EL PRINCIPIO DE LEGALIDAD EN LOS DELITOS CONTRA LA ECOLOGA

-Anotaciones respecto de algunos artculos del Cdigo PenalLaurence Chunga Hidalgo*

1. El principio de legalidad

El mandato constitucional contenido en el art. 2, inc. 24, lit.

probablemente, la limitacin ms grave al funcin punitiva del Estado: n
atribuir la comisin de una falta o de un delito ni imponer una sancin si,
hallan previamente tanto el delito como la sancin- determinados en
consecuencia, por imperio de un mandato constitucional la ley pen
reconocer un contenido mnimo, salvo que pretenda enfrentar a
Constitucin y, el juez, como bien lo establece el art. 138 de la Constituc
de incompatibilidad siempre ha de preferir a la norma suprema. El tema
en el derecho penal puesto que, siendo que ste se convierte en la va p
Estado ejerce su potestad punitiva[1] en contra de los ciudadanos, pudiendo
derechos fundamentales, -respecto de los cuales se erige como garanterequiere de unas condiciones mnimas que garanticen que dicha potestad s
desmedro del respeto de la persona humana como fin supremo de la soc
Estado, tal como reza el articulo cabeza de la Constitucin. En consec
normas del derecho penal inciden de manera decisiva en la libertad de ac
capacidad de ejercicio de las personas, pudiendo afectar su libertad, su pro
integridad.

Sin embargo, pretender que dicho mandato solo obliga al juez penal nos
una limitada exposicin del principio de legalidad, puesto que, fundam
interpretado dicho principio de forma positiva, debe entenderse como un
legislador, sobre quien recae la obligacin de establecer cuales son la
prohibidas y sus respectivas sanciones. En tal sentido, y bajo la presunci
normas dictadas por el legislador se expiden conforme a la Constitucin
rgano jurisdiccional puede aplicar o no dichas leyes.

En el derecho penal, es de extendido consentimiento que, el principio d

supone una cudruple exigencia: 1. que exista una ley positiva, escrita (lex
que su existencia sea anterior al hecho que se pretende sancionar o irre
(lex praevia), 3. que contenga un supuesto fctico determinado o taxa
certa), 4. que su contenido fctico no pueda extenderse a supuesto an
stricta)[2].
2. Limitaciones del principio

A pesar de la supuesta precisin del enunciado que contiene el principio d

ste tiene sus propias limitaciones. El primero viene dado por el lenguaj
no siempre los conceptos de escrita, cierta, estricta y previa puede de

nitidez, puesto que el lenguaje como el vehculo por el que se expresan lo

prohibiciones o permisiones, no siempre tiene un significado unvoco o
univocidad de las mismas, se interpretan en el contexto en que se u
ejemplo sobre el tema es el concepto de casa, respecto de cual en
cotidiano se entiende como aquella edificacin destinada para la habita
personas o familias. S un hurto se comete en el centro de trabajo, una
cosmticos, por ejemplo se le podr aplicar la agravante contenida en
inc.1 que expone en casa habitada? es la fabrica una casa?.

Y en el uso del lenguaje, puede distinguirse otras limitaciones, como por

descripcin de la conducta por la complejidad de la misma, en la que s
aproximacin de lo que se pretende punir, tal como ocurre con
favorecimiento blico a Estado extranjero contenido en el art. 332 del C
en la que se hace referencia a bienes ligados a la defensa nacional sin di
precisin la naturaleza de los mismos y que han de requerir fina
valoracin del juzgador en tanto que le exige determinar que la entreg
bienes o servicios puedan debilitar a la Nacin. Qu se ha de reque
entrega de un cargamento de armas, o bastara con dejar sin uniformes de
todo un cuartel de soldados? Es as, como la teora del delito permite que,
de expresiones vagas (para su propio e inmediato consumo, el ofende c
vas de hecho)[4], clusulas generales, e inclusive, el legislador hasta
defectos de tcnica legislativa, como en el caso del art. 441 donde por a
expresin siempre que no concurran circunstancias o medios que den
hecho se permite que mediante la valoracin subjetiva del fiscal o del ju
deje de serlo para convertirse en delito, sin que previamente se haya desc
la circunstancia o el medio atendible para tal conversin. Aunque, en
caso, bien podra afirmarse que hay una expresa contravencin del le
principio de legalidad y, en consecuencia, el juez no estara precisado a s
misma, a riesgo de contrariar el texto expreso de la Constitucin. No
necesario resear que el Tribunal Constitucional, consciente de las l
lingsticas ha reconocido que no es posible exigir al legislador una
precisin absoluta en la formulacin de los conceptos legales, con
abierta la posibilidad de un cierto margen de indeterminacin, el que d
admisible cuando ya no permita al ciudadano conocer qu comportam
prohibidos y cuales estn permitidos[5].
3. Los tipos penales en blanco

En el caso de los delitos financieros o los delitos electorales en los que p

que supuesto fctico normativo contenga toda o todas las conduct
significara estancar el derecho penal en una situacin compleja y cambi
limitacin posibilita la existencia de las llamadas leyes penales en blan
que se prev una sancin a aplicar a supuestos fcticos, determinados e
parte, en normas complementarias distintas. En palabras de Creus se den
aquellas en la que se legisla especficamente sobre la sancin (pena), re
acciones prohibidas cuya particular conformacin, a los efectos de la ap
aqulla, deja librada a otras disposiciones a las cuales se remite. No es q
est ausente el precepto, pero ste se encuentra meramente indicado por
para circunscribirse cumpliendo con el requisito de la tipicidad y, por e

principio de la legalidad, hay que recurrir a otra norma, que a

"complemento" de la ley penal en blanco[6]. La inquietud que puede p
tipo de normas respecto de la realizacin del principio de legalidad se d
remisin a disposiciones extrapenales, sobre todo, cuando stas son d
distinto al requerido para la produccin formal del derecho penal[7]. U
clsico se deriva, por ejemplo, del ltimo prrafo del delito de lesiones c
art. 124 del Cdigo Penal, en el que la agravacin de la pena se deriva d
que el delito resulta de la inobservancia de reglas de profesin, de o
industria, lo que nos permite deducir que, para el caso de los accidentes
se requerir conocer las reglas de trnsito contenidas en el D.S 33Reglamento Nacional de Trnsito.

Ms all de los riesgos de constitucionalidad que supone la remisin a

distinta, lo cierto es que, existen determinadas materias que, por su propia
no pueden ser abarcadas totalmente dentro de un tipo penal y
consecuencia, indispensable la remisin a otra norma que puede ser i
reglamento por ejemplo. Se trata de materias que requieren de gran fle
dinamismo y son de gran complejidad. Esto hace que el tipo pena
abarcarlas con la precisin debida; por tanto, no aparecera en s contrad
tcnica legislativa con la constitucionalidad de la ley penal. Incluso
recomendable dentro de una adecuada tcnica legislativa. En el caso de lo
de trnsito: sera absurdo pretender que, al lado del art. 124 se enumere
conductas propias de un conductor que al ser desatendidas puedan p
accidente de trnsito, o mejor, una lesin culposa.

Es evidente, a pesar de lo dicho, la exigencia de requisitos mnimos que g

constitucionalidad del norma penal contenida en un tipo abierto. Su ad
estar condicionada a que la ley penal en blanco ha de contener y co
elementos esenciales del ilcito punible. El ncleo duro de la prohibicin d
recogido en la ley mientras que la norma de remisin slo tendra por fun
condiciones, circunstancias, lmites y otros aspectos claramente compl
pero nunca entrar a definir lo prohibido mismo[8]. Bramont Arias Torres se
disposiciones extrapenales complementarias deben ser dictadas por un
administrativa competente en virtud de una concesin o autorizacin de
para delimitar, complementar y concretar el supuesto de hecho de la le
blanco[9]. Seala el autor, que an cuando hay libertad para la
administrativa, sta no tiene facultades para establecer delitos, en cons
ley penal en blanco se limita a establecer que un gnero de conduc
castigado con una determinada pena delegando la estructuracin de
punible en otra disposicin.

La jurisprudencia comparada ha sealado cuales son los requisitos mni

admisin de una norma de remisin conforme a la Constitucin: que
normativo sea expreso y est justificado en razn del bien jurdico prote
norma penal; que la ley adems de sealar la pena, contenga el ncleo es
prohibicin y sea satisfecha la exigencia de certeza o se d la suficiente
para que la conducta calificada de delictiva quede suficientemente preci
complemento indispensable de la norma a la que la ley penal se remite,
esta forma salvaguardada la funcin de garanta del tipo con la pos

conocimiento de la actuacin penalmente contaminada[10].

4. Los delitos contra la ecologa

En un pas donde la megadiversidad es una verdad de perogrullo, prete

norma penal reconozca de forma explcita todas las conductas
reprochables se hace imposible. Se anuncia que, el Per tiene 25 000
flora, 7 500 plantas endmicas, 4 400 plantas nativas utilizadas por la p
000 especies de peces marinos y continentales, ms de 1 800 especies de
especies de mariposas y de stas, 350 son endmicas, 1600 especies
ornamentales, 84 de las 117 zonas de vida del mundo, 28 de los 32 tipos d
mundo y un largo etctera de riqueza natural; lo que no permite, siquie
introducir todas las conductas respecto de aquellas especies o paisajes qu
proteccin. En consecuencia, los tipos penales que protegen la ecologa s
las normas penales en blanco como mejor tcnica legislativa para
finalidad tuitiva. Los tipos penales contenidos en los arts. 308, 309 y 310
Penal, en los que por a travs de distintos verbos rectores se pretende prot
a. productos o especmenes de especies de flora silvestre no maderabl
silvestre, b. productos o especmenes de especies acuticas de la flor
silvestre, c. bosques u otras formaciones boscosas, sean naturales o plan
todas ellas, legalmente protegidas tienen una estructura propia de los ti
en blanco[11].

Entonces, debemos preguntarnos Quin determina cuales son las especie

legalmente protegidos? Quin establece las pocas, cantidades, ta
marinas donde puede pescarse sin cometer ilcito penal? La norma c
supuesto de hecho incompleto que nos remite a otras normas. A efectos de
nos remitimos a la Ley 26585 en la que se expone que las especies de
marinos conocidos como delfn oscuro o chancho marino (Lage
obscurus), tonino o marsopa espinosa (Phocoena spinipinnis), bufeo
truncatus), y delfn comn (Delphinus delphis y Delphinus capensi
mamferos de aguas continentales delfn rosado o bufeo colorado (Inia ge
bufeo negro (Sotalia fluviatilis), como especies legalmente protegidas, m
el art. 2, seala que dicha proteccin se extiende a todo el dominio marti
continentales. Es decir, la norma complementaria ha definido no slo cu
especies legalmente protegidas sino que tambin ha expuesto los mbitos
de proteccin. Y para reafirmar el carcter penal de la conducta expone,
que el incumplimiento de la misma supondra la comisin de un delito y
infraccin de naturaleza administrativa[12].

En tal sentido y para el caso especfico de los tipos penales es cuestin

que la norma accesoria determine el contenido de lo legalmente protegid
cuales son esos bosques o formaciones vegetales especificando la ubica
mismos y las especies de fauna y flora comprendidas en el mbito de prot
norma.

Ordinariamente, en el caso de investigaciones jurisdiccionales por dep

bosques o especies de flora y fauna, por imperio del artculo 149 de la
Ley General del Ambiente, se exige que al momento de hacerse denunci

deba ser acompaada por la opinin fundamentada de las entidades

respecto de si existe o no infraccin a la legislacin ambiental, sin e
preciso advertir, al amparo del principio de fragmentariedad del derecho
no toda infraccin administrativa supone la comisin de un ilcito
consecuencia, para los artculos 308, 308-A, 308-B, 308-C, 308-D, 309
A, 310-B, 310-C del Cdigo Penal no se exige que la conducta del
contenga o no una infraccin administrativa a la legislacin ambiental, si
bien, requiere que el titular de la accin penal o los responsables de la
sectoriales correspondientes (dgase INRENA, Ministerio de Agricultura
del Ambiente, etc.) establezcan qu bosques o formaciones boscosas estn
o si las especies para las que se pretende atencin se encuentra
protegidas, en tal sentido, se requerir que el informe sectorial en m
indique: a.- s la especie forestal o de fauna se encuentra legalmente pr
una norma especial, b.- si la norma de proteccin requerida se aplica par
geogrfico en el que se ha realizado dicha extraccin.
5. Consecuencias procesales

Lo hasta ahora expuesto tiene consecuencias en el derecho procesal pe

que, si en la actuacin del Ministerio se omite sealar la norma comple
tipo penal en blanco, no podr determinarse si la conducta descrita en la
punitiva se subsume en los distintos tipos penales contenidos entre el a
310-C, lo que motiva no slo afectacin al principio de legalidad sino
derecho de defensa del imputado. En tal sentido, el Tribunal Consti
sealado que el grado de indeterminacin e imprecisin de las mismas (
son clusulas de remisin que requieren de parte de la administracin el d
reglamentos normativos que permitan delimitar el mbito de actuacin de
sancionadora; consecuentemente, una sancin impuesta en estas di
genricas es inconstitucional por vulnerar el principio consagrado en el
inciso 24, literal d) de la Constitucin[13].

En la jurisprudencia constitucional comparada, especficamente, la jurisp

El Salvador, al anlisis de un tipo penal de similar expresin a los nuestros

El Cdigo Penal en su Art. 258, al prohibir la depredacin de l

exige que estos estn legalmente protegidos, y esto hace remitir
Forestal que en sus Arts. 45, 46 ordena al Estado establece
decreto, cuales son las zonas protectoras del suelo, como las
forestal, () habiendo omitido la Fiscala presentarle al Juez, el
declaraba zona protectora o reserva forestal () no existe e
depredacin de bosques; entonces decretar la detencin pro
contra los cuatro imputados por este delito, es violatorio del P
Legalidad establecido en el art. 11 de la Constitucin de la
()[14].
En cualquier caso, el desconocimiento
complementarias[15] de las leyes penales
constitucional a los operadores jurdicos no
legalidad, sino tambin por contravencin al

o la desatencin de l
en blanco exponen a
slo por afectacin del p
derecho de defensa y al p

imputacin necesaria lo que, finalmente, en el caso del juez por el p

vinculacin a la constitucin- le obligar a expedir sentencia absolutoria a
todas luces, pudo existir un delito.