcin pblica no es susceptible de ser una fuente de beneficios personales. As, no
se pueden aportar Los oficios pblicos de corredor, agente de cambio y cualquier otro que
sea servido en virtud de nombramiento del Presidente de la Repblica (...) (Art. 377).
Y el crdito personal de un individuo?
Se ha estimado que ste s puede ser materia del aporte, por dos motivos:
1.- La ley slo enerva el aporte consistente en un cargo pblico, pero no aquel constituido
por el crdito individual de una persona. Adems, la sociedad colectiva es una sociedad de
personas, en que la individualidad y cualidades del socio son fundamentales.
2.- Seala el Art. 478 inc. 1 que El comanditario no puede llevar a la sociedad por va de
aporte, su capacidad, crdito o industria personal. A contrario sensu se puede concluir que
el socio gestor, cuyo estatuto jurdico es prcticamente idntico al del colectivo, si est
autorizado para aportar su crdito individual.
En la prctica es recomendable que quien desee aportar su crdito personal efecte aunque
sea un aporte mnimo, sin perjuicio de que la reparticin de los beneficios se determine en
consideracin a ese crdito individual que adicionalmente aporta.
Formas de efectuar o entregar el aporte
El aporte puede ser entregado en propiedad o en usufructo a la sociedad. Desde el momento
del aporte, si ste se ha hecho en propiedad, pertenece a la sociedad. Aqu, la sociedad,
como contrato, opera como ttulo translaticio de dominio. El modo de adquirir es la
tradicin, con las formalidades que correspondan (de acuerdo con la naturaleza del aporte).
Esta distincin da origen a los siguientes efectos:
1. Riesgos. El riesgo de la cosa pertenece a la compaa desde que la tradicin se produce, si
es que el aporte se hace en dominio.
Si el aporte, en cambio, se hace a ttulo de usufructo, el riesgo pertenece al usufructuante,
que es el socio. El Art. 774 del Cdigo Civil dice que el usufructuario es obligado a recibir
la cosa en el estado en que se encuentre, sin perjuicio de las indemnizaciones a que tenga
derecho.
2. Disolucin. En cuanto a la disolucin de la sociedad (Art. 2102 del Cdigo Civil), si el
aporte se hace en propiedad, la prdida del objeto del aporte no produce disolucin, en
cuanto la sociedad pueda seguir funcionando sin tal cosa. En cambio, si el aporte se hace en
un usufructo, la prdida del objeto del aporte es causal de disolucin, porque este ltimo

consiste en el goce de la cosa, el que ha de ser sucesivo y permanente por la poca en que
dure la sociedad. Si el bien perece aparece como que el socio no aport.
No hay disolucin, con todo, si el socio aportante repone la cosa a satisfaccin de los
consocios, o stos determinen continuar la sociedad sin ella. As lo dice el Art. 2102 del
Cdigo Civil.
3.- Restitucin. Para restitucin de la cosa objeto del aporte. Si la cosa se aporta en dominio,
no se restituye directamente, sino que se incluye en la liquidacin. La especie o cuerpo
cierto materia de aporte en usufructo se restituye al aportante ante disolucin, directamente.
poca de la entrega del aporte.
Todo lo que dice relacin con la poca y forma de la entrega de los aportes se rige
cabalmente por el principio de al autonoma de la voluntad. El Art. 378 inc. 1 expresa que
Los socios debern entregar sus aportes en la poca y forma estipuladas en el contrato.
Si los socios nada expresan en el pacto social, las reglas de la naturaleza se encuentran en el
inciso 2 del mismo artculo, el que distingue:
1. Lugar: En el domicilio social. Hay aqu una excepcin a la regla general contenida en el
Art. 1588 del Cdigo Civil, segn la cual el pago debe hacerse en el domicilio del deudor o
donde se encontraba el cuerpo cierto al tiempo de constituirse la obligacin, pues en la
especie aqul debe verificarse en el del acreedor, esto es, el de la sociedad.
2. poca: Luego que la escritura social est firmada.
Efectos de la mora en la entrega del aporte.
De acuerdo con el Cdigo Civil, siempre que alguno de los socios se constituya en mora de
entregar su aporte, debe, segn el Art. 2083, indemnizar los perjuicios que aun con culpa
leve hubiere ocasionado con motivo de su retardo.
Adems, el Art. 2101 estatuye que Si cualquiera de los socios falta por su hecho o culpa a
su promesa de poner en comn las cosas o la industria a que se ha obligado en el contrato,
los otros tendrn derecho para dar la sociedad por disuelta.
En materia mercantil, sin perjuicio de las facultades que confiere el Cdigo Civil, El
retardo en la entrega del aporte, sea cual fuere la causa que lo produzca, autoriza a los
asociados para (...) (Art. 379):
1.- Excluir al socio moroso de la sociedad.
2.- Proceder ejecutivamente contra sus bienes al cumplimiento de su obligacin.
En ambos casos, tienen, adems, derecho a que se les indemnicen los perjuicios.
La regla del Cdigo de Comercio es notablemente ms inteligente que la del Cdigo Civil,
pues mientras ste habilita a los socios para disolver la sociedad, aqul lo hace para que
stos excluyan de sta al socio moroso. Con ello la suerte de la sociedad no queda a merced
del socio incumplidor.
Las soluciones proporcionadas por estos cuerpos legales se amparan esencialmente en una
misma institucin: la condicin resolutoria tcita que va envuelta en todo contrato bilateral,
consagrada en el Art. 1489 del Cdigo Civil.
Por eso, es dable pensar que podran haberse omitido tales disposiciones relativas al contrato
de sociedad. Sin embargo, no debe olvidarse que la sociedad es un contrato de tracto

sucesivo que no tiene propiamente resolucin, sino trmino, de donde se colige que el Art.
379 y los Arts. 2083 y 2101 del Cdigo Civil no estn dems.
Puede suceder que la administracin de la sociedad haya sido entregada a un solo socio,
evento en el cual (...) los dems quedan por este solo hecho inhibidos de toda injerencia en
la administracin social (Art. 392).
Si ello acontece y es el socio administrador el que no verifica el aporte, la ley faculta a los
dems socios, individualmente, para accionar ante el incumplidor, no obstante que de
acuerdo con el Art. 392 no disponen de facultades de administracin (Art. 2076 del Cdigo
Civil)
Inembargabilidad del aporte
El Art. 380 seala que Los acreedores personales de un socio no podrn embargar durante
la sociedad el aporte que ste hubiere introducido (...).
La disposicin se justifica en la medida que el dueo de los bienes que constituyen el aporte
ya no es el socio, sino la sociedad como persona jurdica que es diversa de la de los socios
(Art. 2053 inc. 2 del Cdigo Civil). Esto relacionado con que el derecho de prenda general
se ejerce sobre todos los (...) bienes races o muebles del deudor, sean presentes o futuros
exceptundose solamente los no embargables (...) (Art. 2465 del Cdigo Civil), deudor que
no es sino la sociedad duea ya de los aportes, oblig al Art. 380 a llegar a la sealada
conclusin.
Por consiguiente, si los acreedores personales de un socio pretendieren embargar su aporte
estaran embargando cosa ajena, ya que la sociedad no es la deudora.
Lo dicho no significa sin embargo que los acreedores personales de los socios queden en la
indefensin. Por el contrario, pueden ejercer los siguientes derechos:
1. Embargar los bienes prometidos que no hayan sido entregados an. En tal situacin el
socio es an el dueo de los bienes, pues no ha mediado tradicin. La sociedad no tiene
privilegio alguno para perseguir el pago de ese bien.
2. Embargar las utilidades de la sociedad, toda vez que pertenecen a los socios y no a sta.
Al efecto es de plena aplicacin el Art. 647 del Cdigo Civil, que distingue entre frutos
pendientes, cuando se deben, y percibidos, desde que se cobran. De este modo se puede
distinguir entre utilidades:
a. Pendientes (Art. 2082 del Cdigo Civil). Pertenecen a la sociedad, porque sta es la duea
de la cosa de que provienen.
El socio slo dispone de un derecho personal de crdito sobre dichas utilidades, que brinda
los siguientes derechos a los acreedores:
i) Pueden embargarlo.
ii) Pueden ejercer la accin oblicua, subrogatoria o indirecta, consagrada expresamente
para estos efectos en el Art. 2096 inc. 2 del Cdigo Civil.
Los requisitos que deben concurrir son los siguientes:
1. Que un socio tenga una deuda personal.
2. Que el socio tenga crdito por utilidades frente a la sociedad.

3. Que ambos crditos sean actualmente exigibles.

4. Que el socio rehuse el derecho a cobrar sus utilidades.
5. Que ese desinters irrogue un dao al acreedor, que se mide por la insuficiencia de los
bienes del deudor para pagar el crdito.
Los acreedores slo pueden ejercer en virtud de esta accin los derechos que la ley permite.
No pueden, por tanto, ejercer eventuales derechos de administracin de que disponga el
socio.
iii) Pueden ejercer la accin pauliana o revocatoria si esas utilidades fueren capitalizadas,
que es una accin que no ataca la validez del acto, sino sus efectos. Se exigen las siguientes
circunstancias:
1. Actos a ttulo gratuito: mala fe del deudor y perjuicio.
2. Actos a ttulo oneroso: mala fe compartida entre el deudor y el tercero. La ctedra
considera que la capitalizacin de utilidades es un acto jurdico oneroso, toda vez que el
socio deja de percibir una ganancia.
b. Percibidas o separadas, pertenecen al socio y pueden, por lo tanto, ser embargadas por
los acreedores.
3. Solicitar la retencin de la parte de inters que tenga el socio en la sociedad para
percibirla al tiempo de la divisin social (Art. 380 inc. 1 y Art. 2096 inc. 3 del Cdigo
Civil), esto es, de la liquidacin. Se trata de una medida precautoria, por lo que est
destinada a asegurar la accin del acreedor personal. Se lleva a efecto cuando la sociedad
est en liquidacin y produce consecuencias slo una vez culminada sta.
4. (...) perseguir la parte que corresponda a su deuda en el residuo de la masa
concursada de la sociedad.
El Art. 51 inc. 1 de la Ley de Quiebras dispone que La quiebra de una sociedad colectiva o
en comandita importa la quiebra individual de los socios solidarios que la componen; pero la
quiebra de uno de stos no constituyen en quiebra a la sociedad. Concordada esta
disposicin con el Art. 370, que establece la responsabilidad ilimitada y solidaria de los
socios colectivos por las obligaciones sociales, se llega a la necesaria conclusin de que los
socios responden por la sociedad, pero no sta por aqullos.
En el evento que quiebre una sociedad colectiva o en comandita es preciso, entonces,
tramitar la quiebra de la sociedad y la de los socios. Ello se hace en cuaderno separado y
ante el mismo tribunal (...) y concurrirn en las quiebras de los socios los acreedores
personales de stos con los acreedores sociales.
En consecuencia, en la quiebra social concurren slo los acreedores de la sociedad, mientras
que en la de los socios aqullos ms los personales.
Slo si se pagan todos los acreedores sociales con el patrimonio social, los personales
pueden pagarse con el remanente, lo que se explica por el simple hecho de que ste
pertenece a los socios.

Restitucin de los Aportes (Art. 381)

Disuelta la sociedad, sta debe liquidarse. Los aportes de los socios han de serles restituidos
en la forma que determine el liquidador y en proporcin al inters social.
Los aportes no se restituyen en especie, porque al momento de ser enterados cambian de
dueo (Art. 2084). ste es ahora la sociedad; el socio deja de serlo y slo tiene un derecho
de crdito por dicho aporte. Adems, precisamente entre las funciones del liquidador est la
de realizar el activo de la sociedad, es decir, transformarlo en dinero.
Hay, con todo, una excepcin, constituida por el aporte en usufructo. ste se restituye en
especie y no es necesario esperar a que concluya la liquidacin; la restitucin se efecta al
momento de disolverse la sociedad.
Divisin de las ganancias y prdidas
Con el objeto de determinar cmo se dividen las ganancias y prdidas de la sociedad es
preciso distinguir entre socios capitalistas e industriales:
1. Socio capitalista. Prescribe el Art. 382 que Los socios capitalistas dividirn entre s las
ganancias y las prdidas en la forma que se hubiere estipulado. A falta de estipulacin, las
dividirn a prorrata de sus respectivos aportes.
2. Socio industrial. Segn lo previene el Art. 383, (...) se estar a lo que se hubiere
estipulado en el contrato; y no habiendo estipulacin, el socio industrial llevar en las
ganancias una cuota igual a la que corresponda al aporte ms mdico, sin soportar parte
alguna en las prdidas.
El Cdigo Civil, en cambio, establece como ya vimos que en cuanto a los beneficios
sociales la cuota ha de fijarla el juez, mientras que en lo que concierne a las prdidas, se
entiende que al socio industrial no le cabe otra que la industria aportada (Art. 2069).
Administracin de la sociedad colectiva

El Cdigo Civil se preocupa de este tema en los Arts. 2071 a 2081; el de Comercio, en tanto,
en los Art. 384 a 403.
Recordemos que el Art. 2061 del Cdigo Civil define a la sociedad colectiva en funcin de
la administracin. Expone en su inciso 2 que Es sociedad colectiva aquella en que todos
los socios administran por s o por un mandatario elegido de comn acuerdo.
El Art. 385 del Cdigo de comercio da sentido a lo que establece el Cdigo Civil sealando
que La administracin corresponde de derecho a todos y cada uno de los socios, y stos
pueden desempearla por s mismos o por sus delegados, sean socios o extraos.
Los socios colectivos son los titulares del derecho de administrar la sociedad colectiva, el
que pueden ejercer directamente o bien delegarlo en un socio o socios o un extrao.
El principio es que el rgimen de administracin (...) se ajustar a los pactos que contenga
la escritura social, y en lo que no se hubiere previsto en ellos (...) a las normas que
consagran tanto el Cdigo Civil cuanto el de Comercio (Art. 384), que pasan a ser elementos
de la naturaleza del contrato de sociedad.

Rgimen de Administracin en silencio de estipulacin en el pacto

En el silencio de los contratantes, con el objeto de definir el sistema de administracin de la
sociedad colectiva interesa distinguir dos situaciones:
- La administracin por los propios socios (Art. 386 a 391).
- La administracin por delegado (Art. 392 y sgtes.).
Administracin por los propios socios
El Art. 386, apoyado por el Art. 2081 del Cdigo Civil, decreta que Cuando el contrato
social no designa la persona del administrador, se entiende que los socios se confieren
recprocamente la facultad de administrar y la de obligar solidariamente la responsabilidad
de todos sin su noticia y consentimiento.
Esto significa que existe una suerte de mandato que revela las siguientes caractersticas:
1. Es tcito, pues opera a falta de pacto o texto expreso en contrario.
2. Es recproco, ya que cada socio lo confiere a los dems.
3. Es legal, porque est contenido en la ley.
El alcance de este mandato lo brindan el mismo Art. 386 transcrito y el Art. 387. En virtud
del primero, cada socio puede realizar por s mismo actos de administracin, de donde se
sigue que cada uno de ellos puede obligar solidariamente la responsabilidad de todos, sin su
noticia y consentimiento.
El segundo artculo impone una limitacin, pues declara que con ocasin de este mandato
legal cada uno de los socios slo puede celebrar y ejecutar vlidamente (...) los actos y
contratos comprendidos en el giro ordinario de la sociedad o que sean necesarios o
conducentes a la consecucin de los fines que sta se hubiere propuesto.
As por ejemplo, puede contratar fletes, recibir pagos, contratar personal, arrendar locales y
dotarlos de su equipamiento, abrir una cuenta corriente y girar de ella, sacar cheques, etc.
Los socios disponen, por el otro lado, de un mecanismo de proteccin tambin recproco
consignado en el Art. 388. Tienen el derecho de oposicin, en virtud del cual cada socio
puede expresar su disconformidad con relacin a los actos de administracin que los dems
puedan discurrir.
El ejercicio vlido de este derecho slo puede tocar a los siguientes tipos de actos:
1. Aquellos cuya ejecucin est pendiente, esto es, los proyectados por otro socio. El Art.
387 expresa que cada socio (...) tiene derecho de oponerse a la consumacin de los actos y
contratos proyectados por otro (...). Por su parte, el Art. 2081 N1 del Cdigo Civil estatuye
que Cualquier socio tendr derecho de oponerse a los actos administrativos de otro,
mientras est pendiente su ejecucin o no hayan producido efectos legales.
2. Aquellos que no sean de mera conservacin de las cosas comunes (Art. 388).
Ejercido el derecho de oposicin, se (...) suspende provisoriamente la ejecucin del acto o
contrato proyectado hasta que la mayora numrica de los socios califique su conveniencia o
inconveniencia, cualquiera que sea el inters de stos en el capital.
Existiendo empate, el o los socios que proyectaron el acto o contrato deben abstenerse de
ejecutarlo (Art. 390 inc. 2).

El Art. 390 inc. 1 agrega que El acuerdo de la mayora slo obliga a la minora cuando
recae sobre actos de simple administracin o sobre disposiciones comprendidas en el
crculo de las operaciones designadas en el contrato social.
Si el o los socios llevaren a efecto el acto aun contra el parecer de la mayora, la sociedad
debe de todos modos responder ante los terceros de buena fe. Ello se explica por que la
deliberacin efectuada por los socios es interna y, por lo mismo, ajena e inoponible al
tercero (Art. 391).
A salvo queda, siempre, la accin de los dems socios para pedir la indemnizacin de
perjuicios correspondiente.
Administracin ejercida por un delegado.
Los administradores delegados pueden ser socios o extraos, y su nombramiento puede
contenerse en el pacto social o en un acto posterior (Art. 385 y 2071 del Cdigo Civil inc.
1).
Dependiendo de estas circunstancias, la administracin por delegado puede confiarse a un
gerente estatutario o a uno extraestatutarios o mero administrador:
Gerente estatutario. Es aquel socio que es nombrado administrador de la sociedad en el
pacto social con carcter de esencial. Son, por lo tanto, tres los requisitos para que se est en
presencia de un gerente estatutario:
a) Debe ser socio.
b) Debe ser nombrado como administrador en el pacto social.
c) Debe recibir tal designacin con carcter de esencial, esto es, no sealarse lo contrario en
el pacto social (Art. 2071 inc. 2).
Se refieren a l los Arts. 2071 a 2074 del Cdigo Civil. La primera de estas disposiciones
afirma en su inciso 2 que cuando el socio o socios administradores han sido designado
como tales en la escritura de constitucin, (...) las facultades administrativas del socio o
socios forman parte de las condiciones esenciales de la sociedad, a menos de expresarse otra
cosa en el mismo contrato.
Se concluye que la designacin en el pacto social de un socio como administrador entraa
un elemento esencial del contrato de sociedad o, ms an, su causa fundamental. Ha de
entenderse que los socios lo celebran inducidos por que uno de ellos toma la administracin
de la sociedad.
Gerente extraestatutarios o mero administrador. Son meros administradores aquellos que no
cumplen con todas o algunas de las condiciones para ser considerados un gerente estatutario.
La distincin entre uno y otro tipo de administrador se plantea trascendente para los
siguientes efectos:
1. Renuncia y remocin. En principio, el gerente estatutario no puede renunciar ni ser
removido. Se lee del Art. 2072 que El socio a quien se ha confiado la administracin por el
acto constitutivo de la sociedad, no puede renunciar a su cargo (...) ni podr ser removido.

Esta regla general reconoce una excepcin en las justas causas de renuncia y remocin:
a) Justas causas de renuncia. El gerente estatutario puede renunciar siempre que:
i) Funde su renuncia en una causal prevista en el contrato.
ii) La renuncia sea unnimemente aceptada por los consocios.
b) Justas causas de remocin. El gerente estatutario puede ser removido de su cargo:
i) En los casos previstos en el contrato.
ii) Por causa grave, entendindose por tal (...) la que le haga indigno de confianza o incapaz
de administrar tilmente.
Cualquiera de los socios podr exigir la remocin, justificando su causa (Art. 2072 inc. 2
parte final).
Fuera de estos casos, la separacin o dimisin del gerente estatutario acarrea de pleno
derecho la disolucin de la sociedad, regla que se funda en que l es la razn o fundamento
mismo de ella (Art. 2072 inc. final del Cdigo Civil). Hubiese sido, quizs, ms razonable
declarar ineficaz tal renuncia o remocin.
La renuncia o remocin derivada de justa causa importa el trmino de la gestin del gerente
estatutario, pero no el de la sociedad. sta puede continuar en la medida que los socios
convengan en ello y designen un nuevo administrador, o consientan en que la administracin
pertenezca en comn a todos (Art. 2073 inc. 1 del Cdigo Civil).
Si son varios los gerentes estatutarios y uno o ms de ellos cesa en sus funciones por justa
causa de renuncia o remocin, (...) podr tambin continuar la sociedad, acordndose
unnimemente que ejerzan la administracin los que restan (Art. 2073 inc. 2 del Cdigo
Civil).
En cambio, con arreglo a lo dispuesto por el Art. 2074 del Cdigo Civil, la renuncia y
remocin del mero administrador acordada por la mayora de los consocios queda sujeta a
las reglas generales del mandato.
2. Derecho de Oposicin.
Diversas reglas contemplan el Cdigo Civil y el de Comercio:
a) Delegado civil. Recordemos que el Art. 2075 inc. 1 indica que el gerente estatutario o el
socio a quien se le ha conferido la administracin por un acto posterior puede obrar contra el
parecer de los dems socios, (...) conformndose, empero, a las restricciones legales, y a las
que se le hayan impuesto en el respectivo mandato. Agrega el inc. 2 de este Art. que
Podr, con todo, la mayora de los consocios oponerse a todo acto que no haya producido
efectos legales.
Como se advierte, tanto frente al gerente estatutario cuanto al mero administrador puede
ejercitarse el derecho de oposicin, pero ste ya no es un derecho individual, sino colectivo,
que compete a la mayora de los socios.
b) Delegado mercantil. Aqu hay reglas diversas segn se trate de un gerente estatutario o un
mero administrador:
i) Gerente estatutario: Del Art. 400 se obtiene que los consocios no pueden ejercer el
derecho de oposicin, ni aun en mayora. En vez de eso, pueden, si sus gestiones produjeren

perjuicios manifiestos a la masa comn, nombrarle por mayora un coadministrador o

solicitar la disolucin de la sociedad.
ii) Mero administrador: en razn de la supletoriedad del Cdigo Civil debe estimarse que
los socios en mayora pueden ejercer el derecho de oposicin.
Delegada la facultad de administrar en uno o ms de los socios, los dems quedan por ese
solo hecho inhibidos de toda injerencia en la administracin social (Art. 392).
Facultades del administrador delegado
Las facultades del administrador pueden son bsicamente dos:
1. Usar de la firma social (Art. 393).
El administrador tiene la facultad para obligar a la sociedad y, por consiguiente, a los dems
socios.
2. Las que designe su ttulo y, en lo que callare ste, iguales facultades que las que concede
el mandato tcito, recproco y legal que se confieren los socios cuando no han designado
administrador (Arts. 394 y 402).
En otras palabras, tiene aquellas necesarias para celebrar y ejecutar los actos y contratos
(...) comprendidos en el giro ordinario de la sociedad o que sean necesarios o conducentes a
la consecucin de los fines que sta se hubiere propuesto (Art. 387).
Limites a las facultades del administrador.
Las facultades del administrador tienen dos lmites:
Primero. Las facultades que designen su ttulo o mandato, de manera que todo acto que
exceda ese mandato no obliga a la sociedad.
Segundo. El ejercicio de la funcin administradora, que siempre debe quedar comprendido
dentro de las operaciones que constituyen el giro ordinario de la sociedad, sea mediante
facultades otorgadas o sin ellas (Arts. 374, 394 y 397 y Art. 2077 del Cdigo Civil).
Los administradores y la representacin de la sociedad.
Los administradores tienen la facultad de representar, judicial y extrajudicialmente, a la
sociedad en todos los actos jurdicos que se encuentren dentro de los lmites de su mandato o
que correspondan a aquellos actos o contratos que caen dentro del giro ordinario de la
sociedad.
1. La representacin extrajudicial.
Los administradores requieren poder especial otorgado en los estatutos o en su mandato para
(Art. 396):
i. Vender o hipotecar bienes inmuebles o para alterar su forma.
ii. Transigir y comprometer los negocios sociales.
No requieren poder especial, sin embargo, para (Art. 397):
i. Vender los inmuebles sociales, siempre que tal acto se halle dentro del giro ordinario de la
sociedad.
ii. Tomar en mutuo las cantidades estrictamente necesarias para poner en movimiento los
negocios de su cargo.

iii. Hacer las reparaciones indispensables en los inmuebles sociales o alzar las hipotecas que
los graven.
iv. Satisfacer otras necesidades urgentes.
2. La representacin judicial.
Conforme lo dispone el Art. 398, el delegado slo dispone de las facultades ordinarias que
brinda el mandato judicial, pues de las que enumera el Art. 7 inc. 2 del Cdigo de
Procedimiento Civil slo mediando poder especial (Art. 8 del Cdigo de Procedimiento
Civil).
El Art. 8 del Cdigo de Procedimiento Civil expresa que el gerente o administrador dispone
de tales facultades ordinarias no obstante cualquier limitacin establecida en los estatutos.
Hay dos casos especiales que mencionar:
1 Puede celebrar sociedad en representacin de la sociedad que administra siempre que tal
contrato quede comprendido en el giro ordinario. As, por ejemplo, puede formar una
sociedad filial.
2 No puede constituir a la sociedad en fiadora de un crdito personal suyo, pues ese es un
autocontrato prohibido por la ley en el Art. 404 N2.
De acuerdo con el Art. 401, La facultad de administrar es intransmisible a los herederos del
gestor, aun cuando se haya estipulado que la sociedad haya de continuar entre los socios
sobrevivientes y los herederos del difunto.
Si una persona que le debe a la sociedad y al gerente a la vez, paga, el pago se imputa a las
deudas que mantiene con ambos a prorrata (Art. 2092 del Cdigo Civil).
Todo administrador debe:
1. Llevar los libros que todo comerciante debe y exhibirlos a cualquiera de los socios que lo
requiera (Art. 403).
2. Rendir cuentas de su gestin (Art. 2080 del Cdigo Civil).
Cmo actan los administradores cuando son dos o ms?
Recordemos que el Cdigo Civil sealaba en el Art. 2076 que Si la administracin es
conferida, por el contrato de sociedad o por convencin posterior, a dos o ms de los socios,
cada uno de los administradores podr ejecutar por s solo cualquier acto administrativo,
salvo que se haya ordenado otra cosa en el ttulo de su mandato.
Si se les prohbe obrar separadamente, no podrn hacerlo ni aun a pretexto de urgencia.
Segn el Art. 399 del Cdigo de comercio, Habiendo dos administradores que segn su
ttulo hayan de obrar de consuno, la oposicin de uno de ellos impedir la consumacin de
los actos o contratos proyectados por el otro.
Si los administradores conjuntos fueren tres o ms, debern obrar de acuerdo con el voto de
la mayora y abstenerse de llevar a cabo los actos o contratos que no lo hubieren obtenido.
Si no obstante la oposicin o el defecto de mayora se ejecutare el acto o contrato, ste
surtir todos sus efectos respecto de terceros de buena be; y el administrador que lo hubiere
celebrado responder a la sociedad de los perjuicios que a sta se siguieren.

Extralimitacin del Delegado

El Art. 394 dispone que si el administrador se extralimita en sus poderes es responsable ante
la sociedad por los perjuicios que hubiere ocasionado su exceso. Si aqul ha actuado a
nombre propio, se obliga personalmente, porque el tercero nunca pudo creer que se obligaba
una sociedad.
Si, en cambio, contrata a nombre de la sociedad, dado lo preceptuado por los Arts. 373 y los
Arts. 2094 inc. 3 y 2079 del Cdigo Civil, debe estimarse que resulta el delegado
responsable y la sociedad slo por su provecho. sta slo resulta obligada en la medida que
ratifique el acto, que el delegado se haya extralimitado por imperiosa necesidad, o que haya
efectuado una gestin til.
Prohibiciones de los socios
Las Prohibiciones que afectan a los socios se encuentran consagradas y reguladas en el
prrafo 5 del Ttulo VII del Libro II, Arts. 404 y sgtes.
El Art. 404 contiene una enumeracin de prohibiciones que afectan a los socios. Sin
embargo, esta norma no ha consignado la ms elemental de las prohibiciones a que deben
sujetarse, cual es abstenerse de ejecutar todos los actos que vayan en contra del xito del
objeto social.
Tal prohibicin es el corolario lgico del deber de los socios de conseguir por todos los
medios el xito de la sociedad, obligacin que tampoco ha establecido expresamente la ley
mercantil.
Con todo, esa prohibicin genrica puede subentenderse del cuerpo del Art., idea que se
apoya en el encabezado de la norma: Se prohbe a los socios en particular. O sea, existe
una proscripcin genrica, que no explicita la norma, pero que se deduce de sus numerandos
y que no es otra que la sealada.
En trminos generales, el Cdigo de Comercio es notablemente ms severo con el socio
industrial que con el capitalista. As se desprende del Art. 406, de acuerdo con el cual El
socio industrial no podr emprender negociacin alguna que le distraiga de sus atenciones
sociales so pena de perder las ganancias que hubiere adquirido hasta el momento de la
violacin.
Las prohibiciones son las que a continuacin se detallan:
1 Extraer del fondo comn mayor cantidad que la asignada para sus gastos particulares.
Esta prohibicin encuentra su antecedente en el origen familiar de la sociedad colectiva.
Adems, es una derivacin del N8 del Art. 352, que obliga a mencionar en la escritura
social La cantidad que puede tomar anualmente cada socio para sus gastos particulares.
Debe tenerse presente que en las sociedades de personas la distribucin de beneficios y
prdidas se determina sobre la base del resultado final y definitivo de las operaciones
sociales, compensndose los negocios en que la sociedad sufre prdidas con aquellos en que
obtiene ganancias. Por consiguiente, cualquier retiro que hagan los socios es anticipado y a
cuenta de esos resultados finales (Art. 2070 del Cdigo Civil).
En cambio, en las sociedades annimas tales beneficios se distribuyen anualmente en la
forma de dividendos.
La sola extraccin hecha por alguno de los socios autoriza a los dems para (Art. 404 N1
inc. 2):

a) Obligar al socio infractor a reintegrar esa cantidad.

b) Extraer ellos una cantidad proporcional al inters que tengan en la masa social.
2 Aplicar los fondos comunes a sus negocios particulares y usar en stos de la firma social.
Esta prohibicin est en estrecha relacin con el Art. 374, que establece como condicin
para que nazca la responsabilidad de que trata el Art. 370 inc. 1, esto es, la solidaria de
todos los socios que aparecen en la escritura social por las obligaciones contradas
legalmente bajo la razn social, que el negocio concierna a la sociedad.
El socio que desatiende este impedimento ha de cargar con las siguientes sanciones (Art.
404 N2 inc. 2):
a) Llevar a la masa comn las ganancias.
b) Cargar l solo con las perdidas del negocio en que invierta los fondos distrados.
c) Indemnizar los daos a la sociedad.
d) Puede perder la administracin y, adems, ser excluido de la sociedad.
e) Puede ser declarado culpable del delito de estafa.
3 Ceder a cualquier ttulo su inters en la sociedad y hacerse sustituir en el desempeo de
las funciones que le corresponden en la administracin.
La sociedad colectiva es intuito persona. Un tercero puede incorporarse a ella siempre que
haya autorizacin de los dems socios, lo que implica una modificacin de la escritura social
y de la inscripcin correspondiente. Refuerza esta idea el Art. 2088 del Cdigo Civil.
La cesin de o sustitucin en los derechos sociales que se haga en contravencin a lo
dispuesto en este nmero adolece de nulidad absoluta (Art. 404 N3 inc. 2 y Art. 10 del
Cdigo Civil).
4 Explotar por cuenta propia el ramo de industria en que opere la sociedad, y hacer sin
consentimiento de todos los consocios operaciones particulares de cualquiera especie
cuando la sociedad no tuviere un gnero determinado de comercio.
Las sanciones prescritas para la transgresin de estas prohibiciones consisten en que (Art.
404 N4 inc. 2):
a. Los socios deben llevar al acervo comn las ganancias.
b. Los socios deben soportar individualmente las prdidas que les resultaren.
El Art. 405 establece que los socios no pueden negar la autorizacin que solicite alguno de
ellos para realizar una operacin mercantil paralela a las de la sociedad, sin acreditar que las
operaciones proyectadas les preparan un perjuicio cierto y manifiesto (Art. 405).
La disolucin de la sociedad
Recordemos que la sociedad colectiva civil es consensual, por eso el Cdigo Civil estableci
en el Art. 2114 los casos en que la disolucin de la sociedad poda oponerse a terceros:
1. Cuando la sociedad concluye por plazo, caso en que se disuelve por el slo ministerio de
la ley.

2. Cuando se ha dado noticia de la disolucin por medio de tres avisos publicados en un

peridico del departamento o de la capital de provincia, si en aqul no lo hubiere (Art. 2114
N2 del Cdigo Civil).
3. Cuando se pruebe que el tercero ha tenido oportunamente noticia de ella por
cualesquiera medios (Art. 2114 N3 del Cdigo Civil).
La sociedad colectiva mercantil es, en cambio, solemne, de donde se sigue que la forma en
que se puede acreditar su disolucin frente a terceros es precisamente mediante iguales
solemnidades que las prescritas para su constitucin, esto es, escritura pblica e inscripcin
del extracto en el Registro de Comercio (Art. 350 inc. 2).
Con todo, no se exige tal formalidad cuando la sociedad se disuelve por vencimiento del
plazo.
Las modificaciones de la escritura social se hacen oponibles a terceros por intermedio de
otra otorgada con idnticas formalidades, con una excepcin: la ampliacin del plazo puede
acreditarse con el pacto original cuando se ha insertado en l una clusula de prrroga
automtica.
Causales de disolucin
El Art. 407 estipula que La sociedad colectiva se disuelve por los modos que determina el
Cdigo Civil. stos, a su vez, se encuentran consignados en los Arts. 2098 a 2114.
Clasificacin de las causales de disolucin

1 Aquellas que operan por voluntad de los socios y aquellas que lo hacen sin su voluntad.
1. Por voluntad de los socios:
i) Mutuo disenso o, si se quiere, consentimiento unnime de los socios (Art. 2107).
ii) Por acuerdo de la mayora cuando un socio ha dejado de cumplir con su obligacin de
enterar el aporte (Art. 2101).
iii) Renuncia de uno de los socios (Art. 2108). En este caso la sociedad se disuelve por la
voluntad de uno de los socios.
2. Sin la voluntad de los socios:
i) Muerte de uno o ms socios (Art. 2103).
ii) Incapacidad sobreviniente o insolvencia de un socio (Art. 2106).
iii) Extincin total de los bienes sociales (Arts. 2100).
2 Aquellas que operan de pleno derecho (ipso iure), esto es, desde que ocurre el hecho en
que se funda la causal, y aquellas que lo hacen previa declaracin judicial:
1. De pleno derecho:
i) Vencimiento del plazo o cumplimiento de la condicin resolutoria (Art. 2098).
ii) Finalizacin del negocio para el que fue contrada (Art. 2099).
iii) Muerte de un socio.

iv) Renuncia o revocacin del gerente estatutario fuera de los casos de justa renuncia o
remocin.
v) Destruccin total de los bienes sociales.
En estos casos, si el hecho es discutible y es preciso recurrir a los tribunales, el fallo que
zanje la disputa ser meramente declarativo y se limitar a acreditar la disolucin de la
sociedad. Por lo tanto, sus efectos se retrotraern al momento en que se haya producido el
hecho.
2. Previa declaracin judicial:
i) Insolvencia (Art. 2100).
ii) Destruccin parcial de los bienes sociales (Art. 2100 inc. 2).
iii) Incumplimiento en la entrega del aporte por parte de alguno de los socios (Art. 2101).
En estos eventos, la disolucin se produce por una decisin del tribunal, por lo que la
sentencia es constitutiva y opera desde que queda ejecutoriada. El juez pondera si el hecho
es o no constitutivo de la causal respectiva.
Estudio de las causales en particular
Vencimiento del Plazo o el Cumplimiento de la Condicin Resolutoria Ordinaria (Art. 2098)
En ambos casos la disolucin se produce ipso iure. Sin embargo, los socios pueden impedir
la disolucin antes del vencimiento del plazo o llegada de la condicin acordando la
prrroga, siempre que al hacerlo observen tres requisitos:
1. Exista unanimidad de los socios.
2. Lo hagan antes del vencimiento del plazo o llegada de la condicin. Si lo hacen despus,
esta manifestacin de voluntad est orientada ms bien a constituir una sociedad.
3. Cumplir con las formalidades exigidas para la constitucin primitiva, ya que la prrroga
implica una modificacin del pacto social.
Existe un caso en que la sociedad no se disuelve al vencimiento del plazo: cuando en la
escritura social se ha pactado una clusula de prrroga automtica. Esta estipulacin
desempea el papel de una tcita reconduccin de la sociedad, puesto que el plazo de sta se
renueva automticamente por los perodos acordados.
Esta prrroga automtica se ataja mediante la oposicin de uno o ms socios que (...)
expresen su voluntad de ponerle trmino en el plazo estipulado mediante una declaracin
hecha por escritura pblica y de la cual deber tomarse nota al margen de la inscripcin
respectiva en el Registro de Comercio antes de la fecha fijada para la disolucin (Art. 350
inc. 3).
Hay que tener presente que cuando los socios deciden prorrogar la duracin de la sociedad
las garantas reales y personales contradas por terceros con el objeto de garantizar
obligaciones de sta se extinguen, a menos que stos accedan expresamente a la ampliacin
(Arts. 1649 y 2098 inc. 3 del Cdigo Civil).
Si en el pacto social no se fija plazo ni condicin que determine la duracin de la sociedad,
dependiendo de si sta se ha contrado o no con mira al desarrollo de un negocio de duracin

limitada, su existencia perdurar, respectivamente, por todo el tiempo que durare el negocio,
o por toda la vida de los asociados.
La finalizacin del negocio para que fue contrada (Art. 2099)
Se exige que el objeto sea especfico.
Si, adems, est pactado un plazo de duracin, la sociedad se disuelve con lo que ocurra
primero (Art. 2099 inc. 2).
Extincin total de los bienes que forman el objeto (Art. 2100)
La prdida puede ser jurdica, a causa, por ejemplo, de una accin reivindicatoria o de la
caducidad de una concesin, o material, a raz de un incendio, terremoto, naufragio o algn
suceso equivalente.
Para que opere esta causal se requiere que la destruccin sea total.
Si existe un seguro comprometido, la indemnizacin subroga al bien asegurado, por lo que
no se puede hablar de extincin de ste. As se colige de al menos dos preceptos:
1. Art. 555, segn el cual La cosa que es materia del seguro es subrogada por la cantidad
asegurada para el efecto de ejercitar sobre sta los privilegios e hipotecas constituidos sobre
aqulla.
2. Art. 2422 del Cdigo Civil, con arreglo al cual la hipoteca se extiende a la (...)
indemnizacin debida por los aseguradores de los mismos bienes.
Si la prdida es slo parcial, no se produce la extincin de la sociedad de pleno derecho, lo
que no obsta a que los socios puedan pedirla (...) si con la parte que resta no pudiere
continuar tilmente (...).
Debe recordarse que si la cosa que perece es el aporte de un socio, la sociedad se disuelve o
no dependiendo si el aporte es en usufructo o en propiedad. En el primer caso s; en el
segundo no.
Incumplimiento del aporte (Art. 2101)
Esta causal no opera de pleno derecho, porque es una aplicacin del Art. 1489 del Cdigo
Civil y, adems, porque el Art. 2101 habla de que los dems socios tendrn derecho para
dar la sociedad por disuelta. Si no optan por la disolucin, pueden hacerlo por compeler al
socio para que haga su aporte, con indemnizacin de perjuicios.
El Cdigo de Comercio complementa este Art. 2101, tomando especial consideracin del
hecho que la norma civil tiene, hasta cierto punto, el defecto de dejar la subsistencia de la
sociedad a merced del socio incumplidor. Establece, por eso, que los dems asociados tienen
derecho para excluir de la sociedad al socio moroso (Art. 379).
Con todo, siempre subsiste el inconveniente de que durante la secuela del juicio el socio
incumplidor puede enervar la accin enterando su aporte.

Insolvencia de la sociedad (Art. 2100)

La insolvencia se define como una situacin de hecho que hace imposible la subsistencia del
negocio por la agravacin del pasivo o la insuficiencia del activo. Se caracteriza, entonces,
por que los bienes del activo son inferiores a las cargas del pasivo. La insolvencia va contra
el significado mismo de la sociedad.
La quiebra, en cambio, es una situacin de derecho que se funda en la cesacin de pago -no
en la insolvencia-, que puede ser aislada o generalizada, caso este ltimo en que recibe la
denominacin de suspensin de pago. Deriva, por tanto, del incumplimiento de una o ms
obligaciones.
Los incumplimientos de obligaciones no son situaciones de hecho ni miran al patrimonio;
son hechos jurdicos.
La insolvencia debe ser declarada judicialmente. Con este fin, el juez debe ponderar si los
activos son o no inferiores a los pasivos y, en la afirmativa, determinar si ello impide o no
cumplir el objeto social.
A los acreedores les es extremadamente difcil solicitar la disolucin de la sociedad por esta
causal, pues debido a que la contabilidad mercantil es secreta sufren dificultades insalvables
en el camino de hacerse de los antecedentes necesarios para ello.
La quiebra no produce la disolucin de la sociedad. En este caso puede sostenerse sin temor
a equvocos que ello puede concluirse del hecho que la ley no distingue. El Cdigo Civil
diferencia muy claramente ambos conceptos, por lo que no puede aludirse a que en la
especie hay una confusin conceptual. As queda en evidencia de los Arts. 1496 N1
(caducidad del plazo) y 2163 N6 del Cdigo Civil (trmino del mandato).
Muerte de los socios (Art. 2103 a 2105)
La causal se justifica en la medida que la sociedad colectiva es intuito persona, lo que se
demuestra, por ejemplo, en la administracin y en la razn social. La consideracin de la
persona de los socios es el motivo esencial que los induce a contratar.
Para que la sociedad se disuelva por la muerte de alguno de los socios es preciso que sta
sea conocida por los socios administradores (Art. 2103 inc. 2). Aun despus de recibida
por stos la noticia, las operaciones iniciadas por el difunto que no supongan una aptitud
peculiar en ste debern llevarse a cabo (Art. 2103 inc. 3).
Esta causal mira al inters de los socios, de manera que, aplicando el Art. 12 del Cdigo
Civil, stos pueden adoptar la decisin de persistir con la sociedad, siempre establecindolo
en el pacto social o modificndolo si fuere pertinente.
La subsistencia de la sociedad puede verificarse con:
1. Los dems socios. En este caso, es preciso determinar la cuota que pertenece al difunto,
fijada (...) segn el estado de los negocios sociales al tiempo de saberse la muerte (....)
(Art. 2105 inc. 1), esto es, de acuerdo con los balances de la sociedad. Sin embargo, como
stos se confeccionan al final del ejercicio, si el socio fallece a la mitad de ste hay que
estarse al balance del anterior y al estado de situacin (balance parcial) al momento de la
muerte.

Luego es preciso evaluar el aporte, justipreciarlo. Durante la tramitacin de la posesin

efectiva es preciso indicar los intereses sociales en el inventario.
Especificada la porcin, pertenece a los herederos del difunto.
2. Los dems socios y los herederos del difunto. La estipulacin de continuar la sociedad en
estas condiciones se subentiende en las sociedades (Art. 2104):
a) Que se forman para el arrendamiento de un inmueble.
b) Que se forman para el laboreo de minas.
c) Annimas, mencin poco feliz, porque la sociedad annima no se disuelve por la muerte
de los socios.
d) De responsabilidad limitada (Art. 4 de la Ley 3.918).
En este evento se impone a stos una carga hereditaria, de manera que si aceptan la herencia
deben entrar a la sociedad, salvo aquellos que por su edad o sexo no puedan hacerlo (Art.
2105 inc. 2 del Cdigo Civil).
Si el heredero acepta la herencia con beneficio de inventario, su responsabilidad queda
comprometida hasta la concurrencia del valor de lo heredado.
En la prctica suele estipularse en este evento que stos acten a travs de un mandatario
comn. La designacin del mandatario debe hacerse por escritura pblica y tomar razn de
ella en la inscripcin efectuada en el Registro de Comercio, como tambin del auto de
posesin efectiva.
Tambin es necesario que durante la tramitacin de la posesin efectiva se determine el
valor de los derechos sociales en el inventario.
Segn el Art. 2105 inc. 2, en la coyuntura que se desarrolla tendrn derecho para entrar en
la sociedad todos los herederos, (...) exceptuados solamente aquellos que por su edad o por
otra calidad hayan sido expresamente excluidos en la ley o el contrato.
De aqu surge la duda de si pueden o no ingresar impberes a una sociedad colectiva
mercantil, en torno de la cual han surgido, naturalmente, dos posturas:
a) Aquellos que creen que s se puede, se basan en que el Art. 349, la primera norma que
parece atinente, no resulta del todo aplicable, pues habla de celebrar contrato de sociedad
colectiva, cuestin que no estn haciendo los impberes, sino ingresando a ella en virtud de
la transmisin de los derechos del causante. Adems, sostienen que apoyar la opinin
contraria slo perjudicara a esos impberes, particularmente en el caso que el giro de la
sociedad sea consolidado y de prestigio.
b) Aquellos que estiman que no se puede, argumentan que el mismo Art. 349 es una norma
protectora de los impberes derivada de la naturaleza particularmente riesgosa de la
sociedad colectiva. Adems -dicen-, suponiendo que s se pudiera, ellos tendran que actuar
por intermedio de sus representantes legales, emanando la interrogante de si stos tienen o
no facultades para administrar negocios tan riesgosos como la sociedad colectiva.
3. Los dems socios y slo algunos de los herederos del difunto, como los mayores de edad.
Los que no ingresan tienen derecho a su cuota.

Incapacidad sobreviniente o insolvencia del socio (Art. 2106)

Slo resulta de inters remarcar que la quiebra no puede ser asimilada a la incapacidad,
pues, como ya se vio en su oportunidad, ella slo provoca al deudor el desasimiento de sus
bienes. Esta es una medida de proteccin para los terceros, mientras la incapacidad lo es
para el incapaz.
El inciso 2 del Art. 2106 expresa que Podr, con todo, continuar la sociedad con el incapaz
o el fallido, y en tal caso el curador o los acreedores ejercern sus derechos en las
operaciones sociales.
Mutuo consentimiento (Art. 2107)
En todas las sociedades debe pactarse por unanimidad, salvo en las annimas, en que se
exige un qurum de 2/3 de las acciones vlidamente emitidas.
Renuncia del socio (Arts. 2108 y 2103)
La renuncia opera de un modo diverso en los siguientes tipos de sociedades:
1.- Sociedades que se han contratado por tiempo fijo o para un negocio de duracin
limitada. El socio no tiene derecho a renunciar y, si lo hiciere, su renuncia no produce
efectos, de manera que no disuelve la sociedad, salvo que:
a) Se le hubiere dado en el contrato la facultad de hacerla.
b) Hubiere grave motivo, entendindose por tal todos los que exhiban igual importancia que
los siguientes:
i) Inejecucin de las obligaciones de otro socio.
ii) la prdida de un administrador inteligente que no pueda reemplazarse entre los socios.
iii) Enfermedad habitual del renunciante que le inhabilite para las funciones sociales.
iv) Mal estado de sus negocios por circunstancias imprevistas.
2. Sociedades de plazo indefinido. El socio tiene derecho a renunciar y, por consiguiente, su
renuncia disuelve la sociedad, salvo acuerdo unnime en contrario de los consocios. Sin
embargo, la renuncia no produce aquel efecto cuando (Art. 2110 a 2112 del Cdigo Civil):
a) Se hace de mala fe. Renuncia de mala fe el socio que lo hace por apropiarse una
ganancia que deba pertenecer a la sociedad (...).
Verificada la renuncia de mala fe, los dems socios tienen dos derechos:
i) Pueden obligar al socio renunciante para que reparta con ellos dicha ganancia o soporte
exclusivamente las prdidas, si las hubiere.
ii) Pueden excluirle de toda participacin en los beneficios sociales y obligarle a soportar su
cuota de las prdidas (Art. 2111 inc. 2).
b) Es intempestiva. Renuncia intempestivamente el socio que lo hace cuando su separacin
es perjudicial a los intereses sociales. En este caso, a ms de los efectos que produce la

renuncia de mala fe, la sociedad continuar hasta la culminacin de los negocios pendientes
en que fuere fundamental la participacin del renunciante (Art. 2112 inc. 1 y 3).
Para que la renuncia del socio produzca sus efectos, debe ser notificada a todos los otros,
bastando para ello noticiarla a los que exclusivamente administran (Art. 2109 incs. 1 y 2.
Si no media la antedicha notificacin, los socios a quienes no se hubiere efectuado pueden
aceptarla despus o dar por subsistente la sociedad en el tiempo intermedio (Art. 2109 inc.
3).
La liquidacin de la sociedad colectiva
La liquidacin de la sociedad colectiva mercantil se encuentra regulada en los Arts. 408 y
siguientes del Cdigo del ramo.
El legislador mercantil omiti sealar qu debe entenderse por liquidacin, pero atendidas
las disposiciones (en especial el Art. 413) podemos decir que es un proceso consistente en
un conjunto de actuaciones, diligencias, gestiones u operaciones que tienen por objeto
concluir las operaciones ya iniciadas, realizar el activo y extinguir el pasivo a fin de repartir
el remanente a prorrata entre los socios. Eventualmente consistir en determinar la parte
que cada socio debe tomar a su cargo del pasivo social cuando este ltimo no pueda ser
cubierto por el activo de la sociedad.
Fases del proceso de liquidacin
El proceso de liquidacin comprende 5 fases:
1. Determinar el activo.
2. Fijar el pasivo.
3. Realizar el activo.
4. Pagar el pasivo
5. Distribucin y pago del remanente entre los socios.
Este proceso no es sino el ajuste final de cuentas de la sociedad, para hacer cesar desde todo
punto de vista la actividad o negocio determinado.
Para llevar a cabo las operaciones sealadas, ha de entenderse que subsiste la persona
jurdica de la sociedad, o sea, no termina la personificacin de ella, pero s el contrato. Esto
podra ser una inconsistencia, porque la personificacin es obra de este ltimo; pero no es en
realidad un contrasentido, atendiendo el objetivo y significado de la liquidacin.
Este objetivo consiste en subsanar ciertas dificultades, tales como:
1. Si la disolucin da paso a un cuasicontrato de comunidad, este genera una indivisin de
hecho del haber comn; as, desaparece el patrimonio social, pasando los socios a ser dueos
de l a prorrata de sus cuotas. De este modo los acreedores personales pierden el derecho
preferente del Art. 380, que emana de la lgica de toda liquidacin; los acreedores
personales podran embargar los bienes sociales, que pertenecen ahora a los socios
comuneros.
2. La subsistencia de la personalidad permite que el liquidador represente a la sociedad y no
a los comuneros. Si as no ocurriera debiera aquel actuar con el parecer y voluntad de estos y
se complicara la liquidacin.

3. Si entre los socios o herederos hubiere menores o bienes races, se paralizara la

liquidacin en caso de no continuar la personalidad.
Estos son la clase de problemas que se solucionan con la subsistencia de la personalidad
jurdica luego de la disolucin.
Sin embargo, no hay texto claro que diga que durante la liquidacin se mantiene la
personalidad de la sociedad colectiva (a diferencia del Art. 109 de la Ley de Sociedades
Annimas). El Art. 416 solamente dice que el liquidador representa a los asociados y el Art.
367 dice que el uso que se haga de la razn despus de la disolucin constituye delito de
falsedad.
Entonces de donde fluye la mantencin de la personalidad jurdica?
De un conjunto de disposiciones, entre las cuales estn: el Art. 410 (el liquidador es un
mandatario de la sociedad), 413 N6 (de la sociedad), y 22 N4 (se incluye entre los
documentos que deben registrarse el nombramiento del gerente de la sociedad en
liquidacin, el cual es un mandatario con facultades de administracin, o sea, un liquidador).
La liquidacin la realiza un liquidador designado en la escritura social al constituirse o en la
escritura de liquidacin al disolverse. Es un verdadero mandatario de la sociedad (Art. 410).
Si no se hubiese nombrado en las oportunidades correspondientes, el nombramiento se har
por la unanimidad de los socios o por el tribunal en caso de desacuerdo; puede ser un socio o
un extrao (Art. 409).
El liquidador debe preocuparse de las formalidades para hacer efecto contra terceros, as
como de lo expresado en el Art. 22 N4.
Art. 409 inciso 3: actuando colectivamente los socios podran practicar por s mismos la
liquidacin. El Art. 418 seala que se ajustarn a las mismas reglas del liquidador y a los
Art. 387 a 391, reglas que se refieren a la administracin por los propios socios.
En la prctica el liquidador acepta el encargo ante ministro de fe. De la escritura pblica se
toma razn.
Caractersticas del liquidador
Ya sealamos que segn el Art. 410 es un verdadero mandatario, no un juez rbitro (que
disuelve sociedades colectivas civiles). Por esto, no le corresponde conocer de la cuenta no
aceptada del administrador; la divergencia se soluciona ante rbitro. Tampoco conoce de las
divergencias entre los socios.
Este mandatario debe ceirse a las reglas que su ttulo le designe (Art. 410).
El Art. 411 dice que la extensin del poder ha de deducirse del fin, o sea, concluir el giro
(esto es en caso que no estn determinadas las facultades).
De los Arts. 2072 del Cdigo Civil y 417 se desprende que si el liquidador se designa en el
pacto social no puede ser removido sino por ciertas y determinadas causas; en este caso es
clusula esencial del contrato. Si se nombra despus no tiene este carcter y se puede
revocar de acuerdo a las reglas generales del mandato.
El Art. 413, al sealar las obligaciones del liquidador, no hace sino detallar las diversas
operaciones que supone el proceso de liquidacin, las cuales ya fueron mencionadas.

La prescripcin de las acciones

Toda sociedad ha de responder frente a terceros. Para reforzar esto, durante la vigencia de
ella el Art. 370 consagr la responsabilidad solidaria; pero tambin la sociedad debe
responder de sus obligaciones durante el perodo de la liquidacin, puesto que se debe pagar
el pasivo.
Este prrafo sptimo (Arts. 419 a 423) impide que la responsabilidad de los socios se haga
ilimitada en el tiempo.
Se consagran dos tipos de prescripcin:
1. Art. 419. Prescripcin de las acciones que persiguen la responsabilidad de los socios no
liquidadores, la cual es de cuatro aos contados desde el da que se disuelva la sociedad o
del cumplimiento de la condicin en caso que el crdito fuere condicional.
Este reenva al Art. 822, el cual da la regla general en materia de prescripcin para el Cdigo
de Comercio.
2. Art. 423. Prescripcin de las acciones que persiguen la responsabilidad de los socios
liquidadores o de las acciones que tienen los socios entre s. En ellas se aplican los plazos
del Cdigo Civil, cuya regla general es de tres aos para las acciones ejecutivas y de cinco
para las ordinarias, desde que se hace exigible la obligacin (Art. 2515 del Cdigo Civil).
Razn de la distincin: Dado que la liquidacin puede durar largo tiempo y el liquidador
debe pagar las deudas sociales, el Art. 419 extingue la accin de los acreedores sociales en el
plazo sealado contra los socios no liquidadores, lo cual es ms prudente porque favorece al
deudor. De este modo el acreedor deber dirigirse contra el socio liquidador (que debe
pagar) y tendr ms plazo (el cual se puede suspender si es menor de edad o en otros casos).

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