La prueba en el nuevo Cdigo Procesal Penal peruano

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Partes: 1, 2
1.
2.

La prueba en el nuevo Cdigo Procesal Penal

3.

Los principios generales de la prueba

4.

Los medios de prueba

5.

Los otros medios de prueba

6.

La prueba y restriccin de Derechos

7.

La valoracin de la prueba

8.

Conclusiones

9.

Bibliografa

Introduccin
En este ensayo se pretende analizar cules son las principales caractersticas de la prueba en el nuevo
proceso penal, cules son los principios que lo sustentan. El Nuevo Cdigo Procesal Penal de 2004, tiene
una seccin ntegramente dedicado a regular la prueba o actividad probatoria, en el Libro segundo II,
en la seccin II del mencionado texto legal con el ttulo: La prueba. Esta normatividad legal sobre la
prueba, llega parcialmente a perfilar un modelo acusatorio, en cambio, si llega a perfilar un modelo
garantista de la actividad probatoria lo que resulta de suma importancia para la aplicacin interpretativa,
sistmica y funcional de la prueba penal.

La prueba en el nuevo Cdigo Procesal Penal

En una situacin conflictiva que se presenta en la vida cotidiana es comn hablar de pruebas para
dilucidar el conflicto social; en un proceso penal pasa lo mismo desde que se tiene la noticia criminal y
durante el transcurso de proceso se tiene la idea de buscar pruebas. En cada etapa procesal; desde la
investigacin preliminar hasta la sentencia la prueba tiene distintas connotaciones que nos permiten
identificar diferentes categoras de pruebas; el jurista italo - colombiano Martn Eduardo Botero identifica
las siguientes categoras: "Los medios de bsqueda de pruebas, que son actos investigativos,
consentidos a las partes en el curso de las investigaciones preliminares para adquirir las fuentes de
prueba; Las fuentes de prueba que son elementos adquiridos en el curso de la investigacin preliminar
que obligan a las partes a demandar su admisin, se forman luego delante del Juez a travs de los
medios de prueba; Los medios de prueba que son instrumentos a travs de los cuales las pruebas son
aportadas al conocimiento del juez Las pruebas que son elementos adquiridos delante del juez en
contradiccin entre las partes en la audiencia oral y puestos de base de la sentencia"[1], aparte de estas
categoras tambin solemos referirnos como pruebas a otras actividades procesales como la admisibilidad
de las pruebas, la pertinencia de las pruebas, la carga de la prueba, la valoracin de la prueba entre otros.
A diferencia del Cdigo de 1940 donde hay un tratamiento disperso de la prueba en el Nuevo Cdigo
Procesal Penal se sistematiza de algn modo el rgimen de pruebas en una seccin aparte, pero no
obstante el esfuerzo sistemtico queda claro que la solucin legalista de la prueba es siempre
insuficiente.
Esta sistematizacin legalista lo encontramos en el Libro segundo II, en la seccin II del Nuevo Cdigo
Procesal Penal con el ttulo: la prueba. Desde el artculo 155 al artculo 252 del texto legal antes
referido; consta de cinco Ttulos: ttulo I preceptos generales; ttulo II los medios de prueba; ttulo III La

bsqueda de pruebas y restriccin de derechos; ttulo IV la prueba anticipada; ttulo V las medidas
de proteccin.

Los principios generales de la prueba

En la Seccin II Ttulo I (artculo 155 del Nuevo Cdigo Procesal Penal de 2004) estn regulados los
preceptos generales de la Prueba, es decir, los principios generales que tutelan la prueba, estos son los
siguientes:
1. La actividad probatoria en el proceso penal est regulada por la Constitucin, los Tratados
aprobados y ratificados por el Per y por este Cdigo
2. Las pruebas se admiten a solicitud del Ministerio Pblico o de los dems sujetos procesales.
El Juez decidir su admisin mediante auto especialmente motivado, y slo podr excluir las que no sean
pertinentes y prohibidas por la Ley. Asimismo, podr limitar los medios de prueba cuando resulten
manifiestamente sobreabundantes o de imposible consecucin.
3. La Ley establecer, por excepcin, los casos en los cuales se admitan pruebas de oficio.
4. Los autos que decidan sobre la admisin de la prueba pueden ser objeto de reexamen por el
Juez de la causa, previo traslado al Ministerio Pblico y a los dems sujetos procesales.
5. La actuacin probatoria se realizar, en todo caso, teniendo en cuenta el estado fsico y
emocional de la vctima.

Leer ms: http://www.monografias.com/trabajos76/prueba-codigo-proceal-penal-peruano/prueba-codigoproceal-penal-peruano.shtml#ixzz3FKnewGxP

El primer principio resulta de suma importancia porque ha establecido que la prueba no podr actuarse de
cualquier modo, sino, que su actividad est limitada por la Constitucin y los Tratados Internacionales; hay
aqu una postura meridianamente clara del cdigo respecto a la prueba que est lejos del legalismo; este
principio es un indicador claro del tipo de proceso penal garantista que se desea implementar en el Per.
El Juez italiano Gustavo Zagrebelski sealaba que: "toda concepcin de la Constitucin trae consigo una
concepcin de procedimiento, como toda concepcin del procedimiento trae consigo una concepcin de
Constitucin".[2] Existe entre ambos un implicacin recproca: proceso penal y Constitucin, de tal forma,
que la pertinencia de la prueba su admisin, actuacin, valoracin, etc., se tiene que moldear conforme a
los principios establecidos en la Constitucin que en nuestro pas, como en todos los pases de nuestra
cultura se encuentra conforme a la concepcin del Estado de Derecho, Social y Democrtico, de tal
forma, que la actividad probatoria tambin tiene que reproducir y legitimar este tipo de concepcin de
Estado.
En esta lnea garantista se ha consagrado tambin, en el numeral dos, como un precepto general la
exclusin de prueba prohibida, es decir, la invalidez en el proceso penal de la prueba penal obtenida por
mtodos ilcitos, Klaus Kiedemann precisa que "Todas la pruebas obtenidas con violacin de un derecho
fundamental, sin base legal explcita ser nulas y no podrn considerarse en el momento de valorar la
prueba"[3] incluso esta disposicin abarca la doctrina de "los frutos del rbol envenenado", doctrina que
excluye no nicamente la prueba sino tambin las pruebas ulteriores derivadas de ella.
De otra parte, se advierte en los dispositivos legales que conforman estos principios generales hay un
nfasis en el rol del Juez en la actividad probatoria: en el numeral 2 se menciona que el Juez tiene la
facultad para admitir pruebas, luego la de poder realizar un reexamen de la admisin de la prueba en el
numeral 4 y lo que es grave para el modelo acusatorio se le da facultades para admitir pruebas de oficio,
conforme se puede leer del numeral 3: "la Ley establecer, por excepcin, los casos en los cuales se
admitan pruebas de oficio" que concordado con lo establecido por el artculo 385 del texto legal en
comentario que dispone: "El Juez Penal, excepcionalmente, una vez culminada la recepcin de pruebas
podr disponer de oficio o a pedido de la parte, la actuacin de nuevos medios probatorios si en el curso
del debate resultasen indispensables o manifiestamente tiles para esclarecer la verdad" queda
meridianamente claro que con ello se echa por tierra la imparcialidad del Juzgador, otros cdigos en
Latinoamrica se han adheridos totalmente con el modelo acusatorio como es el caso del cdigo procesal
penal colombiano y chileno que han descartado de plano que los jueces puedan decretar la prctica de
pruebas de oficio.
Finalmente se tiene que sealar que comparando estos preceptos generales de la prueba del Nuevo
Cdigo Procesal Penal con las caractersticas bsicas de la prueba en el proceso penal acusatorio slo
hay una adhesin parcial al modelo acusatorio. El profesor talo - colombiano Martn Eduardo
Botero[4]indica que los caracteres bsicos de la prueba en el proceso penal acusatorio son:

1. La carga material de la prueba corresponde a la parte acusadora.

2. Slo tiene el carcter de prueba las practicadas en el juicio oral, bajo los principios de
inmediacin, contradiccin, publicidad e igualdad.
3. Las pruebas deben haber sido obtenidas por medios lcitos.
4. Las pruebas requieren de cierta entidad, no bastando las conjeturas o las meras sospechas.
5. Existe libertad en los medios de prueba.
6. Existe libre valoracin de la prueba.
De estas seis caractersticas de la prueba del proceso penal acusatorio, slo aparece entre los preceptos
generales de la prueba el sealado en el numeral 3 respecto a que las pruebas deben haber sido
obtenidas por medios lcitos y las mencionadas en el numeral 2,4,5 y 6 no se encuentran taxativamente
sealadas en estos preceptos generales, pero si encuentran preceptuadas en esta seccin II en los
artculos 156,157,158 y 159; mientras tanto, la primera caracterstica sobre la carga de la prueba material
de la prueba que corresponde a la parte acusadora, es decir el Ministerio Pblico, se encuentra
preceptuado en el artculo IV del Ttulo Preliminar del Cdigo Procesal Penal, pero no esta desarrollada
en esta seccin, siendo una de las caractersticas importantes del modelo acusatorio.

Los medios de prueba

La prueba es aquella actividad de carcter procesal, cuya finalidad consiste en lograr conviccin del Juez
acerca de la exactitud de las afirmaciones de hecho operadas por los sujetos procesales y los medios de
prueba son los instrumentos para lograr esta conviccin, estn regulados en los artculos 157 al 188 del
Nuevo Cdigo Procesal Penal donde se enumera todos los medios probatorios que pueden ser utilizados
para acreditar los hechos objeto de prueba.
El artculo 157 establece que los hechos objetos de prueba pueden ser acreditados por cualquier medio
de prueba permitido por ley y acorde con el modelo acusatorio admite excepcionalmente, pueden
utilizarse otros distintos medios de prueba siempre que no vulneren los derechos y garantas de la
persona, as como las facultades de los sujetos procesales reconocidas por la Ley. En el Nuevo Cdigo
Procesal Penal se admiten los siguientes medios de prueba:
4.1. La Confesin
Es definido en el Artculo 160 del Nuevo Cdigo Procesal Penal cuando seala que la confesin debe
consistir en la admisin de los cargos o imputacin formulada en su contra por el imputado. Es el
primer medio probatorio que se regula en el Cdigo no es coherente con el modelo acusatorio. La
confesin es un medio probatorio que pertenece propiamente al modelo inquisitivo, en muchos pases ya
no es considerado como medio de prueba, sin ir muy lejos en el Cdigo Procesal Penal de Colombia de
2005 no hay este medio probatorio, segn lo establecido por el artculo 394 de dicho texto legal adjetivo
colombiano, el acusado y coacusado son considerados como testigos y en caso de que ofrecieren
declarar en su propio juicio, seala dicho artculo, comparecern como testigos.
La confesin es un medio probatorio si concurren con otros requisitos, segn, Klaus Tiedemann: "La
confesin del inculpado deber tambin estar sometido a un control judicial efectivo. Esto es lo que exigen
prcticamente todas las relaciones provenientes de pases con sistema inquisitivo, donde el Tribunal debe
buscar la verdad objetiva tambin en la confesin".[5] Es decir, que la confesin debe estar acompaado
de otras pruebas y no solo contentarse con la confesin del imputado, esta es la posicin adoptada por el
N.C.P.P. sealando que la confesin por s mismo no es un medio probatorio, sino, cuando concurren los
siguientes supuestos:
a) Est debidamente corroborada por otro u otros elementos de conviccin;
b) Sea prestada libremente y en estado normal de las facultades psquicas; y,
c) Sea prestada ante el Juez o el Fiscal en presencia de su abogado.
Otra de las caractersticas importantes es que la confesin debe ser libre y acordes con los principios
constitucionales como es el de la dignidad de las personas se prohbe, aun con el consentimiento del
interesado, mtodos o tcnicas idneos para influir sobre su libertad de autodeterminacin o para alterar
la capacidad de recordar o valorar los hechos.
4.2. El Testimonio
Es el segundo medio probatorio establecido en el Nuevo Cdigo Procesal Penal. Se denomina testigo,
segn el procesalista Jos Mara Asencio Mellado, a: "la persona fsica, nunca jurdica, tercero ajeno a los
hechos, que presta una declaracin de conocimiento acerca de aquellos elementos objeto de
investigacin o enjuiciamiento".[6] Estas terceras personas tienen que conocer los hechos objeto de
prueba y poseer ciertas cualidades.
Las cualidades estn sealadas en el Artculo 162 del Nuevo Cdigo Procesal Penal 2004 que en
principio establece que toda persona es, en principio, hbil para prestar testimonio, excepto el inhbil por

razones naturales o por impedido por la Ley. El testigo tiene obligaciones entre las cuales estn la de
concurrir a las citaciones y de responder a la verdad a las preguntas que se le hagan: Si el testigo no se
presenta a la primera citacin se le har comparecer compulsivamente por la fuerza pblica.
El artculo 166 del Nuevo Cdigo Procesal Penal establece las caractersticas de la declaracin de los
testigos tiene que versar sobre lo percibido en relacin con los hechos objeto de prueba; si es un testigo
indirecto debe sealar el momento, lugar, las personas y medios por los cuales lo obtuvo. No se admite al
testigo expresar los conceptos u opiniones que personalmente tenga sobre los hechos.
4.3. La Pericia
Es otra de los medios probatorios que esta regulado por el Nuevo Cdigo Procesal Penal es definido por
Asencio Mellado como: "un tercero ajeno al proceso que es llamado al mismo para que aporte una
declaracin de ciencia, que nos de conocimiento sobre los hechos - los cuales no ha conocido
directamente por no ser testigo acerca de materias propias de su oficio, arte o profesin".[7] En este
mismo sentido esta regulado en el Cdigo en el Artculo 172 que establece que proceder esta prueba
siempre que, para la explicacin y mejor comprensin de algn hecho, se requiera conocimiento
especializado de naturaleza cientfica, tcnica, artstica o de experiencia calificada.
Esta labor pericial se encomendar el Laboratorio de Criminalstica de la Polica Nacional, al Instituto de
Medicina Legal y al Sistema Nacional de Control, as como a los organismos del Estado que desarrollan
labor cientfica o tcnica, los que prestarn su auxilio gratuitamente. Tambin podr encomendarse la
labor pericial a Universidades, Institutos de Investigacin o personas jurdicas en general siempre que
renan las cualidades necesarias a tal fin, con conocimiento de las partes.
Se conceden a las partes sealar sus peritos a lo que el artculo 177 denomina Perito de parte; los
sujetos procesales pueden designar, cada uno por su cuenta, los peritos que considere necesarios. El
perito de parte est facultado a presenciar las operaciones periciales del perito oficial, hacer las
observaciones y dejar las constancias que su tcnica les aconseje.
4.4. El Careo
Conocido en el anterior cdigo como la confrontacin es un medio de prueba que procede cuando entre lo
declarado por el imputado y lo declarado por otro imputado, testigo o el agraviado surjan contradicciones
importantes, cuyo esclarecimiento requiera or a ambos. De igual manera, procede el careo entre
agraviados o entre testigos o stos con los primeros. No procede el careo entre el imputado y la vctima
menor de catorce aos de edad, salvo que quien lo represente o su defensa lo solicite expresamente. Las
reglas del careo estn reguladas en el artculo 183 del N.C.P.P.
4.5. La Prueba Documental
Siempre siguiendo al maestro Asencio Mellado este define la prueba documental como: "Toda
representacin realizada por cualquier medio - escrito, hablado, visionado, etc. -, de la realidad y que
preexiste al proceso y es independiente de l, de manera que se aporta al mismo con fines esencialmente
probatorios".[8] Esta prueba no tiene en materia penal la relevancia que si tiene en el proceso civil donde
es la prueba reina; en el proceso penal los delitos se comenten buscando desde un principio impunidad,
por lo que difcilmente la accin punible se ve documentada de cualquier forma.
En el Artculo 184 del N.C.P.P. se establece que toda prueba documental se podr incorporar al proceso
y quien lo tenga en su poder est obligado a presentarlo, exhibirlo o permitir su conocimiento, salvo
dispensa, prohibicin legal o necesidad de previa orden judicial. El Fiscal, durante la etapa de
Investigacin Preparatoria, podr solicitar directamente al tenedor del documento su presentacin,
exhibicin voluntaria y, en caso de negativa, solicitar al Juez la orden de incautacin correspondiente. Se
distingue dos clases de documentos: los documentos manuscritos, impresos, fotocopias, fax, disquetes,
pelculas, fotografas, radiografas, representaciones grficas, dibujos, grabaciones magnetofnicas y los
medios que contienen registro de sucesos, imgenes, voces; y, otros similares.

Los otros medios de prueba

Luego de establecido los medios de prueba que son los comunes, resulta novedoso en el Nuevo Cdigo
Procesal Penal el desarrollo de otros medios de prueba y los medios de prueba que restringen derechos
fundamentales. Entre los primeros tenemos a los siguientes:
El Reconocimiento.- Reconocimientos de personas que sirve para individualizar a una persona, el
reconocimiento de voces, sonidos y cuanto pueda ser objeto de percepcin sensorial y el reconocimiento
de cosas que sern exhibidas en la misma forma que los documentos.
La Inspeccin Judicial y la Reconstruccin.- Que tiene por objeto comprobar las huellas y otros
efectos materiales que el delito haya dejado en los lugares y cosas o en las personas.
Las Pruebas Especiales.- Entre las pruebas especiales que considera el cdigo se describe el
levantamiento de cadver y la preexistencia y valorizacin que resulta importante en los delitos contra el

patrimonio donde deber acreditarse la preexistencia de la cosa materia del delito, con cualquier medio de
prueba idneo.

La prueba y restriccin de Derechos

La descripcin de este tipo de pruebas que restringen derechos fundamentales est descrita en el
N.C.P.P. precedido de preceptos generales y se efecta en casos necesarios para lograr los fines de
esclarecimiento del proceso, debiendo procederse conforme a lo dispuesto por la Ley y ejecutarse con las
debidas garantas para el afectado. Estas pruebas son:
1. El control de identidad policial
2. La Vdeo vigilancia
3. Las pesquisas
4. La intervencin corporal
5. El examen corporal del imputado
6. El examen corporal de otras personas
7. El examen corporal para prueba de alcoholemia
8. El allanamiento
9. La exhibicin forzada y la incautacin
10. La exhibicin e incautacin de actuaciones y documentos no privados
11. El control de comunicaciones y documentos privados
12. La interceptacin e incautacin postal
13. El aseguramiento e incautacin de documentos privados
14. El levantamiento del secreto bancario y de la reserva tributaria
15. La clausura o vigilancia de locales e inmovilizacin.

La valoracin de la prueba
Respecto a la valoracin de la prueba no est consignada entre los preceptos generales de la prueba,
pero si se lo acoge en el artculo 158 del Nuevo Cdigo Procesal Penal que seala: "En la valoracin de
la prueba el Juez deber observar las reglas de la lgica, la ciencia y las mximas de la experiencia y
expondr los resultados obtenidos y los criterios adoptados", de esta manera se adopta el sistema de libre
valoracin de la prueba, pero con restricciones.
Generalmente sobre la valoracin de las pruebas se registra dos modelos principales de la teora de la
prueba que indican cmo debe razonar el juez cuando valora las pruebas. El primer modelo es el de la
teora legal (o formal) y el segundo el de la teora de la libre valoracin (ntima conviccin del juez). La
teora legal se cifra en las disposiciones procesales que prescriben las reglas para valorar las pruebas.
Estas reglas aparecen pues consignadas en los textos legislativos.
La teora de la libre valoracin ostenta una posicin dominante en los sistemas procesales penales
contemporneos acusatorios y es prcticamente exclusiva en lo que concierne al proceso penal. Se
denomina as "libre" porque los requisitos de aceptacin de las pruebas no aparecen estipulados en
disposiciones legales. La caracterizacin de la "libre valoracin" no significa dar al juez facultades amplias
para que falle de acuerdo a su libre conciencia, sino de acuerdo a criterios menos ntimos e
intransferibles, pero mas objetivos y vigentes socialmente como la lgica, la ciencia o la experiencia
comn.
Durante un tiempo considerable se hizo una interpretacin literal de la expresin libre valoracin que
magnificaba la libertad incontrolada del juez hasta extremos inauditos en el que se le daba omnmoda y
soberana facultad valorativa a las pruebas practicadas, en las que no se admite jerarqua ni preeminencia
de unos medios probatorios sobre otros, y mediante la cual, el rgano jurisdiccional puede formar
libremente su conviccin respecto a los hechos objeto de prueba, sin supeditarla a criterios racionales de
sana crtica, lgicos, o cualquier otro que no sea el de su recta e imparcial conciencia.
Sobre la libre valoracin de la prueba que tambin se le conoce como de "ntima conviccin" "apreciacin
en conciencia" o con otra denominacin similar el filsofo Juan Igartua Salaverria seala que para
entender qu significa la libre valoracin de pruebas se tiene que evocar que las normas jurdicas estn
encuadradas en un contexto triple: lingstico, sistmico y funcional. La norma es una entidad lingstica y
se encuadran en un sistema jurdico no se le puede dar otro sentido que la haga contradictoria o
incoherente con otra u otras normas del sistema; la pertinencia del contexto funcional viene de las
relaciones de interdependencia que el sistema jurdico mantiene con la sociedad. El derecho se crea, se
aplica y funciona en un entramado de hechos socio psquicos, de relaciones sociales, de
condicionamientos econmicos, polticos, culturales. Por ello, cuando se interpreta una norma s tiene

relevancia preguntar quin eman la norma, cundo, dnde, cmo, para qu, etc. y cules son las
circunstancias socio histricas en las que adviene su aplicacin.[9]

Conclusiones
La caracterstica principal de la prueba en el Nuevo Cdigo Procesal Penal es su carcter garantista y una
adhesin parcial al modelo acusatorio, esta caracterstica garantista se encuentra expresada con
meridiana claridad en numeral uno del artculo 155 del Nuevo Cdigo Procesal Penal sobre los preceptos
generales de la prueba, que dispone: "La actividad probatoria en el proceso penal est regulado por la
Constitucin, los Tratados aprobados y ratificados por el Per y por ste Cdigo", de tal forma que el
proceso probatorio penal se desarrollar en una implicacin recproca de legalidad, constitucionalidad y
los Tratados Internacionales.

Bibliografa
ASENCIO MELLADO, Jos Mara. "Derecho Procesal Penal" 2da edicin Editorial tirant lo blanch.
Valencia 2003.
BOTERO, Martn Eduardo. "El Sistema Procesal Acusatorio" Ediciones Jurdicas Andrs Morales. Bogota
2008.
IGARTUA, Juan. "Valoracin de la prueba, motivacin y control en el proceso penal". Editorial tirant lo
blanch. Valencia 1995.
TIEDEMANN, Klaus. "Constitucin y Derecho Penal". Palestra, Lima 2003
ZAGREBELSKY, Gustavo. Derecho procesal Constitucional?, EN: Revista Peruana de Derecho
Procesal IV. Estudio Monroy abogados. Lima 2001.

Autor:
Roger Tumi Pacori
[1] BOTERO, Martn Eduardo. "El Sistema Procesal Acusatorio" Ediciones Jurdicas Andrs Morales.
Bogota 2008, p 287.
[2] ZAGREBELSKY, Gustavo. Derecho procesal Constitucional?, EN: Revista Peruana de Derecho
Procesal IV. Estudio Monroy abogados. Lima 2001.
[3] TIEDEMANN, Klaus "Constitucin y Derecho Penal". Palestra, Lima 2003 p. 181
[4] BOTERO, Martn Eduardo. "El Sistema Procesal Acusatorio" Ediciones Jurdicas Andrs Morales.
Bogota 2008, p 265.
[5] TIEDEMANN, Klaus. "Constitucin y Derecho Penal". Palestra, Lima 2003 p. 198
[6] ASENCIO MELLADO, Jos Mara. "Derecho Procesal Penal" 2da edicin Editorial tirant lo blanch.
Valencia 2003. p 150
[7] Ibdem p. 164.
[8] ASENCIO MELLADO, Jos Mara. Ob. Cit. p. 168
[9] IGARTUA, Juan. "Valoracin de la prueba, motivacin y control en el proceso penal". Editorial tirant lo
blanch. Valencia 1995 p 38.

Leer ms: http://www.monografias.com/trabajos76/prueba-codigo-proceal-penal-peruano/prueba-codigoproceal-penal-peruano2.shtml#ixzz3FKo5Q3sf

http://es.slideshare.net/Iurisalbus/la-prueba-en-derecho-penal?related=3

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La prueba en el nuevo modelo procesal penal (Per)

Enviado por JORGE LUIS ZAMORA ZAMORA

1.

Introduccin

2.

Bases constitucionales de la prueba

3.

La legitimidad de la prueba

4.

Conclusiones

5.

Bibliografa

Introduccin
La prueba en definitiva constituye el pilar de mayor relevancia en el proceso penalporque solo con ella se
va a poder enervar la presuncin de inocencia del ciudadano sometido al proceso.
El Estado a travs del rgano persecutor del delito como es el Ministerio Pblico tiene que acreditar en
juzgamiento la comisin del ilcito penal que le imputa a un ciudadano, para que el juez emita su
sentencia condenatoria , cuya exigencia conforme al ART. II DEL TTULO PRELIMINAR DEL CDIGO
PROCESAL PENAL es que sea suficiente y haya sido obtenida con las debidas garantas de carcter
procesal, solo as destruir la presuncin de inocenciadel cual se encuentra revestido el procesado; por lo
que si bien resulta obligacin del Ministerio Pblico probar lo que alega, como titular de la accin penal,
sin embargo ello no significa que esa condicin le otorgue un poder ilimitado, toda vez que no podrn ser
valorados aquellas pruebas que han sido obtenidas vulnerando derechos fundamentales, es decir, existen
lmites a la actividad probatoria.
Para poder determinar los lmites de la actividad probatoria por parte del Estado, resulta importante
desarrollar las bases constitucionales de la prueba penal, esto es los principios que rigen la actuacin
probatoria: publicidad, oralidad, inmediacin; asimismo la valoracin de la prueba y su exclusin cuando
esta ha sido obtenida violando derechos fundamentales, en la que veremos que esta regla no es
automtica, mecnica, sino que est sujeta a la ponderacin de los derechos en conflicto, por ejemplo:
intimidad vs. seguridad ciudadana y/o inters pblico .
El nuevo proceso penal acusatorio con rasgos adversariales ha significado la constitucionalizacin del
proceso, la actividad probatoria consiguientemente que se despliegue en el proceso - juzgamiento - y su
valoracin, tiene que hacerse bajo ese marco, en donde cada uno de los sujetos procesales cumpla su
rol, de no ser as estaremos ante un remedo de reforma y consiguientemente habra ganado la
arbitrariedad a la justicia.

Bases constitucionales de la prueba

1. CONSTITUCIN Y PROCESO PENAL
El art. 44 de la Constitucin Poltica del Estado establece como deberes primordiales del Estado el de
garantizar los derechos humanos y, por otro el proteger a la poblacin de las amenazas contra su
seguridad; del que se desprende que a veces ante las amenazas contra la seguridad ciudadana
incrementadas por el accionar delictivo , por un lado el Estado debe reprimir estos hechos y por otro, que
ese accionar se encuentre dentro de los lmites constitucionales que son la observancia de los derechos
fundamentales, tratando as de buscar un equilibrio entre eficacia contra la delincuencia y respeto
derechos humanos; al respecto resulta importante lo referido por el Dr. Pablo TALAVERA ELGUERA en
"LA PRUEBA EN EL NUEVO CODIGO PROCESAL PENAL "La razn estriba en que el proceso penal
persigue la realizacin de la pretensinpunitiva mediante el descubrimiento de los actos delictivos y de
sus autores, paralo cual limita en la prctica derechos fundamentales de los ciudadanos, siendonecesario
que despliegue tal actividad respetando el contenido esencial de losderechos, garantas y principios
constitucionales. De ah que la estrecha relacinentre Constitucin y proceso penal ha llevado a sealar a

SCHMIDT que laordenanza procesal penal no es otra cosa que una ley de ejecucin de la leyfundamental
de Bonn (Derecho Constitucional aplicado); a GOLDSCHMIDT ,que la estructura del proceso penal de
una nacin no es otra cosa que eltermmetro de los elementos corporativos o autoritarios de su
Constitucin; y aROXIN a considerar al proceso penal como el sismgrafo de la Constitucinestatal, de
modo tal que cada cambio esencial en la estructura poltica tambinconduce a transformaciones del
procedimiento penal"[1]
De lo anterior queda claro que en la medida que nuestro sistema procesal penal garantice el respeto de
las garantas constitucionales al imputado, esto es, que sea juzgado en un juicio pblico, contradictorio, se
garantice su derecho de defensa material y tcnica, ante un juez imparcial, solo as podremos decir que
estamos ante un Estado Constitucional de Derecho; el derecho penal constituye el baremo para
determinar los lmites del poder del Estado.
2.- EL DERECHO A LA PRUEBA O DEL DERECHO A PROBAR
El derecho a la prueba goza de proteccin constitucional, conforme lo ha desarrollado el Tribunal
Constitucional en diversas sentencias, en la que ha quedado claro que es un derecho implcito que se
encuentra dentro del derecho al debido proceso previsto en el art. 139 numeral 3 de la Constitucin
Poltica del Estado (Expediente N 010-2002-AI/TC), porque faculta a los justiciables a postular los medios
probatorios que justifiquen sus afirmaciones en un proceso o procedimiento, dentro de los lmites y
alcances que la Constitucin y la ley establecen (Expediente 5068-2006-PHC/TC), para posibilitar la
creacin de conviccin en el juzgador sobre la veracidad de sus argumentos. (EXPEDIENTE 1014-2007PHC/TC).
3. ALCANCES DEL DERECHO A PROBAR
3.1.EL DERECHO A OFRECER MEDIOS DE PRUEBA,
Todos los sujetos procesales tienen este derecho,tal y conforme se ha desarrollado en el nuevo modelo
procesal penal, es decir, si bien corresponde al Ministerio pblico la carga de la prueba, empero ello no
significa que el imputado, segn la estrategia que tenga su defensa tcnica, presente o solicite la
actuacin de medios de prueba de descargo, lo mismo sucede con el actor civil quien est facultado para
contribuir a la acreditacin de los hechos imputados y no solo ello, sino el dao causado, a efectos de
obtener una reparacin civil; facultades tambin conferidas al tercero civilmente responsable, quien goza
de los mismo derechos que el imputado
3.2. EL DERECHO A QUE LOS MEDIOS DE PRUEBA OFRECIDOS SEAN ADMITIDOS.
Ello se encuentra supeditado a que sean pertinentes, conducentes y tiles, asimismo, ofrecidos o
presentados en su oportunidad.
a. PERTINENCIA, es decir deben guardar relacin con el hecho o para ser ms preciso con las
proposiciones fcticas que se pretenden acreditar, as como con la reparacin civil y la determinacin de
la pena, sea desde la perspectiva de la teora del caso del acusador o de la defensa tcnica del acusado;
as tenemos que ser pertinente admitir como medio de prueba el examen del perito que realiz el
informe pericial de ADN que corrobora que la sangre encontrada en la escena del delito corresponde al
imputado, en el delito de homicidio, como el examen del testigo que afirma que al suscitarse ese hecho el
imputado estuvo con l, en lugar distinto al que ocurri el evento criminal; no ser pertinente si se
ofreciera como medio de prueba, esto en el extremo de lo que sera pretender acreditar el hecho; pero
tambin podemos presentar como medio de prueba documentales que acrediten los gastos irrogados pro
el agraviado en el tratamiento mdico para recuperarse.
b. CONDUCENCIA, al respecto advertimos a diario que existe un errado uso o interpretacin de
ese trmino, pareciera que se refiere a que el medio de prueba ofrecido "conduce a", en este extremo
vale sealar a TALAVERA ELGUERA, quien aclara que tiene que ver con la idoneidad, eso es si el medio
de prueba ofrecido es idneo o no para acreditar lo que se pretende, as, el acta de nacimiento acreditar
la edad de la vctima en un caso de violacin sexual, ms no por ejemplo una declaracin jurada de edad;
otro ejemplo sera el de la pre-existencia de un bien supuestamente sustrado, no resulta idneo la
declaracin jurada, tal como lo ha establecido el Supremo Tribunal.
c. UTILIDAD, va referida al aporte del medio de prueba ofrecido, es decir, para que va a servir,
debindose precisar si es para acreditar la imputacin fctica, la determinacin de la pena o la reparacin
civil.
d. LICITUD, que se hayan obtenido bajo observancia de los derechos fundamentales y normas
procesales, que implica incluso la incorporacin en la oportunidad que lo prev la ley, esto en aplicacin
del principio de preclusin.
3.3 EL DERECHO A QUE SE ACTEN ADECUADAMENTE LOS MEDIOS DE PRUEBA ADMITIDOS
Esta arista resulta del derecho a probar resulta trascendente porque aqu surge la distincin entre actos
deinvestigacin y actos de prueba, porque mientras la primera se realiza bajo reserva entre las partes,

esta ltima se acta bajo los principios que a continuacin se sealan y que solo pueden darse en
juzgamiento, con excepcin de la prueba anticipada y pre constituida que desarrollaremos posteriormente:
a. Oralidad, que da cumplimiento al mandato constitucional de que el juzgamiento debe ser oral,
para que el imputado no solo escuche de los cargos que se le imputan, sino de las pruebas que se estn
actuando y poder as refutarlas, sino como podra defenderse, ello desde la perspectiva del imputado,
mientras desde la perspectiva del Juez para que este tome conocimiento en "vivo y en directo" sobre la
informacin que proporcionan los rganos de prueba; y escuche las argumentaciones de las partes;la
oralidad, que exige la continuidad, permite que la atencin pblica d seguimiento al juicio, pues el debate
se inicia y concluye en un breve lapso, en el cual se habr de respetar a pie juntillas la oralidad,
evitndose que cualquier prueba til pueda ser incorporada al debate por la lectura del acta que la
document durante la investigacin preparatoria, evitndose as la imposicin legal de su produccin
personal en el juicio, que es el momento en el que brilla la pblica examinacin cruzada de la prueba [2]
b. Publicidad: La actuacin probatoria no sehace a escondidas, salvo el caso de delitos de
violacin sexual, en donde la publicidad del juzgamiento, puede dar lugar a la revictimizacin de la parte
agraviada, situacin excepcional; la publicidad permite que el soberano que es el pueblo, perciba y se
forme una opinin respecto a la responsabilidad o no del imputado, sobre la actuacin del Fiscal y sobre
todo del Juez, actu con imparcialidad o no, esa respuesta lo va a dar el ciudadano; la publicidad en
concreto permite que el pueblo haga un control a la posible decisin arbitraria o antojadiza del Juzgador,
no estamos diciendo que el Juzgador debe estar supeditado a lo que informan los medios periodsticos
que generan una seudo opinin pblica, y resolver conforme a la tendencia de la "opinin pblica", sino,
conforme a lo que se actu en juicio y tampoco conforme a sus intereses particulares del Juzgador;
Talavera "La publicidad es un principio bsico en el proceso penal, en la medida que constituye una
garanta para la sociedad que controla de este modo la justicia penal. Por ello deca con razn
MIRABEAU" Dadme el juez que queris, mi mayor enemigo si os place, con tal de que no pueda verificar
acto alguno sino en pblico" .[3]
c. Contradiccin, que constituye la expresin del derecho defensa, en la que el imputado
directamente o a travs de su defensa tcnica, van a tener la, oportunidad de rebatir, desacreditar al
medio de prueba que se est actuando; este principio resulta relevante porque justamente genera la
anttesis de la tesis incriminatoria del Ministerio Pblico, lo que permitirs al Juzgador desarrollar la
sntesis de ese conflicto, plasmada a travs de la resolucin.
d. Inmediacin: Principalmente desde la perspectiva del Juzgador , pues frente a l no va a
tener "EL INFORME PERICIAL", sino al profesional que emiti dicho informe, quien explicar los alcances
del mismo; no va a tener a la declaracin en acta de la supuesta vctima, sino a un ser humano que como
tal informar al Juez de como supuestamente ocurri el hecho delictivo; tampoco tendr a un escrito
firmado por el imputado, sino a l, en persona, quien de creerlo conveniente explicar su posicin
exculpatoria, el Juzgador no solo podr escucharlos sino, observarlos; decimos principalmente desde la
perspectiva del Juez, porque l finalmente va a decidir, sin embargo, el Fiscal tambin durante el
desarrollo de la actuacin probatoria, puede cambiar respecto a su percepcin inicial contra al imputado, e
incluso haciendo un reanlisis puede retirar la acusacin o modificarla, por ejemplo la supuesta vctima de
robo, en juzgamiento da una informacin contradictoria, que no se condice con la actuacin de medios de
prueba perifricos, situacin que no haba sido advertida en la investigacin preparatoria, generando una
duda razonable respecto a la autora del acusado, por lo que el Fiscal tendra que retirar la acusacin. "
La inmediacin supone la percepcin de la prueba por parte del juez y su participacin personal y directa
en la produccin del medio probatorio" [4]
e. Comunidad de la prueba: Una vez actuado los medios de prueba, estos ya no pertenecen a
las partes que lo ofrecieron, sino, a todas las partes, y cada una de ellas podr sacarle provecho
conforme a los intereses que defiende; al respecto TALAVERA ELGUERA indica que "es la ventaja o
provecho que los sujetos procesales pueden sacar de un medio de prueba introducido en el proceso,
independientemente de quien lo haya planteado"[5] , posicin que discrepamos, porque en aplicacin del
principio dispositivo que rige el sistema acusatorio, todo medio de prueba ofrecido para ser actuado en
juzgamiento por las partes, les pertenecen an a estas, antes de su actuacin, pudiendo incluso
prescindir de su actuacin, lo que no puede ser objeto de oposicin por las dems partes, una vez
actuadas recin pertenecen a todas las partes, es ah donde aparece la institucin de la comunidad de la
prueba; es de indicar que en las audiencias de control de acusacin escuchamos decir a los defensores,
"por principio de la comunidad de la prueba ofrezco como medios de prueba a todos los que han sido
ofrecidos por el Ministerio Pblico", procediendo el Juzgador a admitirlos, lo cual es un contrasentido
porque cada medio de prueba que ofrece el Ministerio Pblico, son de cargo, y consecuentemente
importa un aporte a su teora del caso en contra del imputado, y si el abogado ofrece los mismos medios

de prueba, significa que prcticamente est adhirindose a los elementos de cargo contra su patrocinado,
lo que carece de toda lgica; asimismo, por tcnicas de litigacin oral el que ofrece el rgano de prueba lo
examina y las otras partes lo contraexaminan o contrainterrogan, entonces si ambos han sido admitidos
como medios de prueba , quin inicia el interrogatorio?, lo que si puede ser atendible es que al ofrecerse
el mismo rgano de prueba se precise el aporte en el extremo de los intereses de la defensa.
3.4. EL DERECHO A QUE SE ASEGURE LA PRODUCCIN O CONSERVACIN DE LA PRUEBA
Existen actos de investigacin que por su naturaleza de irrepetibles, constituyen prueba reconstituida,
asimismo, en casos excepcionales se tiene que actuar la prueba antes del proceso, observando las
mismos principios del juzgamiento
a. PRUEBA PRECONSTITUIDA, son actos de investigacin irreproducibles, como el registro e
incautacin, el registro domiciliario, que son introducidos a juzgamiento con las actas que lo documentan,
lo que no releva al Ministerio Pblico para que ofrezca como rganos de prueba a los efectivos policiales
que participaron, a fin de que se produzca la prueba.
b. PRUEBA ANTICIPADA, aquella que bajo los principios de oralidad, publicidad, inmediacin,
son realizados ante el Juez de Investigacin preparatoria, bajo supuestos excepcionales, y que en
Juzgamiento solo se oralizan. El Cdigo Procesal Penal regula ampliamente la prueba anticipada,
estableciendo los supuestos en que el juez de la Investigacin Preparatoria debe decidir su actuacin a
solicitud de los sujetos del proceso; concretamente, la prueba anticipada procede en los casos siguientes:
a) testimonial y examen del perito, cuando se requiera examinarlos con urgencia ante la presencia de un
motivo fundado para considerar que esto no podr hacerse en el juicio oral por enfermedad u otro grave
impedimento, o que han sido supuestos a violencia, amenaza, ofertas o promesa de dinero u otra utilidad
para que no declaren o lo hagan falsamente; b) careo entre las personas que han declarado, por los
mismos motivos del literal anterior; y c) reconocimientos, inspecciones o reconstrucciones, que por su
naturaleza y caractersticas deben ser considerados actos definitivos e irreproducibles, y no sea posible
postergar su realizacin en juicio; empero advertimos que no a diferencia de la actuacin probatoria, el
Juez que participa en la actuacin es un Juez que conoce el caso y que posiblemente ha tomado ya una
posicin respecto al caso, siendo as, en su actuacin no participa un juez imparcial, por lo que sera
razonable que en su actuacin participe un Juez diferente al Juez de Investigacin Preparatoria que sigue
el proceso.
3.5. DERECHO A VALORAR LAS PRUEBAS ACTUADAS
Dems est decir que solo se pueden valorar sea en sentido negativo o positivo, las pruebas actuadas en
juicio, ms no aquellas actuaciones que fueron realizadas en otras etapas; y eso es una consecuencia
lgica de lo referido respecto a los principios que regulan la prueba, oralidad, contradiccin inmediacin y
publicidad, es decir, sino se incorpor en Juzgamiento, no puede de ninguna manera valorarse; as por
ejemplo en la investigacin preliminar el testigo "y" indic que observ la forma y circunstancias de cmo
fue victimada "x" persona por "z", sin embargo, no fue ofrecido como testigo por el Ministerio Pblico, por
"n" razones, el Sr,. Juez en su sentencia no podr indicar que "tal como refiri el testigo "x" en las
diligencias preliminares".
3.6. DERECHO A LA MOTIVACIN D ELA PRUEBA
Al respecto el tratadista Jos Luis CASTILLO ALVA precisa "El deber jurdico de motivar los hechos
probados no solo es un deber legal sino, de modo claro e inequvoco constituye sobre todo, una
obligacin de rango constitucional" , en efecto esta garanta constitucional se encuentra plasmada en el
art. 139 numeral "5" de la Constitucin Poltica del Estado, agrega el citado tratadista que "La obligacin
de la motivacin que expresa la Constitucin es una condicin de validez de cualquier resolucin
judicial"[6] esta garanta no solo tiene que ver con la garanta respecto a la aplicacin dela norma, sino
respecto a los hechos y pruebas actuadas en juicio; para ello el juzgador explicar por qu valor tal
prueba, y por qu o no valoro otra, y en su conjunto de qu manera acreditaron o no los hechos.

La legitimidad de la prueba

NOCIN
El principio de legitimidad de la prueba se encuentra sustentado en el ART. VIII del TTULO PRELIMINAR
del Cdigo procesal Penal, que prescribe todo medio de prueba solo podr ser valorado si ha sido
obtenido e incorporado al proceso por un procedimiento constitucionalmente legtimo, que guarda
correlacin con el principio depresuncin de inocencia, tambin previsto en el ART. II del Ttulo Preliminar
del Cdigo Procesal Penal, en el extremo que establece, que dicha presuncin solo puede ser
desvirtuada con prueba suficiente, obtenida bajo observancia de las garantas procesales.

El Estado en el ejercicio de la persecucin penal tendiente a obtener la "verdad" de los hechos, no puede
recurrir a prcticas que colisionen con los derechos humanos, como la tortura, la interceptacin ilegal de
documentacin privada o telefnica, allanamientos ilegales.
La legitimidad de la prueba implica que su actuacin haya sido bajo el respeto irrestricto de los derechos
fundamentales, y su inobservancia acarreara su exclusin probatoria, todo ello supeditado a la mayor o
menor afectacin del derecho fundamental, por lo que en este extremo resulta necesario diferenciar en la
doctrina y en nuestro ordenamiento la prueba ilcita, y prueba prohibida y prueba ilegal o irregular.
LA PRUEBA ILCITA Y EXCLUSIN PROBATORIA
CUESTIONES PRELIMINAFRES
Decamos que el derecho a probar se encuentra consagrado tcitamente en el art. 139 de la Constitucin
Poltica del Estado, pero no es absoluto, sino est sujeto a restricciones, conforme lo ha establecido el TC
en la EXPEDIENTE N 010-2002-AI/TC, caso: Marcelino Tineo Silva y cinco milCiudadanos) "Como todo
derecho constitucional, el de la prueba tambin se encuentra sujeto a restricciones o limitaciones,
derivadas tanto de la necesidad de que sean armonizados en ejercicio con otros derechos o bienes
constitucionales, como de la propia naturaleza del derecho en cuestin. En trminos generales, el
derecho a la prueba se encuentra sujeto a determinados principios, como son que su ejercicio se realice
de conformidad con los valores de pertinencia, utilidad, oportunidad y licitud. stos constituyen principios
que informan la actividad probatoria y, al mismo tiempo, lmites inmanentes a su ejercicio, esto es
derivados de la propia naturaleza del derecho a la prueba", estableciendo como un requisito adicional
para su ejercicio el de la licitud de la actividad probatoria, esto por un lado, y por otro, se debe tener en
cuenta que todos los derechos no son absolutos, admitiendo restricciones.
Dentro de este contexto el derecho a probar tambin presenta lmites, y uno de ellos es que la bsqueda
de la "verdad" no se consiga a toda costa, sino bajo el respeto de los derechos fundamentales. "la
reconstruccin de la verdad histrica, o simplemente la bsqueda de la verdad, no es concebida como un
valor absoluto dentro del procedimiento penal" [7]
2.2. NOCIN DE PRUEBA ILCITA
El Tribunal Constitucional ha intentado configurar una nocin de lo que es prueba ilcita a efectos de
establecer sus alcances, as, en sentencia del15 de septiembre de 2003, expediente N 2053-2003HC/TC, caso: Edmi Lastra Quinez, defini la prueba ilcita como aquella en cuya obtencin o
actuacin se lesionan derechos fundamentales o se viola la legalidad procesal, de modo que la
misma deviene procesalmente en inefectiva e inutilizable. Como se puede advertir, nuestro Tribunal
Constitucional asume un criterio sincrtico. De un lado, asume que estamos frente a una prueba ilcita
cuando selesiona un derecho fundamental y, por el otro, cuando se viole la legalidadprocesal. El primero
se puede estimar como un criterio estricto, y el segundo comoun criterio amplio de la nocin de prueba
ilcita.
Al respecto advertimos en la doctrina que existe un criterio amplio de lo que es la prueba ilcita como la de
SILVA MELERO, que a la prueba ilcita como aqulla que atenta contra la dignidad humana; por su parte
VSCOVI,indica que prueba ilcita es la contraria a una norma de Derechoes decir la obtenida o
practicada con infraccin de normas del ordenamientojurdico, condependencia de la categora o
naturaleza de estas ltimas. ParaCONSO todas las normas relativas a las pruebas penales son reglas de
garanta delacusado, toda infraccin de las normas relativas a la obtencin y prctica de laprueba debe
estimarse ilcita, por cuanto implicara una vulneracin del derecho aun debido proceso [8]
Asimismo existe una posicin restrictiva en cuanto a que la prueba ilcita como la de MINVIELLE
quienafirma que nicamente podemos hablar de pruebailcita toda vez que comparezca un medio de
prueba obtenido, fuera del proceso,en violacin de derechos constitucionales, principalmente los que
integran lacategora denominada derechos a la personalidad. PICO IJUNOY y GONZALESMONTES
limitan el concepto de prueba ilcita a aqulla adquirida o realizada con infraccin de derechos
fundamentales. ARMIJO agrega que deben implicar unperjuicio real y efectivo para alguna de las partes
del proceso; posicin que tambin comparte TALAVERA ELGUERA.
Al respecto concluimos que la prueba ilcita es aquella que se ha obtenido o producido con violacin de
derechos y garantas fundamentales, que puede tener su origen en varias causas comocuando sea efecto
de una tortura de un trato cruel, inhumano o intimidad, al haberse obtenido con ocasin de unos
allanamientos y registros de domicilio o de trabajo ilcitos por violacin ilcita de comunicaciones, por
retencin y apertura de correspondencia ilegales, declaraciones autoincriminatorias sin que haya sido
asistido por un abogado defensor; generalmente estn considerados como delitos en el ordenamiento
penal. Se puede resumir diciendo "El Estado para llegar a la verdad delinque vulnerando derechos
fundamentales"

Debiendo hacerse una distincin respecto a la prueba ilegal o irregular, siendo esta ltima en cuya
obtencin se ha infringido la legalidad ordinaria y/o se ha practicado sin las formalidades legalmente
establecidas para la obtencin y prctica de la prueba, esto es, aquella cuyo desarrollo no se ajusta a las
previsiones o al procedimiento previsto en la ley , como por ejemplo el registro personal cuando no es
efectuado conforme a lo establecido en el art. 210 del Cdigo Procesal Penal.
Haciendo una precisin terminolgica podemos distinguir entre prueba irregular o ilegal, prueba ilcita y
prueba prohibida. Prueba irregular es la generada contraviniendo las normas de rango ordinario que
regulan su obtencin y prctica; prueba ilcita la que en su origen o desarrollo se ha vulnerado un derecho
o libertad fundamental; y prueba prohibida sera la consecuencia de la prueba ilcita, esto es, aquella que
no puede ser trada al proceso puesto que deriva de otra producida con vulneracin de derechos
fundamentales. (Reflexiones sobre el efecto reflejo de la prueba ilcita, Antonio Pablo Rives Seva[9]
En el Cdigo Procesal Penal no encontramos una definicin de prueba ilcita, pero si nos da un marco
respecto a la no valoracin o inutilizacin en el proceso, as tenemos
"Artculo VIII.- Legitimidad de la Prueba
Todo medio de prueba ser valorado slo si ha sido obtenido e incorporado al proceso por un
procedimiento constitucionalmente legtimo.
Carecen de efecto legal las pruebas obtenidas, directa o indirectamente, con violacin del contenido
esencial de los derechos fundamentales de la persona.
La inobservancia de cualquier regla de garanta constitucional establecida a favor del procesado no podr
hacerse valer en su perjuicio."
Consideramos que la mencin que el inciso 2 del citado artculo hace sobre "pruebas obtenidas, directa
o indirectamente, con violacin del contenido esencial de los derechos fundamentales" incluye
dentro del concepto de prueba el de las pruebas ilcitas por derivacin, es decir aquella que habiendo sido
obtenidas o practicadas de forma legal, son inadmisibles debido al carcter ilcito del medio probatorio
que les dio origen. Esta es la conocida teora de los "frutos del rbol envenenado", cuyo origen se
encuentra en la jurisprudencia de la Suprema Corte de los Estados Unidos.
EXCLUSIN PROBATORIA
La prueba ilcita trae consigo la exclusin probatoria, que no es sino la ineficacia de la prueba o su
inutilizacin en el proceso.
Al respecto consideramos que conforme a la normatividad vigente la exclusin probatoria muestra dos
aristas:
La exclusin probatoria inmediata y de plano se produce cuando taxativamente la Constitucin
Poltica del Estado lo ha establecido, como en el caso de la violacin del secreto de las comunicaciones y
la declaracin obtenida mediante tortura; se incluyen las pruebas obtenidas por un procedimiento lcito,
pero que tienen como antecedente las pruebas ilcitas que han vulnerado los derechos constitucionales
antes descritos; asimismo las que afectan garantas procesales como el de ser privado de su derecho de
defensa.
En los dems casos de prueba ilcita, incluyendo la prueba ilegal, estn sujeto a un test de
ponderacin, esto es se tendr que sopesar mediante los principios de razonabilidad, necesidad y
proporcionalidad propiamente dicha, si se excluye o no el material probatorio, toda vez que conforme a lo
dispuesto en el ART. VIII DEL TTULO PRELIMINAR.-LEGIITIMIDAD DE LA PRUEBA, resulta necesario
determinar la violacin del contenido esencial de los derechos fundamentales de la persona.
Es de indicar que para algunos tratadistas prefieren denominar a la prueba ilcita "prueba
inconstitucional", como lo refiere CASTILLO ALVA "Si hay valoracin de una prueba inconstitucional o
prohibida se produce un grave vicio en la motivacin de las resoluciones judiciales" "una resolucin
judicial que se levanta sobre prueba inconstitucional hace que su justificacin sea o tenga una base
ilegtima "[10].
Como ejemplo de pruebas prohibidas que fundan una sentencia de manera ilegtima, pueden citarse el
caso en que se valora una prueba (personal, pericial, documental, etc) que anteriormente haban sido
declarada nula; o la sentencia que se funda en una declaracin del imputado sin que este haya contado
con abogado defensor; sin embargo en el caso ABENCIA MEZA la SALA SUPREMA consider que la
declaracin de Pedro Csar MAMANCHURA ANTNEZ, quien se autoincrimin y sindic a ABENCIA
MEZA como instigadora del homicidio de la cantante ALICIA DELGADO HILARIO, s era vlida porque no
registraba signos de haber sido torturado, y adems porque estaba corroborada por elementos
perifricos, Ejecutoria que contraviene la doctrina de prueba ilcita pues esa declaracin es
inconstitucional (Ejecutoria Suprema RN 1192-2012).
Sin embargo, dentro del marco del nuevo modelo procesal penal en el Distrito Judicial de LambayequeSede Jan, en la sentencia del 27AGOSTO.2010, recada en el EXPEDIENTE N 2010-094-JPC-J/CSJL,

proceso de homicidio calificado seguido contra Virgilio PREZ MEDINA y otros, se excluyo el acta de
lectura de memoria de celular por haberse vulnerado el derecho de inviolabilidad de las comunicaciones y
documentos privados, absolviendo a los acusados.
OPORTUNIDAD PARA LA EXCLUSIN PROBATORIA
El nuevo modelo procesal penal permite la exclusin probatoria o inutilizacin de elementos de
conviccin, en cualquier etapa del proceso, es as que durante las diligencias preliminares e investigacin
preparatoria, se puede requerir su exclusin a travs de la institucin de tutela de derechos previsto en el
art. 71 numeral 4 del Cdigo procesal Penal, mientras en la etapa intermedia, se puede cuestionar su
admisin por no reunir el requisito de legitimidad del medio de prueba ofrecido; asimismo en el
juzgamiento tambin tiene la oportunidad la defensa para cuestionar su incorporacin, actuacin y
valoracin.
EXCEPCIONES A LA REGLA DE EXCLUSIN
En la jurisprudencia y doctrina encontramos excepciones a la exclusin dela prueba ilcita, esto es que
bajo qu circunstancias, pese a la vulneracin de derechos fundamentales, resulta vlida su valoracin,
existiendo teoras como el descubrimiento inevitable, la buena fe, entre otras; sin embargo, consideramos
que el que resulta consecuente con nuestro sistema es el de ponderacin, siguiendo las pautas del
Tribunal Constitucional, que obviamente desde nuestra perspectiva no es aplicable para los casos que
taxativamente la Constitucin ha establecido su no valoracin.

Conclusiones

1. La constitucionalizacin del proceso penal importa que la prueba sea obtenida, actuada y
valorada conforme bajo el respeto irrestricto de los derechos fundamentales y garantas procesales de
rango constitucional; su inobservancia trae consigo la prueba ilcita o inconstitucional.
2. La inobservancia de las normas procesales de rango legal da lugar a la prueba ilegal o
irregular.
3. Tanto la prueba ilcita como irregular para determinar su exclusin, est supeditada a lo que
resulte de la aplicacin del test de proporcionalidad: necesidad, razonabilidad y proporcionalidad
propiamente dicha, en cuanto a los derechos en conflicto.
4. Desde nuestra perspectiva se deben exceptuar de lo indicado en el punto anterior, las pruebas
inconstitucionales o ilcitas que taxativamente la Constitucin los excluye de toda valoracin, as como
cuando la afectacin proviene de garantas procesales de orden constitucional (afectacin derecho de
defensa, por ejemplo)
5. La Corte Suprema no tiene una posicin firme respecto a la prueba ilcita y su exclusin, es
ms, en el caso ABENCIA MEZA "convalid" la declaracin del imputado recepcionada violando el
derecho de defensa y principio de autoincriminacin.

Bibliografa

1. TALAVERA ELGUERA , Pablo, "LA PRUEBA EN EL NUEVO PROCESO PENAL", AMAG-GTZ,

2010, LIMA-PER.
2. VIVAS USSHER, Gustavo. , volumen 2. Ediciones Alveroni. Crdoba 1999, pg. 341
1. PARRA QUIJANO, Jairo. , Ediciones Librera del Profesional. Bogot 2002.
2. ROXIN, Claus. Editores del Puerto. Buenos Aires 2000.
3. CASTILLO ALVA Jos Luis, "LA MOTIVACIN DE LA VALORACIN D ELA PRUEBA EN
MATERIA PENAL EDITORIAL GRIJLEY, LIMA PER, AO, 2013, PG. 389.
A Jehov Dios por haberme bendecido hacindome hijo de Mara Petronila Zamora Gonzalez, quien
internaliz en mi persona con su ejemplo y dedicacin, que el estudio es el nico medio para obtener
logros profesionales, y no la sobonera ni el acomodo ni el facilismo, caracterstico de los que ostentan la
funcin pblica.

Autor:
MAESTRISTA
Abogado Jorge Luis Zamora Zamora
CATEDRTICO
Dr. Edilberto Espinoza Callan

UNIVERSIDAD PRIVADA DE CHICLAYO

FILIAL JAN
ESCUELA DE POSTGRADO
MAESTRA CON MENCIN EN DERECHO PENAL Y PROCESAL PENAL
ASIGNATURA
"DERECHO PENAL, CONSTITUCIN Y DERECHOS HUMANOS"
Jan, agosto del 2013
[1] TALAVERA ELGUERA , Pablo, LA PRUEBA EN EL NUEVO PROCESO PENAL, AMAG-GTZ, 2010,
LIMA-PER, Pg. 19.
[2] VIVAS USSHER, Gustavo. , volumen 2. Ediciones Alveroni. Crdoba 1999, pg. 341
[3] ALAVERA ELGUERA , Pablo, LA PRUEBA EN EL NUEVO PROCESO PENAL, AMAG-GTZ, 2010,
LIMA-PER, pg. 80.
[4] PARRA QUIJANO, Jairo. , Ediciones Librera del Profesional. Bogot 2002, pg. 62.
[5] TALAVERA ELGUERA , Pablo, LA PRUEBA EN EL NUEVO PROCESO PENAL, AMAG-GTZ, 2010,
LIMA-PER, pg. 27.
[6] CASTILLO ALVA Jos Luis, LA MOTIVACIN DE LA VALORACIN D ELA PRUEBA EN MATERIA
PENAL EDITORIAL GRIJLEY, LIMA PER, AO, 2013, PG. 133.
[7] ROXIN, Claus. Editores del Puerto. Buenos Aires 2000, pg. 191.
[8] TALAVERA ELGUERA , Pablo, LA PRUEBA EN EL NUEVO PROCESO PENAL, AMAG-GTZ, 2010,
LIMA-PER, pg. 139.
[9] http://noticias.juridicas.com/articulos/65-Derecho%20Procesal%20Penal/201012-2317895412.html
[10] CASTILLO ALVA Jos Luis LA MOTIVACIN DE LA VALORACIN D ELA PRUEBA EN MATERIA
PENAL EDITORIAL GRIJLEY, LIMA PER, AO, 2013, PG. 389.

Leer ms: http://www.monografias.com/trabajos97/prueba-nuevo-modelo-procesal-penal/prueba-nuevomodelo-procesal-penal.shtml#ixzz3FKskZZoc

http://es.slideshare.net/guestc5173f/nuevo-cdigo-procesal-penal