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A CIRURGIA DE TRANSGENITALIZAO E A POSSIBILIDADE DE RETIFICAO DO REGISTRO CIVIL COMO

Artigo
TUTELA AOS DIREITOS DO TRANSExUAL

A CIRURGIA DE TRANSGENITALIZAO
E A POSSIBILIDADE DE RETIFICAO
DO REGISTRO CIVIL COMO TUTELA AOS
DIREITOS DO TRANSEXUAL
Luis Felipe Galeazzi Franco1
artigo recebido em 16/05/2012
artigo aprovado em 02/06/2012

RESUMO: No presente artigo pretende-se analisar a transexualidade sob o prisma jurdico, de


modo a tratar das questes que o tema suscita,
sob a tica dos direitos humanos mormente
do direito sade como direito humano e
do direito civil, abordando-se tambm o tema
relativo cirurgia de redesignao sexual e sua
coberta pelo Sistema nico de Sade. Objetivase demonstrar que a cirurgia de transgenitalizao, bem como a correspondente alterao
do registro civil do transexual so formas de
concretizao de direitos fundamentais, do direito sade e meios de proteo dignidade
da pessoa humana.
Palavras-chave: Transexual. Cirurgia de transgenitalizao. Retificao do registro civil.
Direito sade. Direitos Humanos.
ABSTRACT: In this article intends to examine
the transsexuality through the legal prism in
order to deal with the issues in the subject from
the perspective of human rights - especially the
right to health as a human right - and the civil
law, addressing also the question of sexual reassignment surgery and its covered by the brazilian
public health system. The article aims to demonstrate that the reassignment surgery, and the
corresponding modification of civil registration
of transsexuals are modalities for reaching of
fundamental rights, the right to health and primarily as a means of protecting human dignity.

Advogado da Unio lotado na Consultoria Jurdica do Ministrio da Sade. Bacharel em Direito pela Universidade de
Braslia UnB.
Revista Internacional de Direito e Cidadania, n. 13, p. 53-63, junho/2012

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FRANCO, L. F. G.

Keywords: Transexual. Reassignment surgery.


Rectification of civil registration. Right to health.
Human Rights.

ticas dos direitos humanos2, especialmente do


direito sade como espcie de direito humano,
e do direito civil.

Introduo

1 - Consideraes sobre a
transexualidade e a cirurgia de
transgenitalizao no mbito do
Sistema nico de Sade

Nos dias atuais, falar-se que um homem


pode se transformar em uma mulher, ou viceversa, ainda causa certa estranheza e perplexidade, principalmente para quem comunga de um
pensamento mais conservador, mesmo porque
em uma sociedade como a nossa o transexual
ainda visto como um ser estranho e, no raro,
como imoral, o que torna a vida dessas pessoas
repleta de sofrimentos e angstias, alm de serem
constantemente submetidos a discriminaes.
Assim, abordar o delicado tema da transexualidade sob o prisma jurdico requer que se
deixe de lado qualquer preconceito, no intuito
de analisar tal questo no apenas em conformidade com o ordenamento jurdico, mas tambm
de uma maneira humana e justa, de modo a se
guiar pelo princpio fundamental da dignidade da
pessoa humana como norte jurdico-axiolgico.
Ademais, em razo do constante e cada vez
mais rpido avano das pesquisas cientficas
em sade, percebe-se a crescente interface entre direito, medicina e tica, de modo a afetar
sobremaneira conceitos e ideias at ento vistos
como inabalveis, provocando novos dilemas
ticos e jurdicos.
de se destacar que a cirurgia de transgenitalizao apenas o incio de um processo de
proteo da dignidade do transexual, porquanto
no basta a mera alterao fsica para cessarem os
constrangimentos e preconceitos sofridos. Para
que se assegure uma existncia com dignidade
ao transexual, buscando-se sua completa incluso
social, este, atualmente, ainda tem que passar
por uma longa batalha judicial para alterao
do prenome e do sexo no registro civil, questo
ainda tormentosa no mbito dos nossos Tribunais
e no menos importante que o procedimento
cirrgico de redesignao sexual. Sendo assim,
o presente artigo tem por finalidade contribuir
para a discusso sobre algumas das principais
implicaes jurdicas da transexualidade, sob as
54

Para que seja possvel afastar qualquer idia


preconceituosa ou equivocada sobre o tema, at
mesmo por falta de conhecimento tcnico, necessrio esclarecer o que transexualidade. Genival Veloso de Frana, ao tratar dos transtornos
de identidade sexual, se refere ao transexualismo,
ou sndrome de disforia sexual, como:
(...) uma pseudo-sndrome psiquitrica,
profundamente dramtica e desconcertante, na qual o indivduo se conduz como se
pertencesse ao gnero oposto. Trata-se,
pois, de uma inverso psicossocial, uma
averso e uma negao ao sexo de origem,
o que leva esses indivduos a protestarem e
insistirem numa cura por meio da cirurgia
de reverso genital, assumindo, assim, a
identidade do seu desejado gnero.3

A transexualidade considerada pela


Organizao Mundial de Sade (OMS) como
um transtorno de identidade de gnero, sendo
inclusive catalogada no cdigo internacional de
doenas, cujo CID o de n 10-F64.0, sendo que
o nico tratamento para melhorar tal condio
clnica a troca de sexo social e genital, alm
de psicoterapia de apoio. O transexual busca a
cirurgia de trangenitalizao para adequar sua
aparncia fsica ao seu sexo psicolgico, ou
seja, o procedimento cirrgico a etapa mais
importante do tratamento de transexualismo,
necessitando de um diagnstico preciso, multidisciplinar, por mdico psiquiatra, cirurgio,
endocrinologista, psiclogo e assistente social.
Ademais, a transexualidade no est associada e
independente da orientao sexual, bem como
no se confunde com hermafroditismo.
Por sua vez, a Resoluo do Conselho
Federal de Medicina (CFM) n 1.955 de 12 de
agosto de 20104 que dispe sobre a cirurgia de

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transgenitalismo (e que revogou a Resoluo


CFM n 1.652 de 06 de novembro de 20025, que
tratava do assunto), ao considerar o paciente
transexual como portador de desvio psicolgico
permanente de identidade sexual, com rejeio
do fentipo e tendncia automutilao e/ou,
at mesmo, autoextermnio, afirma em seu art.
3, que a definio de transexualismo obedecer,
no mnimo, aos critrios de: a) desconforto com
o sexo anatmico natural; b) desejo expresso de
eliminar os genitais, perder as caractersticas
primrias e secundrias do prprio sexo e ganhar as do sexo oposto; c) permanncia desses
distrbios de forma contnua e consistente por,
no mnimo, dois anos; d) ausncia de outros
transtornos mentais.
A cirurgia de transgenitalizao pode ser
tanto a transformao do fentipo masculino em
feminino (neocolpovulvoplastia), como do fentipo feminino em masculino (neofaloplastia), tendo
a referida Resoluo autorizado ambas, sendo
que esta ltima ainda a ttulo experimental, em
virtude de maiores dificuldades tcnicas para a
obteno de um resultado satisfatrio nos aspectos
funcionais e estticos.
Atualmente, a possibilidade de realizao
da cirurgia de redesignao sexual em nosso pas
pelo transexual encontra-se ainda mais concreta, com a edio da Portaria n. 1.707 de 18 de
agosto de 2008 do Ministrio da Sade6, que
instituiu o processo transexualizador no mbito
do Sistema nico de Sade (SUS)7, alm do que
a Resoluo do CFM de 2010 traz novidade em
relao anterior no sentido de que os tratamentos de transgenitalismo podem ser realizados em
qualquer estabelecimento de sade devidamente
habilitado. A Portaria do Ministrio da Sade
assim dispe:
Considerando que a orientao sexual e a
identidade de gnero so fatores reconhecidos
pelo Ministrio da Sade como determinantes
e condicionantes da situao de sade, no apenas por implicarem prticas sexuais e sociais
especficas, mas tambm por expor a populao
GLBTT (Gays, Lsbicas, Bissexuais, Travestis e
Transexuais) a agravos decorrentes do estigma,
dos processos discriminatrios e de excluso que
violam seus direitos humanos, dentre os quais os

direitos sade, dignidade, no discriminao, autonomia e ao livre desenvolvimento da


personalidade;
(...)
Considerando que o transexualismo tratase de um desejo de viver e ser aceito na
condio de enquanto pessoa do sexo
oposto, que em geral vem acompanhado
de um mal-estar ou de sentimento de
inadaptao por referncia a seu prprio
sexo anatmico, situaes estas que devem
ser abordadas dentro da integralidade da
ateno sade preconizada e a ser prestada pelo SUS;
(...)
Art. 1 - Instituir, no mbito do Sistema
nico de Sade (SUS), o Processo Transexualizador a ser empreendido em servios
de referncia devidamente habilitados
ateno integral sade aos indivduos que
dele necessitem, observadas as condies
estabelecidas na Resoluo n 1.652, de
6 de novembro de 2002, expedida pelo
Conselho Federal de Medicina.

Desde logo, conforme a redao do art. 1


da referida Portaria, percebe-se que o propsito
teraputico do tratamento ao transexual pautado
no princpio da integralidade, que constitui uma
das diretrizes principais das aes e servios
pblicos de sade, conforme preconiza o art. 198
da Constituio Federal. Isso porque, para que
haja a observncia do princpio da integralidade,
conforme Dallari e Nunes Jnior o dever do Estado no pode ser limitado, mitigado ou dividido,
pois a sade, como bem individual, coletivo e
de desenvolvimento pressupe uma abordagem
assistencial completa, vale dizer, integral, envolvendo todos os aspectos a ela relacionados.8.
Frise-se tambm que o referido ato do Ministrio
da Sade reconhece que a identidade de gnero
fator determinante e condicionante da situao de
sade, cuja tutela necessria para que no haja
violao de direitos humanos, mormente os direitos sade, dignidade e no discriminao.
Contudo, a possibilidade de realizao da
cirurgia de transgenitalizao, a despeito de estar

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FRANCO, L. F. G.

devidamente autorizada no mbito do SUS, ainda


divide opinies. At o incio da atual legislatura,
tramitava na Cmara dos Deputados Projeto de
Decreto Legislativo n 1050/089, de autoria do
Deputado Miguel Martins (PHS-MG), que previa
a interrupo de cirurgias para mudana de sexo,
sustando os efeitos da Portaria n. 1.707 de 18
de agosto de 2008 do Ministrio da Sade10. Tal
proposta foi arquivada, mas ainda pode voltar a
tramitar, dependendo apenas de requerimento
especfico.
Ademais, em consulta a determinado stio
na internet11 em que havia uma enquete, realizada
no sitehttp://www.br101.org/, e aberta a votao
em 06/06/2008, em perodo logo aps a edio da
Portaria do Ministrio da Sade, em que era questionado se se concordava ou no com a realizao
cirurgias de mudana de sexo (transgenitalizao ou redesignao sexual) no mbito SUS,
verificamos que a grande maioria das opinies
era no sentido de se discordar, em sntese, sob os
argumentos de que: a) a cobertura de tal cirurgia
pelo SUS seria um mero desperdcio de recursos
pblicos, at porque beneficiaria parcela mnima
da populao; b) enquanto haveria milhares de
pessoas esperando uma cirurgia de carter urgente no SUS, o Estado no deveria dar prioridade
a uma cirurgia que se daria por mera vaidade e
de carter esttico; c) por fim, percebe-se que h
uma confuso entre os conceitos de transexual,
homossexual e travestis.
Tais opinies se do, quase sempre, em
razo da falta de conhecimento sobre o assunto,
at mesmo do que seja transexualidade. Sendo
assim, possvel sustentar a autorizao de realizao da cirurgia de transgenitalizao pelo
SUS no s do ponto de vista biomdico, como
forma de tratamento de uma patologia, mas tambm como forma de concretizao dos direitos
humanos pelo Estado, principalmente dos direitos sade, igualdade, a no discriminao e,
primordialmente, como proteo dignidade da
pessoa humana e livre desenvolvimento da personalidade. Nesse processo, imprescindvel no
somente a realizao de cirurgia, mas tambm
de retificao no assentamento de registro do
transexual, conforme demonstraremos.
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2 Os direitos humanos, mormente


o direito sade, como base de
proteo jurdica ao transexual
Como se destacou, a abordagem do tema
da transexualidade sob o prisma jurdico exige
que se tenha como norte o princpio fundamental da dignidade da pessoa humana, de modo a
relacionar tal questo com os direitos humanos
e tambm o direito sade, pertencendo este ao
conjunto dos direitos humanos.
de se registrar, de incio, que o atual paradigma de Estado Democrtico de Direito se pauta
na garantia dos princpios jurdicos-axiolgicos
supremos que representam os direitos humanos,
aps um amplo processo de afirmao destes,
que se deu por meio de uma lenta conquista histrica. Este processo de afirmao histrica dos
direitos humanos teve como marco fundamental
a Declarao Universal dos Direitos Humanos,
aprovada pela Assemblia Geral das Naes
Unidas, em 10 de dezembro de 1948, redigida sob
o impacto das atrocidades cometidas 2 Guerra
Mundial. Nesse sentido, o jusfilsofo Norberto
Bobbio aponta que:
A declarao Universal contm a sntese
de um movimento dialtico, que comea
pela universalidade abstrata dos direitos
naturais, transfigura-se na particularidade
concreta dos direitos positivos, e termina
na universalidade no mais abstrata, mas
tambm concreta, dos direitos positivos
universais.12

O processo de universalizao dos direitos


humanos acarretou, portanto, a formao de sistemas de proteo voltados ao reconhecimento
e garantia desses direitos, tanto em mbito
internacional quanto no mbito interno de cada
Estado, de forma que os direitos fundamentais
representam os direitos humanos positivados na
Constituio de um pas, com suas respectivas
garantias.
No que tange ao reconhecimento da dignidade da pessoa humana como valor supremo, a
Declarao Universal dos Direitos Humanos de
1948, da qual o Brasil signatrio, dispe em
seu art. 1 que:

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Considerando que o reconhecimento da


dignidade inerente a todos os membros da
famlia humana e de seus direitos iguais e
inalienveis o fundamento da liberdade,
da justia e da paz no mundo, (...) art. 1
Todas as pessoas nascem livres e iguais
em dignidade e direitos. So dotadas de
razo e conscincia e devem agir em
relao umas s outras com esprito de
fraternidade.13

Ademais, Norberto Bobbio, ao frisar que


a Declarao Universal apenas um ponto de
partida para uma meta progressiva de proteo
global dos direitos humanos, devendo ser constantemente amadurecida e desenvolvida, afirma
que:
Os direitos elencados na Declarao no
so os nicos e possveis direitos do homem: so os direitos do homem histrico,
tal como este se configurava na mente dos
redatores da Declarao aps a tragdia da
Segunda Guerra Mundial, numa poca que
tivera incio com a Revoluo Francesa e
desembocara na Revoluo Sovitica.14
Sendo assim, a necessidade de se especificar, atualizar e aperfeioar o contedo da Declarao gerou outros documentos internacionais,
entre os quais o Pacto Internacional dos Direitos
Econmicos, Sociais e Culturais adotado pela
Assemblia Geral da ONU no dia 16 de dezembro de 1966, e ratificado pelo Brasil no ano de
1992, cujo art. 12 reza que: Os Estados Partes
no presente Pacto reconhecem o direito de todas
as pessoas de gozar do melhor estado de sade
fsica e mental possvel de atingir.15
Com efeito, ao apontar o direito sade
como direito humano leciona Fernando Aith, em
seu Curso de Direito Sanitrio, que:
O reconhecimento da sade como um
Direito humano fundamental deu origem
a uma profuso de norma e decises jurdicas que tm o escopo de garantir esse
importante direito, dando vida e contedo
a uma parte especifica da cincia jurdica,
que chamamos de Direito Sanitrio.16
No entanto, no se pode olvidar que a prpria expresso direito sade tem sido empre-

gada em situaes diversas, at porque a prpria


definio do que seja sade algo nebuloso,
sendo certo que o conceito de sade no significa
meramente a ausncia de doena. A Organizao
Mundial de Sade (OMS), em sua Constituio
estabelece que:
A sade um estado de completo bemestar fsico, mental e social, e no consiste apenas na ausncia de doena ou de
enfermidade.
(...)
Gozar do melhor estado de sade que
possvel atingir constitui um dos direitos
fundamentais de todo o ser humano, sem
distino de raa, de religio, de credo poltico, de condio econmica ou social.17

possvel afirmar, portanto, que a idia de


direitos humanos existe em cada sociedade e tem
como ncleo fundamental a dignidade da pessoa
humana, cuja garantia exige, contemporaneamente, diferentes mecanismos de atuao, que
requerem, ora a ao estatal ora a sua absteno
em determinadas situaes.
No mbito da ordem jurdica ptria, a
Constituio Federal de 1988 destaca em seu art.
1, inciso III, que a dignidade da pessoa humana
constitui fundamento da Repblica Federativa do
Brasil. Por sua vez, o art. 3, inciso IV, dispe
ser objetivo fundamental do Estado a promoo
do bem de todos, sem preconceito de origem,
raa, sexo, cor, idade e quaisquer outras formas
de descriminao. O art. 5, inciso x, entre os
direitos e garantias fundamentais, estabelece
como inviolveis o direito vida, liberdade,
igualdade, segurana, intimidade, honra e
imagem das pessoas. Em seu art. 6, a Constituio Federal de 1988 elenca, como direitoCincia
que cuida da realizao da Lei, do interesse protegido pela ordem jurdica. o Direito que estuda
e sistematiza a prtica das normas impostas pelo
Poder Pblico e que so necessrias ao equilbrio
das relaes entre o Estado e a Sociedade. uma
Cincia de grandes dimenses, atuante em vrias
reas e segmentos, abrangendo a universalidade
das normas legais que disciplinam e protegem
os Interessados ou regulam as relaes jurdicas.
A palavra vem do latim popular directu, ori-

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FRANCO, L. F. G.

ginria do latim clssico jus, que indicava as


normas formuladas pelos homens destinados ao
ordenamento da Sociedade social, entre os direitos e garantias fundamentais, o direitoCincia
que cuida da realizao da Lei, do interesse protegido pela ordem jurdica. o Direito que estuda
e sistematiza a prtica das normas impostas pelo
Poder Pblico e que so necessrias ao equilbrio
das relaes entre o Estado e a Sociedade. uma
Cincia de grandes dimenses, atuante em vrias
reas e segmentos, abrangendo a universalidade
das normas legais que disciplinam e protegem
os Interessados ou regulam as relaes jurdicas.
A palavra vem do latim popular directu, originria do latim clssico jus, que indicava as
normas formuladas pelos homens destinados ao
ordenamento da Sociedade sade, e dispe no
seu art. 196 que a sade um direito de todos e
dever do Estado, possuindo este direito eficcia
plena e imediata.
Diante disso, percebe-se facilmente que a
situao do transexual est inserida no campo
do direito sade como um direito humano,
haja vista ser a sade, conforme o conceito da
Organizao Mundial da Sade anteriormente
exposto, um estado de completo bem-estar fsico,
mental e social, recordando-se ainda que para
a realizao da cirurgia de transgenitalizao
h a necessidade de um diagnstico mdico e
de indicao teraputica. A referida cirurgia ,
portanto, uma prestao positiva de sade que
objetiva garantir no mais que o mnimo de bem
estar ao transexual.
Destarte, sob o prisma interdependente
da proteo dignidade da pessoa humana e, por
conseguinte, dos direitos humanos, positivados
como direitos fundamentais na Constituio
ptria, como a sade, igualdade, liberdade e
proibio de discriminao que deve ser tratada
juridicamente a peculiar situao dos transexuais,
de modo a assegur-los uma existncia digna,
protegendo-os de quaisquer discriminaes e
preconceitos que sofrem constantemente. Nessa
direo as observaes de Antnio Chaves, em
estudo sobre o tema:
Se no chegada a hora de nos despreendermos do tranqilo exame dos aspectos
meramente fisiolgicos para verificar se s
58

exterioridades correspondem ao elemento


fundamental, mais ntimo e profundo, que
a prpria essncia da personalidade de
milhares de indivduos que sofrem de uma
angstia to insuportvel que leva dezenas
deles ao desequilbrio mental, quando no
ao suicdio.18

Destaque-se tambm que a ideia de dignidade da pessoa humana inter-relacionada


com o princpio da igualdade, e que a proteo
a este princpio fundamento para que no haja
discriminao em relao identidade sexual,
bem como para que no se exclua a tutela de
um direito, como o direito humano sade,
consubstanciada no tratamento e cirurgia de
redesignao sexual, apenas porque beneficiaria
uma minoria existente na sociedade. Segundo
Ingo Wolfgang Sarlet:
(...) constitui pressuposto essencial para o
respeito da dignidade da pessoa humana
a garantia de isonomia de todos os seres
humanos que, portanto, no podem ser
submetidos a tratamento discriminatrio
e arbitrrio, razo pela qual no podem
ser toleradas a escravido, a discriminao
racial, perseguies por motivos de religio, sexo, enfim, toda e qualquer ofensa
ao princpio isonmico (...)19

Conclui-se que a incluso, no mbito do


SUS, da realizao de cirurgias de transgenitalizao e do tratamento ao transexual de modo
integral e multidisciplinar traz condies para o
exerccio, no apenas de uma interveno mdica que objetiva tutelar o direito sade, mas
tambm contribui sobremaneira para maior eficcia de direitos humanos de no-discriminao,
igualdade e identidade de gnero.

3 Os direitos da personalidade, a
cirurgia de transgenitalizao e a
consequente retificao do registro
do transexual quanto ao prenome e
sexo
Abordar o tema da retificao do registro
do transexual quanto ao prenome e sexo se faz
relevante porquanto, atualmente, essa questo

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jurdica tormentosa enfrentada pelos Tribunais


ptrios em relao situao dos transexuais.
Por tal razo, imprescindvel tambm dar enfoque ao direito civil, mais especificamente, aos
direitos da personalidade, porm no dissociado
dos direitos fundamentais. Isso porque o fundamento ltimo dos direitos da personalidade a
prpria dignidade da pessoa humana, princpio
fundamental da Constituio Federal de 1988,
evidenciando que o direito civil, atualmente,
pautado em valores constitucionais, de modo a ter
como preocupao central o sujeito, superando
um paradigma de direito privado que tinha como
cerne a tutela do patrimnio.
O Cdigo Civil de 2002 trata de dispositivos relativos aos direitos da personalidade,
normas que exprimem valores essenciais do ser
humano nos seus aspectos fsico, moral e intelectual, bem como assegura o direito a cesso
ameaa ou leso a esses direitos, a possibilidade
de disposio do prprio corpo, e o direito ao
nome. Verifica-se tambm que, ao lado dos especficos e tipificados direitos da personalidade,
existe uma clusula geral infraconstitucional de
proteo personalidade, de modo a identificar
situaes que violam a dignidade da pessoa.
Nessa direo, Elimar Szaniawski:
No podemos deixar de concordar que
uma clusula geral, nesses exatos termos,
no foi efetivamente expressa pelo legislador civil brasileiro de 2002. (...) Deste
modo, o art. 12 do CC brasileiro, lido luz
do inciso III e II, do art. 1 da Constituio,
revela-se em uma clusula geral, infraconstitucional, de tutela da personalidade
da pessoa humana.20

Assim, muito se falou sobre as cirurgias de


transgenitalizao como violadoras dos direitos
da personalidade, os quais possuem como uma
de suas caractersticas a indisponibilidade, ressaltando-se que o art. 13 do Cdigo Civil dispe
que: Salvo por exigncia mdica, defeso o ato
de disposio do prprio corpo, quando importar
em diminuio permanente da integridade fsica
ou contrariar os bons costumes.21
Do referido dispositivo, e diante do que j
foi exposto, se extrai a interpretao no sentido
de que ao transexual deve ser garantida a dispo-

sio de partes do seu corpo, no apenas como


um procedimento mdico para tratar um transtorno de identidade de gnero, mas objetivando
a dignidade de sua vida e a tutela ao direito
sade, como bem-estar geral. Assim, a modificao cirrgica do sexo fisiolgico se enquadra
na exceo do art. 13 no que tange indicao
mdica, porquanto a vedao de disposio do
prprio corpo caso contrarie os bons costumes
no pode ser encarada como bice minimizao
do sofrimento de pessoas que tenham a patologia
que a transexualidade.
Essa leitura corroborada pelo Enunciado
n 6 do Conselho de Justia Federal, aprovado
na I Jornada de Direito Civil, seno vejamos:
Art. 13: a expresso exigncia mdica, contida no art. 13, refere-se tanto ao bem-estar fsico
quanto ao bem-estar psquico do disponente.22.
Portanto, a cirurgia de transgenitalizao no
viola o direito integridade fsica do indivduo.
Pelo contrrio, busca o bem estar do paciente,
at porque se constitui em uma etapa de um
tratamento mdico multidisciplinar, com propsito teraputico, de modo a adequar a genitlia
ao sexo psicolgico. Objetiva-se, ainda, a tutela
ao direito sade, tendo em vista que sade
no somente um estado de completo bem-estar
fsico, mas tambm de bem-estar mental e social,
de acordo com o conceito de sade da OMS
anteriormente exposto.
3.1 Retificao do registro civil do
transexual quanto ao nome
Conforme se exps, a cirurgia de transgenitalizao, autorizada pelo CFM e realizada no
mbito do SUS, objetiva tutelar o direito sade
e os direitos fundamentais do transexual, restando analisar a possibilidade de haver alteraes
do assentamento de nascimento quanto ao nome
e sexo, uma vez que o deferimento das retificaes seria a concluso de todo o procedimento,
de modo a garantir o bem-estar fsico, social e
mental do transexual.
No difcil imaginar o quanto o prenome
anterior modificao cirrgica do sexo fisiolgico expe o transexual ao ridculo em situaes
corriqueiras, alm de gerar um impacto negativo

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FRANCO, L. F. G.

e desconfiana, ante a divergncia entre o nome e


a aparncia. Tereza Rodrigues Vieira, em trabalho
sobre o tema, aponta que:
O ridculo, nos casos de transexualidade,
est patente na desconformidade da aparncia fsica e psquica do indivduo, com
o exarado em sua documentao legal. O
nome deve existir para identificar a pessoa
e no para exp-la a chacota. (...) Embora
de ordem pblica, o princpio da inalterabilidade de nome sofre exceo quando se
torna manifesto o interesse individual ou
benefcio social, desde que motivados.23

Do mesmo modo, o direito inviolabilidade


da vida privada previsto no art. 5, inciso X, da
CF/88 e no art. 21 do CC/02, como direito especial de personalidade seria contrariado sempre
que se pea a identificao do transexual j operado, que teria que expor a pblico sua condio de
transexual, e que se submeteu a uma cirurgia de
redesignao de sexo. Nesse contexto, saliente-se
que h previso legal de retificao e alterao
de assentamento em certas situaes, dispondo
o art. 58, pargrafo nico, da Lei de Registros
Pblicos que: Os oficiais do registro civil no
registraro prenomes suscetveis de expor ao
ridculo os seus portadores.24. Por sua vez, o
art. 58 da referida Lei permite a substituio do
prenome por apelidos pblicos notrios.
Ademais, o direito identidade pessoal,
familiar e social e sexual um tpico direito de
personalidade e um direito humano, passvel de
ser violado caso a identidade do documento no
condiza com aparncia externa e psicolgica,
alm do que o nome consitui um dos principais
aspectos da personalidade. Registre-se ainda que
o prenome que porventura se pleiteie que seja
averbado no registro pode constituir um apelido
pblico e notrio, pelo qual se exterioriza perante
a sociedade, de forma a possibilitar a alterao
no registro para corresponder realidade.
Verifica-se que no h vedao legal no
ordenamento para alteraes de nome e sexo
no registro civil em hipteses de modificao
cirrgica de sexo, em caso de transexualismo.
Mesmo que se considere que haja um vcuo
legislativo quanto ao assunto, em observncia
proteo pessoa humana e sua dignidade como
60

norte jurdico axiolgico do ordenamento que


permeia a idia de direito geral da personalidade,
dos direitos humanos e especificamente do direito
sade como direito humano possvel encontrar a proteo mais justa e em conformidade com
o Direito para o transexual.
3.2 Retificao do registro civil do
transexual quanto ao sexo
Em relao modificao de assentamento quanto ao sexo, de se ressaltar que, com
a modificao cirrgica deste, deixa de existir
adequao do registro realidade, porquanto o
transexual, aps a realizao do tratamento do
qual faz parte a cirurgia de neocolpovulvoplastia,
por exemplo, passa a no s psicologicamente
como tambm morfologicamente, se apresentar
como mulher. Assim, para que (a) o transexual
possa exercer sua personalidade em plenitude, de
modo a concretizar o princpio da dignidade da
pessoa humana, com mais oportunidades para si,
e visando a um maior bem-estar fsico e psquico,
alm de ter o direito identidade pessoal e sua
intimidade preservada, e no ser constantemente
exposto ao ridculo, outra no a concluso seno pela possibilidade de retificao do registro
quanto alterao de sexo. Caso contrrio, o
transexual ser sempre um cidado inferiorizado e discriminado, o que no se coaduna com
a ordem legal e constitucional contempornea.
Por fim, em meio s controvrsias e
polmicas sobre o assunto, merece relevo destacar pioneira deciso no mbito do Superior
Tribunal de Justia (STJ), em acrdo relatado
pela Min. Nancy Andrighi, no julgamento de
Recurso Especial em que, ao se dar provimento
ao recurso, se determinou a alterao de assento
de nascimento, a fim de constar as alteraes do
designativo de sexo e de prenome de transexual
submetido a cirurgia de transgenitalizao. Por
oportuno, transcreve-se o seguinte trecho do voto
da Min. Relatora:

Revista Internacional de Direito e Cidadania, n. 13, p. 53-63, junho/2012

(...) Deve, pois, ser facilitada a alterao do


estado sexual, de quem j enfrentou tantas
dificuldades ao longo da vida, vencendo-se
a barreira do preconceito e da intolerncia.
O Direito no pode fechar os olhos para a

A CIRURGIA DE TRANSGENITALIZAO E A POSSIBILIDADE DE RETIFICAO DO REGISTRO CIVIL COMO


TUTELA AOS DIREITOS DO TRANSExUAL

realidade social estabelecida, notadamente


no que concerne identidade sexual, cuja
realizao afeta o mais ntimo aspecto da
vida privada da pessoa. (...) De posicionamentos hermticos, no sentido de no se
tolerar imperfeies como a esterilidade
ou uma genitlia que no se conforma
exatamente com os referenciais cientficos,
e, consequentemente, negar a pretenso do
transexual de ter alterado o designativo de
sexo e nome, subjaz o perigo de estmulo
a uma nova prtica de eugenia social, objeto de combate da Biotica, que deve ser
igualmente combatida pelo Direito, no
se olvidando os horrores provocados pelo
holocausto no sculo passado.25

Concluso
A partir da explanao da transexualidade
como um transtorno de identidade de gnero, e
tendo como indicao teraputica a cirurgia de
trangenitalizao para adequar aparncia fsica
ao sexo psicolgico do transexual, procuramos
demonstrar algumas das principais implicaes
jurdicas do tema, nos campos dos direitos humanos, entre eles o direito sade, e do direito
civil, sem qualquer pretenso de esgotar os
questionamentos que o tema suscita.
Destacou-se que a possibilidade de realizao da cirurgia de transgenitalizao, est devidamente autorizada no mbito do SUS, em razo
de Portaria do Ministrio da Sade e Resoluo
do CFM. Por meio das consideraes tecidas
sobre os direitos humanos, constatamos que o
direito sade tambm um direito humano e
que a referida cirurgia uma prestao positiva
de sade pelo Estado, alm do que o conceito de
sade adotado pela OMS denota a idia de um
bem-estar geral, e no meramente a ausncia de
doenas. Procurou-se tambm demonstrar que a
tutela jurdica ao transexual deve se guiar pela
ideia de proteo da dignidade da pessoa humana
e, por conseguinte, dos direitos humanos, como a
igualdade, liberdade, proibio de discriminao,
direito de inviolabilidade da vida privada e direito identidade sexual, de modo a assegur-los
uma existncia digna, minimizando o sofrimento
dessas pessoas.

Sob a tica do direito civil, mas no dissociado dos direitos humanos, verificamos que
ao transexual deve ser garantido o direito de
disposio de partes do seu corpo, objetivando
tutelar sua sade e, em ltima anlise, sua prpria
dignidade. Evidenciou-se ainda a necessidade de
alteraes do registro de nascimento quanto ao
prenome e sexo, como concluso indispensvel
de todo o procedimento, que tem como meta a
garantia do bem-estar fsico, social e mental do
transexual, e a proteo aos direitos humanos e
aos direitos de personalidade.
Se assim no for, o transexual ser sempre
um cidado inferiorizado, sem possibilidade de
realizao plena de sua personalidade jurdica,
o que no se coaduna com a ordem legal e constitucional contempornea, pautada na isonomia,
na dignidade humana e na proteo personalidade do modo mais amplo possvel. Diante das
consideraes tecidas sobre a tutela jurdica do
transexual, cabe ainda apontar, em arremate, pertinente observao de Tereza Rodrigues Vieira,
em trabalho sobre o tema:
O transexual no quer muito, quer apenas o
mnimo essencial para uma sobrevivncia
digna, procurando o equilbrio entre os
direitos fundamentais e sociais. O direito
busca do equilbrio corpo-mente do
transexual, ou seja, adequao do sexo
e prenome, est ancorado no direito ao
prprio corpo, no direito sade e, principalmente, no direito identidade sexual,
a qual integra um poderoso aspecto da
identidade pessoal.26

Notas
2

No presente artigo utilizaremos somente a categoria direitos humanos, mesmo ao se referir aos direitos humanos
positivados na Constituio Federal de 1988, ou seja, aos
direitos fundamentais. Convm, portanto, expor a seguinte
observao do constitucionalista Paulo Bonavides, que
aponta para a possibilidade de utilizao de ambos os
termos como sinnimos: A primeira questo que se levanta com respeito teoria dos direitos fundamentais a
seguinte: podem as expresses direitos humanos, direitos
do homem e direitos fundamentais ser usadas indiferentemente? Temos visto nesse tocante o uso promscuo de
tais denominaes na literatura jurdica, ocorrendo porm
o emprego freqente de direitos humanos e direitos do
homem entre autores anglo-americanos e latinos, em

Revista Internacional de Direito e Cidadania, n. 13, p. 53-63, junho/2012

61

FRANCO, L. F. G.

e Culturais. Adotado e aberto assinatura, ratificao e


adeso pela resoluo 2200A (xxI) da Assemblia Geral
das Naes Unidas, de 16 de Dezembro de 1966. Entrada
em vigor na ordem internacional: 3 de Janeiro de 1976,
em conformidade com o artigo 27. Disponvel em <http://
www.prr4.mpf.gov.br/pesquisaPauloLeivas/arquivos/
PIDESC.pdf>. Acesso em 25/05/2011.

coerncia alis com a tradio e a histria, enquanto a


expresso direitos fundamentais parece ficar circunscrita
preferncia dos publicistas alemes (BONAVIDES,
Paulo. Curso de direito constitucional. 23. ed. atual. e
ampl. So Paulo: Malheiros, 2008. p. 560.).
3

FRANA, Genival Veloso de. Medicina Legal. 7 ed. Rio


de Janeiro: Guanabara Koogan, 2004. p. 235.

CONSELHO FEDERAL DE MEDICINA. Resoluo n


1.955 de 12 de agosto de 2010. Publicada no D.O.U., de
3 de setembro de 2010, seo I, p. 109/110. Disponvel
em <http://www.cremesp.org.br/?siteAcao=Legislacao&
id=570>. Acesso em 20/05/2011.

CONSELHO FEDERAL DE MEDICINA. Resoluo n


1.652 de 06 de novembro de 2002. Publicada no D.O.U.,
de 2 de dezembro de 2002, seo I, p. 80. Disponvel em
<http://www.cremesp.org.br/?siteAcao=LegislacaoBusca
&nota=48>. Acesso em 20/05/2011.
BRASIL. Ministrio da Sade. Portaria n. 1.707 de 18 de
agosto de 2008. Institui, no mbito do Sistema nico de
Sade (SUS), o Processo Transexualizador, a ser implantado nas unidades federadas, respeitadas as competncias das
trs esferas de gesto. Disponvel em: <http://bvsms.saude.
gov.br/bvs/saudelegis/gm/2008/prt1707_18_08_2008.
html> Acesso em 01/04/2011.
Destaque-se ainda a edio da Portaria SAS/MS n
457/2008 da Secretaria de Ateno Sade do Ministrio
da Sade, que aprovou a Regulamentao do Processo
Transexualizador no mbito do SUS. Disponvel em:
<http://bvsms.saude.gov.br/bvs/saudelegis/sas/2008/
prt0457_19_08_2008.html> Acesso em 1/04/2011.

DALLARI, Sueli Gandolfi; NUNES JNIOR, Vidal Serrano. Direito Sanitrio. So Paulo: Verbatim, 2010. p. 75.

Disponvel em: <http://www.camara.gov.br/internet/sileg/


Prop_Detalhe.asp?id=413309.> Acesso em 31/03/2011.

10

11

BRASIL. Ministrio da Sade. Portaria GM/MS n. 1.707


de 18 de agosto de 2008. Institui, no mbito do Sistema
nico de Sade (SUS), o Processo Transexualizador, a
ser implantado nas unidades federadas, respeitadas as
competncias das trs esferas de gesto. Disponvel em:
<http://bvsms.saude.gov.br/bvs/saudelegis/gm/2008/
prt1707_18_08_2008.html> Acesso em 1/04/2011.
Enquete realizada no site http://www.br101.org, com a
seguinte questo: Voc concorda com a realizao cirurgias de mudana de sexo pagas pelo Sistema nico de
Sade (SUS)?.Disponvel em: <http://www.br101.org/
cirurgias-mudanca-sexo-sus.html.> Acesso em 30/03/2011.

12

BOBBIO, Norberto. A era dos direitos. 4 reimpresso.


Rio de Janeiro: Elsevier, 2004, p. 50.

13

Declarao Universal dos Direitos Humanos.


Adotada e proclamada pela Resoluo 217 A (III)
da Assemblia Geral das Naes Unidas em 10 de dezembro de 1948. Disponvel em: <http://portal.mj.gov.
br/sedh/ct/legis_intern/ddh_bib_inter_universal.htm>.
Acesso em 25/05/2011.

14

BOBBIO, Norberto. Op. cit. p. 53.

15

Pacto Internacional sobre os Direitos Econmicos, Sociais

62

16

AITH Fernando. Curso de Direito Sanitrio a proteo


do direito sade no Brasil. So Paulo: quarter Latin,
2007. p.71.

17

Constituio da Organizao Mundial da Sade (OMS/WHO)


1946. Disponvel em: <http://www.direitoshumanos.
usp.br/index.php/OMS-Organiza%C3%A7%C3%A3oMundial-da Sa%C3%BAde/constituicao-da-organizacaomundial-da-saude-omswho.html>. Acesso em 26/05/2011.

18

CHAVES, Antnio. Operaes cirrgicas de mudana de


sexo: a recusa de autorizao de retificao do registro
civil. in RT, 679/7-14, 1992

19

SARLET, Ingo Wolfgang. Dignidade da pessoa humana


e direitos fundamentais na Constituio Federal de 1988.
Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2004.p. 87.

20

SZANIAWSKI, Elimar. Direitos de personalidade e sua


tutela. 2. ed. rev., atual. e ampl. So Paulo: Revista dos
Tribunais, 2005. p. 179-180.

21

BRASIL. Lei n. 10.406 de 10 de janeiro de 2002. Institui o


Cdigo Civil. Disponvel em: <http://www.planalto.gov.br/
ccivil_03/Leis/2002/L10406.htm>. Acesso em 20/05/2011.

22

Disponvel em: <http://www.cjf.jus.br/revista/outras_publicacoes/jornada_direito_civil/05_enunciados_aprovados_parte_geral.pdf.>. Acesso em 26/05/2011.

23

VIEIRA, Tereza Rodrigues. Nome e sexo: mudanas no registro civil. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2008. p. 257.

24

BRASIL. Lei n. 6.015 de 31 de dezembro de 1973. Dispe sobre os registros pblicos, e d outras providncias.
Disponvel em: < http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/
Leis/L6015.htm>. Acesso em 26/05/2011.

25

BRASIL. Superior Tribunal de Justia. Recurso Especial

n 1.008.398-SP. Relatora: Min. Nancy Andrighi, Terceira


Turma. Julgado em 15/10/2009. DJe 18/11/09. Disponvel
em <https://ww2.stj.jus.br/revistaeletronica/Abre_Doc
mento.asp?sLink=ATC&sSeq=6666109&sReg=200702
33605&sData=20091118&sTipo=51&formato=PDF.>
Acesso em 31/03/2011.
26

VIEIRA, Tereza Rodrigues. Nome e sexo: mudanas no registro civil. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2008 p. 232.

Referncias
AITH Fernando. Curso de Direito Sanitrio a
proteo do direito sade no Brasil. So Paulo:
quarter Latin, 2007.

Revista Internacional de Direito e Cidadania, n. 13, p. 53-63, junho/2012

A CIRURGIA DE TRANSGENITALIZAO E A POSSIBILIDADE DE RETIFICAO DO REGISTRO CIVIL COMO


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MS n. 1.707 de 18 de agosto de 2008. Institui,
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g=200702733605&sData=20091118&sTipo=51
&formato=PDF.> Acesso em 31/03/2011.

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Advogado, 2004.
SZANIAWSKI, Elimar. Direitos de personalidade e sua tutela. 2. ed. rev., atual. e ampl. So
Paulo: Revista dos Tribunais, 2005.
VIEIRA, Tereza Rodrigues. Nome e sexo: mudanas no registro civil. So Paulo: Revista dos
Tribunais, 2008.
Stios eletrnicos pesquisados
<http://portal.mj.gov.br/sedh/ct/legis_intern/
ddh_bib_inter_universal.htm>
<http://www.br101.org/cirurgias-mudanca-sexosus.html.>
<http://www.camara.gov.br/internet/sileg/
Prop_Detalhe.asp?id=413309>
<http://www.cjf.jus.br/revista/outras_publicacoes/jornada_direito_civil/05_enunciados_aprovados_parte_geral.pdf.>
<http://www.direitoshumanos.usp.br/index.php/
OMS-Organiza%C3%A7%C3%A3o-Mundialda Sa%C3%BAde/constituicao-da-organizacaomundial-da-saude-omswho.html>
<http://www.prr4.mpf.gov.br/pesquisaPauloLeivas/arquivos/PIDESC.pdf>

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FRANA, Genival Veloso de. Medicina Legal.
7 ed. Rio de Janeiro: Guanabara Koogan, 2004.
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