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12/05/2015

ConJurProvascolhidasacidentalmentesoaceitaspelajurisprudnciadoSTJ

PRINCPIO DA SERENDIPIDADE

Provas colhidas acidentalmente so aceitas


pela jurisprudncia do STJ
26 de abril de 2015, 18h04
A colheita acidental de provas, mesmo quando no h conexo entre os
crimes, tem sido admitida em julgamentos mais recentes. Esse descobrimento
casual de novas informaes que podelevar a novos crimes chamado de
serendipidade. A expresso vem da lenda oriental sobre os trs prncipes de
Serendip, que eram viajantes e, ao longo do caminho, fizeram descobertas sem
ligao com seu objetivo original.
A validade dessas provas encontradas casualmente j foi discutida inmeras
vezes pelo Judicirio e pela doutrina jurdica. Inicialmente, a orientao do
Superior Tribunal de Justia e do Supremo Tribunal Federal era validar o fato
descoberto acidentalmente, desde que houvesse conexo com a investigao
original.
Hoje, a colheita acidental de provas mesmo quando no h conexo entre os
crimes j tem sido admitida. Por exemplo, o ministro Joo Otvio de Noronha
abordou o tema em uma sesso em que a Corte Especial recebeu denncia
contra envolvidos em um esquema de venda de decises judiciais no Tocantins
(APn 690).
Durante o caso, que apurava o uso de moeda falsa, a Justia Federal no
Tocantins percebeu que as escutas telefnicas revelavam que decises
judiciais estavam sendo negociadas por desembargadores. A investigao foi
ento remetida ao STJ, por conta do foro privilegiado das autoridades.
O ministro ponderou que a serendipidade no pode ser interpretada como
ilegal ou inconstitucional simplesmente porque o objeto da interceptao no
era o fato posteriormente descoberto. Com isso, o magistrado determinou a
abertura de um novo procedimento especfico. Segundo ele, seria impensvel
entender como nula toda prova obtida ao acaso.
Anteriormente, em 2013, Noronha j havia apresentado o mesmo
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entendimento sobre o assunto. O encontro fortuito de notcia de prtica


delituosa durante a realizao de interceptaes de conversas telefnicas
devidamente autorizadas no exige a conexo entre o fato investigado e o
novo fato para que se d prosseguimento s investigaes quanto ao novo
fato, disse.
Tambm em 2013, no HC 187.189, o ministro Og Fernandes afirmou que
legtima a utilizao de informaes obtidas em interceptao telefnica para
apurar conduta diversa daquela que originou a quebra de sigilo, desde que por
meio dela se tenha descoberto fortuitamente a prtica de outros delitos. Caso
contrrio, significaria a inverso lgica do prprio sistema.
O caso julgado tratava de denncia formulada pelo MPF a partir de
desdobramento da operao Bola de Fogo, cujo objetivo era apurar a prtica
de contrabando e descaminho de cigarros na fronteira. No entanto, a denncia
foi por outros crimes formao de quadrilha e lavagem de dinheiro. Por isso,
a defesa sustentava a ilegalidade das provas e queria o trancamento da ao
penal.
Em seu entendimento, Og Fernandes asseverou que no houve irregularidade
na investigao. No se pode esperar ou mesmo exigir que a autoridade
policial, no momento em que d incio a uma investigao, saiba exatamente o
que ir encontrar, definindo, de antemo, quais so os crimes configurados,
afirmou.
Logo, muito natural que a autoridade policial, diante de indcios concretos
da prtica de crimes, d incio a uma investigao e, depois de um tempo
colhendo dados, descubra algo muito maior do que supunha ocorrer,
concluiu.
Incluso de novos acusados
A jurisprudncia tambm aceita a possibilidade de se investigar um fato
delituoso de terceiro descoberto fortuitamente, desde que haja relao com o
objeto da investigao original. Esse foi o entendimento da Quinta Turma do
STJ ao julgar o RHC 28.794. O caso envolvia a interceptao de um corru e
resultou em denncia por corrupo passiva contra esse terceiro, que no era
o objetivo da investigao.
A ministra Laurita Vaz, relatora do caso, destacou em seu voto que tal
circunstncia no invalida a utilizao das provas colhidas contra esses
terceiros. A descoberta de fatos novos advindos do monitoramento
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judicialmente autorizado pode resultar na identificao de pessoas


inicialmente no relacionadas no pedido da medida probatria, mas que
possuem estreita ligao com o objeto da investigao, disse.
Em outro caso, referente ao HC 144.137, o ministro Marco Aurlio Bellizze
tambm reconheceu que a interceptao telefnica vale tambm para outros
crimes ou pessoas, at ento no identificados, que vierem a se relacionar com
as prticas ilcitas. Segundo ele, tudo o que for obtido por escutas
judicialmente autorizadas ser lcito, e novos fatos podero envolver terceiros
inicialmente no investigados. Ora, a autoridade policial, ao formular o
pedido de representao pela quebra do sigilo telefnico, no poderia
antecipar ou adivinhar tudo o que est por vir, disse.
A investigao apurava um esquema de corrupo no Ibama e as escutas
recaram sobre um servidor do rgo. Porm, o Ministrio Pblico ofereceu
denncia por corrupo ativa contra um empresrio, supostamente
beneficiado pelo esquema.
Prtica futura de crime
Em relao informaes que comprovem prtica futura de crime, h
precedente do STJ que delimita no ser necessrio exigir a demonstrao de
conexo entre o fato investigado e aquele descoberto por acaso em escutas
legais.
Para o relator do caso referente ao HC 69.552, ministro Felix Fischer, alm de a
Lei 9.296/96 no exigir tal conexo, o estado no pode ficar inerte diante da
cincia de que um crime vai ser praticado. O juiz tambm ressaltou que a
violao da intimidade foi realizada com respaldo constitucional e legal.
Na investigao, as interceptaes eram direcionadas a terceiro alheio ao
processo, mas revelaram que uma quadrilha pretendia assaltar instituies
bancrias. Felix Fischer esclareceu que nem sempre so perfeitas a
correspondncia, a conformidade e a concordncia previstas na lei entre o fato
investigado e o sujeito monitorado. De acordo com o ministro, pode ser,
tambm, que haja a descoberta da participao de outros envolvidos no crime.
Enfim, inmeras possibilidades se abrem.
Para Fischer, a exigncia de conexo entre o fato investigado e o fato
encontrado fortuitamente s se coloca para as infraes penais passadas.
Quanto s futuras, o cerne da controvrsia se dar quanto licitude ou no
do meio de prova utilizado, a partir do qual se tomou conhecimento de tal
conduta criminosa.
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Novas investigaes
A utilizao da interceptao telefnica como ponto de partida para nova
investigao tambm possvel. De acordo com entendimento do ministro
Jorge Mussi, perfeitamente possvel que, diante da notcia da prtica de
novos crimes em interceptaes telefnicas autorizadas em determinado
procedimento criminal, a autoridade policial inicie investigao para apurlos, no havendo que se cogitar de ilicitude.
A deciso acima aborda o julgamento do HC 189.735, referente operao
Turquia. Nesse caso foram investigadas irregularidades na importao de
medicamentos, mas, aps meses de monitoramento, foi percebido que os
suspeitos haviam desistido da ao.
Apesar disso, as interceptaes revelaram relaes promscuas de servidores
pblicos com a iniciativa privada. Desse modo, foi efetuado o
desmembramento do inqurito para a apurao dessas outras condutas,
resultando na operao Duty Free.
Sigilo bancrio e fiscal
Em relao s descobertas inesperadas decorrentes da quebra de sigilo
bancrio e fiscal. A Sexta Turma do STJ, no HC 282.096, reconheceu a
legalidade das provas que levaram a uma denncia por peculato, crime que
no havia originado a solicitao dos dados financeiros em questo.
O relator, ministro Sebastio Reis Jnior, mencionou que as medidas de
quebra do sigilo bancrio e fiscal no terem como objetivo inicial investigar o
crime de peculato no retira a importncia dos elementos indicirios acerca do
crime.
Busca e apreenso
No RHC 45.267, a Sexta Turma analisou a serendipidade no cumprimento de
mandado de busca e apreenso. O mandado autorizava a apreenso de
documentos e mdias em determinado imvel pertencente investigada,
suspeita de receber propina em razo de cargo pblico.
No cumprimento da medida, a polcia acabou apreendendo material que foi
identificado como do marido da investigada. Ao analisar o contedo, a polcia
constatou diversos indcios de que ele tambm teria participao no suposto
esquema. Com isso, o novo envolvido passou a ser investigado e buscou, por
meio de habeas corpus, o reconhecimento da ilegalidade da prova colhida no
local onde foi feita a busca.

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Na deciso da Sexta Turma, por maioria (trs a dois), a desembargadora


convocada Marilza Maynard, ponderou sobre a dificuldade da polcia em
identificar a propriedade de cada objeto apreendido, pois o local era comum
do casal, onde ambos habitavam e trabalhavam. Ela tambm comentou que,
em virtude de a percia ter encontrado nos documentos apreendidos indcios
de envolvimento do marido, era possvel indici-lo com base nessas provas.
Flagrante
Em outro julgamento, tambm na Sexta Turma, os ministros analisaram um
caso (RHC 41.316) em que, no cumprimento de mandado de busca e apreenso,
foram encontrados armas e cartuchos na residncia do investigado, dando
incio a uma nova ao penal.
A relatora, ministra Maria Thereza de Assis Moura, destacou em seu voto que,
como o delito do artigo 16 da Lei 10.826/03 permanente, o flagrante persiste
enquanto as armas e munies estiverem em poder do agente. As provas
encontradas fortuitamente foram consideradas legais.Com informaes da
Assessoria de Imprensa do STJ.
Revista Consultor Jurdico, 26 de abril de 2015, 18h04

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