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presentado su declaracin, o
Es preciso sealar que este acto es definitivo y afecta los derechos del patrn, ya que
modifica la prima con la que debe cubrir las cuotas del SRT.
Adems el IMSS en trminos del numeral 112, segundo prrafo de la LSS puede
determinar las diferencias de cuotas pagadas en forma incorrecta y fijarlas en cantidad
liquida.
Asimismo el IMSS les puede imponer a las organizaciones una multa argumentando
que la declaracin se exhibi con datos falsos o incompletos, por el equivalente de 20 a
210 VSMGDF, esto es de $ 1,402.00 y $14,721.00 (arts. 304-A, fracc. XV y 304-B, fracc.
III, LSS).
No existe una disposicin que indique el trmino que tiene el IMSS para rectificar la
prima de riesgo de trabajo, lo que a nuestro criterio, deja en un estado de inseguridad
jurdica a los patrones.
Lo anterior ha sido materia de controversia ante los tribunales federales, quienes en su
momento, por un lado se pronunciaron en que el Instituto deba rectificar la prima de
riesgo antes del 1o. de marzo del ao siguiente al computado, y por otro, que tena
cinco aos para hacerlo porque es el tiempo en el que caducan sus facultades de
revisin.
De ah que tras el anlisis respectivo la Segunda Sala de la Suprema Corte de Justicia
se inclinara por el ltimo criterio a travs de la tesis jurisprudencial de
rubro: INSTITUTO MEXICANO DEL SEGURO SOCIAL. NO EST OBLIGADO A
NOTIFICAR AL PATRN LA RECTIFICACIN DE LA PRIMA EN EL SEGURO DE
RIESGOS DE TRABAJO ANTES DEL 1o. DE MARZO DEL AO SIGUIENTE AL
COMPUTADO, visible en el Semanario Judicial de la Federacin, Novena poca, Tomo
XXVIII, p. 226, Materia Administrativa, Tesis 2a./J. 122/2008, Tesis Jurisprudencia,
Registro 168897, septiembre de 2008.
Desde nuestra ptica dicho criterio es poco afortunado, porque puede originar una
crisis econmica a la empresa; debido a que si la autoridad rectifica la prima declarada
en determinado ao, es posible que los subsecuentes sean errneos.
Para tratar de mitigar este impacto, se recomienda que una vez presentada la
declaracin de la prima del SRT se haga valer el derecho de peticin; esto es formular
un escrito, en que de manera pacfica y respetuosa se le solicite al IMSS indicar si es
correcta o no la prima de riesgo de trabajo calculada por la empresa. Peticin que este
organismo debe contestar en trmino breve (art. 8o., CPEUM).
Si bien la CPEUM no especifica cunto tiempo tiene la autoridad para responder, debe
aplicarse de forma supletoria el artculo 37 del CFF, el cual seala un lapso de tres
meses; de no hacerlo, el particular puede interponer un juicio de nulidad haciendo
valer la negativa ficta.
Lo anterior se soporta con lo explicado por distintos doctrinarios, por ejemplo el doctor
Eduardo Andrade Snchez en el libro Constitucin Poltica de los Estados Unidos
Mexicanos comentada, 3a. edicin del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la
UNAM, pgina 42, seala que el derecho de peticin se refiere al requerimiento que
hace el gobernado para que la autoridad realice o deje de efectuar algn acto propio
de la esfera de sus atribuciones.
Como puede observarse con esta accin se busca acortar el periodo de caducidad con
que cuenta el Seguro Social para verificar la cabalidad patronal en el cumplimiento de
este deber.
As, se logra la seguridad jurdica de la que gozaba el sector patronal hasta el 1o. de
noviembre de 2002, pues el el numeral 21 del Reglamento para la Clasificacin de
Empresas y Determinacin de la Prima en el SRT contemplaba que el IMSS deba
efectuar la rectificacin de la prima de RT a ms tardar el 31 de enero del ao siguiente
a aquel que sirvi para el clculo.
Con ello el patrn est en posibilidad de tomar en cuenta la prima rectificada, si
procediera, para el clculo que tiene que realizar en febrero y del cual resultar la
aplicable a partir del 1o. de marzo del ao correspondiente.
Revisin del acto
Al recibir la rectificacin de la prima del SRT las empresas deben constatar el acta de
notificacin (fecha y lugar) a efectos de conocer cundo inicia el lapso para interponer
el medio de defensa respectivo; que la resolucin cumpla con los requisitos sealados
en el artculo 38 del CFF e identificar la causa de la rectificacin (si el patrn no
consider un riesgo de trabajo terminado y el IMSS si lo hizo, si no se present la
declaracin o porqu los clculos fueron errneos).
Defensa administrativa
Posteriormente los patrones deben analizar si lo argumentado por el Instituto es
procedente, pues de no ser as tiene tres opciones de defensa, cuya tramitacin no es
forzosa para interponer el juicio de nulidad.
Escrito de desacuerdo
Se presenta en la Oficina de Clasificacin de las Empresas de la Subdelegacin
correspondiente al domicilio del registro patronal dentro de los 15 das hbiles
Requisitos de la demanda
Todo escrito que se dirija al TFJFA debe estar firmado (autgrafa o electrnicamente),
pues de no cumplir con dicho requisito se tiene por no presentado. La firma debe ser
de quien promueva en su propio derecho o de su representante legal, previa
acreditacin de tal carcter.
Conozca ms sobre el juicio de nulidad en la va sumaria.
Para tales efectos la representacin de los particulares se debe otorgar en escritura
pblica o carta poder firmada ante dos testigos y ratificadas las firmas del otorgante y
testigos ante notario o ante los secretarios del Tribunal, sin perjuicio de lo que disponga
la legislacin de profesiones (arts. 4o. y 5o., LFPCA).
Conforme a los numerales 14 y 15 de la LFPCA la demanda (escrito inicial) debe
contener y anexarse lo siguiente:
copias de traslado de la demanda y sus anexos para cada una de las partes en
el juicio
Caso Prctico
El pasado 30 de abril la empresa Bebidas y Alimentos SA de CV recibi por parte del
IMSS una notificacin, en la cual le rectifica la prima del SRT con la que debe cotizar
por el periodo comprendido del 1o. de marzo de 2014 al 28 de febrero de 2015. Para
ejemplificar lo anterior a continuacin se reproduce dicho acto administrativo.
Es preciso mencionar que esta organizacin cuenta con dos trabajadores por lo que
decidi no presentar la declaracin y cotizar con la prima media que le corresponde; no
obstante el Seguro Social le ordena cotizar con una prima inferior a la media, e
inclusive menor con la que vena cotizando,
Si bien a la empresa le beneficia cotizar con una prima menor a la media, tambin lo es
que la intencin del Instituto al rectificarla es imponer una multa por la omisin de la
presentacin de la declaracin respectiva.
A continuacin se muestra una demanda de nulidad que puede servir de ejemplo, sin
que esto implique que los agravios en ella vertida apliquen a todos los casos que
puedan llegar a presentarse a los patrones.
Datos generales
Nombre de la Bebidas y
empresa:
Alimentos, SA de CV
Domicilio:
B13-62321-10-7
Actividad
econmica:
Compraventa de
alimentos, bebidas y
productos del tabaco
con transporte
2.59840%
Demanda de nulidad
Conclusin
Como se puede observar, el acudir ante un tercero que dirima las controversias
suscitadas con el IMSS tiene grandes ventajas, como el de la imparcialidad y que ste
puede ordenar pruebas para que resuelva con mejor pericia.
Adems es importante mencionar que no es forzoso agotar los procedimientos
administrativos para promover el juicio de nulidad, con lo que se ahorra tiempo, pues
promover dichos trmites, retrasa innecesariamente la resolucin del conflicto causado
por la rectificacin.