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Derecho Comercial
Simio, Vanesa
Derecho comercial. - 2a ed. - Buenos Aires : Estudiantil, 2013.
213 p. ; 21x27 cm.
ISBN 978-987-28011-9-9
1. Derecho Comercial. I. Ttulo
CDD 346.07
Reservados todos los derechos. El contenido de esta obra est protegido por la Ley, que establece penas
de prisin y/o multas, adems de las correspondientes indemnizaciones por daos y perjuicios, para quienes reprodujeren, plagiaren, distribuyeren o comunicasen pblicamente, en todo o en parte, una obra
literaria, artstica o cientfica o su transformacin, interpretacin o ejecucin artstica fijada en cualquier
tipo de soporte o comunicada a travs de cualquier medio, sin la preceptiva autorizacin.
Derecho Comercial
DERECHO
COMERCIAL
Derecho Comercial
CONTENIDO
UNIDAD 1:
UNIDAD 2:
Derecho Comercial
UNIDAD 3:
AUXILIARES DE COMERCIO.
Enumeracin del Cdigo:Anlisis del Art. 87. ...........................68
La figura del nuevo auxiliar del comercio,
Clasificacin: autnomos y subordinados. ................................ 69
Corredor, Martillero o Rematador .................................................................. 71
Barraqueros. Factor de comercio .............................................. 79
Empresarios del transporte ....................................................81
Agente de Bolsa. ....................................................................... 82
Despachante de aduana: Concepto .......................................... 84
UNIDAD 4:
Derecho Comercial
UNIDAD 5:
Derecho Comercial
UNIDAD I
EL ORIGEN DEL DERECHO
COMERCIAL. LEGISLACIN
Derecho Comercial
Derecho Comercial:
Concepto:
El Derecho Comercial es una rama del Derecho Privado, y es a su vez una rama autnoma del derecho, ya
que tiene su propia normativa (Cdigo de Comercio).
Es un conjunto de normas relativas a los comerciantes en el ejercicio de su profesin, a los actos de comercio legalmente calificados como tales y a las relaciones de stos; en trminos amplios, es la rama del
Derecho que regula el ejercicio del comercio.
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Derecho Comercial
Derecho Comercial
ORIGEN DEL
DERECHO COMERCIAL
LEX MERCANTORIA
Ser subjetiva o profesional, pues era el derecho propio de los comerciantes y no se aplicaba a
los que no lo eran.
Las leyes mercantorias son pronto recogidas en recopilaciones escritas, algunas de las cuales superan en
cuanto a su aplicacin el mbito en el que surgen.
La pluralidad de regulaciones locales es reemplazada en la Edad Moderna por un derecho nico y establecido no ya por los mismos comerciantes, sino por la autoridad real. En Francia se promulgan las Ordenanzas
de Colbert (fines del siglo XVII) y en Espaa las Ordenanzas de Bilbao (siglo XVIII), que rigen en la totalidad
de los respectivos estados.
Unificado en cada estado el Derecho Comercial, se tiende a su sistematizacin, es decir a redactarlo en
cdigos que pretenden abarcar la totalidad de la materia en forma ordenada y coherente. En 1807 se sanciona el Cdigo de Comercio francs, que sirve de modelo a sus similares de otros pases, entre ellos el
espaol de 1829.
El siglo XIX contempla tambin la objetivacin del Derecho Comercial.Ya no es ms el derecho propio de
un sujeto, el comerciante, sino que a partir del cdigo francs de 1807 pasa a ser el derecho aplicable a un
objeto, el acto de comercio, cualquiera sea el que lo realice, comerciante o no.
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Derecho Comercial
LEX MERCANTORIA
Forma de expresin
Consuetudinaria
Materia
Subjetiva (comerciante)
mbito de aplicacin
Local
Nacional
Creacin
Los comerciantes
El Estado
El Derecho Patrio:
Los gobiernos patrios, apremiados por problemas polticos ms urgentes, no encararon la modificacin
de la legislacin espaola, salvo en algunas pocas cuestiones. En nuestra materia se destaca el decreto de
1822 (gobierno de Martn Rodrguez en la provincia de Buenos Aires), que abandona la concepcin subjetiva del Derecho Comercial para estructurarlo sobre la base del acto de comercio.
La Codificacin:
Se denomina cdigo a aquel compendio que rene normas o leyes sobre una materia o rama especifica,
tenemos en nuestro pas el cdigo civil, el cdigo de comercio, el cdigo penal etc.
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Derecho Comercial
Ttulo preliminar:
Libro primero:
Libro cuarto:
De las quiebras.
A continuacin se ubican las Leyes Complementarias, (Ej.: ley de seguros, ley de sociedades comerciales, ley de despachantes de aduana, ley
de concursos y quiebras, etc.).
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Derecho Comercial
Propender a la rapidez de las operaciones comerciales, que implica disminuir las formalidades
de los actos y hacer posible la transferencia del derecho en forma gil (endoso).
Reforzar el crdito, esencia misma del comercio, lo que implica establecer instituciones adecuadas de garanta (prenda con registro, solidaridad en las deudas comerciales).
Valorizar la buena fe, fundamental en una actividad dinmica y cambiante (fuerza probatoria de
los libros de comercio, rgimen de concursos).
Esa autonoma del Derecho Comercial no significa independencia absoluta.Todas las ramas del derecho se
relacionan.
Por eso el artculo I del Ttulo Preliminar y el Art. 207 del Cdigo de Comercio establecen la aplicacin
subsidiaria del Cdigo Civil a los negocios comerciales, en los casos no previstos por el primero.
Teniendo en cuenta la autonoma del Derecho Comercial, ya sealada, el orden de aplicacin de normas sera:
Cuando el Cdigo de Comercio regula una institucin, pero no da una solucin expresa a un
caso, la solucin se buscar aplicando en primer trmino los principios generales del Derecho
Comercial y los principios especiales sobre los cuales se ha legislado esa institucin.
No encontrndose solucin al problema, se aplicarn los usos y costumbres comerciales.
Slo cuando no exista disposicin comercial expresa o implcita, ni costumbre comercial, el
caso se resolver aplicando la ley civil.
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Derecho Comercial
Para establecer el verdadero sentido de las palabras, clusulas o frases tcnicas de las convenciones comerciales, cuando son dudosas.
b)
Como fuente de derechos y obligaciones para los contratantes, en materia no regladas por
leyes imperativas.
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Derecho Comercial
El Derecho Comercial :
Surge gracias a las relaciones econmicas entre los hombres.
Nace a causa de la existencia del comercio.
Es aquel que incorpora a los usos y costumbres como leyes.
Es quien regula las relaciones comerciales entre los hombres y as impide el caos por vacos legales.
La rama del derecho que regula los actos de comercio y establece es
status legal del comerciante.
El Derecho Comercial se encuentra dentro del Derecho Privado.
El Derecho Comercial surge en la Edad Media.
El Derecho Comercial no era escrito en sus comienzos.
El Derecho Comercial hoy es una rama autnoma del Derecho.
Tenemos un Cdigo de Comercio con la legislacin correspondiente.
El Derecho Civil subsana falencias del Derecho Comercial.
Su fuente principal eran los Usos y Costumbres.
*DERECHO
*DERECHO COMERCIAL
*EVOLUCION HISTORICA DEL DERECHO COMERCIAL
*LEX MERCANTORIA
*DERECHO COMERCIAL ACTUAL
*CODIFICACION
*AUTONOMIA DEL DERECHO COMERCIAL
*DERECHO COMERCIAL Y DERECHO CIVIL
*USOS Y COSTUMBRES EN EL DERECHO COMERCIAL
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Derecho Comercial
ACTIVIDADES
1- Es hora de repasar conceptos, por eso es bueno que apuntemos en una hoja que conceptos relevantes
recordamos de la Unidad 1.
2- Responde
a)
b)
c)
d)
Existe un Cdigo que contemple toda su normativa? En caso afirmativo Cmo est conformado?
e)
f)
Se considera al Derecho Comercial una rama del Derecho autnomo? Por qu?
3. Realice un cuadro sinptico con los conceptos principales de esta Unidad de trabajo.
b)
c)
d)
Los usos y costumbres fueron el origen del Derecho Comercial antes de la codificacin en
forma escrita.
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Derecho Comercial
BIBLIOGRAFA
LECTURA RECOMENDADA:
1-
DERECHO COMERCIAL Y ECONMICO. Parte General.Autor: Ral A. Etcheverry. Editorial:Astrea.2da. Edicin, 1987.
2-
ELEMENTOS DEL DERECHO COMERCIAL. Cuadernillos. Director: Edgardo Marcelo Alberti. Editorial:Astrea. Julio de 1988.
3-
DERECHO COMERCIAL ARGENTINO. 1 Parte General.Autor: Rodolfo Fontanarrosa. Editorial: Zavala Marzo de 1999.
4-
DERECHO COMERCIAL Autor: Hctor Efran Roln. Editorial: Kapeluz. Enero de 1998.
5-
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Derecho Comercial
UNIDAD 2
ACTO DE COMERCIO
COMERCIANTE. DERECHOS Y
OBLIGACIONES DEL COMERCIANTE
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Derecho Comercial
1.-
Toda adquisicin a ttulo oneroso de una cosa mueble o de un derecho sobre ella, para lucrar
con su enajenacin, bien sea en el mismo estado que se adquiri o despus de darle otra forma
de mayor o menor valor;
2.-
3.-
Derecho Comercial
4.-
Toda negociacin sobre letras de cambio o de plaza, cheque o cualquier otro gnero de papel
endosable o al portador;
5.-
Las empresas de fbricas, comisiones, mandatos comerciales, depsitos o transportes de mercaderas o personas por agua o por tierra;
6.-
7.-
Los fletamentos, construccin, compra o venta de buques, aparejos, provisiones y todo lo relativo al comercio martimo;
8.-
Las operaciones de los factores, tenedores de libros y otros empleados de los comerciantes, en
cuanto concierne al comercio del negociante de quien dependen;
9.-
10.- Las cartas de crdito, fianzas, prenda y dems accesorios de una operacin comercial;
11.- Los dems actos especialmente legislados en este Cdigo.
El Art. 8 del Cdigo de Comercio enumera una serie de actos de comercio en forma enunciativa o ejemplificativa, ya que pueden existir:
a)
Otros actos declarados comerciales por disposiciones del mismo cdigo o por leyes posteriores al mismo.
b)
Otros actos no declarados expresamente comerciales, pero que lo son por tener similar naturaleza o caractersticas que los enumerados.
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Derecho Comercial
2.-
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A) Adquisicin y Transmisin:
Estos trminos corresponden a la venta, alquiler o leasing.
Se trata de la incorporacin al patrimonio de bienes.
Esa adquisicin o transmisin debe ser onerosa, es decir, por una
contraprestacin en dinero, no gratuita (no podra considerarse
tal aquellos bienes adquiridos por donacin o herencia);
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Derecho Comercial
La transmisin de las cosas adquiridas, pueden referirse slo a su uso, como cuando se
brinda un servicio, por ejemplo transporte, hoteles, servicio de lunch en una fiesta, etc., o se
alquilan las cosas, por ejemplo: pelculas en vdeo, prismticos en hipdromos, etc.
Existen excepciones a considerar razonando que NO sern comerciales:
a)
b)
c)
d)
e)
Es decir:
a)
La adquisicin de inmuebles, aunque se realice con nimo de lucrar con su posterior enajenacin no es considerado Acto de comercio, porque la ley slo se refiere a cosas muebles.
En consecuencia no constituye Acto de comercio comprar una casa para luego venderla a un
mejor precio, s sera considerado Acto de Comercio si constituyere objeto de una sociedad
annima, como lo establece el Inc. 6. Por ejemplo: si Juan y Pedro tienen una sociedad annima
destinada a compra y venta de inmuebles.
b)
c)
No es acto de comercio la reventa de los bienes sobrantes, que se haban adquirido para el
consumo propio, por el motivo anterior. Por Ej.: Si a Juan le sobraran papas y decidiera venderlas a su vecino, esa accin no constituye Acto de Comercio porque su primera intencin fue
adquirirlas para su propio consumo.
d)
Derecho Comercial
e)
Cambio:
Es el trueque de una moneda por otra, realizado en forma manual a travs de bancos o casas de cambio, o
a distancia (cambio trayecticio), realizado por intermedio de giros o transferencias de fondos.
Operacin de banco:
Es la intermediacin en el comercio de dinero (depsitos y prstamos en sus variadas formas), generalmente a cargo de los bancos, pero que tambin puede realizarse por otras entidades (cooperativas de crdito,
empresas financieras, de ahorro y prstamo, etc.)
Corretaje :
Es la intermediacin entre la oferta y la demanda, destinada a acercar a las partes para que celebren un
contrato.
Se incluye bienes muebles e inmuebles.
Remate
Es la venta pblica al mejor postor. Cabe destacar que el corretaje y el remate son comerciales aunque
se refieran a inmuebles.
As, el corretaje de bienes races es comercial, pero la compraventa que formalizan las partes acercadas por
el corredor, es un acto civil.
Se excluye de la comercialidad el remate judicial, que es un acto procesal, es decir aquel que nace de un
proceso legal.
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libramiento o emisin
endoso,
aval,
pago,
etc.
ser mercantil, aunque tengan su origen en un negocio civil, o no exista fin de lucro.
La comercialidad de tales actos deriva solamente de su forma.
Veamos cada uno de ellos:
a)
Cheque
Cheque comn
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Derecho Comercial
A saber:
Cheque comn:
As lo defina el derogado decreto ley 4776/63 El cheque es una orden de pago pura y simple librada
contra un banco, en el cual el librador tiene fondos depositados a su orden en cuenta corriente bancaria o
autorizacin para girar en descubierto.
El cheque est actualmente regulado por la ley 24.452, que reconoce como antecedente el decreto 4776/63.
Puede destacarse que las regulaciones legales en materia de cheques se complementan con las disposiciones que dicta el Banco Central de la Repblica Argentina, en su carcter de autoridad de control de las
operatorias bancarias.
Es uno de los medios de pago por excelencia y su uso es generalizado no slo en la prctica comercial sino
en todo tipo de obligaciones, en reemplazo del dinero. Es interesante destacar que el rgimen del cheque
muchas veces recibe modificaciones, ya sea por cuestiones tributarias, por Ej.: cobrar impuestos por su
utilizacin, o bien por polticas econmicas, por Ej.: limitar su transmisin por endoso, como una forma de
disminuir los medios de pago y as restringir la demanda de productos.
http://www.infoleg.gov.ar/infolegInternet/anexos/10000-14999/14733/texact.htm
Sujetos Intervinientes:
Librador: Es el titular de la cuenta bancaria contra la que se libra el cheque.
Banco (girado): Es la entidad bancaria contra la que se libra el cheque.
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Derecho Comercial
presentarse a cobrarlo
Avalistas: Puede existir aval en el cheque, tanto por el librador como por los
endosantes.
ENDOSANTES
AVALISTAS
LIBRADOR
SUJETOS
INTERVINIENTES
BENEFICIARIO
BANCO
Requisitos: Los requisitos esenciales del cheque son los siguientes (segn ley 24.452):
1) La denominacin cheque inserta en su texto, en el idioma empleado para su redaccin.
2)
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3)
4)
5)
La orden pura y simple de pagar una suma determinada de dinero, expresada en letras y nmeros, especificando la clase de moneda. Cuando la cantidad escrita en letras difiriese de la
expresada en nmeros, se estar por la primera.
6)
La firma del librados: El Banco Central de la Repblica Argentina autorizar el uso de sistemas
electrnicos de reproduccin de firmas o sus sustitutos para el libramiento de cheques, en la
medida que su implementacin asegure la confiabilidad de la operacin de emisin y autentificacin en su conjunto, de acuerdo con la reglamentacin que el mismo determine.
Transmisin y Circulacin:
Endoso. Se pueden utilizar todas las formas de transmisin y las diversas modalidades indicadas para los
ttulos cambiarios. Recientemente, entre otras medidas se limit a uno la cantidad de endosos que puede
tener el cheque comn. Esto no alter la transmisin al portador.
Forma de Vencimiento:
A la vista. El cheque comn es pagadero a la vista. La nica fecha que tienen estos cheques es la de su
creacin. A partir de ese momento hay un plazo de 30 das para presentarlo al cobro. Al vencer ese plazo
sin haberlo presentado, el cheque se perjudica y pierde todas sus acciones. No proceden los reclamos
judiciales por un cheque perjudicado. El plazo de presentacin se puede ampliar a 60 das si es librado en
el extranjero contra un banco ubicado en nuestro pas.
Derecho Comercial
Prescripcin: Un ao.
En el cheque comn el plazo de prescripcin es de un ao, y se cuenta desde que vence el plazo de 30 das
para presentarlo al cobro. Esto significa que el plazo de prescripcin es de 13 meses si lo contamos desde la
fecha de creacin del cheque.Vencido ese plazo prescriben las acciones cambiarias emergentes del cheque.
El caso
El portador, de tres cheques de pago diferido que fueron rechazados por el banco, por carecer
de fondos suficientes acreditados en cuenta y de autorizacin para girar en descubierto, querella al librador atribuyndole la comisin del delito tipificado en el Art. 302, Inc. 1, del Cdigo
Penal.
2.
La sentencia
Es la que resuelve sobreseer totalmente al librador de los cheques y elevados los autos al Superior, por apelacin del querellante, quedan radicados en la sala B de la Cmara Nacional en
lo Penal Econmico.
El fallo, con el voto de los doctores Marcos A. Grabivker y Roberto E. Horno, es confirmado,
con slidos fundamentos doctrinarios y legales que desincriminan genricamente al cheque de
pago diferido de la norma del Art. 302 Inc. 1 del Cd. Penal.
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Derecho Comercial
3.
Este comentario apoya con firmeza la tesitura del fallo y los fundamentos del mismo, que han
sido expuestos en forma clara e inequvoca, en concordancia con los antecedentes legislativos,
de) Art. 6 de la ley 24.452 (Adla, LV-B, 1524) (*), la doctrina y la jurisprudencia imperantes.
El comentario:
La ley 24.452 (ley de cheques) expresa en su Art. 1 que se instituyen dos clases de cheques: los cheques
comunes y los cheques de pago diferido.
Ambas clases de cheques son ttulos de crdito pero en tanto que el cheque comn es un instrumento de
pago a la vista, el cheque de pago diferido es un instrumento de crdito pagadero a un tiempo determinado
posterior a su libramiento, ya que si se librara con igual fecha de libramiento y de vencimiento proceder
su rechazo por motivos formales
(Comunicacin B.6348 Banco Central de la Repblica Argentina -Adla, LVIII-C, 3406-).
De la diferencia sealada entre ambas clases de cheques resulta que el cheque comn es, como lo define
Gmez Leo, un ttulo de crdito, abstracto, formal y completo, que contiene una orden de pago, librada
contra un banco, respecto del cual se tiene provisin y disponibilidad de fondos, para que se pague a la vista,
al portador legitimado del ttulo, una suma de dinero, en tanto que el cheque de pago diferido, tal como
lo define el Art. 54 de la ley 24.452, es una orden de pago, librada a fecha determinada, posterior a la de
su libramiento, contra una entidad autorizada en la cual el librador a la fecha del vencimiento debe tener
fondos suficientes depositados a su orden en cuenta corriente o autorizacin para girar en descubierto.
Es decir que el cheque de pago diferido es un instrumento de crdito, asimilable en algn sentido a un pagar, y no un instrumento de pago como lo es el cheque comn, no obstante que ambos se entregan pro
solvendo, y no pro soluto.
Es as que la ley 24.452 ha creado una nueva especie de ttulo circulatorio que instrumenta un crdito girado contra una entidad autorizada que no necesariamente ser un banco, pues este servicio podr ser
prestado por entidades financieras autorizadas, cualquiera sea su clase.
El Art. 302, inc. 1 del Cd. Penal reprime a quien ...d en pago o entregue por cualquier concepto a un
tercero un cheque sin tener provisin de fondos o autorizacin expresa para girar en descubierto....
Se infiere as, que el cheque al que se refiere la norma citada es aquel que por imperio de la ley debe tener provisin de fondos o expresa autorizacin para girar en descubierto, al momento de su libramiento
y mantener tal provisin o autorizacin durante todo el tiempo de la vida til del cheque, o sea durante
30 60 das contados desde la fecha de su creacin segn fuere librado en la Repblica Argentina o en el
exterior (art. 25, ley 24.452).
Frente a esta realidad resulta claro que en el caso del cheque de pago diferido, no slo no se requiere tal
cobertura al emitirse sino que remite tal obligacin a una fecha necesariamente futura, puesto que el cheque de pago diferido debe, por imperio de la ley, tener fecha de pago distinta a la de la emisin, pues si as
no fuere, un cheque emitido con la misma fecha de emisin y pago, deber ser rechazado por la institucin
girada, por defecto formal
(Comunicacin B.6348, Banco Central de la Repblica Argentina). Es as que un ttulo que se emite y se
recibe a sabiendas de que carece de fondos en ese momento no puede quedar incluido en la normativa del
inc. 1 del art. 302.
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Derecho Comercial
De lo expuesto resulta claro que el cheque de pago diferido instrumenta una promesa de pago cuyo incumplimiento, de sancionarse penalmente, implicara restablecer la prisin por deudas, instituto suprimido
por la ley 514 del ao 1872 (Adla; 1852-1880, 943).
Todo ello sin perjuicio de mantener incriminadas las otras conductas delictivas que se pueden cometer con
el cheque de pago diferido, a las que se refieren los incs. 2, 3 y 4 del art. 302 del Cd. Penal.
As quedan comprendidas conductas cuyo objeto sea frustrar el pago, denunciar, evitar, interferir de tal
manera que produzca perjuicio, as como aquellas que se valgan de este cheque como un nuevo ardid para
generar el error y producir dao. Es la caracterstica estafa, ya sea la del Art. 172 o las otras especficas, donde ya no tiene importancia de qu clase de cheque se trata, porque existe una maquinacin, una apariencia
que induce en error a la vctima.
Desde la ptica del Cdigo Penal, de las figuras contempladas en los 4 incisos del art. 302, en las dos primeras, la tutela legal, se circunscribe al resguardo estricto de las formas que dan valor de cheque a una simple
orden de pago, en tanto que en los incisos 3 y 4, se consideran verdaderas maniobras que afectan la buena
fe comercial y son comportamientos lesivos de la fe pblica.
La ley 24.452 es clara al disponer su art. 6 que ...son aplicables a los cheques de pago diferido previstos
en el artculo 1 de la presente ley los incisos 2, 3 y 4 del Art. 302 del Cd. Penal....
Es decir que la ley excluye claramente de los efectos del inc. 1, a los cheques de pago diferido.
Es la solucin justa e inequvoca a la luz de las consideraciones precedentes.
As se expresa tambin en el fallo en comentario, en ambas instancias, acogiendo el texto de la ley y arguyendo adicionalmente, con razn, que:...para que se configure el art. 302, inc. 1, es necesario que del documento resulte una orden de pago pura y simple, por lo que la disponibilidad dineraria en cuenta corriente
debe mantenerse desde el libramiento hasta la presentacin al cobro... o ...si el cheque de pago diferido
no es pagado, solo confiere accin cambiaria....
B) Pagar
El pagar es una promesa escrita por la cual una persona se obliga a pagar a otra una suma determinada
de dinero a una fecha cierta y estipulada en el mismo documento.
Requisitos:
Los requisitos esenciales del pagar son:
1- La clusula a la orden o la denominacin pagar inserta en el texto del mismo y
expresada en idioma empleado para su redaccin.
2- La promesa pura y simple de pagar una suma determinada de dinero.
3- El plazo de pago.
4- La indicacin del lugar del pago.
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Derecho Comercial
El librador, aceptante, suscriptor, emisor o pagador del pagar es la persona que formula la
promesa de pago escrita, bajo su firma, y que ha de pagar la suma fijada al vencimiento del plazo
estipulado.
2-
El beneficiario es la persona a cuya orden deber ser pagado el importe establecido en el pagar a su vencimiento.
3-
El tenedor o portador es la persona que cobrar el importe del pagar cuando le ha sido trasferido por el beneficiario u otro tenedor. Cuando el pagar no ha sido endosado, el beneficiario
y tenedor sern la misma persona.
4-
Si el pagar ha sido objeto de uno o varios endosos, pueden intervenir otras personas entre el
beneficiario original y el ltimo tenedor; estas personas reciben el nombre de endosante.
Vencimientos:
El plazo de pago de un pagar que se determina en el momento de su emisin puede ser:
1-
2-
3-
Derecho Comercial
El comercio se caracteriza por su celeridad y rapidez; por ello la trasferencia de un documento comercial
no puede estar sujeta al cumplimiento de requisitos que demoren la misma; de all entonces la importancia
sustancial de la insercin de la clusula a la orden para que el pagar sea considerado comercial.
Endoso: Por medio del endoso una persona, beneficiaria de un pagar, trasmite a otra la propiedad de
dicho documento, y en consecuencia el derecho a percibir el importe establecido en el mismo a su vencimiento. Al igual que en los cheques, el endoso consiste en la firma lisa y llana del beneficiario al dorso del
pagar.
El endoso puede ser:
1-
En blanco: cuando el beneficiario o tenedor del documento se limita a poner su firma; en este
caso se entiende que el documento ha sido cedido al portador.
2-
Protesto:
Es un acto que se realiza ante un escribano pblico y por el cual se deja constancia de que un pagar no
ha sido abonado a su vencimiento; en esa forma el tenedor o beneficiario del mismo deja documentada su
reclamacin efectuada en tiempo y la morosidad de su deudor o firmante.
El protesto de un pagar efectuado en el tiempo y forma requeridos le confiere al tenedor o beneficiario
del mismo recursos legales expeditivos para obtener el pago del documento.
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Derecho Comercial
En efecto, puede iniciar de inmediato contra el deudor las acciones judiciales pertinentes por medio de un
juicio ejecutivo y sumario del cual puede resultar:
1-
El embargo de bienes del deudor y su rpido remate a los efectos de satisfacer el importe del
documento, los intereses y los gastos del juicio.
2-
Falta de Protesto:
El pagar que no fue levantado a su vencimiento y no fue protestado en el tiempo y forma requeridos, no
pierde los derechos del tenedor o beneficiario a su cobro; pero en este caso no se beneficia con aquellos
recursos judiciales expeditivos. Slo podr exigirse su pago mediante la iniciacin de un juicio ordinario, de
trmite lento y sujeto a una serie de procedimientos que no se realizan en el juicio ejecutivo, como por ej.
la demostracin de la falta de pago que incumbe al acreedor de la obligacin. De all deviene que los pagares
vencidos y no protestados se denominen en la jerga comercial perjudicados.
El librador o firmante de un pagar, en cuyo caso producir efectos contra todos los endosantes del mismo.
2-
Forma de Efectuar el Protesto: Si el firmante de un pagar no lo cancelara el da de su vencimiento, el tenedor del mismo deber presentado ante un escribano pblico con registro autorizado por el Estado antes
de las 15 Hs. del da siguiente.
El escribano pblico deber realizar personalmente las obligaciones de protestar al deudor en el domicilio
fijado en el pagar, sobre su falta de pago. En caso de que el deudor no se encontrase, se realizar dicha
diligencia ante su dependiente o factor, cnyuge o hijos mayores, dejndoles en ese mismo momento una
copia del acta de protesto (documento escrito donde consta el reclamo por la falta de pago).
El escribano conservar en su poder el documento protestado y el acta o testimonio respectivo hasta la
puesta del sol del da en que ha realizado ese procedimiento (siguiente al del vencimiento).
Hasta dicho trmino el deudor o un representante del mismo podrn presentarse a satisfacer el importe
del documento ms los gastos y honorarios que correspondan; en caso contrario, el escribano devolver al
tenedor o beneficiario el pagar protestado con el acta correspondiente de protesto, con cuyos documentos podr ste iniciar las acciones judiciales.
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Derecho Comercial
C)Letra de Cambio
Se define como el ttulo de crdito necesario, formal y completo que contiene una promesa incondicionada
y abstracta de hacer pagar a su vencimiento al tomador o a su orden, una suma de dinero en lugar determinado, vinculando solidariamente a todos los que en ella intervienen.
La letra de cambio es una orden escrita, formal e incondicional, mediante la cual una persona ordena a otra
pagar a un tercero una determinada suma de dinero.
Este documento es de amplia difusin en el comercio internacional y, en general, en todas aquellas actividades en que el pago debe realizarse a distancia, por cuanto sirve para cancelar deudas y simplificar operaciones sin necesidad del desplazamiento de las partes o de los fondos.
Veamos un ejemplo:
Un seor radicado en Buenos Aires, llamado Dela, vende una partida de mercaderas por valor de $
10.000.- a otra persona establecida en Los ngeles (EEUU), de nombre Brown. Por su parte Dela adquiere
a su vez a una tercera persona tambin residente de Los ngeles, llamada Roy, mercaderas por igual importe, $ 10.000.- Para cancelar dichas operaciones, Dela de Buenos Aires deber:
Cobrar a Brown de Los ngeles la suma de $ 10.000.Pagar a Roy de Los ngeles la suma de $ 10.000.Ello supondr dos operaciones en las cuales debern transferirse dichas sumas, sea por va directa o bancaria, con los consiguientes riesgos y demoras, los que sern mayores cuanto mayor sea la distancia entre
las partes intervinientes en la operacin.
La letra de cambio presenta la caracterstica fundamental de evitar tales riesgos y simplificar totalmente la
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Derecho Comercial
operacin de cancelacin, al posibilitar compensar entre s las sumas que correspondan a las partes intervinientes. En ese sentido, la cancelacin de la operacin mencionada podr realizarse mediante el pago que
efectuar Brown a Roy de Los ngeles por la suma de $ 10.000.-, dado que son respectivamente el deudor
y el acreedor de Dela de Buenos Aires. Este tipo de operaciones puede llevarse a cabo no slo cuando una
persona o empresa es deudora de dos personas o empresas distintas ubicadas en una misma localidad, sino
en el caso de que dos personas son a su vez deudoras o acreedoras de dos distintas.
Esta doble operacin puede ser cancelada por las partes obligadas mediante el empleo de la letra de cambio y utilizando cualquiera de las dos alternativas siguientes:
a)
b)
Personas que Intervienen: A los efectos de fijar claramente sus derechos y obligaciones, vamos a definir
a las personas que intervienen en una operacin de letra de cambio. Para ellos tomaremos el primero de
los ejemplos mencionados anteriormente.
Derecho Comercial
El monto de la letra de cambio no aceptada o no pagada con los intereses, si se hubiesen estipulado.
2-
Los intereses, a partir del vencimiento de la letra de cambio, al tipo que se hubiera estipulado
en la misma letra y, en caso de falta de estipulacin, al tipo corriente en el Banco de la Nacin
Argentina en la fecha del pago.
3-
Si dicha accin se ejercita antes del vencimiento, se har un descuento del importe de la letra calculado en
base al tipo corriente de descuento del Banco de la Nacin Argentina a la fecha del regreso en el lugar del
domicilio del portador.
El que hubiera reembolsado la letra de cambio puede reclamar a sus garantes:
a-
b-
Los intereses de esta suma calculados al tipo indicado segn lo mencionado precedentemente,
desde el da del desembolso.
c-
Requisitos Esenciales: De acuerdo con las disposiciones de nuestro Cdigo de Comercio, la letra de cambio
debe contener:
36
Derecho Comercial
1-
2-
34-
5-
6-
78-
La falta de alguno de los requisitos enumerados precedentemente priva a la letra de cambio de su condicin de tal. No obstante, el Cdigo de Comercio ha previsto algunas situaciones en las cuales la no inclusin
de algn requisito da lugar a una consideracin especial.
Son ellas:
a)
b)
Cuando no se indica el lugar de su creacin o emisin, se considera suscrita en el lugar mencionado al lado del nombre del librador.
c)
d)
A falta de especial indicacin, el lugar designado al lado del nombre del girado se considera
lugar del pago, y tambin, domicilio del girado.
Puede suceder a veces que en la redaccin de la letra de cambio se produzcan contradicciones, en cuyo
caso, y tratndose del importe por el cual ha sido emitida, deber tenerse en cuenta:
Que la suma a pagarse indicada en letras es la que vale en caso de que existiere alguna diferencia con la
escrita en cifras.
Que en caso de haberse escrito ms de una vez la suma a pagarse y hacer diferencias, la letra de cambio
vale por la suma menor.
Si se ha dispuesto que la suma por la cual se emite la letra de cambio produzca intereses, la tasa correspondiente deber indicarse en la misma letra, ya que, si no lo estuviese, la clusula se considerar no escrita.
Formas en que Puede Girarse: Las letras de cambio pueden ser emitidas (giradas) conforme a la siguiente
clasificacin, respecto de:
1-
2-
Derecho Comercial
3-
De la va de remisin empleada.
Pasamos a enunciar seguidamente las distintas formas que puede asumir cada uno de los aspectos de la
clasificacin mencionada:
1-
2-
De acuerdo con nuestras disposiciones legales, la letra de cambio puede librarse en varios ejemplares; en
este ltimo caso deben numerarse en el texto mismo de la letra a efectos de evitar que cada uno de ellos
sea considerado como una letra de cambio distinta.
La modalidad de emitir una letra en varios ejemplares obedece a los riesgos que pueden presentarse respecto de su extravo y era utilizada en pocas en que los medios de comunicacin no ofrecan la seguridad
de los adelantos tcnicos actuales. Por ello actualmente la forma ms habitual de emitirla es en un solo
ejemplar.
3-
Telegrfica: cuando la orden dada por el librador al girado o aceptante se realiza mediante la utilizacin de
medios telefnicos o telegrficos.
Terminos en que Puede Girarse: En funcin de su vencimiento, o sea del plazo fijado para ser abonadas, las
letras pueden ser emitidas de la siguiente forma:
a-
b-
A un determinado tiempo vista: El plazo fijado para su pago se cuenta a partir de la fecha de su
aceptacin, o en su defecto por la del protesto por falta de aceptacin.
c-
A un determinado tiempo de la fecha: El vencimiento ser determinado a los tanto das o meses
contados a partir de la fecha en que fue emitida la letra.
A un da fijo: El pago de la letra deber ser efectuado en la fecha en ella indicada.
d-
Aceptacin:
38
Derecho Comercial
La letra de cambio puede ser presentada por el portador o por un simple tenedor para la aceptacin por el
girado en el domicilio indicado en la misma y hasta el da del vencimiento. La aceptacin debe hacerse en la
letra de cambio, expresndose con la palabra aceptada,vista u otra equivalente y firmada por el girado;
dicha aceptacin debe ser pura y simple y el girado puede limitarla solamente a una parte de la cantidad por
la que fue emitida. Con la aceptacin, el girado queda obligado a pagar la letra de cambio a su vencimiento,
pudiendo accionar contra l el portador de la misma si no fuera pagada a su vencimiento.
Aval:
Es la obligacin escrita que contrae cualquiera de los firmantes o un tercero de garantizar a su vencimiento
el pago de una letra de cambio. Llmese avalista el que firma un aval. La garanta puede darse a favor del
librador o de cualquiera de los endosantes, y en forma total o parcial. Se concreta por medio de la expresin avalo o por aval, o equivalente, firmada por el avalista en el mismo ttulo.Tambin puede otorgarse
el aval por medio de escrito separado.
Endoso:
Es el acto por el cual el beneficiario de una letra de cambio trasfiere o cede sus derechos a otra persona.
Este tema es analizado al tratar cheque y pagar.
Como resumen podemos considerar que las letras de cambio podrn ser:
1- Endosables: cuando hayan sido emitidas con la clusula a la orden o sin ella.
2- No endosable: cuando sean emitidas con la clusula no a la orden.
Protesto:
El protesto es un acto pblico por el cual se determina en forma fehaciente la negativa del girado a aceptar
o pagar la letra.
La ley contempla dos formas de realizarlo:
a)
b)
Notarial
Postal
a)
El protesto Notarial lo realiza un escribano, quien, despus de requerir la aceptacin o el pago
al girado, deja constancia en su protocolo y en la letra misma de la negativa de aqul. Es la nica
forma vlida de realizar el protesto en la actualidad.
b)
El protesto Postal, a realizar por un banco, no se puede efectuar porque todava no se ha reglamentado el procedimiento previsto por la ley.
Protesto por falta de aceptacin: debe hacerse dentro del plazo de presentacin de la letra, ya sea el fijado
por la ley o el establecido por el librador.
Protesto por falta de pago: debe realizarse en los dos das hbiles siguientes al que deba pagarse la letra.
La formalidad del protesto es innecesaria cuando la letra lleva la clusula sin protesto, sin gastos,retorno
sin gastos, o equivalente.
39
Derecho Comercial
Aviso: El tenedor de la letra debe dar aviso a su endosante de la falta de aceptacin o pago dentro de los 4
das hbiles siguientes al del protesto o de la presentacin, cuando hay clusula sin protesto.
A su vez cada endosante debe dar el mismo aviso al que lo precede en el ttulo, en el plazo de dos das
hbiles de haber recibido la comunicacin. El que no lo hace es responsable de los daos y perjuicios que
cause su omisin.
Cobro Judicial de la Letra:A esta altura podemos apreciar que todos los firmantes de una letra de cambio
(librador, aceptante, endosantes, avalistas) quedan obligados, en forma solidaria, hacia el tenedor.
La letra de cambio otorga a su portador dos acciones ejecutivas para hacer vales sus derechos, en caso de
falta de aceptacin o pago.
a)
b)
directa
de regreso
gastos judiciales
Puede dirigir el juicio contra todos o cualquiera de los obligados al pago, sin estar obligado a seguir el orden
de los endosos.
Accin Directa:
Es la va judicial que tiene el portador de la letra contra el girado, o sus avalistas, cuando la ha aceptado,
pero no la paga a su vencimiento. La accin directa contra el aceptante no se pierde, aunque la letra no se
hubiera protestado.
Accin de Regreso:
Es la va judicial que tiene el portador contra el librador y los endosantes de la letra y sus avalistas. Puede
ejercerla tanto en caso de falta de pago como de falta de aceptacin.
La accin de regreso se pierde cuando la letra no ha sido presentada en trmino o no ha sido protestada
por falta de aceptacin o de pago.
El endosante o avalista que ha pagado una letra de cambio puede a su vez reclamar a cualquiera de los anteriores firmantes el reembolso de la suma pagada, con gastos e intereses, y as sucesivamente.
Resaca:
La resaca o letra de recambio es otra forma que tiene el portador no pagado para cobrar sin recurrir a la
accin de regreso.
40
Derecho Comercial
Es una nueva letra de cambio que ese portador no pagado gira a la vista contra cualquiera de los obligados
anteriores (librador, endosantes, avalistas), por el importe que podra reclamar judicialmente ms una comisin y el sellado fiscal de la resaca.
Letra de Plaza: para designar a la letra que ha de pagarse dentro de la misma plaza o lugar en
que ha sido emitida.
2-
Giro: para denominar a la letra que se emite y paga en dos plazas distintas de un mismo pas.
41
Derecho Comercial
Por analoga con este ltimo trmino, un giro al exterior se confundira con la letra de cambio, que es el
nombre ms utilizado para designar a aqul.
Dadas las distintas formas en que pueden ser emitidos los giros para pagos efectuados dentro de un mismo
pas, pueden ser clasificados as:
a)
b)
2-
42
Derecho Comercial
Derecho Comercial
10.- Las cartas de crdito, fianzas, prenda y dems accesorios de una operacin comercial.
Explicacin Inc. 10 del Art 8 del cdigo de comercio:
El inciso se refiere a una serie de actos accesorios, que pueden celebrarse en seguridad y garanta de una
operacin principal. El acto accesorio ser comercial cuando sea comercial el negocio principal.
Derecho Comercial
El anlisis del artculo 8 del Cdigo de Comercio permite sealar en nuestro derecho la existencia de actos
mercantiles naturales, de actos mercantiles por conexin, y de actos declarados mercantiles por disposicin de la ley en virtud de circunstancias especiales.
Todos los actos de comercio son tales porque as lo
establece la ley, ya sea expresamente, ya porque la
interpretacin analgica de ella conduce a tal conclusin. Pero al examinar los preceptos pertinentes se
advierte que muchos de esos actos son declarados
tales porque la ley no hace ms que reconocer su
naturaleza mercantil establecida ya por la economa
poltica (actos mercantiles naturales), en tanto que
otros son declarados comerciales por su vinculacin
o conexin con el ejercicio del comercio (actos mercantiles conexos); y finalmente, otros son declarados mercantiles por diversos motivos que deben ser
examinados en cada supuesto particular (actos mercantiles meramente legales).
b)
Derecho Comercial
interposicin en el cambio de mercancas, y dejar los de interposicin en el cambio de servicios o prestaciones para incluirlos en otras categoras, en la medida en que la ley lo permite.
El acto ms sencillo de interposicin en el cambio de dinero es, sin duda, el del cambio de una moneda por
otra; pero esta actividad ha perdido en la actualidad la importancia que tuvo en otras pocas. Mucho ms
interesante, y tambin de mayor trascendencia tanto en el campo de la economa como en el del derecho,
es la intermediacin en el cambio monetario ejercida por medio de los bancos.Tanto la una como la otra,
figuran enumeradas en el Art. 8 inc. 3 del cdigo de comercio.
actos cuya vinculacin con el comercio hay que demostrar en cada caso;
2.
actos cuya vinculacin con el comercio es presumida por la ley, salvo la prueba en contrario.
46
a).-
b).c).-
f).-
g).-
Derecho Comercial
h).-
i).-
j).-
las operaciones cambiarias, los cheques y otros papeles de comercio (Art. 8 inc4);
o).-
las convenciones sobre salarios de dependientes y otros empleados de los comerciantes (art. 8
Inc. 9).
En todos estos supuestos la ley declara la comercialidad del acto con precepto absoluto, sin admitir prueba
en contrario y no obstante que en ciertos casos pudiera demostrarse una real y efectiva falta de vinculacin
de la operacin con el ejercicio del comercio.
* ACTO DE COMERCIO
* ARTICULO 8 DEL CODIGO DE COMERCIO
* ARTICULO 7 DEL CODIGO DE COMERCIO
47
Derecho Comercial
ACTIVIDADES
1) Responda V o F segn corresponda.
a-
Julin se dedica a la compra y venta de terrenos para la construccin de torres, por lo tanto su
actividad est relacionada al ejercicio de actos de comercio.
b-
Constituye acto de comercio el contrato de seguro de vida que contrato a favor de un tercero.
c-
Los enumerados en el artculo 8 del Cdigo de Comercio son los nicos actos de comercio
que encontramos en nuestra legislacin comercial.
d-
Pedro Lpez es designado rematador en un juicio ejecutivo, por lo tanto no est realizando
actos de comercio.
2)
3)
b-
c-
d-
La actividad profesional del abogado cuando cobra sus honorarios ante un juicio ganado.
e-
f-
La compra de una bolsa de harina para realizar pan en la estancia para los peones.
Acto de comercio.
Corretaje.
Empresa.
Letra de cambio.
4)
Imagina y elabora un ejemplo prctico de tres actos de comercio segn lo que has ledo en esta
unidad de trabajo.
48
Derecho Comercial
5)
Si Mara compra un inmueble a Silvia, quien tiene una inmobiliaria a un muy buen precio, se
considera que estara ejerciendo un acto de comercio Silvia, clasificndolo como un acto unilateralmente comercial. Considerara que el caso es correcto? Justifique.
b-
Martina compr un auto en cuotas, para lo cual Sergio, quien es el vendedor procedi a
confeccionar dos pagars para que Martina firme. El valor total del vehculo es de $ 54000.-,
pagando en efectivo al momento de la compra la suma de $ 24000.-, el resto en dos pagos de $
10000.- con pagar y los restantes $ 10000.- en un cheque a cobrar en 15 das. Cuando transcurre la fecha de hacer efectivo el cobro del cheque Sergio no lo puede cobrar porque la cuenta
no tiene fondos, y al momento de hacer efectivo los pagars Martina cancela slo $5000.- de
la deuda.
Qu pasos debe seguir Sergio para que su pagar tenga validez en caso de ejecucin?
Ante la falta de fondos en el banco, Qu debe exigir Sergio para que el cheque pueda ser
ejecutado?
Explique los pasos a seguir en caso de que el pagar sea Sin protesto para hacer efectivo
el cobro.
http://www.cnv.gov.ar/educacionbursatil/introducciongeneralcheque.asp
Warrants:
http://www.legislaw.com.ar/legis/ley9643.htm
49
Derecho Comercial
BIBLIOGRAFA
LECTURA OBLIGATORIA:
CDIGO DE COMERCIO DE LA REPBLICA ARGENTINA Artculos 7 y 8
LECTURA RECOMENDADA
50
1-
DERECHO COMERCIAL Y ECONMICO. Parte General. Autor: Ral A. Etcheverry. Editorial:Astrea. 2da. Edicin, 1987.
2-
ELEMENTOS DEL DERECHO COMERCIAL. Cuadernillos. Director: Edgardo Marcelo Alberti. Editorial:Astrea. Julio de 1988.
3-
DERECHO COMERCIAL ARGENTINO. 1 Parte General.Autor: Rodolfo Fontanarrosa. Editorial: Zavala Marzo de 1999.
4-
DERECHO COMERCIAL
Autor: Hctor Efran Roln. Editorial: Kapeluz. Enero de 1998.
5-
DERECHOCOMERCIAL
Autor:Apolinar Edgardo Garca. Editorial:Troquel. Enero de 1998.
Derecho Comercial
Conceptos y requisitos:
Anlisis del artculo 1 del Cdigo de Comercio.
Debemos considerar que la actividad econmica de los hombres se rige por un sinnmero de operaciones
comerciales en las cuales el intercambio de productos constituye su objeto principal. Tambin debemos
tener en cuenta que los actos por los cuales dicho intercambio se realiza han sido definidos como actos
de comercio. Por lo tanto las personas que realizan tales actos, objeto de la actividad econmica, reciben
el nombre de comerciantes.
En nuestra legislacin el Cdigo de Comercio considera en su Art. 1 la definicin del comerciante, que a
continuacin exponemos y analizaremos.
Art. 1 del Cd de Comercio:La ley declara comerciantes a todos los individuos que, teniendo capacidad legal para contratar, ejercen de cuenta propia
actos de comercio, haciendo de ello profesin habitual.
Analizando la definicin legal, vemos que para ser comerciante se requieren los siguientes requisitos:
a-
b-
c-
51
Derecho Comercial
Los dementes.
Los ebrios consuetudinarios y los drogadictos que por su enfermedad estn expuestos a perjudicar su propia persona o patrimonio.
Los disminuidos en sus facultades mentales, que no llegan a ser dementes, cuando se da la circunstancia comentada anteriormente.
El condenado a prisin o reclusin por ms de tres aos, pues el Cdigo Penal establece su
inhabilitacin absoluta durante todo el tiempo de su condena. El que ya era comerciante antes
de su inhabilitacin judicial contina siendo titular de la explotacin, pero actuando por intermedio de su representante legal (curador), designado por el juez.
52
Las corporaciones religiosas, esto es, las rdenes y congregaciones religiosas, entendindose a
las asociaciones constituidas por clrigos, pero no las integradas por laicos.
Los clrigos de cualquier orden mientras vistan el traje clerical, esto es, mientras conserven su
estado: se trata de una incompatibilidad resultante de su misterio religioso.
Derecho Comercial
Los magistrados civiles y jueces en el territorio donde ejercen su autoridad y jurisdiccin con
ttulo permanente. Para los jueces nacionales, la ley 13.998, no modificada, ha extendido esta
incompatibilidad a todo el mbito de la Nacin.
Los martilleros y corredores, salvo, como es lgico, el comercio que configura su propia profesin (remate, corretaje).
El factor o encargado, a quien impide ejercer negociaciones del mismo gnero que las que le
estn encomendadas, y a los socios de sociedades colectivas, gerentes de sociedades de responsabilidad limitada y directores de sociedades annimas, que no pueden realizar actividades
comerciales en competencia con la respectiva sociedad.
En estos casos, la violacin de la prohibicin est expresamente sancionada por la ley. El factor y el socio
colectivo soportarn personalmente las prdidas en su actividad prohibida, pero las ganancias correspondern al principal o a la sociedad, respectivamente. Los gerentes y directores debern indemnizar a sus
respectivas sociedades por los perjuicios que les causaron con su actividad prohibida.
b.
jercer De
Comercio:
Cuenta
Propia
Actos
De
Todos los actos de los comerciantes se presumen siempre actos de comercio. Pero para que la persona
que los realice sea considerada comerciante deber efectuarlos por cuenta propia, es decir, negociando a
su exclusivo nombre y responsabilidad; por lo tanto, el ejercicio de actos de comercio por cuenta ajena no
define como comerciante a la persona que los realiza.
Derecho Comercial
Es necesario tambin que ese ejercicio habitual sea la forma o medio de vida del sujeto (profesionalidad),
54
Derecho Comercial
aunque no necesariamente el principal. Por ejemplo, una persona que libra cincuenta cheques al da (cincuenta actos de comercio), no adquiere por eso la calidad de comerciante, pues falta la profesionalidad en
su accin.
Sntesis:
COMERCIANTE
REQUESITOS
CAPACIDAD LEGAL
PARA CONTRATAR
CAPACIDAD LEGAL
PARA CONTRATAR
CAPACIDAD LEGAL
PARA CONTRATAR
a- Proteccin de la individualidad
DERECHOS
DE LOS
COMERCIANTES
Nombre
Ensea
Emblem
a
b- Propaganda
c- Competencia
a)
b)
La propaganda permite al comerciante difundir las cualidades de sus productos. Es un derecho inherente al ejercicio del comercio, pero no debe caer en exageraciones, inexactitudes u
ocultamientos que por su gravedad o malicia lleven a error a los consumidores acerca de las
condiciones de los productos.
c)
El derecho a la competencia (acceso libre al mercado), lleva implcita la represin de la competencia desleal, que consiste en el empleo de medios incorrectos para el trfico mercantil, con el
55
Derecho Comercial
56
Derecho Comercial
OBLIGACIONES DE
LOS COMERCIANTE
Inscribirse en la matrcula
Inscribir ciertos actos en el Registro Pblico de
Comercio
Llevar una contabilidad legal
Rendir cuentas de sus operaciones
El cumplimiento estricto de estas obligaciones permite al comerciante gozar de ciertos beneficios otorgados por la ley. Por ejemplo: pedir convocatoria de acreedores que evite su quiebra o usar sus libros de
comercio como prueba a su favor.
El comerciante que no cumpla estas obligaciones igual conserva su condicin de tal, aunque no est inscripto en la matrcula, o no lleve contabilidad. Slo que no podr invocar aquellos beneficios.Volveremos sobre
este punto ms adelante.Ahora veamos cada una de las obligaciones mencionadas en detalle.
Matrcula.
Se trata del registro de los comerciantes de una determinada localidad.
El Registro Pblico de Comercio de cada lugar tiene por funcin llevar ese registro, incorporando a las
personas que desean inscribirse, eliminando a los que piden su baja y tomando nota de las modificaciones
que se produzcan en las condiciones personales o profesionales de los inscriptos. En el mbito de Capital
Federal la inscripcin se hace en la Inspeccin General de Justicia.
El que se inscribe en la matrcula se supone que reviste la calidad de comerciante, para todos los efectos
legales, desde el da de la inscripcin.
La inscripcin de un comerciante en la matrcula tiene por finalidad establecer y demostrar que el mismo
tiene la necesaria capacidad legal para poder ejercer el comercio y no tiene impedimento legal alguno.
57
Derecho Comercial
Si se tratara de una sociedad comercial, demostrara que las clusulas del contrato social no contienen
clusula o condicin alguna contraria a las disposiciones legales y que el objeto perseguido es lcito y til
a la comunidad.
Todos los comerciantes inscriptos en la matrcula gozan de las siguientes ventajas:
1)
2)
En razn de habernos referido a dichas ventajas en oportunidad de puntualizar los derechos de los comerciantes, nos remitimos a lo all expresado.
Nombre, estado civil y nacionalidad del peticionante. Si fuera sociedad, los nombres de los socios y la firma social adoptada.
23-
4-
Nombre del gerente o empleado principal que estar al frente de los negocios.
5-
Declaracin de dos personas que acrediten la capacidad legal del comerciante peticionante y
atestigen sobre su honorabilidad y conducta.
6-
7-
Las tramitaciones ante el Registro Pblico de Comercio se ajustan a aranceles que peridicamente son objeto de modificaciones
8-
Una vez producida la inscripcin solicitada, el respectivo Registro expide al interesado un testimonio que certifica la misma.
58
a)
Las convenciones matrimoniales: Son contratos por los cuales los futuros cnyuges fijan el
destino de los bienes que llevan al matrimonio. No se celebran prcticamente en nuestro pas.
b)
Los ttulos de adquisicin de bienes dtales: Son los bienes propios de cada cnyuge, que ellos
llevan al matrimonio o que adquieren despus del casamiento por herencia o donacin.
Derecho Comercial
c)
Las sentencias de divorcio o separacin de bienes entre los esposos y las liquidaciones practicadas para dividir la sociedad conyugal.
d)
e)
Los poderes que otorguen los comerciantes para administrar sus negocios, sus modificaciones
y revocaciones.
f)
g)
h)
La emisin de debentures
i)
Adems los comerciantes pueden inscribir voluntariamente todos los actos que se refieren a
su patrimonio o actividad comercial.
Efectos de la Inscripcin:
1)
Actos de inscripcin obligatoria: La inscripcin los hace oponibles a terceros; es decir que el
acto inscripto puede hacerse valer frente a personas que no lo han celebrado (terceros), aunque los perjudique. En cambio, si no est inscripto el acto es imponible frente a terceros; el acto
no los puede perjudicar.Adems la inscripcin da al acto autenticidad y fecha cierta.
2)
Actos de inscripcin voluntaria: la inscripcin no los hace oponibles a terceros, pero da al acto
autenticidad y fecha cierta.
La inscripcin debe hacerse dentro de los 15 das posteriores a la fecha del acto. Hacindose en ese plazo,
la inscripcin tiene efectos desde el da del otorgamiento del acto.
La inscripcin puede tambin hacerse despus de los 15 das, pero en ese caso slo produce efectos desde
el momento en que ella se realiza.
Ahora lo veremos graficado, para una mejor comprensin:
EFECTOS DE LA INSCRIPCIN
/
/
FECHA
DEL ACTO
/
INSCRIPCIN
15 DAS
EFECTOS DE LA INSCRIPCIN
/________________/_______________________________________________________FECHA
15 DAS
INSCRIPCIN
59
Derecho Comercial
23-
45-
Vigilar la poltica comercial adoptada a travs del control de sus ventas, compras, gastos, etc.
Registrar y conocer en forma permanente el estado de sus deudas y sus crditos.
Le sirven de elementos de prueba en cualquier controversia que pueda suscitarse en sus relaciones comerciales.
2-
Sobre la base de los estados que representan su situacin, confeccionados de acuerdo con las
anotaciones efectuadas en los libros de comercio, brindan la informacin necesaria para regular
su crdito comercial.
2-
sociales.
Permiten su fcil fiscalizacin.
60
Derecho Comercial
Las principales disposiciones a que se refieren dichos artculos pueden ser resumidas as:
Derecho Comercial
social, sin extenderse a las peculiares de cada socio. Respecto de los comerciantes por menor, no se
entiende la obligacin de hacer el balance general sino cada tres aos.Todos los balances debern expresar, con veracidad y exactitud compatibles con su finalidad, la situacin financiera a su fecha. Salvo el caso
de normas legales o reglamentarias que dispongan lo contrario, sus partidas se formarn teniendo como
base las cuentas abiertas y de acuerdo con criterios uniformes de valoracin.Al cierre de cada ejercicio
todo comerciante est obligado a extender en el Libro de Inventarios y Balances, adems de ste, un cuadro demostrativo de las ganancias o prdidas, del que stas resulten con verdad y evidencia.
d) Rubricacin de Libros:
Los libros que sean indispensables de acuerdo con las disposiciones del Cdigo de Comercio, estarn encuadernados y foliados, en cuya forma los presentar cada comerciante al Registro Pblico de Comercio
de su domicilio para que se los individualice en la forma que determine el respectivo tribunal superior y
se ponga en ellos nota datada y firma del destino del libro, del nombre de aquel a quien pertenezca y del
nmero de hojas que contenga.
e) Prohibiciones:
En cuanto al modo de llevar los libros obligatorios, as como los auxiliares que no son exigidos por la ley,
se prohbe:
1-
Alterar en los asientos el orden progresivo de las fechas y operaciones con que deben
hacerse.
2-
Dejar blancos y huecos, pues todas sus partidas se han de suceder unas a otras, sin que
entre ellas quede lugar para intercalaciones ni adiciones.
3-
4-
5-
Mutilar alguna parte del libro, arrancar alguna hoja o alterar la encuadernacin y foliacin.
Los libros mercantiles que carezcan de algunas de las formalidades prescritas respecto de su
rubricacin o tengan algunos de los defectos y vicios notados precedentemente, no tienen valor alguno a favor del comerciante a quien pertenezcan.
Derecho Comercial
h) Exhibicin de Libros:
La exhibicin general de los libros de los comerciantes slo puede decretarse a instancia de parte en los
juicios de sucesin, comunin o sociedad, administracin o gestin mercantil por cuenta ajena y en caso de
liquidacin o quiebra. Fuera de estos casos, slo podr proveerse a instancia de parte o de oficio la exhibicin de los libros de los comerciantes, contra la voluntad de stos, en cuanto tenga relacin con el punto
o cuestin que se trata. En tal caso el reconocimiento de los libros exhibidos se verificar a presencia del
dueo de stos, o de la persona que lo represente, y se contraer exclusivamente a los artculos que tengan
relacin con la cuestin que se ventila.
Rendicin de Cuentas.
El rendir cuentas en los trminos de la ley constituye una de las obligaciones impuestas a los comerciantes.
El trmino cuentas es familiar ya que desde el punto de vista contable es representada por un estado numrico informativo de las operaciones realizadas agrupadas en un determinado concepto y que, en el caso
de cuentas personales, refleja el resultado que arroja la relacin entre deudores y/o acreedores por medio
de su saldo.
63
Derecho Comercial
FUNCIONES:
En el Registro Pblico de Comercio debern inscribirse los siguientes documentos: Aunque algunos ya
hemos mencionado, a modo de repaso volvemos a nombrarlas.
1-
2-
Las convenciones matrimoniales que se otorguen por los comerciantes o tengan otorgada al
tiempo de dedicarse al comercio, as como las escrituras que se celebren en caso de restitucin
de dote, y los ttulos de adquisicin de bienes dotales.
3-
Las sentencias de divorcio o separacin de bienes y las liquidaciones practicadas para determinar las especies o cantidades que el marido deba entregar a su mujer divorciada o separada de
bienes.
4-
Las escrituras de sociedad mercantil, cualquiera que sea su objeto, exceptundose las sociedades en participacin.
56-
Los poderes que se otorguen por los comerciantes a factores o dependientes, para dirigir o administrar sus negocios mercantiles, y las revocaciones de los mismos.
Las autorizaciones concedidas a los menores de edad, lo mismo que su revocacin.
7-
En general todos los documentos cuyo registro se ordena especialmente por el Cdigo de
Comercio.
Entre las obligaciones que ha impuesto nuestro Cdigo de Comercio al Registro Pblico se encuentran:
64
1)
Las de llevar un ndice general, por orden alfabtico, de todos los documentos de que se tome
razn, expresndose al margen de cada artculo la referencia del nmero, pgina y volumen del
registro donde consta.
2)
Los libros del registro estarn foliados y todas sus hojas rubricadas por el que presidiere el Tribunal de Comercio, en la poca en que se abra cada nuevo registro.
Derecho Comercial
* COMERCIANTE
* CAPACIDAD E INCAPACIDAD LEGAL PARA CONTRATAR
* EJERCER POR CUENTA PROPIA ACTOS DE COMERCIO
* PROFESION HABITUAL
* PROHIBICIONES PARA EJERCER EL COMERCIO
* DERECHOS DE LOS COMERCIANTES
* OBLIGACIONES DE LOS COMERCIANTES
ACTIVIDADES
1) Responda V o F, segn corresponda:
a-
Se considera comerciante a todo individuo que tiene capacidad legal porque adquiri la mayora
de edad y puede disponer de sus bienes libremente.
b-
Todo comerciante para ser considerado tal, deber tener exclusivamente un comercio a su
nombre.
c-
Gerardo vende diariamente bijouterie, que su hermana confecciona, en la oficina donde trabaja,
por lo tanto ante esta actividad se lo considera comerciante.
d-
Camila compra ropa usada y la revende en su comercio, por lo tanto rene todos los requisitos
para ser considerada comerciante.
e-
Los escribanos pblicos no pueden ejercer actos de comercio por considerarlos incapaces
judicialmente.
f-
Karina, declarada demente, podr realizar actos de comercio, por no encontrarse dentro de
una prohibicin absoluta.
65
Derecho Comercial
g-
Para ser considerado comerciante slo es necesario tener capacidad legal para contratar y
hacer de esa actividad profesin habitual.
h-
i-
Todos los comerciantes, matriculados o no, deben llevar libros sobre sus operaciones.
j-
Es obligacin de los comerciantes la inscripcin de ciertos actos en el Registro Pblico de Comercio. Explique.
k-
l-
La inscripcin de los actos de los comerciantes deben realizarse dentro de los 15 das para que
tengan efecto frente a los terceros desde la fecha de su celebracin.
m-
n-
b.
Considera qu puede instalar el comercio en otra jurisdiccin, como establece el caso? Fundamente.
c.
66
a-
b-
c-
d-
Diferencie incapacidad para ejercer el comercio del concepto prohibicin para ejercer el comercio.
e-
Enuncie una de las obligaciones que tiene el comerciante por revestir esa calidad y desarrolle.
Derecho Comercial
b-
c-
5) Piense
responda:
a)
b)
6) Resuelva
caso:
el
siguiente
Mario es un comerciante que se dedica a la compra y venta de autos, divorciado desde hace unos meses y
con su hijo de 17 aos a cargo de una sucursal en otra localidad. Como los negocios no funcionan muy bien
decide publicitar su negocio en la TV. Para ello sabe que tendr que cumplir con determinadas obligaciones
para evitar problemas con la justicia, porque piensa que ser blanco de sanciones al darse a conocer en la
TV.
67
Derecho Comercial
Responda:
a)
b)
Su hijo est en condiciones de ejercer el comercio por tener 17 aos sin tener en cuenta el
c)
d)
e)
7) Imagine que su amigo decide iniciar sus actividades como Comerciante, y como sabe que usted es un
conocedor del tema le pregunta qu debe hacer. Explique qu le aconsejara elaborando un cuadro sinptico de acuerdo a los pasos a seguir.
LECTURA OBLIGATORIA:
CDIGO DE COMERCIO ARGENTINO: Art. 1 a 6 (inclusive);Art. 9 a 74 (inclusive).
Cdigo de Comercio Argentino ( Ttulo X, Art. 1 a 100;Ttulo XI, Art. 101 a 104 y Capitulo II, Art. 742 a
770)
LECTURA RECOMENDADA:
68
1-
2-
ELEMENTOS DEL DERECHO COMERCIAL. Cuadernillos. Director: Edgardo Marcelo Alberti. Editorial:Astrea. Julio de 1988
3-
4-
5-
Derecho Comercial
UNIDAD 3
AUXILIARES DEL COMERCIO
69
Derecho Comercial
A esta enumeracin del cdigo, hoy la encontramos incompleta y ha sido criticada por la doctrina en dos
aspectos:
a) Porque denomina auxiliares a quienes son verdaderos comerciantes. Los barraqueros y transportistas
hacen profesin habitual de la realizacin de actos de comercio, como son los contratos de depsito
mercantil y de transporte. Por ese motivo son considerados comerciantes. Otro tanto podra decirse de
los corredores y rematadores, ya que el corretaje y el remate son actos de comercio enumerados en el
artculo 8, como ya analizamos. Sin embargo, la jurisprudencia actual les niega calidad de comerciantes.
b) Porque no incluye como auxiliares a quienes si lo son.Tales los casos del despachante de aduana, corredor de cambio, productor de seguros, agente de bolsa, agente martimo, agentes publicitarios, agentes de
la propiedad industrial, viajante de comercio, etc. Desde luego que en la poca de nacimiento del Cdigo
estos auxiliares no existan, por lo que sus respectivas actividades fueron reguladas por leyes especiales
posteriores a aqul.
Clasificacin:
Los auxiliares del comercio pueden ser clasificados en dos grandes grupos, de acuerdo con la relacin jurdica que los vincula con la persona que utiliza sus servicios:
a) Autnomos
b) Subordinados
70
Derecho Comercial
Son independientes y no existe contrato de trabajo entre ellos y quien contrata sus servicios.
Se vinculan generalmente a travs de contratos de mandato, comisin, locacin de obra o locacin de servicios.
b)
Actan en su propio inters, corriendo con los riesgos de su actividad. Su xito o fracaso dependen de la cantidad y calidad de los negocios en que intervengan.
c)
Su retribucin es calculada como un porcentaje del monto del negocio en que intervienen.
d)
e)
No los beneficia la legislacin laboral. En muchos casos, su actividad est regulada por leyes
especiales o por el mismo Cdigo de Comercio y bajo el control de rganos administrativos.
Estn subordinados jurdicamente a su patrono o principal, con quien los vincula un contrato
de trabajo.
b)
c)
Perciben generalmente un sueldo o salario fijo, que se establece y se cobra al margen de los
resultados de la explotacin.
d)
e)
Estn amparados por la legislacin laboral, que establece sus derechos y obligaciones.
f)
Gozan de los llamados beneficios sociales (vacaciones, aguinaldo, salario familiar, etc.)
71
Derecho Comercial
Para el desarrollo de sus actividades los comerciantes requieren de la colaboracin de factores, empleados
y dependientes que constituyen el personal del establecimiento.
La actuacin de estos sujetos genera dos mbitos de relaciones jurdicas:
a) La vinculacin interna entre empleador y empleado que se regula por la legislacin laboral, pues origina la celebracin de un contrato de trabajo.
La actuacin externa de esos dependientes con imputacin de los actos que realizan al principal y que son
materia de consideracin por el derecho comercial.
Factor o encargado:
Es la persona a quien un comerciante encarga la administracin de sus negocios o la de un
establecimiento particular. Sustituye al comerciante en la gestin de los negocios.
El factor representa al principal por un mandato representativo que le otorga para administrar un establecimiento determinado en su nombre y por su cuenta. La relacin representativa constituye una especie de
mandato, al cual subsidiariamente se aplican las disposiciones civiles sobre ese contrato y que rige en lo
principal por los artculos 132 y SS del Cdigo de Comercio. De ello se desprende que el factor no desempea una actividad comercial por cuenta propia, sino que cumple en nombre y por cuenta del proponente
sin adquirir calidad de comerciante.
El factor deber tener capacidad legal exigida para el ejercicio del comercio. Ningn factor podr realizar
por cuenta propia negociaciones del mismo ramo de las que le han sido encomendadas, salvo autorizacin
expresa del principal. Si lo hiciera, las utilidades que obtenga sern del principal, sin que ste tenga la obligacin de soportar las prdidas resultantes, las que sern a cargo exclusivo del factor.
En virtud de tal disposicin, se evita que un factor o encargado se convierta en desleal competidor del
principal a quien representa, confundiendo asimismo a los terceros que con l contrataren.
Consecuencia de esto ltimo es que el principal responde de todas las obligaciones contradas con terceros
por su factor o encargado debidamente autorizado aunque mediara abuso de confianza o extralimitacin
de las facultades concedidas. Slo le asistir al principal el derecho de iniciar las acciones que correspondan contra el factor por los excesos cometidos, pero sin dejar de responder ante los terceros por tales
hechos. Dado que la representacin que el factor inviste de su principal nace de una autorizacin en forma
legal efectuada por este ltimo, tambin una manifestacin formal del principal puede dar por concluida
tal representacin; en efecto se produce por la revocacin de la autorizacin, debidamente inscripta en el
Registro Pblico de Comercio.
En caso de muerte del principal autorizante, la personera del factor no se interrumpe mientras no le sean
revocados los poderes otorgados; esa disposicin impide que en el evento el negocio se encuentre sin
direccin alguna.
72
Derecho Comercial
Dependiente:
Es la persona que interviene en la atencin de los negocios bajo
la direccin de su principal o de un factor o encargado.
El hecho de actuar bajo la direccin de su principal o del factor debidamente autorizado les priva de toda
facultad de contratar y obligarse por cuenta de sus principales, salvo autorizacin expresa de stos.
No quiere decir en forma absoluta que el dependiente no pueda realizar actos parciales de administracin;
tal es el caso del comerciante que confiere a un dependiente la recaudacin y el recibo de capitales, en
cuyos actos este ltimo deber firmar documentos que originen obligaciones para aqul. En tal caso, el
principal est obligado a conferir al dependiente autorizacin especial para dichas operaciones, la que deber contener idnticas formalidades que las autorizaciones generales dadas a los factores (inscripcin en
el Registro Pblico de Comercio).
Sin embargo, y en forma general, nuestro cdigo de comercio ha dispuesto que, en todos los casos en que
el dependiente obrara dentro de las funciones que le han sido delegadas por el principal, los derechos y
obligaciones que de aqullas surjan producirn los mismos efectos que si hubiera intervenido personalmente el principal.
Respecto de terceros, cuando un comerciante da a conocer a un dependiente suyo como autorizado para
algunas operaciones inherentes al giro comercial, mediante circulares o correspondencia, tal autorizacin
ser vlida y obligatoria respecto de los contratos que el dependiente hiciere con las personas a quienes
se dirigi la circular o correspondencia.
Auxiliares del Comercio Autnomos
Corredores:
Se llama corredor a aquel auxiliar del comercio que acta como
intermediario entre el vendedor y el comprador, entre la oferta y
la demanda, aproximando a los interesados en hacer un negocio y
facilitndoles su conclusin.
El corredor es un intermediario puro que por su organizacin y conocimiento est en condiciones de facilitar la realizacin de contratos y operaciones. El corredor no contrata.Acerca a los contratantes, les allana
el camino para que ellos mismos celebren el contrato. El corretaje es siempre acto de comercio, aunque el
acto a que se refiere sea civil (por Ej.: el corretaje de inmuebles).
Requisitos:
Las disposiciones de la Ley 23.282, modificatoria del Art. 88 del Cdigo de Comercio, exigen los siguientes
requisitos:
73
Derecho Comercial
12-
3-
2-
3-
4-
5-
6-
Los comprendidos en el Art. 152 bis del Cdigo Civil (inhabilitados por embriaguez, facultades
mentales disminuidas, prodigalidad, etc).
2-
Prestar juramento, ante el Registro Pblico de Comercio de su domicilio, de llenar los deberes
3-
4-
Asegurarse de la identidad de las personas entre quienes se tratan los negocios en que interviene y de su capacidad legal para celebrarlos.
5-
Proponer los negocios con exactitud, precisin y claridad, abstenindose de hacer supuestos
falsos que pueden inducir a error a los contratantes.
67-
Guardar riguroso secreto de todo lo que concierna a las negociaciones que se le encarguen.
Asistir a la entrega de los efectos vendidos, si los interesados o alguno de ellos se lo exigiere.
8-
Conservar las muestras de todas las mercaderas que se vendan con su intervencin, hasta el
momento de la entrega, tomando las precauciones necesarias para que pueda probarse la identidad de ellas.
74
9-
Entregar a cada uno de los contratantes, dentro de las 24 Hs. siguientes a la conclusin de un
contrato, una minuta firmada del asiento hecho en su registro sobre el negocio concluido.
10-
Hallarse presente en el momento de firmar el convenio escrito entre las partes, si as se hubiera
convenido entre ellas o por disposicin de la ley, y certificar al pie que se hizo con su intervencin, recogiendo un ejemplar que conservar bajo su responsabilidad.
Derecho Comercial
Responsabilidades:
En ejercicio de sus funciones el corredor asumir las siguientes responsabilidades:
1-
2-
Si por hacer supuestos falsos indujera en error a los contratantes, consistiendo stos en realizar un contrato que les resultare perjudicial, el corredor ser responsable del dao que les
hubiese causado.
3-
Responder por los perjuicios que ocasionara por no guardar riguroso secreto de todo lo
concerniente a las operaciones que se le encarguen.
4-
Si el corredor no entregara a cada uno de los contratantes, dentro de las 24 Hs. siguientes a la
conclusin de un contrato, una minuta firmada del asiento hecho en su registro sobre el negocio concluido, quedar sometido a la indemnizacin de daos y perjuicios y perder el derecho
a su comisin.
Destitucin:
La destitucin del corredor tendr lugar en los siguientes casos:
1-
Si otorgare certificacin contraria a lo que consta en sus libros, incurriendo en las penas del
delito de falsedad.
2-
3-
Si en el ejercicio de sus funciones usara de dolo o fraude, ser destituido de oficio y quedar
sometido a la respectiva accin criminal.
4-
Derechos:
El corredor que, como tal, interviniera en una negociacin tiene derecho a percibir la comisin estipulada:
1-
2-
La comisin ser debida aun cuando el contrato no se realice por culpa de alguna de las partes. Si, principiada la operacin por el corredor, su comitente encargase su conclusin a otra persona o la concluyere
por s mismo, aqul tendr derecho a percibir la correspondiente comisin.
75
Derecho Comercial
El Cuaderno Manual.
El Registro.
a) El Cuaderno Manual.
En este libro, que deber estar foliado, los comerciantes asentarn en forma exacta y metdica todas las
operaciones en que intervinieren, tomando nota de cada una inmediatamente despus de concluida.
Cada asiento en el Cuaderno Manual deber contener:
Si se tratara de negociacin sobre mercaderas:
Nombre y domicilio de los contratantes.
Calidad, cantidad y precio de los efectos que fuesen objeto de la negociacin.
Plazos y condiciones de pago.
Todas las circunstancias que puedan contribuir al mayor esclarecimiento del negocio.
Derecho Comercial
Realizar toda especie de negociacin, sea directa o indirectamente, en nombre propio o ajeno,
ni contraer sociedad de ninguna clase de denominacin.
2-
3-
4-
Adquirir para s, o para persona de su familia, las cosas cuya venta les haya sido encargada, ni las
que se dieren a vender a otro corredor.
5-
6-
7-
Intervenir en contratos de venta de efectos o negociacin de letras de personas que se encuentren en cesacin de pagos.
8-
Tener, adems de la comisin, inters en el mayor valor que se obtuviere en las operaciones, o
exigir mayor comisin que la legal establecida, salvo que hubiese convencin en contrario.
Los rematadores o martilleros son personas que se dedican habitual y profesionalmente a la realizacin de subastas. Estos actos
consisten en la venta al pblico, de viva voz y al mejor postor, con
base o sin ella (precio mnimo), de bienes determinados, muebles o
inmuebles, proponiendo la enajenacin, indicando sus condiciones,
recibiendo las ofertas de precio, y mediante un golpe de martillo,
adjudican las cosas, perfeccionando la compraventa.
77
Derecho Comercial
Martillero o Rematador.
Especies de Subasta:
El martillero interviene en dos especies de subastas:
a)
b)
Particular o privada.
Judicial o administrativa.
Caracterizacin:
El martillero en el remate efecta una oferta dirigida al pblico y que expresa la voluntad de vender los
bienes. Los oferentes aceptan esa oferta mediante sus propuestas, y provocan la conclusin del contrato
al ser admitidas por el rematador. Para favorecer el mejoramiento de los precios, se somete la conclusin
a la condicin resolutoria de que otro oferente mejore la ltima propuesta admitida. Con la oferta final el
martillero adjudica el bien, y declara quin es el adquirente definitivo.
El martillero puede asumir ante el adquirente el carcter de mandatario o comisionista del vendedor. Cuando acta con invocacin del nombre del vendedor, lo cual ordinariamente surge de los avisos y anuncios
efectuados durante el acto, y esta persona se encuentra presente al llevarse a cabo la subasta, reviste la
calidad de mandatario. Si omite denunciar el nombre del enajenante o ste no se encuentra presente durante el acto, ser considerado comisionista frente al comprador con el agravamiento de responsabilidad.
En las subastas judiciales se desempea como auxiliar externo del rgano judicial con sujecin a las reglas
impuestas por los Cdigos Procesales locales.
Condiciones de ejercicio: La ley 20.266 establece las condiciones que deben reunir las personas que pretendan ejercer la actividad.
Se exige al aspirante:
1-
2-
3-
Aprobar un examen de idoneidad que se rinde ante los tribunales de alzada con competencia
en materia comercial y que versa sobre nociones bsicas de la compraventa civil y comercial y
aspectos de derecho procesal.
Derecho Comercial
b-
Los fallidos con conducta calificada como culpable o fraudulenta hasta 5 aos posteriores a la
c-
rehabilitacin.
Los inhibidos para disponer de sus bienes.
d-
Los condenados con accesoria de inhabilitacin para el ejercicio de cargos pblicos y los condenados por hurto, robo, extorsin, estafas, y otras defraudaciones, usura, cohecho, malversacin de caudales pblicos y delitos contra la fe pblica, hasta 10 aos despus de cumplir la
condena.
e-
Los excluidos temporaria o definitivamente del ejercicio de la actividad por sancin disciplina-
f-
ria.
Los comprendidos por el artculos 152 bis del Cdigo Civil.
Matrcula:
El aspirante debe presentar el certificado de aprobacin del examen de idoneidad, acreditar buena conducta, constituir domicilio y otorgar una garanta real o personal que ser inembargable y estar afectada a los
daos y perjuicios que causare en el ejercicio de la profesin.
La actuacin de martilleros que carecen de matrcula habilitante, es sancionada con la aplicacin de multas,
clausura del local y efectivizacin de responsabilidades penales.
Sociedades de martilleros: La ley 20.266 autoriza a los martilleros a constituir cualquier tipo de sociedades reguladas en el Cdigo de Comercio, a excepcin de las cooperativas, siempre que tengan por objeto
exclusivo la realizacin de subastas, e impone a cada uno de sus integrantes la constitucin de la fianza
ordenada por la ley.Asimismo establece la responsabilidad solidaria, ilimitada y conjunta del rematador que
efecte la venta y los administradores o directores de las sociedades dedicadas a practicar remates, por los
daos y perjuicios ocasionados como consecuencia de la subasta.
Obligaciones:
La ley exige comprobar los ttulos invocados por el legitimado para disponer del bien, y tratndose de inmuebles constatar las condiciones de dominio de los mismos. Asimismo, el rematador debe convenir por
escrito las condiciones del remate y anunciar con publicidad la realizacin del acto. Estas publicaciones
integran la propuesta u oferta dirigida al pblico, por lo cual cualquier modificacin posterior deber ser
explicada en el acto de remate.
El acto debe ser llevado a cabo en el lugar sealado e iniciado en la fecha y horario anunciados, colocndose una bandera en la entrada del sitio donde se realiza la subasta. Al iniciar el remate le corresponde al
martillero explicar con precisin y claridad los caracteres, condiciones legales, cualidades, y gravmenes que
pesan sobre los bienes.
Las ofertas de los proponentes, que al ser aceptadas provocan la conclusin del contrato, slo pueden ser
admitidas por el martillero cuando son formuladas de viva voz. Tampoco podr el rematador suspender
el acto una vez iniciado, pues le corresponder adjudicar los bienes a la mejor propuesta, por mnima que
79
Derecho Comercial
sea, a menos que se hubiera establecido un precio bsico, y que ste no fuera satisfecho por aquella oferta.
El martillero debe percibir en dinero efectivo el importe de la sea a cuenta del precio, extender los recibos correspondientes, y suscribir el instrumento que documenta la venta. Se encuentra obligado a rendir
cuentas a su comitente en el trmino de 5 das, y entregar el saldo de la operacin bajo pena de prdida de
la comisin para el supuesto de incumplimiento.
La ley impone a los rematadores llevar libros especficos y rubricados ante el Registro Pblico de Comercio.
Ellos son:
1)
2)
3)
Libro diario de entradas, en el que se asienta el ingreso de los bienes, datos del comitente y
condiciones de venta.
Libro diario de salidas, en el que constan las ventas de la jornada y sus condiciones.
Libro de cuentas de gestin, que documenta las realizadas entre el martillero y el comitente.
Se le prohben tambin:
Aceptar propuestas bajo sobre, salvo que lo autoricen las leyes, y utilizar las palabras judicial,
oficial o municipal.
Derechos:
El rematador percibe comisin acorde a los aranceles aplicables en la jurisdiccin en que acta. Esta disposicin beneficia slo a los martilleros que desarrollan la actividad sin relacin de dependencia, pues los
contratados, adscriptos o rematadores dependientes nicamente podrn cobrar las sumas que convengan
con sus empleadores.
La comisin se calcula sobre el precio obtenido en el remate, y si ste no alcanza a realizarse, sobre la base
del bien a rematar, salvo pacto expreso con el vendedor, y careciendo de base, por su valor de plaza en la
poca de la subasta.
Si iniciada la tramitacin del remate, ste no se realiza por causas inimputables al martillero, se le reconoce
el derecho a percibir una comisin establecida judicialmente segn la importancia del trabajo y gastos que
afront. Idntica solucin se aplica al fracasar el remate por ausencia de postores.
La nulidad del remate efectuado por el martillero puede incidir en su rgimen remuneratorio segn que las
causas que determinan la anulacin no le sean imputables o que se debieran a su culpa. En el primer supuesto tendr derecho a percibir su comisin a cargo de quien caus la nulidad, mientras que en el segundo es
sancionado con la prdida de su retribucin.
80
Derecho Comercial
Finalmente el rematador tiene derecho a percibir el reembolso de los gastos convenidos con el enajenante
y efectivamente realizados.
tambien podes visitar: www.martilleros-si.com.ar/ley20266.html
Requisitos:
Los barraqueros son esencialmente depositarios y como tales se encuentran sujetos a los requisitos exigidos para estos ltimos, que son los de los comerciantes en general.
Derechos y Obligaciones:
Se encuentran sujetos a los siguientes derechos y obligaciones:
1-
A dar recibo de los bienes que reciben en depsito, declarando en l la calidad, cantidad, nmeros y marcas, procediendo a pesar, medir o contar en el acto del recibo los artculos que fuesen
susceptibles de ser pesados, medidos o contados.
2-
Conservarn en buena guarda los efectos que recibieren, cuidando que no se deterioren; realizando
para tal fin las mismas diligencias y gastos que haran si fuesen propios.
3-
Mostrarn a los compradores, por orden de los dueos, los artculos o efectos depositados.
4-
Procedern a recontar o repesar los efectos en el acto de su salida sin derecho al cobro de
comisin alguna, si tanto el vendedor como el comprador de aquellos se lo exigiesen.
5-
Tienen derecho a exigir la retribucin estipulada o, no mediando estipulacin, la que fuere de uso,
pudiendo negarse a la entrega de los efectos mientras no se les pague.
6-
En caso de quiebra del comerciante propietario de los efectos depositados, tendrn privilegio
y derecho de retencin de los existentes en sus barracas o almacenes, para ser pagados los
salarios y gastos provenientes de su conservacin.
81
Derecho Comercial
Responsabilidades:
Los barraqueros sern responsables:
1-
De la pronta y fiel entrega de los efectos que hubiesen recibido, so pena de prisin, siempre que
no la efectuaren dentro de las 24 horas despus de haber sido judicialmente requeridos con los
recibos respectivos.
2-
De los hurtos acaecidos dentro de sus barracas o almacenes, a no ser que fueran cometidos
por fuerza mayor, la que deber justificarse inmediatamente despus del suceso, con citacin
de los interesados o de quienes los representen.
3-
Por las malversaciones u omisiones de sus factores, encargados o dependientes, as como por
los perjuicios que les resultaren de su falta de diligencia para la conservacin de los efectos
depositados.
un certificado de depsito,
un warrant.
Derecho Comercial
Derechos y Obligaciones:
1Deben efectuar la entrega fielmente en el tiempo y en el lugar convenido, empleando todas las diligencias necesarias para evitar el deterioro de los artculos o efectos que se transporten.
2Tanto el cargador como el acarreador pueden exigirse mutuamente una carta de porte, datada y
firmada, que contendr:
Los nombres y domicilios del dueo de los efectos, cargador, el del acarreador o comisionista
de transportes, el de la persona a quien o a cuya orden se han de entregar los efectos, si la carta
no fuese al portador, y el lugar donde debe hacerse la entrega.
La designacin de los efectos, su calidad gentica, peso, medida o nmero de los bultos, sus
Todas las dems circunstancias inherentes al convenio. La carta de porte puede ser nominativa,
a la orden o al portador.
Responsabilidades:
La responsabilidad del acarreador comienza a correr desde el momento en que recibe las mercaderas,
por s o por la persona destinada al efecto, y no termina hasta despus de verificada la entrega. No ser
responsable del dinero, alhajas o efectos de gran valor y documentos de crdito, si al tiempo de la entrega
los pasajeros o cargadores no hubieran declarado su contenido y acordado las condiciones del transporte.
En caso de prdida o avera, no estar obligado a indemnizar ms del valor declarado.
Libros que Deben Llevar:
Adems de los deberes que tienen como mandatarios mercantiles, estos auxiliares del comercio estn obligados a llevar un registro particular, con las formalidades de los libros de comercio, en que se asentarn, por
orden progresivo de nmeros y fechas, todos los efectos de cuyo transporte se encarguen, con expresin
de su calidad y cantidad, persona que los carga, destino que llevan, nombre y domicilio del consignatario y
del conductor y precio del transporte.
83
Derecho Comercial
Es el auxiliar que acta en las bolsas y mercados de valores, interviniendo en las operaciones de compraventa que se celebren en ellas. Por
ejemplo ttulos pblicos, etc.
Funciones:
Las distintas denominaciones asignadas a este auxiliar del comercio se deben a sus complejas funciones, ya
que tiene algo de corredor, de agente financiero y por supuesto, en mayor grado, de comisionista de bolsa.
Acta como intermediario en la compra y la venta de acciones y ttulos en las bolsas, como as tambin en
todo otro tipo de transacciones que se realizan con dichos valores.
Obligaciones:
Debe inscribirse en el Registro Pblico de Comercio, en el Registro de Agentes de Bolsa a cargo del Mercado de Valores, dado que si no lo hiciere no podr operar en esta actividad.
Sin perjuicio de esas obligaciones, en el ejercicio de su actividad tendrn las siguientes:
1-
2-
Guardar secreto de las operaciones que realicen por cuenta de terceros (slo revelables por
resolucin judicial, y slo pueden aceptar rdenes de personas identificadas, con la firma registrada en el libro (registro que deben lleva a ese efecto).
84
3-
Llevar los libros, registros y documentos que establezcan los mercados de valores, adems de
los que exigiere la ley.
4-
Derecho Comercial
Remuneracin:
Percibir los aranceles fijados por los respectivos mercados como nica forma de retribucin y pueden
eximir del pago a los comitentes.
23-
Ser accionista del Mercado de Valores donde acte y constituir una garanta.
Poseer idoneidad y solvencia moral a juicio del Mercado.
4-
Ser socio de la Bolsa de Comercio a la cual est adherido el Mercado donde acte.
Los fallidos.
2-
3-
4-
Los que ejerzan tareas que no acepte la reglamentacin de los mercados de valores por incompatibles.
Sanciones:
El mercado en el que actan reglamenta e inspecciona la actividad de los agentes de bolsa, los que estarn
sujetos a sanciones disciplinarias que pueden consistir en:
1-
Apercibimiento.
2-
Suspensin.
3-
85
Derecho Comercial
Para la aplicacin de dichas sanciones deber instruirse sumario y notificarse de dicha resolucin al Mercado Nacional de Valores.
El Despachante de Aduana.
La funcin del despachante de aduana se encuentra
tuando por s o por intermedio de apoactualmente regulada por
derados, realizan ante las aduanas de la
disposiciones contenidas
en el Cdigo Aduanero, ley
Repblica, por cuenta de terceros, trami22.415 y sus modificaciotaciones y diligencias referidas y relativas
nes; sus actividades cona la importacin, exportacin y dems
sisten en encargarse de las
trmites y diligencias aduaneras.
gestiones necesarias para
obtener el despacho de las
mercaderas que pasan por
las aduanas, tanto en la importacin como en la exportacin, y ya pertenezcan a comerciantes como a no
comerciantes. Aunque ordinariamente su actividad ms importante se vincula con el despacho de mercaderas de los comerciantes, y por eso los despachantes pueden ser considerados agentes auxiliares del
comercio, los actos que ellos realizan (retiro, depsito, embarque, etc.) no son actos comerciales sino actividades vinculadas con la administracin pblica (tramitacin aduanera), es decir, de carcter administrativo;
por eso la jurisprudencia ha entendido invariablemente que estos auxiliares no son comerciantes, y que,
por consiguiente, no pueden ser declarados en quiebra.
Son los auxiliares del comercio que ac-
El Despachante de aduanas es un Auxiliar del Comercio y del Servicio Aduanero, as lo especifica nuestro
Cdigo Aduanero en el Ttulo 2 Artculos 36 y siguientes.
Es una persona de existencia visible que realiza en nombre de otros ante el servicio aduanero, trmites y
diligencias relativos a la importacin, la exportacin y dems operaciones aduaneras sujeto a las condiciones que el Cdigo Aduanero y las reglamentaciones del mismo dispongan.
Como expresamos aunque se ven sometidos en sus gestiones a la disciplina de la ley mercantil los despachantes de aduana NO revisten la condicin de comerciantes ya que los actos que realizan tales como despachos, exportaciones, transbordos, reembarcos, etc son todas actividades vinculadas con la administracin
pblica y no actos a realizar por un comerciante.
El despachante de Aduana acta como mandatario de los importadores exportadores y dems personas
que contratan sus servicios, adquiriendo as obligaciones y derechos.
El Despachante de aduanas no posee responsabilidades tributarias siempre y cuando acte en nombre de
otro y acredite dicho accionar por medio de
86
un poder especial,
un poder general,
Derecho Comercial
(El endoso del conocimiento es titulo representativo de las mercaderas o sea que acreditan el derecho a disponer de ellas pero solo para la tramitacin ya que NO implica transmitir la propiedad
de las mercaderas.)
Segn lo reglamentado en el articulo 38 C.A, pero si debe apropiarse las consecuencias penales de sus actos en los casos en que cometiere una infraccin aduanera en el ejercicio de sus funciones, salvo que pueda
explicar haber cumplido con las obligaciones a su cargo.A no ser que el mandatario o poderdante limite el
poder otorgado, el despachante esta facultado para efectuar todos los actos conducentes al cumplimiento
de su cometido.
Si no llegara a acreditar su condicin de representante se lo considerara importador o exportador lo cual
trae aparejado una sucesin de requisitos y obligaciones como por ejemplo ser responsable personal por
los tributos que graven las operaciones en las cuales no acredito ser representante en algunas de las formas
establecidas por el articulo 38.
Los Despachantes de Aduana cumplen una doble funcin como
El Despachante de Aduana tramita las operaciones con mercaderas y agiliza el intercambio comercial.
El Despachante de Aduana compone la conexin entre la actividad privada y la actividad publica, en su caso,
el Estado, representado por la Aduana.
Como ya lo expresamos nuestro pas al aprobar la Ley 22.415 que sanciono el Cdigo Aduanero, los inviste
como agentes auxiliares del comercio y del servicio aduanero y condiciona el ejercicio de su actividad y
responsabilidades a cuyos efectos los califica y determina las condiciones a que debe sujetarse su desempeo.
El Despachante de Aduana es un verdadero tcnico que debe dominar los problemas vinculados con la
ubicacin arancelaria de las mercaderas y sus connotaciones tecnolgicas.
87
Derecho Comercial
DESPACHANTE
DE ADUANA
AUXILIAR
DEL FISCO
AUXILIAR DE
COMERCIO
AUXILIAR
DEL SERVICIO
ADUANERO
El Cdigo Aduanero
Etc
La labor del Despachante de Aduanas incluye la presentacin y preparacin de los documentos mediante
los cuales la aduana ejerce sus funciones de contralor documental, percepcin y fiscalizacin.
Sus tareas y el propio carcter de auxiliar del Fisco son los que demuestran su gran responsabilidad ya
que mediante su accionar y bajo su firma se pone en marcha el aparato administrativo fiscal cuyos mecanismos actan bajo su propulsin.
En principio solo los Despachantes de Aduana pueden gestionar ante las aduanas el despacho de la destinacin de la mercadera salvo aquellas excepciones que establece el Cdigo Aduanero en su Artculo 37:
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Derecho Comercial
Funciones de los agentes de transporte aduanero, los capitanes de buque, comandante de ae-
A su vez el mencionado articulo hace una ultima aclaracin especificando que las personas de existencia
ideal podrn gestionar el despacho y la destinacin de mercadera, por si o a travs de persona autorizada,
en las condiciones y requisitos que fije la reglamentacin.
Este ltimo prrafo dio origen a una discutida reglamentacin ( Decreto del Poder Ejecutivo N 1160/96
y a la Resolucin de la A.N.A N 3491/96) por medio de los cuales la intervencin del Despachante de
Aduana seria facultativa y las personas de existencia ideal podran llegar a estn autorizadas a prescindir de
este profesional siempre que se cumpliera con detallados requisitos y condiciones.
De todas formas la intervencin obligatoria del Despachante de Aduanas ha quedado salvaguardada en
virtud de la Accin de Amparo interpuesta por el Centro de Despachantes de Aduana, el siguiente informe
del Boletn Informativo Diario se refiere a la mencionada situacin de la siguiente forma:
El Centro de despachantes de aduana es la entidad que agrupa a los Despachantes de Aduana de toda la
Argentina.
El articulo 40 del C.A. limita su jurisdiccin a una sola aduana, el decreto desregulatorio 2284/91, la Circular
Telex 589/91 y la Resolucin 158/93 de la A.N.A. permiten la actuacin de los Despachantes de Aduana en
todas las aduanas del pas debiendo por supuesto cumplimentar los requisitos correspondientes.
Como cualquier otra profesin para desempearse como Despachante de Aduanas es necesario inscribirse
como tal.
El articulo 41 y siguientes del C.A. establecen algunos requisitos:
Derecho Comercial
Haber sido director o administrador o responsable de sociedades que hayan estado incursas
en los delitos antes mencionados
Haber sido condenados por delitos reprimidos con pena privativa de la libertad. Salvo que haya
obtenido beneficio de ejecucin condicional de la pena.
Haber sido condenado con Inhabilitacin para ejercer cargos pblicos (hasta la rehabilitacin)
Encontrarse en concurso preventivo o resolutorio hasta que hubiera obtenido carta de pago o
acreditare el cumplimiento total del acuerdo respectivo
Ser o haber sido agente aduanero hasta despus de un ao de haber cesado como tal.
Haber sido separado como agente de la administracin publica nacional provincial o municipal
hasta que se produjere su habilitacin
La inscripcin deber presentarse ante la Aduana Central o en la que se encuentre ms cerca de su residencia acompaando la documentacin por ellas pedidas, por ejemplo: nota particular solicitando la inscripcin,
Formularios de inscripcin, Fotos 4x4, Antecedentes policiales , judiciales, infracciones, comprobante de
CUIT, inscripcin en el registro Pblico de Comercio, pago del Arancel , Garanta, informe de Patrimonio,
etc.
En relacin a la garanta podemos decir que El centro de despachantes de aduana tiene previsto un sistema
por el cual el Despachante puede optar por dar la garanta exigida para la correspondiente inscripcin u
optar por ser parte de lo que denominan como Fondo Comn Solidario.
El Departamento de Importacin y exportacin (Divisin Registros) analizara la documentacin y se expedir .Ante la denegatoria el interesado puede interponer recurso ante la Secretaria de Estado de Hacienda,
y en caso de persistir la denegatoria el interesado puede recurrir va ordinaria a Sede Judicial.
Una vez inscripto el Despachante es susceptible de SUSPENSION en el ejercicio de sus funciones si se encontrara incurso en alguno de los supuestos del artculo 44 del C.A por cuestiones que constituyen impedimentos jurdicos, fsicos y morales para el desempeo de sus funciones.
90
Derecho Comercial
Directas:
La responsabilidad directa se refiere a todos aquellos delitos e infracciones o faltas disciplinarias cometidas por el propio Despachante.
Indirectas:
El artculo 48 del C.A. determina la responsabilidad indirecta o refleja del despachante por
los hechos de sus apoderados generales dependientes y dems empleados (responsabilidad
disciplinaria), motivada por razones de seguridad fiscal.
Tributarias o Pecuniarias:
Los artculos 781, 887 y 903 del C.A. tratan sobre la responsabilidad solidaria respecto de los
tributos (responsabilidad tributaria o pecuniaria).
Segn la la falta cometida, el perjuicio ocasionado o que hubiera podido ocasionarse y los antecedentes del interesado, el servicio aduanero podr aplicar a los despachantes de aduana las
siguientes sanciones:
Apercibimiento (El apercibimiento lo impone el Administrador de la Aduana en cuya jurisdiccin se hubiere cometido la falta)
91
Derecho Comercial
Las acciones para la aplicacin de sanciones prescriben a los 5 aos, dicho plazo comienza a contarse a
partir del 1 de Enero del ao siguiente a la fecha en que se hubiera cometido la falta y se interrumpe (no
se suspende) por la apertura del sumario o por la Comisin de alguna nueva falta.
Segn sea la factible sancin a aplicar el Cdigo Aduanero define el procedimiento a seguir:
APERCIBIMIENTO
APERTURA DE SUMARIO
NOTIFICACIN
RECURSO DE APELACIN
RESOLUCIN
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Derecho Comercial
Es decir:
En la apertura de Sumario: El Administrador de la Aduana donde tuvo lugar el hecho que motiva el
apercibimiento es quien tiene competencia para abrir el sumario e imponer en su caso la sancin.
Notificacin: Una vez que el Despachante tomo conocimiento de la apertura tiene 5 das para ampararse.
Recurso de Apelacin: Se recurre ante el Administrador General de Aduanas y tiene carcter suspensivo o sea que hasta tanto no quede firme el recurso no puede aplicarse sancin alguna.
Resolucin: La resolucin del Administrador Nacional de Aduanas queda firme en sede administrativa
En caso de confirmarse la sancin de apercibimiento el Cdigo Aduanero no prev apelacin contra la
misma por lo tanto el Despachante de Aduana puede aplicar supletoriamente la Ley Nacional de Procedimientos Administrativos e interponer el recurso que autoriza la misma.
El Artculo 51 del C.A. y siguientes organiza el procedimiento ante el Administrador de la Aduana de la
jurisdiccin para los supuestos de suspensin y eliminacin, mediante el mismo se garantiza el principio
constitucional del debido proceso legal.
Cualquier sancin que impida a un Despachante el ejercicio de su actividad deber tener fundamento en
una resolucin dictada posteriormente a la debida apertura de un sumario administrativo.
Dicho sumario se instruye en las situaciones vinculadas al rgimen disciplinario pero no debe confundirse
con el sumario contencioso o procedimiento para las infracciones previsto en otras secciones del Cdigo
Aduanero, como tampoco debe confundirse con el sumario de prevencin o procedimiento para los delitos , de los cuales pueden tambin ser susceptibles eventualmente los despachantes de aduana.
En el mbito de la Aduana Buenos Aires, jurisdiccin Capital Federal y los partidos vecinos, el Sumario
Administrativo ser instruido por la Divisin Sumarios y Procedimientos. La Resolucin dictada por el
Administrador puede ser apelada ante la Secretaria de Hacienda.
La Apelacin ante la Cmara Nacional de Apelaciones en lo Federal y Contencioso Administrativo de la
Capital Federal tiene efecto devolutivo, lo cual significa que si bien se elevan las actuaciones a la misma la
aduana ejecuta la resolucin recurrida sin esperar que la Cmara se expida al respecto.
Por lo tanto es evidente que la asignacin de un carcter devolutivo (no suspensivo) no respeta la inviolabilidad de la defensa en juicio, ni el principio del control judicial suficiente, a que deben quedar sometidos
los actos administrativos.
Por consiguiente las disposiciones contenidas en el artculo 53 son descalificadas constitucionalmente por
la jurisprudencia de la propia Cmara.
Se puede llegar a apelar una resolucin:
Arbitrariedad: cuando una resolucin o sentencia carece de fundamento por estar determinada por la sola voluntad del juzgador o con omisiones sustanciales para la adecuada solucin
del caso.
93
Derecho Comercial
Ilegitimidad: cuando la resolucin apelada presenta graves y claros errores de derecho que la descalifican.
SUSPENSIN Y ELIMINACIN:
Es decir:
La apertura del sumario : El Administrador de la Aduana donde tuvo lugar el hecho que motiva la Suspensin o la Eliminacin es quien tiene competencia para abrir el sumario e imponer en su caso la sancin.
Notificacin: Se corre vista al despachante por 10 das para que se defienda y aporte las pruebas de las
que quiera valerse.
Produccin de Pruebas: Las mismas son analizadas y solo se las rechazara por superfluas, dilatorias, o
por no referirse a los hechos de la defensa o del sumario.
Corre vista: Terminada la etapa probatoria se corre vista al despachante para que alegue sobre su mrito.
Elevacin de Actuaciones: Se elevan al Administrador Nacional de Aduanas para que dicte resolucin
en el plazo de 20 das.
Resolucin: El Administrador Nacional de Aduanas resuelve.
Notificacin: El Despachante es notificado de la Resolucin y tiene 10 das para interponer apelacin en
caso de resolucin condenatoria.
Apelacin: Se trata de un Recurso de Apelacin ante la Secretaria de Estado de Hacienda. La secretaria
tiene un plazo de 30 das para resolver .La interposicin del Recurso tiene efecto Suspensivo.
Pruebas : Pueden producirse las pruebas que haban sido declaradas inadmisibles. Para la produccin de
prueba se tienen 30 das y se corre vista por 5 das al despachante para que alegue merito.
Resolucin: Es la ultima instancia administrativa.
Notificacin: Una vez notificado, el Despachante podr, en caso de resolucin condenatoria, apelar la
misma en sede Judicial en el termino de 10 das.
Apelacin: Se apela ante la Cmara Nacional de Apelaciones en lo Federal y Contencioso Administrativo
de la Capital Federal. El Recurso de Apelacin debe ser fundado en razones de arbitrariedad e ilegitimidad.
Tiene efecto devolutivo. La Cmara tiene un plazo de 60 das para dictar sentencia.
Resolucin de la Cmara.
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Derecho Comercial
* AUXILIAR DE COMERCIO
* AUTONOMO
* SUBORDINADO
* DESPACHANTE DE ADUANA
* CORREDOR
* MARTILLERO
* AGENTE DE BOLSA
* AGENTE MARITIMO
* BARRAQUEROS
* FACTOR DE COMERCIO
* DEPENDIENTE
* EMPRESARIOS DE TRANSPORTE
ACTIVIDADES
1) Responda SI o NO, segn corresponda. Justifique su respuesta.
a-
Los auxiliares de comercio subordinados se caracterizan por percibir un sueldo como retribucin a sus actividades.
b-
Los empresarios de transporte segn el art 87 del cdigo de comercio son comerciantes.
cd-
e-
Todo martillero que interviene en remate judicial est realizando un acto procesal, no un acto
de comercio.
f-
g-
Derecho Comercial
2)
h-
Los viajantes de comercio son auxiliares subordinados contemplados en el artculo 87 del Cdigo de Comercio.
i-
El transportista debe entregar en el tiempo convenido la mercadera que traslada, hasta esa
entrega es responsable por daos ocasionados.
j-
k-
l-
Puede un menor de 18 aos convertirse en un agente de bolsa sin acreditar buena conducta?
b-
c-
3)
4)
a-
El Corredor es:
Menor de edad
Subordinado
Autnomo
Bachiller o Perito mercantil
b-
El rematador es:
Fallido
Mayor de edad
Comerciante
Auxiliar
c-
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Derecho Comercial
5)
6)
a-
Menciones los hechos que movilizaron a Maximiliano Iurrutegui a iniciar un juicio contra la
Direccin general de Aduanas.
b-
c-
Cual es el reclamo que Iurrutegui realiza ante la Cmara de Apelaciones y cual es la respuesta
a dicho pedido?
d-
El Art 44 Inc. b del Cdigo Aduanero dice: Sern suspendidos sin ms trmite del Registro
de Despachantes de Aduana:..Quienes fueren procesados judicialmente por algn delito
aduanero, hasta que la causa finalizare a su respecto.
Con respecto a este articulo 1) Cual es su opinin?. 2) Se limitan o no los derechos del despachante?. Justifique
97
Derecho Comercial
DESPACHANTE DE ADUANA:
http://www.afip.gov.ar/aduana/despachantes.asp
CODIGO ADUANERO:
http://www.aduanaargentina.com/leyes/ca.php
http://www.selettigroup.com.ar/Selesis/alexandria/argentina/ius/lex/L09643.htm
BIBLIOGRAFA
Lectura Obligatoria:
Lectura Recomendada
1-
98
Derecho Comercial
2-
3-
4-
DERECHO COMERCIAL
Autor: Hctor Efran Roln.
Editorial: Kapeluz.
Enero de 1998.
5-
DERECHO COMERCIAL
Autor:Apolinar Edgardo Garca.
Editorial:Troquel.
Enero de 1998.
6-
99
Derecho Comercial
UNIDAD 4
OBLIGACIONES Y
CONTRATOS COMERCIALES
10
0
Derecho Comercial
Acto jurdico bilateral (incluye dos partes) que tiene como fin crear obligaciones
Ahora explicaremos que es una obligacin, ya que, sus fundamentos principales no estn regulados en el
Cdigo de Comercio, s en el Cdigo Civil. Es importante definirlo, porque es lo que nos dar la introduccin a una mejor comprensin de los contratos en general y posteriormente, los contratos en particular.
Veamos las nociones principales:
Obligaciones:
Tenemos dos partes, por un lado el Acreedor, llamado tambin sujeto activo, quien exige un crdito, y por
otro lado un Deudor, llamado Sujeto pasivo, quien cumple una deuda. El deudor debe una prestacin al
acreedor.
De acuerdo con el contenido de la prestacin, las obligaciones pueden ser:
DEUDOR
OBLIGACIONES
(PARTES INTERVINIENTES)
ACREEDOR
10
1
Derecho Comercial
Fuentes:
Toda obligacin tiene un antecedente, un hecho o acto jurdico del cual surge. Esa es la fuente de la obligacin.
La fuente ms importante de obligaciones en materia comercial es el contrato. No obstante, pueden existir
tambin obligaciones derivadas de un hecho ilcito, sea delito o cuasidelito (por ej. en caso de abordaje de
un buque a otro; o los actos dolosos o fraudulentos de los directores de una sociedad annima.
Solidaridad:
Hay obligaciones de sujeto plural. Esto ocurre cuando existen varios acreedores, o varios deudores, o varios acreedores y varios deudores simultneamente.
MANCOMUNADAS
OBLIGACIONES
DE SUJETO PLURAL
SOLIDARIAS
La ley civil dispone que todas las obligaciones sean mancomunadas, mientras la ley no las seale expresamente como solidarias o as lo hayan convenido las partes en forma expresa.
100
Derecho Comercial
En materia comercial, punto que es de nuestro inters, segn la Jurisprudencia, una fuente importante del
Derecho, acata lo expresado por la ley civil.Tambin es importante resaltar que calificados autores del Derecho Comercial entienden que en nuestra materia la regla es la solidaridad pasiva (entre deudores), por
los siguientes fundamentos:
a)
porque la solidaridad deriva de los principios generales del Derecho Mercantil, tendientes a
reforzar el crdito y proteger adecuadamente los derechos del acreedor;
b)
porque, al referirse a la fianza, el Cdigo de Comercio establece con alcance general que la
divisin de deudas entre los obligados nunca se admite en materia comercial;
c)
porque la solidaridad pasiva est establecida por la ley en numerosos e importantes supuestos;
entre los firmantes de un ttulo (pagar, letra de cambio, cheque); entre los socios colectivos;
en variadas relaciones derivadas del contrato de sociedad; en la fianza; etc.
Concepto:
Ya definimos contrato como un acto jurdico bilateral que tiene por objeto crear obligaciones.
Clasificacin: Son variadas las clasificaciones que pueden realizarse sobre los contrato.
101
Derecho Comercial
Consensuales
Clases de
Contratos
Reales
Unilaterales
Bilaterales
Onerosos
Gratuitos
Nominados
Innominados
Conmutativos
Aleatorios
a)
Los contratos consensuales quedan celebrados cuando las partes se han dado recprocamente
el consentimiento (compraventa). Los contratos reales quedan celebrados cuando se entrega la
cosa objeto del contrato (mutuo).
b)
Los contratos bilaterales crean obligaciones para ambas partes (compraventa). Los contratos
unilaterales obligan a una sola de ellas (prstamo o mutuo).
c)
Los contratos onerosos dan una ventaja a una parte en razn de una prestacin que sta hace
(compraventa). Los contratos gratuitos dan una ventaja a una parte sin contraprestacin alguna
de sta (donacin).
d)
Los contratos onerosos conmutativos son aquellos en que las prestaciones de las partes estn
determinadas desde el momento en que se celebra el contrato (compraventa). Los contratos
onerosos aleatorios son aquellos en que las ventajas o prdidas para una de las partes, o ambas,
dependen de la suerte (seguro).
e)
Los contratos nominados son aquellos que tienen un nombre y una regulacin especial en la
ley (compraventa). Los contratos innominados son aquellos que no estn regulados por la ley
(contrato estimatorio).
Consentimiento.
El contrato es un acto voluntario. Necesariamente las voluntades de las partes deben coincidir para que
aqul exista, porque de lo contrario el contrato no se celebra.
La coincidencia de las voluntades de las partes se llama consentimiento.
El consentimiento puede ser expreso o tcito. El consentimiento expreso es aquel que se manifiesta verbalmente por escrito o por signos inequvocos. El consentimiento es tcito cuando resulta de hechos o actos
que lo presupongan o permitan presumirlo.
102
Derecho Comercial
Para que exista consentimiento la voluntad de los contratantes debe ser sana, libre de vicios que la afecten.
103
Derecho Comercial
Los vicios han sido expresamente citados por nuestro Cdigo Civil y son:
1)
2)
3)
4)
5)
6)
Lesin: Cuando una de las partes explotando la necesidad, ligeraza o inexperiencia de la otra,
obtuviera por medio de ellos una ventaja patrimonial evidentemente desproporcionada y sin
justificacin.
Ante la presencia de cualquiera de los vicios mencionados en la prestacin del consentimiento de alguna de
las partes en un contrato comercial causar la nulidad de ste, pudiendo en el ltimo de los casos sealados
(lesin) demandarse solamente su modificacin.
104
a)
Referirse a un contrato determinado y a todas las condiciones del mismo (calidad, cantidad,
precio, forma de pago, etc.)
b)
c)
Derecho Comercial
Aceptacin:
Por su parte la aceptacin debe:
a)
b)
c)
Para el ofertante el contrato queda perfeccionado desde que el aceptante le enva su aceptacin. Hasta ese momento puede retirar su propuesta.
b)
Para el aceptante el contrato queda perfeccionado desde que el proponente toma conocimiento de su aceptacin. Hasta ese momento puede arrepentirse.
Objeto
El Objeto de los contratos es la relacin jurdica obligacional de l emergente.
105
Derecho Comercial
Posibilidad
Licitud
Determinacin
Apreciacin pecuniaria
Posibilidad: La prestacin debe ser fsica y jurdicamente posible al momento de la celebracin del
contrato. Por Ej.: habra imposibilidad material o fsica si la prestacin a cargo de una de las partes consistiera en tocar el cielo con las manos. Existira imposibilidad jurdica, en cambio, si una de las partes debiera
vender una cosa fuera del comercio.
Licitud: Se considera ilcita la prestacin cuando es contraria a una norma imperativa, al orden pblico
o atenta contra la moral o buenas costumbres. As por Ej.: es contrario a la ley el pacto sobre herencia
futura; atenta contra el orden pblico el contrato que importe privar a un heredero forzoso de su legtima;
contrara la moral el contrato de corretaje matrimonial, etc. Para una mayor claridad explicado con ejemplos de la vida civil.
Apreciacin pecuniaria: El artculo 1169 del Cdigo Civil dispone La prestacin objeto de un
contrato, puede consistir en la entrega de una cosa, o en el cumplimiento de un hecho positivo o negativo
susceptible de una apreciacin pecuniaria. Sobre todo en materia comercial. Siempre el objeto a perseguir
en un contrato debe ser susceptible de apreciacin pecuniaria, debe perseguir el fin de obtener una ganancia, un fin de lucro.
Forma
La forma es el conjunto de solemnidades exigidas por La ley para la formacin del contrato
Cuando nos referimos al conjunto de solemnidades queremos decir que la ley establece para determinados
contratos la obligacin de que sean realizados por instrumento pblico, por ejemplo el caso de los poderes,
mientras que para otros no se exige tal formalidad.
106
Derecho Comercial
Prueba
La prueba es el medio por el cual se demuestra en juicio la existencia de un contrato.
El Cdigo de Comercio establece cules son los medios por los cuales puede acreditarse la realidad de un
contrato comercial.
Veamos cules son los medios de prueba ms comunes en los contratos:
1-
2-
3-
Por documentos privados, firmados por los contratantes o algn testigo, a su ruego
4-
y en su nombre.
Por la correspondencia epistolar y telegrfica.
5-
67-
1- Instrumentos Pblicos: Son los que se otorgan, de acuerdo con las formalidades que la ley
establece, en presencia de un oficial pblico legalmente autorizado, sea ste de carcter judicial o administrativo, o un escribano pblico. Este medio de prueba confiere al acto una presuncin de autenticidad
y tiene fuerza probatoria por s mismo. En materia comercial la exigencia de la escritura pblica como
prueba del contrato es requerida en la constitucin de sociedades annimas y sociedades en comandita
por acciones.
3- Documentos Privados: En este caso los documentos probatorios del contrato realizado son
suscritos directamente por las partes contratantes, pudiendo ser suplidas en materia comercial por la
firma de algn testigo, a ruego y a nombre de alguna de aquellas; este ltimo caso se presenta cuando alguno de los contratantes no sabe leer ni escribir.Al ser otorgados en forma privada, para que estos documentos puedan tener efecto frente a terceros es necesario que la fecha de su otorgamiento sea conocida
como cierta.A tal efecto la fecha ser considerada cierta cuando corresponda a:
a) Su exhibicin en juicio o reparticin pblica.
b) Su reconocimiento ante escribano pblico y dos testigos.
c)La de su trascripcin en un registro pblico.
d)La del fallecimiento de la parte que suscribi o firm como testigo.
107
Derecho Comercial
6- Por Testigos: Este medio de prueba tiene lugar cuando una persona extraa al pleito y a las partes,
declara sobre hechos que han cado bajo el dominio de sus sentidos.Todo testigo que falte a la verdad en
su declaracin comete el delito llamado de falso testimonio.
7- Libros de los Comerciantes y Facturas Aceptadas: Con respecto a los libros ya nos
hemos referido en el tema: El comerciante individual. Mientras que la factura aceptada expresamente (firmada al pie) o tcitamente, dejando transcurrir 10 das sin impugnarla, equivale a un instrumento privado.
108
a)
b)
c)
El contratante que ha cumplido sus obligaciones puede tambin reclamar el cumplimiento por
parte del otro.
Derecho Comercial
En este caso, deber hacerlo judicialmente. Habiendo demandado el cumplimiento, puede despus
solicitar la resolucin. Pero si opt por dejar sin efecto el contrato, no puede pedir despus su
cumplimiento.
d)
La parte cumplidora puede reclamar los daos y perjuicios que le haya causado el incumplimiento del contrato, o su cumplimiento tardo. Este reclamo deber hacerlo tambin por va
judicial.
e)
Las palabras de los contratos deben interpretarse en el sentido que les da el uso general del
comercio, y especialmente la costumbre del lugar donde debe cumplirse el contrato.
2-
3-
Para determinar la intencin de las partes, el juez puede apreciar sus respectivas conductas
anteriores, simultneas o posteriores al contrato.
4-
En los casos dudosos, que no pueden resolverse sobre las bases anteriores, la interpretacin
debe ser favorable a la validez del contrato, a la solucin ms equitativa y a la liberacin del
deudor.
5-
6-
Si hay diferencias, la cantidad expresada en letras debe prevalecer sobre la expresada en cifras.
Es el juez el que establece la clase y naturaleza del contrato celebrado y no las partes.
109
Derecho Comercial
Teora de la Imprevisin:
Se llama imprevisin contractual o teora de la imprevisin a la relacionada con la extincin o modificacin judicial de las obligaciones de un contrato conmutativo de ejecucin sucesiva o diferida, basada
en el hecho de haberse modificado sustancialmente las condiciones bajo las cuales se contrajeron.
Cuando se habla de contrato conmutativo nos referimos a aquel contrato que genera iguales obligaciones y cargas contractuales equivalentes o recprocas entre las partes. En doctrina se considera que slo los
contratos bilaterales y onerosos pueden ser contratos conmutativos (contratos onerosos conmutativos).
Se sostiene que estos contratos resultan ms justos para los contratantes. Dicha justicia se fundara en el
intercambio (conmutacin) directo de algo en base a la igualdad de aquello intercambiado en este tipo de
acuerdos. De ese modo, se estima que, en general, en todos los contratos, pactos o alianzas, debiera existir
un intercambio de obligaciones, recprocas o equivalentes y, por tanto, un justo intercambio.
Al hablar de contratos de ejecucin sucesiva nos referimos a aquel en que el cumplimiento de las prestaciones se realiza en un periodo determinado, y que, por deseo de las partes se puede extender para satisfacer
sus necesidades primordiales y stos trminos pueden ser:
o
110
Derecho Comercial
Puede ser:
General
Especial
Comercial
Civil
Cumplir el mandato de acuerdo con las condiciones recibidas o, si ellas no existieran, obrando
como si se tratara de un negocio propio.
2-
Comunicar al mandante todos los hechos que pudieran influir en la revocacin del mandato.
3-
4-
El responsable ante el mandante por los daos y perjuicios que le ocasionare por la inejecucin
total o parcial del mandato, o su mala ejecucin.
Renuncia del mandatario. Pero si la renuncia perjudica al mandante, deber indemnizarlo, salvo
que aqulla ocurriera por falta de fondos para cumplir el mandato o porque su continuacin
pudiera ocasionar perjuicios considerables al mandatario.
23-
4-
5-
111
Derecho Comercial
Comisin
Aceptacin de la Comisin:
Como el mandato, la comisin puede ser aceptada o rechazada. En este ultimo caso, el comisionista debe
comunicrselo al comitente dentro de las 24 horas, bajo pena de responder por los daos y perjuicios.
Adems, debe asegurar la conservacin de las mercaderas recibidas hasta que el principal, enterado del
rechazo, le envi instrucciones sobre ellas.
Si no recibe las instrucciones en un plazo prudencial, puede pedir el depsito judicial de los bienes y su
venta en la parte necesaria para cubrir los gastos que haya realizado.
Consecuencias Ante Terceros:
El comisionista acta ante terceros a nombre propio. Como consecuencia, queda personalmente obligado
hacia las personas con quienes contrato. Estas no conocen al dueo real del negocio, por lo que no tienen
vinculo con el y no pueden demandarlo ni, recprocamente, sea por el demandadas.
Anlogamente, solo el comisionista puede ejercer los derechos derivados del contrato que celebro.
La situacin se mantiene hasta que el comisionista haga cesin de sus acciones a favor del otro contratante
o de su comitente. Inclusive puede ser obligado por el comitente a cederle sus acciones cuando sea negligente en ejercerlas ante los terceros.
Efectuada la cesin de acciones y derechos, el comisionista queda desligado de la operacin.
b)
112
Debe cumplir las instrucciones recibidas, salvo que de ellas se derivara un dao para el comitente. No cumplir la comisin si fuera manifiestamente daosa para su principal. Es responsable por las negociaciones realizadas en condiciones ms onerosas que las corrientes.
Debe conservar adecuadamente los efectos que le han sido entregados.
Derecho Comercial
c)
Debe mantener informado al comitente sobre las alternativas de la negociacin y sobre los
daos que pudieran sufrir los bienes, as como tambin comunicar el nombre y domicilio de las
personas a quienes vendi a plazo.
d)
Debe realizar las cobranzas si hubiera vendido a plazos, pero no es responsable de la solvencia
de los compradores, salvo culpa o dolo de su parte,
e)
Debe rendir cuentas de su gestin y ceder sus derechos y acciones que hubiera adquirido.
b)
c)
Debe pagar al comisionista la retribucin convenida. Es la retribucin que corresponde al comisionista por su actuacin.
Si no se hubiera pactado, la comisin ser la usual en el lugar donde se hubiera ejecutado el negocio. En
caso de muerte o separacin del comisionista, corresponde al comitente pagar la parte de la comisin
proporcional a los trabajos realizados. Si la revocacin de la comisin es injustificada, la retribucin proporcional no puede ser inferior al 50 % de la comisin total que le hubiera correspondido.
Puede pactarse tambin la llamada comisin de garanta, que es una retribucin distinta e independiente
que se agrega a la comisin habitual cuando el comisionista se hace personalmente responsable de la solvencia de las personas con quienes contrat y toma a su cargo los riesgos de la cobranza.
En este supuesto, si aquellas no pagan, deber hacerse cargo personalmente de la deuda ante el comitente,
por lo que es justo establecer, en esos casos riesgosos, una comisin especial.
El comisionista puede retener los efectos que tenga en su poder mientras no sea pagado de todos los crditos que tenga contra su comitente.
Tanto el mandatario como el comisionista celebran contratos en inters o por cuenta de otro.
En cambio, el corredor no contrata, sino que solamente acerca a las partes interesadas.
b)
El comisionista acta en nombre propio.Ante los terceros, el comitente no existe.
En cambio, el mandatario acta en nombre de su mandante. Adems, la comisin solo puede referirse a
actos determinados individualmente. En cambio, el mandato puede ser general.
113
Derecho Comercial
Mutuo
Es el contrato por el cual una persona(mandante) encarga a otra (mandatario), que acepta el encargo, la realizacin de actos jurdicos en nombre y por cuenta de primero
El mutuo es un prstamo, por lo que sus partes se designan tambin prestamista y prestatario. Es el llamado
prstamo de consumo. Se refiere a cosas fungibles, que se pueden reemplazar unas por otras de la misma
especie y calidad, de manera que el mutuario puede disponer de ellas y devolver luego otras cosas que
reemplacen a las que haba recibido.
Entre las cosas fungibles, objeto del mutuo, se destaca evidentemente, el dinero.
El prstamo puede ser civil o comercial. Ser comercial cuando rena dos condiciones:
a)
Que las cosas prestadas puedan considerarse de gnero comercial, o destinadas a uso comercial.
b)
Devolver el capital, es decir, igual cantidad de cosas de la misma especie y calidad que las recibidas en el
plazo estipulado. Si no se ha fijado plazo, cuando lo exija el mutuante, pasados diez das de la celebracin del
contrato. La devolucin debe hacerse en el domicilio del deudor, salvo que se hubiere convenido otra cosa.
114
Derecho Comercial
Funcin:
De acuerdo con la funcin que cumplen los intereses, pueden ser:
Compensatorios
Moratorios
Los intereses compensatorios son los que se pactan como retribucin al prestamista por la privacin de
las cosas durante el plazo del prstamo.
Los intereses moratorios son los que debe el prestatario por su retraso (mora) en la devolucin del capital.
Intereses Compensatorios:
Corresponde el pago de intereses compensatorios cuando las partes as lo han convenido. Los intereses
siempre se pagan en dinero, cualquiera sea el objeto del prstamo.
Si no se han pactado intereses, desde luego que el deudor nada debe por este concepto. Pero si igual los
paga, no puede pedir su devolucin ni imputarlos al pago del capital.
Si se han pactado intereses sin fijar su tasa, se entiende que las partes se sometieron a las tasas que cobra
el banco oficial de la jurisdiccin en sus operaciones habituales de descuento.
Si se han pactado intereses y su tasa, sta debe respetarse, aunque sea elevada, porque la ley no impone
intereses mximos. Lo dicho, salvo que la tasa resulte notoriamente excesiva y abusiva (tasa usuraria), En
estos casos se considera que se afecta la moral y las buenas costumbres, por lo que los jueces pueden reducirlas a un nivel adecuado, que vara con las pocas y las condiciones generales de la economa.
Intereses Moratorios:
Los intereses moratorios se deben siempre, aunque el acreedor justifique haber sufrido perjuicios como
consecuencia de la demora en devolvrsele el capital.
Si estn pactados, debe respetarse la tasa establecida, siempre cuidando de no permitir la usura. Los intereses moratorios, en este caso corrern desde el momento que las partes hayan convenido.
Si no se han pactado intereses moratorios pero si compensatorios, siguen corriendo estos hasta la devolucin del capital.
Si no hay nada establecido, la tasa de inters moratorio ser la que cobra el banco oficial de la jurisdiccin.
En este caso, los intereses empiezan a correr desde que se notifica al deudor la demanda interpuesta en su
contra por el acreedor.
Cuando el prstamo no ha sido de dinero sino de cosas, los intereses moratorios se calculan sobre el valor
de los bienes en el da y lugar en que deban haber sido devueltos.
115
Derecho Comercial
Compraventa Mercantil
2-
Una parte compradora, que se obliga a pagar un precio convenido y compra la cosa para revenderla o alquilar su uso.
34-
Una cosa objeto de la convencin que debe tratarse de una cosa mueble.
Un precio convenido que debe ser cierto en dinero.
5-
Disponibilidad de la cosa.
Conservacin de la cosa.
Entrega de la cosa.
Con relacin a la primera de las obligaciones enumeradas, el vendedor debe tener la propiedad o posesin
de la cosa o las posibilidades de poder obtener la misma para cumplir con su prestacin; tal es as que
nuestras disposiciones legales han previsto el caso de la venta de cosas ajenas, la cual debe estar sujeta a
ciertas limitaciones segn veremos a continuacin:
116
Derecho Comercial
1- La compraventa de cosas ajenas que son consideradas vlidas siempre que el comprador ignorase que la
cosa es ajena; por tanto el vendedor est obligado a su entrega o, en su defecto, a abonar daos y perjuicios.
Es importante destacar que si el comprador al celebrarse el contrato tuviera conocimiento de que la cosa
objeto del mismo es ajena, dicho contrato ser considerado nulo y sin valor alguno.
2- La promesa de venta de cosa ajena, que en todos los casos ser vlida quedando el vendedor obligado a
adquirirla y entregarla al comprador so pena de responder tambin por los daos y perjuicios que causare.
En cuanto a la conservacin de la cosa, el artculo 465 del Cdigo de Comercio ha dispuesto que desde que
el vendedor pone la cosa a disposicin del comprador, y ste se da por satisfecho de su calidad, el vendedor
se constituye en depositario de los efectos vendidos y queda obligado a su conservacin, bajo las leyes del
depsito. Esta obligacin del vendedor de conservar y mantener la cosa vendida le otorga correlativamente
un privilegio especial por el importe del precio e intereses de la demora en el pago del mismo, reconocido
por la Ley de Concursos.
La entrega de la cosa vendida, no mediando estipulacin expresa sobre su forma de realizacin, puede ser
efectuada en las siguientes formas:
a)
b)
Simblica: que salvo que se pruebe error, dolo o fraude se considera como tal cuando median
las siguientes circunstancias mencionadas expresamente por el Cdigo de Comercio:
I
-La entrega de las llaves del almacn, tienda o caja en que se hallare la mercanca u objeto
vendido.
II-
III-
IV-
V-
La declaracin o asiento en el libro o despacho de las oficinas pblicas a favor del comprador, de acuerdo de ambas partes.
Tanto la forma de entrega material como simblica se considerarn asimismo como tales si se realizaran
de acuerdo al uso comercial del lugar donde se verificasen las mismas.
El lugar y fecha de entrega de la cosa deber ser el que se haya estipulado en el contrato de compraventa;
a falta de dicha estipulacin, se entender que deber hacerse en el lugar donde se hallaba la cosa al tiempo
de la venta y dentro de las 24 horas siguientes del contrato.
No mediando estipulacin contraria, son de cargo del vendedor los gastos de entrega de la cosa vendida
hasta ponerla, pesada y medida, a disposicin del comprador.
Segn puede verse, el Cdigo de Comercio ha tratado de suplir en la ejecucin del contrato de compraventa toda falta de estipulacin de las partes al momento de su celebracin.
117
Derecho Comercial
Nuestro Cdigo de Comercio complementa la definicin legal de la compraventa respecto de la cosa objeto de la convencin al agregar que slo se considera mercantil la compraventa de cosas muebles, para
revenderlas por mayor o menor, bien sea en la misma forma que se compraron o en otra diferente, o para
alquilar su uso, comprendindose la moneda metlica, ttulos de fondos pblicos, acciones de compaas y
papeles de crdito comerciales.
Por su parte, no revisten el carcter de compraventas mercantiles las operaciones a que se refiere en el
artculo 452 y que son:
Las compras de bienes races y muebles accesorios. Sin embargo, sern comerciales las compras de cosas
accesorias al comercio, para prepararlo o facilitarlo aunque sean accesorias a un bien raz.
Las de objetos destinados al consumo del comprador, o de la persona por cuyo encargo se haga la adquisicin.
Las ventas que hacen los labradores y hacendados de los frutos de sus cosechas y ganados.
Las que hacen los propietarios y cualquier clase de persona de los frutos y efectos que perciban por razn
de renta, dotacin, salario, emolumento o cualquier otro ttulo remuneratorio o gratuito.
La reventa que hace cualquier persona del resto de los acopios que hizo para su consumo particular.
Sin embargo, si fuere mayor cantidad la que vende que la que hubiese consumido, se presume que obr en
la compra con nimo de vender y se reputan mercantiles la compra y la venta.
Las disposiciones legales prevn las distintas modalidades por las cuales la cosa vendida puede ser determinada en casos de no corresponder a efectos de fcil individualizacin por parte del comprador y que
pueden dar motivo a un error por parte de ste en la contratacin. Son ellas:
Cosas que no se tienen a la vista, ni pueden clasificarse por una calidad determinada y conocida
en el comercio.
Cuando la venta se hubiese hecho sobre muestras, o determinando una calidad conocida en los
usos del comercio.
Cuando se haya contratado en conjunto por una cantidad determinada de efectos, aunque sea
por distintos precios, pero sin designacin de partes o lotes que deban entregarse en pocas
distintas.
Cuando por un solo precio se venden dos o ms cosas, de las cuales una no puede venderse.
Cuando los efectos vendidos se entregaren en fondos o bajo cubiertas que impidan su examen
y reconocimiento.
La cosa vendida puede adolecer al tiempo de la contratacin de vicios internos que no pudieren percibirse
por el reconocimiento que se haga al tiempo de la entrega.
118
Derecho Comercial
Nuestras disposiciones legales responsabilizan al vendedor en tal caso, pero sujetando dicha responsabilidad a un plazo que nunca exceder de los seis meses siguientes al da de la entrega. En consecuencia, pasado
ese trmino, queda el vendedor libre de toda responsabilidad a ese respecto.
Cuando nos referimos a vicios internos, estamos designando como tales aquellos que realmente no han
podido ser percibidos en el momento de la entrega y surgen a raz del uso, funcionamiento o anlisis posterior a ella; por supuesto que no entendemos como tales aquellos que pueden ser perfectamente vistos
en el acto de la entrega o por un simple examen en tal ocasin, ya que en estos casos no cabe reclamacin
posterior.
La existencia de tales vicios, conocidos como redhibitorios y definidos por nuestro Cdigo Civil como los
defectos ocultos de la cosa cuyo dominio, uso y goce se transmiti a ttulo oneroso, y existentes al tiempo
de la adquisicin, que la hacen impropia para su destino, en tal forma que disminuyen el uso de ella y que
de haberlos conocido el adquirente no la habra adquirido o habra pagado menos por ella, da lugar a dos
tipos de acciones:
1)
La accin redhibitoria: que tiene por objeto dejar sin efecto el contrato.
2)
La accin resarcitoria: por medio de la cual el comprador pretende obtener una disminucin
del precio convenido.
Precio:
Llamase precio al valor de una cosa expresada en dinero. Las distintas formas en que se procede a pagar el
precio cierto en dinero por parte del comprador al vendedor otorgan a la compraventa mercantil diversas
caractersticas, entre las cuales pueden sealarse:
1)
Compraventa al contado.
2)
Compraventa a plazo.
Es decir:
1) Compraventa al contado:
En este caso el pago de la cosa adquirida se realiza en forma inmediata y puede ser:
a)
b)
Al contado de plaza: es cuando el pago se realiza despus de la entrega de la cosa, pero dentro
de pocos das de producida; generalmente este tipo de condicin no excede de 8 a 10 das de
entrega.
119
Derecho Comercial
2) Compraventa a plazo:
Es aquella en la cual el pago de la cosa adquirida se realiza en una fecha posterior a la compra y que se
convierte en el momento de efectuar la compra y puede ser:
a) En cuenta corriente: en este caso se fija una fecha aproximada para el pago que puede ser a su vez:
A tantos das del mes de factura o de compra (en este caso los plazos se cuentan a partir del
primer da del mes siguiente al cual ha sido facturado o comprado).
OTROS CONTRATOS:
Contrato de Depsito
Comercialidad:
El depsito puede ser civil o comercial. Cuando es realizado por una empresa de depsitos, es siempre
comercial (artculo 8, inciso 5 Cdigo de Comercio).
El acto aislado de depsito es comercial cuando es hecho por un comerciante, o por cuenta de un comerciante, y tiene por objeto o deriva de un acto de comercio.
Si no rene ambos requisitos, el depsito aislado es civil.
El depsito comercial es siempre oneroso, a diferencia del civil, que es gratuito.
Clases De Depsito:
El depsito puede ser de dos clases:
Regular
Irregular
El depsito regular se refiere a cosas ciertas y determinadas, o no consumibles, o que se entregan en cajas,
sobres, sacos o bultos. Del tipo de cosas o de la forma en que se entregan surge la prohibicin de que el
depositario pueda usar o disponer de ellas.
El depsito irregular se refiere a cosas fungibles, y no existe prohibicin explcita o implcita de disponer
de ellas.
120
Derecho Comercial
Si el depsito es regular, el depositario debe devolver las mismas cosas que ha recibido.
El depositario tiene derecho a la comisin estipulada. Si nada se hubiera pactado, se determinar de acuerdo con los usos de plaza o por rbitros.
Las dems cuestiones derivadas del contrato de depsito se rigen por las reglas del mandato y
la comisin.
Depsitos Bancarios:
Aqu slo se opera con dinero o valores que lo representen. La ms comn de las operaciones consiste
en recibir dinero en depsito de sus clientes y colocarlo en prstamo a aquellos que lo necesiten y que a
juicio del banco merezcan crdito.
El depsito de dinero en un banco implica el tener habilitada una cuenta con el mismo que se reconoce con
el nombre de cuenta corriente bancaria y tiene por objeto registrar los depsitos que se efectan por el
cliente y las extracciones o retiros que ste realiza.
Completamos la solicitud que el banco proporciona, el cual contendr:
1)
2)
El nombre y domicilio de dos o ms personas que, a satisfaccin del banco, puedan dar referencias sobre la solvencia moral y material del solicitante en forma personal.
3)
El compromiso formal del solicitante y de las personas a cuya orden quedar la cuenta de no
librar cheques sin fondos acreditados o sin la autorizacin para girar en descubierto, de no
emitirlos en moneda sin curso legal en el pas y de no redactarlos en otro idioma.
4)
5)
registro oficial, denominacin y/o firma social, nmina de las autoridades y representante que
tengan autorizacin.
Aceptada la solicitud, se har el registro de firmas de las personas que operarn en la cuenta y el cliente
deber efectuar un depsito inicial, previamente convenido, mediante el formulario de nota de crdito
bancaria. Luego del depsito se le entregar al cliente una chequera con la numeracin correspondiente,
para efectuar las futuras extracciones.
121
Derecho Comercial
a)
b)
Caja de ahorro.
Plazo fijo
c)
A la vista
a)
b)
Se realiza por un plazo determinado: durante el cual el depositante no podr exigir al banco su
extraccin, ni total ni parcial. El inters obtenido es mayor al de la caja de ahorros.
c)
Este tipo de depsito es el ms usado por los comerciantes en general, el banco se constituye
en guardin de las sumas que le son depositadas, con el compromiso de tenerlas a disposicin
del depositante en cualquier momento.Aqu no se producen intereses, porque puede disponer
del mismo en cualquier momento por medio del cheque que el banco provee para este tipo de
operaciones.
Contrato de Garanta:
Es el contrato por el cual una parte (fiador) se hace responsable de la obligacin contrada por otra persona (deudor principal), para el caso de que sta no la cumpla, y la otra parte (acreedor) acepta esa obligacin
accesoria del fiador.
Es decir que el acreedor tiene otra persona a cuyo patrimonio recurrir en caso de que su deudor no cumpla. Desde luego que siempre correr el riesgo de que el patrimonio del fiador sea insuficiente, por lo que
al contratar la fianza deber examinar atentamente la solvencia moral y material del fiador.
Es siempre gratuita.
Otorga a los fiadores el beneficio de excusin; el acreedor debe primero demandar al deudor
y ejecutas sus bienes y si no consigue cobrar slo entonces, puede recurrir contra el fiador.
Otorga a los fiadores el beneficio de divisin: si hay varios fiadores, la deuda se divide entre
ellos en partes iguales.
No otorga los beneficios de divisin, ni de excusin: todos los fiadores comerciales son responsables solidariamente con el deudor.
122
Derecho Comercial
Efectos De La Fianza:
Entre acreedor y fiador: El acreedor puede exigir el pago directamente al fiador, justificando
solamente que ha interpelado judicialmente al deudor. Lo nico que puede hacer el fiador es
sealar bienes del deudor, siempre que estuvieran libres de embargo y fueran suficientes para
que el acreedor se cobre sobre ellos. Si hubiera varios fiadores, el acreedor puede reclamar el
total de la deuda a cualquiera de ellos.
Entre fiador y deudor: El fiador que ha pagado la deuda puede reclamar al deudor el reintegro
de todo lo pagado, con sus intereses y los daos y perjuicios derivados de la fianza.
La fianza se constituy por tiempo indeterminado y han pasado cinco aos desde su otorgamiento, siempre que sea gratuita (si la fianza es onerosa el fiador no se puede liberar por esta
causa)
Prenda
Clases:
civil
comercial
a)
b)
Derecho Comercial
Cuando el deudor o un tercero en su nombre entrega al acreedor una cosa mueble en seguridad y garanta de una operacin comercial.
Es real: queda celebrado cuando se entrega la cosa al acreedor, en forma material o simblica.
Entre las partes no se requiere instrumento escrito, pero es necesario para hacer valer la garanta frente a otros acreedores del deudor.
La cosa prendada puede ser entregada por el mismo deudor o por un tercero, y quedar en
poder del acreedor o de otra persona designada.
Efectos:
El acreedor se transforma en poseedor de la cosa prendada y puede retenerla hasta ser pagado.
El acreedor tiene preferencia para cobrar sobre el producido de la venta antes que cualquier
otro acreedor, an en caso de quiebra del deudor.
Prenda Agraria
La Ley 9.644. Dispone que el contrato de prenda agraria se constituya como garanta especial de prstamo
de dinero.
Podr recaer sobre: mquinas en general, instrumentos de labranza, animales de cualquier especie y sus
productos, frutos.
De cualquier naturaleza, sean en pi o despus de separados de la planta, maderas, los productos de la
minera y los de la industria nacional.
Efectos:
El deudor conservar la posesin de la cosa material de la prenda agraria en nombre del deudor. El deudor es el depositario comn y por lgica sujeto a las responsabilidades y deberes de
l.
El acreedor tendr derecho durante la vigencia del contrato a inspeccionar el estado de los
bienes objeto de la misma.
En caso de incumplimiento de pago del crdito garantizado con prenda agraria, el acreedor slo
podr realizar los bienes prendados promoviendo el respectivo juicio ante el juez de comercio
para hacer valer si privilegio especial.
124
Derecho Comercial
El contrato podr constituirse por instrumento pblico o privado, pero en ambos casos slo
producir efectos con relacin a terceros desde el da de su inscripcin en el Registro Pblico
de Prendas.
Caracteres:
Derecho Comercial
Estos ltimos deben cumplir una serie de requisitos (por Ej.: capital de la empresa, seguros, tarifas, sistemas
de vigilancia y limpieza, operaciones conexas como elevacin de cereales, desecado de granos, etc.) para
obtener la autorizacin.
El certificado y el warrant son documentos a la orden, transmisibles por endoso, que se expiden en formularios impresos donde constan los datos necesarios para individualizar las mercaderas, su titular y las
condiciones del depsito. La empresa conserva los talones de los documentos, en donde figuran los mismos datos.
El titular puede enajenar los bienes depositados, sin movilizarlos fsicamente, simplemente
por el endoso del certificado de depsito.
Pueden tambin conseguir crdito con la garanta de los efectos depositados, sin desprenderse de su propiedad, endosando el warrant. Los bienes quedan as prendados a favor del acreedor.
La primera transferencia debe inscribirse en los libros del depositario.Ambos documentos pueden circular,
juntos o separados (el warrant tiene vigencia solamente por seis meses).
Si Se Endosa
El Endosatario
Certificado y Warrant
Warrant Solamente
Certificado Solamente
Para retirar las mercaderas del depsito es necesario presentar ambos documentos.
Carta de Crdito.
Es el mandato escrito que una persona dirige a otra de plaza distinta, para que entregue a la persona
designado en el instrumento una cantidad de dinero y hasta el lmite de dicha cantidad. Entre dador y
tomador un prstamo o un contrato de cambio. Si la carta no contiene cantidad determinada, es considerada por la ley como simple carta de recomendacin.
126
Derecho Comercial
Las cartas de crdito no pueden darse a la orden sino que deben referirse a persona determinada.Al hacer
uso de ellas, el portador est obligado a probar la identidad de su persona, si el pagador no lo conociese.
El dador de la carta de crdito queda obligado hacia la persona a cuyo cargo la dio, por la cantidad que
hubiese pagado en virtud de ella, no excediendo de la que se fij en la misma carta, y por los intereses
respectivos contados desde el desembolso.
Las cartas de crdito no pueden protestarse en caso alguno, no por ellas adquiere el portador accin contra el que las dio, aunque no sean pagadas, salvo la accin de reembolso en caso de pago
Cuando el portador de una carta de crdito no hubiese hecho uso de ella en el trmino convenido con el
dador, o en defecto de convencin, en el que atendidas las circunstancias, el Tribunal de Comercio considerase suficiente, debe devolverla al dador, requerido que sea al efecto, o afianzar su importe hasta que conste
su revocacin al que deba pagarlo.
Contrato de Seguro
El seguro est definido como el contrato por el cual el asegurador se obliga mediante una prima o cotizacin a resarcir un dao o cumplir la prestacin convenida si ocurre el evento previsto.
De la definicin transcrita surgen las partes intervinientes en el contrato de seguro que son:
El asegurador: quien se obliga a resarcir el dao a la otra o a cumplir la prestacin convenida si ocurre el
evento previsto.
El asegurado: es la persona que mediante una prima o cotizacin obtendr del asegurador la reparacin
econmica del dao u obligar a ste al cumplimiento de la prestacin convenida.
Sin embargo y dadas las caractersticas particulares del contrato de seguro, ste puede ser contratado por
una tercera persona que recibe el nombre de tomador, pudiendo asimismo ser beneficiario del mismo una
persona distinta del asegurado y/o del tomador.
Por lo tanto, las partes que podran intervenir en el contrato de seguro, segn los casos son:
1)
2)
3)
El beneficiario: es aquel que percibir la indemnizacin o reparacin por parte del asegurador
en caso de que el evento se presente.
Consensual: pues queda concluido una vez que las partes hayan prestado su consentimiento; el
asegurado solicita a la compaa aseguradora un seguro y sta lo acepta.
b)
Bilateral: en razn de que crea para cada una de las partes intervinientes derechos y obligaciones recprocas; el asegurado debe pagar una prima y el asegurado debe indemnizarla en caso de
presentarse el evento previsto.
127
Derecho Comercial
c)
Oneroso: por cuanto las prestaciones de cada una de las partes deben ser hechas en dinero.
d)
Rgimen Legal:
Es la ley 17.418, Ley de Seguros, publicada en el Boletn Oficial el 16/10/67, y cuya entrada en vigor se produjo el 1/07/68. Se incorpora al Cdigo de Comercio en reemplazo de sus anteriores disposiciones.
Clases de Seguros:
Los seguros pueden clasificarse en dos grandes grupos:
128
1)
Seguros de cosas, de indemnizacin o de daos patrimoniales: donde la obligacin del asegurador se mide estrictamente por el dao que ha sufrido el asegurado.
2)
Seguros de personas: donde la obligacin del asegurador consiste en el pago de una suma convenida.
Derecho Comercial
Prima
Es el precio del seguro. Se establece de acuerdo con el riesgo que asume el asegurador, y conforme a las
estadsticas y clculos matemticos elaborados para cada clase de seguro.
Su pago debe efectuarse al tiempo de contratarse el seguro o en los plazos concedidos por el asegurador.
Riesgo
Es el evento, previsto en el contrato que, cuando ocurre, hace nacer el derecho del asegurado y la correlativa obligacin del asegurador.
Ese hecho contemplado en el contrato debe ser ajeno a la voluntad del asegurado. El seguro puede cubrir
los daos causados por un hecho culposo del asegurado, pero no los originados en su dolo o culpa grave
Derecho Comercial
Esa relacin hace presumir que el contratante est interesado en que el siniestro no ocurra, a pesar de
tener seguro.
El inters asegurable determina el monto total del seguro (cobertura). Si se trata de un propietario, su
inters es el valor de esa cosa; si se trata de un acreedor, el importe de su crdito.
No se puede asegurar una cosa por una mayor suma que su valor. El contrato sera muy peligroso para el
asegurador, ya que al beneficiario del seguro le convendra ms que la cosa se perdiera que conservarla. Ni
siquiera se permite contratar varios seguros con distintos aseguradores sobre una misma cosa cuando, en
conjunto, superan el valor del inters asegurable.
S se puede asegurar por un monto inferior al inters asegurable. Esto se llama INFRASEGURO. Por ejemplo aseguro un auto por $ 3.500.-, cuyo valor es de $ 4.000.En caso de infraseguro se considera que el asegurado acta como propio asegurador por la diferencia y
para calcular la indemnizacin, se aplica la llamada regla proporcional: en caso de un siniestro parcial, el
asegurador resarcir solamente en proporcin a la suma asegurada. En el supuesto del coche, estando asegurado el 75% del inters, la indemnizacin ser tambin el 75% de los daos.
En los seguros de personas y en los de responsabilidad civil la regla proporcional no se aplica. En estos
casos el asegurador indemniza la totalidad de los daos sufridos, hasta el lmite de la cobertura.
Pliza
Requisitos
De acuerdo con las normas legales, el contrato de seguro slo puede probarse por escrito; pero, sin embargo, todos los dems medios de prueba sern admitidos, si hay principio de prueba por escrito.
El documento que prueba la existencia del seguro es la pliza que ser entregada por el asegurador al tomador de un seguro, debidamente firmada, con redaccin clara y fcilmente legible.
2)
3)
En la pliza pueden incluirse tambin las condiciones particulares del contrato celebrado.
Cuando el seguro se contratase simultneamente con varios aseguradores podr emitirse una sola pliza.
Una de las caractersticas de la pliza es que puede ser transferida a terceros, a cuyo fin las mismas podrn
ser emitidas a la orden o al portador, si bien la norma habitual es que se emitan a la orden; la transferencia
importa transmitir los derechos contra el asegurador. Sin embargo, ste podr oponer al tenedor de la pliza
idnticas defensas que podran hacerse valer contra el asegurado, salvo la falta de pago de la prima, si su deuda
no resulta de la misma pliza.
130
Derecho Comercial
Si el plazo del seguro no est determinado en el contrato, se presume que es de un ao, salvo que por la
naturaleza del riesgo la prima se calcule por un tiempo distinto.
Las obligaciones del asegurador comienzan a las doce horas del da establecido y terminan a las doce horas
del ltimo da del plazo.
A pesar del plazo pactado, cualquiera de las partes puede rescindir el contrato antes de su vencimiento, con
reintegro al tomador de la prima proporcional por el plazo no corrido.
El tomador del seguro debe pagar la prima, (valor del seguro). El total de lo que debe pagar el tomador
constituye el premio del seguro. Si la prima no es pagada en trmino, el asegurador no es responsable por
el siniestro ocurrido antes de su pago. La prima puede variar en el curso del contrato, aumentando o disminuyendo cuando aumente o disminuya el riesgo contemplado.
Denunciar la Agravacin
Salvamento:
El tomador debe hacer todo lo necesario, en la medida de sus posibilidades, para evitar o disminuir los
daos.
El asegurador debe reintegrar los gastos realizados en cumplimiento de la obligacin de salvamento, siempre que no hayan sido manifiestamente desacertados o innecesarios.
131
Derecho Comercial
En los seguros de daos, la indemnizacin nunca puede superar el dao efectivamente sufrido, aunque el
monto asegurado sea superior. El seguro es para reparar un perjuicio, no para obtener un lucro.
En los seguros de personas, en cambio, la prestacin del asegurador se limita a la suma convenida.
El pago de la indemnizacin debe hacerse dentro de los 15 das de fijado su monto (en los seguros de daos) o de ocurrido el siniestro (en los seguros de personas). El asegurador incurre en mora por el simple
vencimiento de los plazos.
El asegurador que ha pagado la indemnizacin ocupa el lugar del asegurado y puede reclamar del tercero
causante del siniestro el reintegro de las sumas abonadas.
Constituirse legalmente.
2)
3)
4)
Reunir las dems exigencias de la autoridad de contralor referidas a duracin, plazo, conveniencia del mercado, etc.
132
Derecho Comercial
2)
Si el acontecimiento incierto se presenta con relativa asiduidad, se encontrarn muchos asegurados dispuestos a la contratacin de un seguro.
En este ltimo caso, el asegurador deber establecer un precio o prima por la asuncin del riesgo que le
permita por una parte cubrir las indemnizaciones de deba abonar y por la otra que dicho precio o prima
no resulte prohibitivo a los asegurados.
La relacin entre indemnizaciones posibles a abonar y la prima a percibir constituyen la base del negocio
del seguro.
Para ms informacin, visita:
http://www.insurer.com.ar/leyes/20091.htm
Reaseguro.
Hay reaseguro cuando el asegurador transfiere a otro u otros aseguradores los riesgos que excedan su
plena, pagando una prima.
El asegurador tiene un lmite en cuanto a los riesgos que puede cubrir. Ese lmite, determinado segn frmulas matemticas, se denomina pleno.
Contratar seguros que excedan su pleno puede afectar seriamente la situacin econmica y financiera de
la compaa, en caso de que esos riesgos se concreten. Para no comprometer la estabilidad patrimonial del
asegurador y no perder contratos por esa causa, se ha establecido el reaseguro.
Si el siniestro se produce, indemnizar al asegurado y ser a su vez indemnizado por el reasegurador. En
caso de que el siniestro no se produzca, es asegurador puede beneficiarse con la diferencia entre la prima
que cobra a su asegurado y la que paga a su reasegurador.
Por su parte, el reasegurador puede realizar la misma operacin, que en este caso se llama retrocesin.
Coaseguro:
Dado la similitud en su terminologa, suele confundirse el reaseguro con el coaseguro.
Sin embargo sus conceptos son perfectamente diferenciables dado que el coaseguro es el seguro contratado en distintas compaas sobre una misma persona o cosa, en cambio el reaseguro es la parte del seguro
contratado que una compaa cede a otra.
133
Derecho Comercial
En otras palabras, en el coaseguro las distintas compaas contratan directamente con el asegurado; en
cambio en el reaseguro slo la compaa tomadora contrata con el asegurado.
Seguros en Particular:
Seguro de Responsabilidad Civil.
Seguro de Transporte.
Seguro de Automotores.
Seguros Martimos.
Seguros de vida.
Seguro de Crdito a la Exportacin.
Seguro de Alquileres
Etc.
Todos ellos se encuentran especificados en la Ley de Seguros (Ley 17.418).
Contrato de Transporte
Hay contrato de transporte cuando una de las partes obliga a trasladar cosas o personas de un lugar a otro,
y la otra parte se obliga a pagar una retribucin en dinero por esa traslacin.
En el contrato de transporte intervienen diversos elementos, designados de una manera especial:
1)
2)
3)
DESTINATARIO es la persona a quien van dirigidas las cosas transportadas. Puede ser el mismo
cargador.
4)
5)
6)
7)
De acuerdo al Art. 8 del Cdigo de Comercio el transporte es comercial cuando es realizado por una
empresa, y es civil cuando se realiza como acto aislado, sin organizacin empresaria alguna, aunque sea por
un precio. Por Ej.: el transporte que realizan el taximetrero o el fletero que operan con su nico vehculo.
134
Derecho Comercial
El transporte por agua es siempre comercial, aunque se trate de un acto aislado (Art. 8 Inc. 7).
Slo el transporte oneroso es un contrato comercial. Nuestro Cdigo de Comercio, por la poca de su
confeccin, slo contempla el transporte por tierra y agua. El transporte areo, de posterior aparicin y
desarrollo, est regulado por el Cdigo Aeronutico.
34-
Los arrieros.
En general, todos los que se encargan de conducir mercaderas o personas.
Segn la disposicin legal comentada el transporte de mercaderas o personas se efectan mediante el pago
de una comisin, porte o flete.
Transporte de Cosas:
Con relacin al transporte de cosas y con el fin de guardar un orden en nuestra exposicin trataremos los
siguientes aspectos:
1)
2)
3)
4)
Personas
Es el documento por el cual se formaliza el contrato entre el cargador y el acarreador o transportador de
los efectos.
Segn las disposiciones de nuestro Cdigo de Comercio, tanto el cargador como el acarreador, pueden
exigirse mutuamente una carta de porte, datada y firmada, que contendr los datos personales del dueo
de los efectos, o cargador o del acarreador o comisionista de transportes, el de la persona a quien o a
cuya orden se han de entregar los efectos, si la carta no fuese al portador, y el lugar donde debe hacerse la
135
Derecho Comercial
entrega; la designacin de los efectos, su calidad genrica, peso, medida o nmero de los bultos, sus marcas
o signos exteriores, clase, y si estuvieran embalados, la calidad del embalaje; el flete convenido, y si est o
no pagado; el plazo dentro del cual deba verificarse la entrega; todas las dems circunstancias que hayan
entrado en el convenio.
La carta de porte puede ser nominativa, a la orden o al portador, en cuyo caso podr transferirse por cesin de crditos, endoso o por la simple entrega de la misma respectivamente.
Inexistencia de la carta de porte: En caso de inexistencia de la carta de porte o si sta fuera atacada por
falsedad o error involuntario en su redaccin, la existencia del contrato de transporte podr probarse:
a)
Entre las partes por las pruebas que presenta cada una de ellas en apoyo de sus respectivas
pretensiones. (As el probador tendr que probar ante todo la entrega de los efectos al porteador, en caso de que ste lo negare y en cuanto al valor de dichos efectos segn la apariencia
exterior de los mismos).
b)
Respecto de terceros, no tendr efecto alguna cualquier estipulacin que no conste en la carta
de porte.
Siendo el contrato de transporte de carcter bilateral, supone la existencia de derechos y obligaciones para
ambas partes contratantes.
2-
3-
Percibir el flete o precio convenido cuando el cargador hubiese contratado un transporte con
el objeto de recibir mercaderas en un lugar determinado y conducirlas a un punto indicado,
aun cuando no realice el transporte si justifica que el cargador no ha entregado las mercaderas.
12-
Entregar las cosas cargadas en el lugar de destino y en el mismo estado en que fueron recibidas.
Realizar todas las diligencias y medios necesarios para que los efectos transportados no se
deterioren.
34-
Responder por prdidas o daos ocasionados por malversacin u omisin de sus empleados.
Dar aviso al cargador de cualquier hecho de fuerza mayor que le impida o demore el transporte de las cosas cargadas.
136
Derecho Comercial
3-
4-
5-
Durante el transporte corrern por su cuenta los daos que sufrieren los efectos por vicio
propio, caso fortuito o fuerza mayor.
Se le entreguen las cosas cargadas en el lugar de destino a su orden o al consignatario designado, en buen estado, y en el tiempo convenido.
2-
Se le indemnice por todos aquellos daos y perjuicios que el acarreador le haya ocasionado
durante el transporte.
Retardo: En caso de retardo en la ejecucin del transporte, el Art. 188 del Cdigo de Comercio
dispone que el acarreador o porteador perder una parte del precio del transporte proporcionando a la duracin del retardo, y el precio completo del transporte, si el retardo durase
doble tiempo del establecido para la ejecucin del mismo, adems de la obligacin de resarcir
el mayor dao que se probare haber recibido por la causa expresada. Sin embargo, no ser responsable el acarreador o porteador, si probase que dicho retardo se ha debido a caso fortuito,
fuerza mayor, o hecho del remitente o del destinatario.
b)
Mermas: Respecto de las cosas que por su naturaleza se hallan sujetas a una disminucin de
peso o de medida, el porteador podr limitar su responsabilidad hasta la concurrencia de un
tanto por ciento, previamente determinado, que se establecer por cada bulto, si la cosa estuviera dividida en bultos.
c)
d)
Averas: El dao que sufran las mercaderas desde que el acarreador o porteador recibe las
mismas para su transporte y hasta que sea verificada su entrega en destino, sern a su exclusivo
cargo. Slo quedar exento de tal responsabilidad cuando los daos que sufrieron los efect137
Derecho Comercial
transportados sean provenientes de vicio propio, fuerza mayor o caso fortuito, en cuyo caso los
mismos corrern por cuenta del cargador.
Sin embargo, aun cuando las averas o prdidas provengan de caso fortuito o de vicio propio de la cosa cargada, quedar obligado el porteador a la indemnizacin, si se probare que la avera o prdida provino de su
negligencia o culpa, por haber dejado de emplear los medios o precauciones practicadas en circunstancias
idnticas por personas diligentes.
b)
La obligacin del pasajero es pagar el importe del transporte, conforme a tarifas prefijadas con intervencin de la autoridad administrativa.
El transportador est obligado a conducir al pasajero sano y salvo a su lugar de destino, hacindose responsable por todos los daos (lesiones, muerte) que el mismo sufra, salvo que se
deban a caso fortuito o fuerza mayor, ajenos a la empresa (un choque o accidente no es, desde
luego, una causa que exime de responsabilidad), o culpa del pasajero o de un tercero extrao a
la empresa. Ninguna clusula contractual puede eximir al transportista de sus responsabilidades
en este aspecto.
c)
d)
La responsabilidad se extiende a las prdidas o averas sufridas en el equipaje. Pero en este caso
es vlido limitar la responsabilidad a una suma mxima por bulto, cuando el valor de los efectos
no ha sido declarado, salvo que el pasajero pueda probar que su valor era mayor.
e)
El libro III del Cdigo de Comercio acerca del transporte por agua realizado por buques, el cual
fue derogado por la Ley 20.094 conocida como Ley de Navegacin.
137
Derecho Comercial
La navegacin que se realiza entre puertos de un mismo pas regida en el nuestro por la Ley
12.980, llamada de cabotaje, cuyo objetivo principal es fomentar la marina mercante nacional,
reservando dicho trfico a barcos de matrcula Argentina.
De acuerdo a las exigencias de los planes de estudio, nos referiremos a continuacin al tratamiento de las
principales disposiciones a que se refiere la Ley 20.094, y en particular al transporte por agua realizado por
medio de buques y que se formaliza por el contrato de fletamento.
De acuerdo a la definicin legal, el fletamento es el contrato de arrendamiento de un buque cualquiera,
para el transporte de mercaderas o personas; entendindose por fletante el que da, y por fletador el que
toma el buque en arrendamiento.
Diversas son las formas por las cuales puede darse un buque en arrendamiento para el transporte de mercaderas o personas, entre las cuales citaremos:
Fletamento total o parcial: en cuyo caso el fletante se obliga a arrendar el espacio requerido al
fletador y a entregar la carga en el lugar y tiempo convenido.
Fletamento para uno ms viajes: en el cual el fletador explota los viajes del buque en su beneficio abonando al fletante el precio pactado.
Fletamento a carga general: en el cual el fletante recibe las mercaderas a transportar de cuantos fletadores se presenten, ubicndolas en cualquier lugar de la nave sin determinar cul ha de
ser.
El contrato de fletamento debe ser aprobado por escrito y nuestro Cdigo de Comercio legisla sobre dos
documentos por medio de los cuales se realiza dicha prueba y que son utilizados de acuerdo a la forma de
fletamento utilizado a saber:
1-
138
La pliza de fletamento que se utiliza para documentar el fletamento total o parcial y para uno
o ms viajes.
Derecho Comercial
2-
Este documento, que ser suscripto tanto por el fletante como por el fletador como prueba del contrato
de transporte por agua, deber contener las siguientes especificaciones, de acuerdo con lo dispuesto por
la Ley de Navegacin:
1-
2-
34-
5-
6-
7-
Si es un fletamento con fines especficos o para el transporte de personas, las modalidades del
mismo.
8-
Conocimiento:
Este documento utilizado en el fletamento a carga general no slo es un instrumento de prueba del contrato realizado entre fletante y fletador sino que prueba la entrega de las mercaderas y es el ttulo representativo de las mismas; de all entonces que el conocimiento pueda ser objeto de negociacin por parte
del fletador o como garanta de operaciones financieras.
El conocimiento debe ser suscripto por el capitn del buque y el armador y suple la pliza de fletamento
como probatorio del contrato de transporte; sin embargo la pliza de fletamento no suple al conocimiento
que es obligatorio aun cuando mediara pliza de fletamento.
intermediario.
Derecho Comercial
El transporte areo es el que se realiza por aire emplendose para tal efecto aeronaves que son aparatos
o mecanismos que pueden circular en el aire.
El transporte areo se rige en nuestro pas por las disposiciones del Cdigo Aeronutico, sancionado por la
Ley 17.285, que se refiere a la forma en que se prueba dicho contrato de transporte y a la responsabilidad
del transportador en el traslado de personas y cosas.
Te invito a visitar:
http://www.infoleg.gov.ar/infolegInternet/anexos/20000-24999/24963/texact.
htm
Nmero de orden.
b)
c)
d)
2-
El contrato de transporte de mercaderas se prueba con la carta de porte, (documento nombrado en el transporte terrestre).
Derecho Comercial
1-
2-
3-
De los provocados por terceros ajenos a la empresa (en el caso de transporte de cosas).
4-
En cambio se exime de responsabilidad al transportador areo quedando la misma a cargo de la parte que
hubiera sufrido el dao en los siguientes casos:
Fallas tcnicas excusables de pilotaje, siempre y cuando se hubiesen tomado las medidas nece-
* OBLIGACIONES
* CONTRATO COMERCIAL
* CONTRATO CIVIL
* MANDATO
* MUTUO
* COMISION
* COMPRAVENTA
* CONTRATO DE SEGURO
* CONTRATO DE TRNSPORTE
141
Derecho Comercial
ACTIVIDADES
1) Elabore un cuadro sinptico con todos los elementos del contrato en general.
2) Responder V o F, y justificar las actividades falsas:
abcde-
Contrato de seguro
Pliza
Contrato de depsito.
Infraseguro en el Contrato de Seguro
siniestro en el contrato de seguro.
Juan le propone a Carlos un contrato en el cual le garantiza una importante ganancia. Juan, ante
el silencio de Carlos, da por cierto el perfeccionamiento del mismo.
Pedro y Pablo redactan un contrato en el que quedar conformada una sociedad annima, pero
en instrumento privado.
Susana, que vive en Tucumn enva su aceptacin a Diego para perfeccionar el contrato que
ste le propuso, por lo tanto Diego al recibir su carta con la aceptacin queda convencido de
realizar el contrato.
142
Esteban le va a sugerir a Federico que podran redactar un contrato para conformar una sociedad de hecho e inscribirlo inmediatamente en el Registro Pblico de Comercio.
Derecho Comercial
http://www.infoleg.gov.ar/infolegInternet/anexos/105000-109999/109500/
texact.htm
http://www.infoleg.gov.ar/infolegInternet/anexos/105000-109999/109500/
texactley2637_libroII_tituloI.htm
http://www.infoleg.gov.ar/infolegInternet/anexos/105000-109999/109500/texactley2637_libroII_tituloIV.htm
BIBLIOGRAFIA
Lectura Obligatoria
Cdigo Civil de la Repblica Argentina (Art. 1167 a 1194)
Cdigo de Comercio Argentino (Art. 207 a 220)
Lectura Recomendada
1- ELEMENTOS DEL DERECHO COMERCIAL. Cuadernillos.
Director: Edgardo Marcelo Alberti. Editorial:Astrea. Julio de 1988.
2- CONTRATOS CIVILES Y COMERCIALES
Autor: Garrido Zago.Tomo I. Parte General. Editorial: Universidad
Marzo de l991
3- MANUAL DE CONTRATOS CIVILES Y COMERCIALES
Autor: Borda, Guillermo. Editorial:Abeledo Perrot. 7 edicin 1994
143
Derecho Comercial
UNIDAD 5
SOCIEDADES COMERCIALES
144
Derecho Comercial
Resea Histrica
Estudiar los tipos societarios previstos en la Ley 19.550
Ley de Sociedades Comerciales, de los restantes tipos societarios o formas asociativas reguladas en leyes
especiales, o el Cdigo Civil, en cuanto a las sociedades
civiles y asociaciones, requiere una breve resea sobre
el origen de los agrupamientos o formas asociativas.
Para la satisfaccin de sus necesidades, tanto de orden fsico como espiritual, la naturaleza proporcion al
hombre los elementos bsicos, tales como alimentos,
abrigos, materiales para construir armas primitivas para
su defensa, pero para procurarse dichos elementos ste
debi realizar muchos esfuerzos por medio de su trabajo, tales como cazar, pescar, construir armas, etc.
A medida que la civilizacin fue avanzando, las necesidades humanas fueron creciendo de tal modo que con
su nico trabajo el hombre no poda procurarse todo lo que necesitaba; recurri por ello al trabajo de
otros hombres para poder obtener aquellos elementos que satisficieran sus nuevas necesidades.
Con estas nuevas carencias surgen las asociaciones de hombres para la mejor divisin del trabajo, volcando de esta manera cada uno su esfuerzo en la realizacin de lo que se senta ms hbil y capaz de hacer y
especializndose en distintas actividades.
Derecho Comercial
una prestacin por parte de cada uno de los socios, que puede consistir en obligaciones de dar o en obligaciones de hacer. La obligacin de tener que adoptar un tipo establecido en la ley para que la sociedad
comercial sea vlida, y el sancionar con la nulidad de su existencia a toda aquella que se aparte de tal disposicin, le otorga el carcter de solemne al acto de constituir una sociedad comercial.
Tambin es importante marcar los rasgos comunes que poseen ambos tipos de sociedades, entre ellos
tenemos:
1-
2-
3-
De la definicin legal, que ya expusimos podemos extraer las caractersticas ms destacadas de las sociedades, tales como:
1-
2-
34-
Se constituyen en forma organizada conforme a uno de los tipos de sociedad previstos en la ley.
Los aportes sern aplicados a la produccin o intercambio de bienes o servicios.
5-
Entre
Dos
Ms
Las sociedades comerciales se formalizarn mediante la celebracin de un contrato, o sea una manifestacin
escrita por medio de la cual todos los socios se han puesto previamente de acuerdo, y estar destinada a reglar
sus derechos y obligaciones respecto de la sociedad que constituyan; el requisito de la existencia de dos o ms
personas distingue a la sociedad comercial del negocio unipersonal y es esencial para su subsistencia.
2. Prestaciones
Recprocas
Una de las ventajas de la sociedad comercial estriba en la obtencin de mayor afluencia de capital, permitiendo abordar empresas de difcil realizacin en forma individual.
Es lgico suponer que cada uno de los socios se comprometa a efectuar aportes a la sociedad, sean en dinero, efectos o crditos, como en habilidad o capacidad personal para desarrollar algn comercio o industria.
La obligacin de aportar algo constituye un requisito esencial de la sociedad comercial y es inherente a su
naturaleza particular.
146
Derecho Comercial
3.Tipicidad
La constitucin de una sociedad comercial debe ser un acto por medio del cual se fije una clara posicin en
cuanto a su naturaleza jurdica, a efectos de la aplicacin de las normas legales en materia de interpretacin
del contrato de sociedad.
Por ello debe encuadrarse en alguno de los tipos de sociedad legislados en materia comercial, tales como
sociedad colectiva, sociedad de responsabilidad limitada, etc., y organizarse como tal para el desarrollo de
su actividad econmica.
4.
Produccin o Intercambio de Bienes o
Servicios
La exigencia de que las sociedades comerciales persigan la produccin de bienes o de servicios trata de
encuadrarlas en una sociedad econmica que persigue fines de lucro, que es el rasgo distintivo de este tipo
de sociedades.
5.
Participacin
Resultados
en
los
Los socios concurren a la sociedad comercial aportando bienes (dinero, efectos, crditos) o industria (habilidad o capacidad personal) con el fin de obtener un beneficio para la sociedad por ellos constituida y
dividirlo entre ellos en la forma convenida de antemano.
El espritu de lucrar es un rasgo distintivo de la sociedad comercial, pero ello no obsta que toda empresa
o actividad mercantil lleva implcito un riesgo, y el hecho de que esos resultados previstos sean negativos
(prdidas) no anula la intencin original de los socios.
Los tipos societarios comerciales establecidos en la ley 19.550 son los siguientes:
Sociedad colectiva
Sociedad en comandita simple
Sociedad de capital e industria
Sociedad accidental o en participacin
Sociedad de responsabilidad limitada
Sociedad annima
Sociedad en comandita por acciones
Sociedad de economa mixta
Sociedad annima con participacin estatal mayoritaria
147
Derecho Comercial
Cooperativa
148
Derecho Comercial
Conforme al principio de la tipicidad, las nicas sociedades comerciales son las nombradas. No pueden
formarse otras sociedades mercantiles con una organizacin distinta.
Cabe destacar que las Sociedades de economa mixta y las cooperativas tienen regmenes legales especiales. Ms all de esto se les aplican las disposiciones de la ley 19.550 que no sean contrarias a su particular
naturaleza.
Clasificacin.
Muchos han sido los criterios de clasificacin de las sociedades comerciales elaborados en doctrina, criterios que han respondido al predominio del elemento personal o real en la conformacin de cada tipo,
a la limitacin de la responsabilidad de los socios en cada uno de ellos, a la forma de representacin de la
participacin del socio, al papel que desempea la personalidad de los socios en el funcionamiento interno
de la sociedad y en las relaciones de sta con terceros, etc.
La clasificacin que vamos a interpretar es la que se funda en el predominio personal o real en su configuracin y segn la limitacin de la responsabilidad de los socios por las deudas sociales.
De acuerdo con el primer criterio, los distintos tipos societarios pueden agruparse de la siguiente forma:
a) Sociedades de Personas:
Sociedad colectiva, sociedad de capital e industria, sociedad en comandita simple, sociedad
accidental o en participacin. En esta clasificacin se advierte un claro predominio del elemento personal de los
socios en la organizacin y estructura, prevista en la ley para cada una de ellas, que va desde la vocacin
de todos sus integrantes a participar en la administracin social, hasta la previsin de una conformacin
cerrada que impide, salvo consentimiento unnime de todos los socios o pacto contrario en el contrato
social, la libre transferencia entre vivos de la parte del socio.
b) Sociedades de Capital:
Sociedad annima, sociedad de responsabilidad limitada. En estas sociedades pierde total relevancia la personalidad de los socios, ya que se trata de estructuras preparadas para permitir el nucleamiento de capitales, y de all que se advierte en su organizacin una ms ntida disociacin entre el ejercicio del derecho del
socio como tal y la administracin social y, principalmente, la declarada libre transferibilidad, total o
parcial, de la participacin del socio
c) Sociedades Mixtas:
Sociedad en comandita por acciones. Se la clasifica as en funcin de que en su constitucin confluyen dos
tipos claramente diferentes de socios. Por una parte, los comanditados, con un rgimen similar al de los
socios colectivos, y los comanditarios, con igual rgimen que los accionistas de las sociedades annimas.
La coexistencia de ambas clases de socios, entonces, hace que esa sociedad presente una estructura que
permita clasificarla como mixta.
149
Derecho Comercial
Tomando en cuenta la forma de responsabilidad de los socios por las deudas de la sociedad, cabe clasificar
a stas en:
a)
b)
Sociedad con responsabilidad limitada de sus socios: sociedad de responsabilidad limitada; sociedades annimas; sociedades cooperativas.
c)
Mixtas o sociedades en las que coexisten socios de las dos clases anteriores: sociedad en comandita simple; sociedad en comandita por acciones; sociedad de capital e industria
El hecho de que el socio asuma en forma ilimitada y solidaria la obligacin de responder con todo su patrimonio personal por las deudas de la sociedad, lleva a que estos tipos societarios slo sean adecuados para
aquellos emprendimientos comunes encarados por personas entre las que exista un acabado conocimiento
de sus cualidades personales y patrimoniales, y una amplia confianza mutua. Es que, en definitiva, cada socio
deber eventualmente responder por los pasivos que contraiga la sociedad por el actuar de cualquiera de
ellos como administradores de sta
Elementos Generales del Contrato.
El contrato de sociedad debe reunir los elementos de todos los contratos:
a)
Capacidad
b)
Consentimiento
c)
Objeto
d)
Forma
Capacidad: Para formar sociedad se necesita la capacidad comn para ejercer el comercio, que ya hemos
analizado. Sin embargo, los esposos entre s solo pueden integrar sociedades por acciones y de responsabilidad limitada. Inclusive una sociedad puede ser socia de otra.
Consentimiento: El consentimiento que deben prestarse los socios no se diferencia del propio de todos
los contratos.
Objeto: Es la actividad a que se habr de dedicar la sociedad. El objeto ha de ser preciso, determinado y
lcito. Las sociedades de objeto ilcito (por ejemplo para explotar juegos de azar) son nulas y su patrimonio,
una vez pagadas sus deudas, corresponde al Estado. Lo mismo ocurre con las sociedades de objeto lcito
que se dediquen a una actividad ilcita, pero en este caso se dejan a salvo los derechos de los socios que
hubieran actuado de buena fe.
Forma: La sociedad mercantil debe constituirse por escrito en instrumento pblico o privado y si sern
consideradas regularmente constituidas debern inscribirse en el Registro Pblico de comercio.Analizaremos ms detalladamente este punto en la Constitucin de la Sociedad.
150
Derecho Comercial
A saber:
Affectio Societatis: Se trata de la colaboracin que deben prestar los socios para la obtencin de los
fines de la sociedad. Esa colaboracin debe ser: activa, igualitaria y leal. La importancia de este elemento
vara segn el tipo social: es mxima en las sociedades de personas y se reduce en las sociedades de capital.
Pero en todos los casos es un elemento esencial del contrato. Sin l, nos encontraremos en presencia de
cualquier otro negocio jurdico, pero no de una sociedad.
El Aporte: Es la obligacin de realizar a favor de la sociedad una actividad establecida en el contrato social.
No hay sociedad ni socio sin aporte. Sin embargo, ello no quiere decir que los aportes deban ser iguales
en su monto o en su naturaleza.
Participacin en las Prdidas y Ganancias: Los socios pueden establecer en el contrato la forma en
que cada uno participar en las prdidas y utilidades. No habiendo previsto el punto, la participacin ser en
proporcin a los aportes. Si slo han fijado reglas para la distribucin de las utilidades, se aplicarn tambin
para las prdidas, y viceversa. Son nulas las clusulas del contrato social que excluyan a algn socio de las
prdidas o de los beneficios, o le atribuyan todos los beneficios, o se le aseguren premios o rentas aunque
no haya ganancia.
Constitucin de la Sociedad.
El contrato entre dos o ms personas es el acto formal que da nacimiento a la sociedad comercial, y la ley
19.550 ha establecido la necesaria forma escrita del acto constitutivo, as como sus modificaciones, pudiendo optar las partes por dos formas para su realizacin:
151
Derecho Comercial
1-
2-
El contrato de sociedad es privado cuando se realiza personalmente entre los socios, sin intervencin de
funcionario alguno; es pblico cuando interviene en su formalizacin un escribano pblico, quien transcribe
el contrato en un registro especial denominado protocolo y expide a cada una de las partes una copia fiel
del mismo, llamada testimonio.
Ms all de todo, la sociedad slo se considerar regularmente constituida una vez inscripto el correspondiente contrato en el Registro Pblico de Comercio. Dicha inscripcin deber efectuarse dentro de los 15
das de la fecha de su otorgamiento y en el caso de haber sido formalizado por instrumento privado, dicha
inscripcin se har previa ratificacin de los otorgantes ante el juez que la disponga. Esta ratificacin podr
ser exceptuada si las firmas han sido autenticadas por escribano pblico u otro funcionario competente o
el contrato se hubiese formalizado mediante escritura pblica.
Con la inscripcin de la sociedad en el Registro Pblico de Comercio se considera regularmente constituida.
Es importante destacar que cuando se trata de la constitucin de sociedades por acciones y de responsabilidad limitada la inscripcin en el Registro Pblico de Comercio slo ser procedente previa publicacin
del contrato constitutivo en el diario de publicaciones legales correspondiente.
2-
3-
4-
El capital social, que deber ser expresado en moneda Argentina, la mencin del aporte de cada
socio.
56-
7-
Las reglas para distribuir las utilidades y soportar las prdidas. En caso de silencio, ser en proporcin de los aportes; si se prev solo la forma de distribucin de utilidades, se aplicar para
soportar las prdidas y viceversa.
152
8-
Las clusulas necesarias para que puedan establecerse con precisin los derechos y obligaciones de los socios entre s y respecto de terceros.
9-
Derecho Comercial
Que alguno o algunos de los socios reciban todos los beneficios o se les excluya de ellos, o que
sean liberados de contribuir a las prdidas.
2-
Que el socio o socios capitalistas se les restituyan los aportes con un premio designado o con
3-
4-
Que la totalidad de las ganancias y aun de las prestaciones a la sociedad, pertenezcan al socio
o socios sobrevivientes.
5-
Que permitan la determinacin de un precio para la adquisicin de la parte de un socio por otro, que
se aparte notablemente de su valor real al tiempo de hacerla efectiva.
Por lo tanto, toda sociedad con objeto comercial de hecho u organizada bajo una de las formas establecidas,
pero no constituidas regularmente, quedar sujeta a las disposiciones sobre sociedades no constituidas regularmente sobre las cuales se extiende la Seccin IV de la Ley 19.550.
De esta manera este tipo de sociedades se las considera legalmente con una existencia y personalidad de
carcter precario y limitado.
Las sociedades irregulares y las sociedades de hecho pertenecen a esta categora. Analicemos los conceptos de cada uno y sus diferencias fundamentales:
SOCIEDADES IRREGULARES
SOCIEDADES DE HECHO
Derecho Comercial
Todos los socios indistintamente pueden exigir su disolucin y liquidacin en cualquier momento, aunque hayan pactado algn plazo de duracin para la sociedad, en forma escrita o no segn
corresponda.
2-
34-
Todos los socios quedan obligados con sus bienes propios por las obligaciones de la sociedad.
Todos los acreedores de las sociedades pueden reclamar sus crditos a la sociedad o directa-
5-
6-
Ninguno de los socios puede invocar entre ellos ni con relacin a terceros la existencia de la
7-
sociedad, pero pueden reclamar el cumplimiento de los contratos celebrados por ella.
La existencia de la sociedad puede probarse por cualquier medio de prueba.
Los esposos pueden integrar entre s sociedades por acciones y de responsabilidad limitada.
2-
Las sociedades annimas y en comandita por acciones slo pueden formar parte de sociedades
por acciones.
3-
Ninguna sociedad, excepto aquellas cuyo objeto sea exclusivamente financiero o de inversin,
puede tomar o mantener participacin en otra u otras sociedades por un monto superior a sus
reservas libres y a la mitad de su capital y de las reservas legales.
Complementando esta prohibicin, es nula la constitucin de sociedades o el aumento de su capital mediante las participaciones recprocas, aun por persona interpuesta. A estos efectos la ley clasifica a las sociedades de la siguiente manera:
1Sociedades Controladas: Son aquellas en que otra sociedad, en forma directa o por intermedio de
otra sociedad a su vez controlada:
154
a)
Posea participacin, por cualquier ttulo, que otorgue los votos necesarios para formar la voluntad social en las reuniones sociales o asambleas ordinarias.
b)
Ejerza una influencia dominante como consecuencia de acciones, cuotas o partes de inters
posedas, o por los especiales vnculos existentes entre las sociedades.
Derecho Comercial
2- Sociedades Vinculadas: Se consideran como tales cuando una participe en ms del 10% del capital de la
otra.
Socio Aparente: Es el que presta su nombre como socio. Esta calidad de socio no se reputar
como tal respecto de los verdaderos socios, tenga o no parte en las ganancias de la sociedad,
pero con relacin a terceros, ser considerado con las obligaciones y responsabilidades de un
socio, salvo su accin contra los socios para ser indemnizado de lo que pagare.
2-
Socio Oculto: Es aquel cuyo nombre es reemplazado por el del socio aparente. La responsabilidad del socio oculto es ilimitada y solidaria.
3-
Socio Del Socio: Es designado as aquel al cual un socio se ha dado participacin en lo que le
corresponda en ese carcter en la sociedad. Carecern de la calidad de socio y de toda accin
social y se les aplicarn las reglas sobre sociedades accidentales o en participacin.
2-
3-
155
Derecho Comercial
Documentacin y Contabilidad.
La Ley 19.550 ha introducido gran cantidad de disposiciones referidas a la documentacin y contabilidad
social.
Esos requisitos tienden a:
a)
Que la sociedad pueda manejarse con medios contables modernos, en reemplazo de las tcnicas tradicionales. El nico libro que no puede reemplazarse es el de inventario y balances.
b)
Que el mtodo contable, adems de cumplir los requerimientos impuestos a todos los comerciantes, permita individualizar y verificar las operaciones y sus correspondientes cuentas
deudoras y acreedoras.
c)
Que los socios tengan permanentemente una adecuada informacin sobre la marcha de la
sociedad, reflejada en la contabilidad. As, las sociedades por acciones y las de responsabilidad
limitada con veinte o ms socios deben presentar anualmente el balance, estado de resultados,
estado de resultados acumulados y memoria. El derecho de los socios a aprobarlos o impugnarlos es irrenunciable.
Representacin y Administracin.
El rgano administrativo, designado en el contrato social o establecido por la ley, vara en cuanto a su organizacin y funcionamiento de acuerdo con el tipo social de que se trate. El administrador representa a la
sociedad y la obliga por todos los actos que realice y que no sean notoriamente extraos al objeto social.
La designacin y cesacin del administrador debe ser inscripta en el Registro Pblico de Comercio y publicarse si se trata de una sociedad de responsabilidad limitada o por acciones.
Los administradores deben actuar con lealtad y con la diligencia de un buen hombre de negocios, hacindose responsables hacia la sociedad por los daos y perjuicios que le causen cuando no procedan en esa
forma.
156
Derecho Comercial
Analicmoslo en un ejemplo:
Juan y Pedro tienen una sociedad de responsabilidad limitada, y al sumarse a la misma Santiago, y aumentando su capital, deciden adoptar otro tipo social, convirtindose en sociedad annima por decisin de los
socios.
La sociedad transformada no se disuelve, ni cambian sus derechos y obligaciones.
Fusin:
Hay fusin cuando dos sociedades se disuelven sin
liquidarse para formar una nueva.
Veamos un ejemplo:
Tenemos la sociedad A y la sociedad B, ambas son disueltas por sus socios, pero no las liquidan formando
de esta manera una nueva sociedad , que la denominan AB.
Escisin:
Hay escisin cuando una sociedad destina parte de
su patrimonio para crear una sociedad nueva.
Ejemplo:
La sociedad Florcita destina $5000 tiene un capital de $70.000 y sus socios deciden $15.000. Para la creacin de una nueva sociedad que se llamar Daditos.
157
Derecho Comercial
Disolucin.
En el contrato constitutivo de la sociedad los socios pueden prever las causas en las cuales puede operarse
la resolucin parcial y/o la disolucin de la misma que no estn previstas por la ley.
La resolucin parcial puede tener lugar tambin a raz de la exclusin de un socio siempre que mediase
justa causa considerndose como tal grave incumplimiento de sus obligaciones, incapacidad, inhabilitacin,
declaracin de quiebra o concurso civil.
La ley prev como causas de disolucin las siguientes:
12-
3-
4-
Por consecucin del objeto para el cual se form o por la imposibilidad sobreviniente de lo-
5-
grarlo.
Por prdida del capital social.
6-
7-
esolutorio.
Por su fusin o absorcin.
8-
Por reduccin a uno del nmero de socios, siempre que no se incorporen nuevos socios en el
trmino de tres meses. En este lapso, el socio nico ser responsable ilimitada y solidariamente
por las obligaciones sociales contradas.
9-
10-
Por resolucin firme de retiro de la autorizacin para funcionar cuando leyes especiales la impusieron
en razn de su objeto.
Puede suceder que alguna de las causales legales de disolucin que hemos expuesto, pueden ser contrarrestadas por actos a realizar por los socios.Veamos algunos de esos ejemplos:
158
Derecho Comercial
a-
En caso de expiracin del trmino, ste puede ser prorrogado por acuerdo unnime de los
socios siempre y cuando la solicitud de inscripcin de la prrroga sea efectuada antes del vencimiento del plazo de duracin de la sociedad.
b-
En caso de prdida del capital social, la disolucin no se produce si los socios acuerdan su reintegro total o parcial del mismo o su aumento.
c-
Liquidacin.
La liquidacin es una consecuencia de la disolucin. Como su mismo vocablo lo dice, significa concluir las
operaciones pendientes y en curso, sin iniciar ninguna.
Disuelta la sociedad, los socios que estuviesen autorizados para administrarla durante su existencia, o un
liquidador designado por stos, procedern a su liquidacin. La sociedad en liquidacin conserva su personalidad a ese efecto.
La liquidacin consiste en realizar todos los bienes de la sociedad, o sea:
1-
23-
Por ello, las liquidaciones estn obligados a confeccionar dentro de los 30 das de asumido el cargo un
inventario y balance del patrimonio social, que pondrn a disposicin de los socios, e informar peridicamente a los mismos, por lo menos cada tres meses, sobre el estado de la liquidacin.
Una vez extinguido el pasivo social, los liquidadores:
a-
b-
c-
El balance final y el proyecto de distribucin aprobados sern agregados al legajo de la sociedad en el Registro Pblico de Comercio y se proceder a su ejecucin.
Los importes no reclamados dentro de los 90 das de la presentacin de tales documentos en el Registro
Pblico de Comercio, se depositarn en un Banco Oficial a disposicin de sus titulares y una vez transcurridos tres aos sin que sean reclamados sern destinados a la autoridad escolar de la respectiva jurisdiccin.
159
Derecho Comercial
Terminada la liquidacin se cancelar la inscripcin del contrato social en el Registro Pblico de Comercio
y no existiendo acuerdo entre los socios el juez de registro decidir quin conservar los libros y dems
documentos sociales.
SOCIEDADES EN PARTICULAR
Sociedad Colectiva:
Es la sociedad en que los socios contraen responsabilidad ilimitada, solidaria y subsidiaria por las obligaciones sociales.
Analicemos cada uno de los tipos de responsabilidad que caracterizan a este tipo social:
a)
Responsabilidad Ilimitada: Los socios son responsables ante los acreedores sociales con la
totalidad de sus bienes personales, adems del aporte efectuado.
b)
Responsabilidad Solidaria: Cualquiera de los socios es responsable por el total de las obligaciones sociales, sin poder invocar, ante los acreedores de la sociedad, la divisin de las deudas
entre los restantes consorcios.
c)
Denominacin: El nombre social se integra con las palabras sociedad colectiva o su abreviatura. (Ej.: El
farolito, sociedad colectiva o soc. col.).
Si tiene una razn social debe contener las palabras y compaa o su abreviatura, salvo que en la razn
social aparezca los nombres de todos los socios, (Ej. Lpez, Muoz y Compaa, sociedad colectiva)
Gobierno: El rgano de gobierno de la sociedad es la asamblea o reunin de socios.Toma sus decisiones
por mayora absoluta de capital, salvo que el contrato fije un rgimen de mayoras diferente. Cualquier
modificacin que quisieran sus socios realizar se requiere unanimidad, inclusive, para la transferencia de la
parte de inters de un socio a otro.
Administracin: El rgimen de administracin surge del contrato social, que puede organizarla en forma
singular o plural, y confiarla a algn socio o a un tercero. Si el contrato no dice nada, puede administrar
cualquiera de los socios indistintamente.
El administrador puede ser removido por mayora en cualquier momento y sin invocarse causa alguna. Pero
si el contrato requiere justa causa para su separacin, es necesaria una sentencia judicial que la declare.
Cualquiera de los socios, aunque la mayora se oponga, puede pedir la remocin judicial del administrador
por justa causa.
Por su parte, el administrados puede renunciar a su cargo en cualquier momento, pero ser responsable
de los daos y perjuicios causados cuando su renuncia sea dolosa (o sea con intencin de perjudicar a la
sociedad), o intempestiva (sorpresiva o repentina).
160
Derecho Comercial
Derecho Comercial
Los socios comanditarios pueden pedir la remocin judicial del administrador, con justa causa, cuando representen por lo menos el 5% del capital social.
Gobierno: La asamblea se integra con los socios de ambas categoras.
Para determinar el qurum y los votos que corresponden a los socios comanditados, sus partes, de inters
se consideran divididas en fracciones de igual valor que las acciones.
La denominacin social se integra con las palabras sociedad de capital e industria o su abreviatura. Si acta bajo una razn social no pueden figurar en ella los socios industriales, bajo pena
de responder solidariamente con la sociedad por las obligaciones contradas en infraccin a
esta regla.
2-
3-
Para el gobierno de la sociedad se siguen tambin las reglas de la sociedad colectiva.A los efectos del voto, no pudindose valuar el trabajo humano, el capital del socio industrial equivale al
del socio capitalista de menor aporte.
4-
Si el contrato no determina la participacin del socio industrial en los beneficios, deber fijarse
judicialmente.
162
Derecho Comercial
Tal es as que la omisin de dicha exigencia har responsable ilimitada y solidariamente al gerente por los
actos que celebre en esas condiciones.
Aportes De Capital: Existe la limitacin de la responsabilidad de los socios a la integracin de las cuotas
suscriptas o adquiridas, por lo tanto, el capital debe ser suscripto ntegramente en el acto de constitucin
de la sociedad.
La integracin del capital suscripto podr ser efectuada mediante:
a)
aportes en dinero
b)
aportes en especie
Los aportes en dinero debern integrarse en un 25% como mnimo y completarse en un plazo mximo de
dos aos; la integracin de dicho porcentaje deber acreditarse al solicitarse la inscripcin del respectivo
contrato ante el Registro Pblico de Comercio con la boleta de depsito en un banco oficial. Cuando el
aporte consiste en bienes que no sean dinero, debern integrarse totalmente, indicndose en el contrato
social los antecedentes justificativos de la valuacin de los mismos.
Respecto de los aportes en dinero no integrados y del valor asignado a los aportes en especie en el momento de la constitucin de la sociedad, los socios contraen una responsabilidad ilimitada y solidaria frente
a los terceros, la cual se extender:
a)
b)
Si ocurriera el aumento de capital, los socios ausentes o que votaron contra l dicha decisin, tienen derecho a:
1)
2)
3)
Cesin de Cuotas: Una de las caractersticas que distinguen a la sociedad es que las cuotas que componen su capital son libremente transmisibles, salvo que exista disposicin en contrario del contrato social, el
cual podr limitarse pero no prohibirla.
Estas limitaciones pueden referirse a requerir conformidad mayoritaria o unnime de los socios para el
caso de cesin o conferir un derecho de preferencia a los socios o a la sociedad si sta adquiere las cuotas
con utilidades o reservas disponibles o reduce su capital.
Administracin y Fiscalizacin: La administracin y representacin de la sociedad de responsabilidad
limitada corresponde a uno o ms gerentes, socios o no, designados en el contrato constitutivo o posteriormente mediante decisin adoptada por mayora de capital.
163
Derecho Comercial
Se ha asimilado a los directores de sociedades annimas los derechos y obligaciones que tienen los gerentes en las sociedades de responsabilidad limitada aplicndose las disposiciones sobre el funcionamiento del
directorio en el caso que la gerencia fuese colegiada.
En cuanto a la fiscalizacin de este tipo de sociedades ella puede ser:
1)
2)
Decisiones Sociales: El contrato social contendr las normas referentes a la forma de deliberar y tomar
acuerdo entre los socios; sin embargo cuando la sociedad posea un capital cuyo monto alcance en la actualidad la suma de $ 2.100.000, stos debern deliberar en asamblea reemplazndose el medio de convocarlas
por la citacin dirigida al ltimo domicilio comunicado por el socio a la sociedad.
Respecto de la mayora necesaria para que las decisiones societarias en general tengan validez, debern
tenerse en cuenta el capital de la sociedad y as:
1)
2)
En defecto de la regulacin contractual se requiere el voto de las tres cuartas partes del capital social para el caso de modificacin del contrato, la designacin y renovacin de gerentes o
3)
sndicos.
Si un solo socio representare el voto mayoritario, se necesitar, adems, el voto de otro.
Derecho de Receso: Los socios de la sociedad de responsabilidad limitada que hubieran votado en contra de alguno de los siguientes asuntos:
1)
2)
Prrroga.
3)
Reconciliacin.
4)
5)
Todo acuerdo que incremente las obligaciones sociales o la responsabilidad de los socios.
Balances y Reservas: Las sociedades de responsabilidad limitada cuyo capital exceda el mnimo legal que
establece el Art. 229, Inc. 2 de la ley 19.550 debern presentar los estados contables anuales que prescribe dicha ley, es decir, el balance general, el estado de resultados y el estado de evolucin del patrimonio
neto, dentro de los cuatro meses de cierre del ejercicio para ser considerados por los socios reunidos en
asamblea.
Debe destacarse que cualquiera sea el capital de la sociedad de responsabilidad limitada sta se encuentra
obligada a efectuar una reserva no menor del 5% de las ganancias realizadas y lquidas que arrojen los resultados del ejercicio, hasta alcanzar el 20% del capital social, la que deber ser reintegrada en caso de haber
sido disminuida por cualquier razn previo a la distribucin de ganancias.
164
Derecho Comercial
Sociedades Annimas.
La S.A. es aquella en que el capital se representa por acciones y los socios limitan su responsabilidad a la
integracin de las acciones suscriptas
En caso de fracaso de este tipo de sociedad no pueden perder nunca ms de lo que aportaron todos sus
socios, o sea se limita al capital aportado.
Denominacin: La denominacin social debe incluir las palabras sociedad annima, su abreviatura o su
sigla S:A, que lo ms habitual. (Ej.:La mariposa S.A.).
La omisin de esa mencin hace personalmente responsables a los representantes de la sociedad por los
actos celebrados en tales condiciones.
Constitucin: La sociedad annima puede constituirse en dos formas:
1)
2)
Derecho Comercial
1) Asamblea Ordinaria
A esta le corresponden tratar los siguientes asuntos:
166
Derecho Comercial
Anlisis del balance, estado de resultados, distribucin de utilidades, memoria e informe del
sndico.
bros
del consejo de vigilancia.
Aumento del capital hasta el quntuplo, si ya estuviera previsto en el contrato.
Cualquier otra cuestin que le corresponda por la ley, por el estatuto o le sometan los dems
rganos sociales.
Para tratar los dos primeros temas debe reunirse por lo menos una vez al ao, dentro de los
cuatro meses de cerrado el ejercicio.
2) Asamblea Extraordinaria:
A la asamblea extraordinaria le corresponde tratar los siguientes asuntos:
Nombramiento, remocin y retribucin de liquidadores y consideracin de los asuntos relacionados con la liquidacin.
Convocatoria: Las asambleas son convocadas por el directorio o el sndico en los casos establecidos por la
ley, o cuando cualquiera de ellos lo considere necesario; o cuando lo pidan sus socios que representen por
lo menos el 5% del capital suscripto. Pueden tambin ser convocadas por el juez o la autoridad de control,
a pedido de los socios, si el directorio y el sndico no lo hacen.
La convocatoria se efecta por publicaciones durante cinco das en el diario de publicaciones legales.
La ley prev que se convoque a una segunda asamblea para el caso que fracase la primera, dentro de los
treinta das siguiente. Si el estatuto lo permite, ambas convocatorias pueden hacerse al mismo tiempo, celebrndose la segunda asamblea una hora despus de la fijada para la primera.
Celebracin: Los accionistas deben depositar sus acciones en la sociedad con treinta das de anticipacin
o presentar un certificado de depsito bancario de las mismas, sin lo cual no sern admitidos a la asamblea.
Este requisito no rige para los titulares de acciones nominativas.Veamos en un cuadro las mayoras que se necesitan para las Asambleas.
167
Derecho Comercial
QUORUM
1 CONVOCATORIA
2 CONVOCATORIA
Asamblea Ordinaria
Mayora absoluta
Sin qurum
Asamblea extraordinaria
60%
30%
Las asambleas son presididas por el presidente del directorio o por quien se designe en ellas. Pero si fue
convocada por el juez o por la autoridad de control la presidir el funcionario que stos designen.
La asamblea slo puede tratar los asuntos enumerados en el orden del da. De su celebracin se labra acta
donde constan las resoluciones adoptadas.
Resoluciones: Las decisiones de las asambleas ordinarias y extraordinarias, tanto en primera como en
segunda convocatoria, sern tomadas por mayora absoluta de acciones presentes con derecho a voto.
Cuando se trata de algunas cuestiones de especial importancia, previstas en la ley, las decisiones se tomarn,
en ambas convocatorias, por mayora absoluta de acciones suscriptas con derecho a voto, sin aplicarse la
pluralidad de voto.Todas las resoluciones de la asamblea que violen la ley o los estatutos pueden ser impugnadas judicialmente por los directores, sndicos y accionistas ausentes o que no votaron favorablemente.
La Administracin
rgano: El rgano de administracin y representacin de la sociedad es el directorio.
Organizacin: El directorio puede estar formado por uno o varios miembros, accionistas o no. Los directores son elegidos por la asamblea ordinaria, salvo que el estatuto designe para ello al consejo de vigilancia.
La asamblea fija tambin su duracin y retribucin y puede removerlos libremente. El plazo de duracin no
puede exceder de tres ejercicios, pero son reelegidos libremente si lo desean.
La remuneracin de los directores, en conjunto no puede superar el 25% de las ganancias. Cuando son
designados por el consejo de vigilancia el plazo de su actuacin puede extenderse hasta cinco aos, pero
no pueden ser retribuidos con un porcentaje de las utilidades. Si existen distintas clases de acciones, el
estatuto puede prever que cada una de ellas elija uno o ms directores. Pueden tambin elegirse directores
suplentes para el caso de que falte el titular por cualquier causa.
Slo el presidente del directorio representa a la sociedad ante terceros, salvo que el estatuto disponga otra
cosa.
La Fiscalizacin Interna:
El Consejo de Vigilancia: El estatuto social puede disponer la creacin de este cuerpo, organizando su funcionamiento. Es decir que es un rgano optativo. Puede estar formado por tres a quince accionistas elegidos por la asamblea, libremente removibles y con plazo mximo de duracin de tres aos. Algunas de sus
funciones son: Fiscalizar al directorio y recibir por lo menos trimestralmente sus informes sobre gestin
social, examinar la contabilidad, convocar a asamblea cuando lo crea conveniente o lo pidan los accionistas,
investigar denuncias de los accionistas, etc.).
168
Derecho Comercial
Sindicatura: El rgano especfico de fiscalizacin de la S.A. es la sindicatura, a cargo de uno o varios sndicos elegidos por la asamblea. Algunas de sus funciones son: Fiscalizar la administracin de la sociedad y
controlar sus libros y documentos, verificar las disponibilidades y ttulos valores, las obligaciones y su cumplimiento, asistir con voz pero sin voto a las reuniones del directorio, vigilar sus rganos sociales, convocar
a asamblea cuando no lo haga el directorio o lo crea necesario, etc.
Las S.A. tienen un rgimen interno o privado de fiscalizacin.Y dada la importancia econmica que tienen
y pueden alcanzar y su influencia posible sobre la vida toda del pas, estn controladas por el Estado.
Es la fiscalizacin externa o estatal, ejercida por la Inspeccin General de Justicia, en la Capital Federal o
por la reparticin administrativa equivalente en jurisdiccin provincial.
La fiscalizacin estatal puede ser:
a) Limitada
b) Permanente
a) Limitada: Se ejerce sobre todas las sociedades annimas, sin excepcin en los si
guiente casos:
1-
2-
Cuando cualquier sndico, o accionistas que representen el 10% del capital, soliciten la intervencin de la autoridad de control.
3-
Cuando la propia autoridad de control lo considere necesario, en resguardo del inters pblico.
b) Permanente:
La fiscalizacin estatal ser permanente cuando se ejerza nicamente sobre las sociedades annimas incluidas en el Art. 299 (verlo directamente de la ley 19.550).
Estas sociedades, adems del control de constitucin, estn sometidas a la fiscalizacin del Estado durante
su funcionamiento, disolucin y liquidacin.
169
Derecho Comercial
SOCIEDAD ANONIMA
COMPONENTE TCNICO
es un
CAPITAL
marca el
lmite de
se divide en
ACCIONES
OBJETO
es el
RESPONSABILIDAD
CONJUNTO DE
MEDIOS
para cumplir su
tiene
significados
SOCIAL O
SUSCRIPTO
INTEGRADO O
APORTADO
al momento de
constitucin debe
el accionista
entrega
APORTES
pueden ser
DINERARIOS
NO
DINERARIOS
MINIMO 25%
TOTALMENTE
SUSCRIBIRSE
TOTALMENTE
SOCIEDAD ANONIMA
Sociedad Accidental o en Participacin:
Es la reunin accidental de dos o ms personas para una o ms operaciones de comercio determinadas
y transitorias, trabajando uno, algunos o todos en su nombre individual solamente, sin firma social y sin
fijacin de domicilio.
Segn se desprende de dicha definicin, esta sociedad en razn de constituirse para la realizacin de una o
ms operaciones determinadas y transitorias, y segn lo rezan expresamente nuestras normas legales, no
es sujeto de derecho, carece de denominacin social y no est sometida a requisitos de forma.
En consecuencia no se inscribe en el Registro Pblico de Comercio y su existencia y validez se prueba por
las normas generales inherentes a los contratos comerciales.
Esta sociedad funciona y se disuelve, a falta de disposiciones especiales, por las reglas de la sociedad colectiva.
170
Derecho Comercial
1)
El objeto, con determinacin concreta de las actividades y los medios para su realizacin.
2)
La duracin, que ser igual a la de la obra, servicio o suministro que constituya el objeto.
3)
La denominacin, que ser la de alguno, algunos o de todos los miembros, seguida de la expresin unin transitoria de empresas.
4)
El nombre, razn social o denominacin, el domicilio y los datos de la inscripcin registral del
contrato o estatuto o de la matriculacin o individualizacin, en su caso, que corresponda a
cada uno de los miembros. En caso de sociedades, la relacin de la resolucin del rgano social
que aprob la celebracin de la unin transitoria, as como su fecha y nmero de acta.
5)
La constitucin de un domicilio especial para todos los efectos que deriven del contrato de
unin transitoria, tanto entre las partes como respecto de terceros.
6)
Las obligaciones asumidas, las contribuciones debidas al fondo comn operativo y los modos de
financiar o sufragar las actividades comunes, en su caso.
7)
8)
9)
Los supuestos de separacin y exclusin de los miembros y las causales de disolucin del contrato.
10)
11)
12)
Representacin: El representante tendr los poderes suficientes de todos y cada uno de los miembros
para ejercer los derechos y contraer las obligaciones que hicieren al desarrollo o ejecucin de la obra,
servicio o suministro. Dicha designacin no es revocable sin causa, salvo decisin unnime de las empresas
participantes; mediando justa causa la revocacin podr ser decidida por el voto de la mayora absoluta.
Inscripcin: El contrato y la designacin del representante debern ser inscriptos en el Registro Pblico
de Comercio.
Responsabilidad: Salvo disposicin en contrario del contrato, no se presume la solidaridad de las empresas por los actos y operaciones que deban desarrollar o ejecutar, ni por las obligaciones contradas frente
a terceros.
Acuerdos: Los acuerdos que deban adoptar lo sern siempre por unanimidad, salvo pacto en contrario.
171
Derecho Comercial
En su TITULO I, la mencionada ley refiere a los llamados PRINCIPIOS GENERALES DE LOS CONCURSOS, haciendo referencia a las siguientes ideas relevantes:
Ante el supuesto de cesacin de pagos, cualquiera sea su causa y naturaleza de las obligaciones a las que
afecto, es posible la apertura de los concursos regulados por la ley de concursos y quiebras.
El concurso produce efectos sobre la totalidad del patrimonio del deudor, salvo las exclusiones
legalmente establecidas respecto de bienes determinados.
Pueden ser declaradas en concurso las personas de existencia visible, las de existencia ideal de
carcter privado y aquellas sociedades en las que el Estado Nacional, Provincial o municipal sea parte, cualquiera sea el porcentaje de su participacin.
Se consideran comprendidos:
1) El patrimonio del fallecido, mientras se mantenga separado del patrimonio de sucesores.
2) Los deudores domiciliados en el extranjero respecto de bienes existentes en el pas.
Asimismo pueden solicitar las personas mencionadas la formacin de su concurso preventivo, incluidas las de existencia ideal en liquidacin. El concurso preventivo puede ser solicitado mientras la quiebra no haya sido declarada.
En este ultimo supuesto:
172
a)
b)
En casos de incapaces o inhabilitados, la solicitud debe ser efectuada por sus representantes
legales y ratificada, en su caso, por el juez que corresponda, dentro de los TREINTA (30) das
contados desde la presentacin.
c)
Derecho Comercial
quiera de los herederos puede solicitar el concurso preventivo en relacin al patrimonio del
fallecido. La peticin debe ser ratificada por los dems herederos, dentro de los TREINTA (30)
das.
Son requisitos formales de la peticin de concurso preventivo:
1)
Para los deudores matriculados y las personas de existencia ideal regularmente constituidas,
acreditar la inscripcin en los registros respectivos. Las ltimas acompaarn, adems, el instrumento constitutivo y sus modificaciones y constancia de las inscripciones pertinentes.
Para las dems personas de existencia ideal, acompaar, los instrumentos constitutivos y sus
modificaciones, aun cuando no estuvieron inscriptos.
2)
Explicar las causas concretas de su situacin patrimonial con expresin de la poca en que se
produjo la cesacin de pagos y de los hechos por los cuales sta se hubiera manifestado.
3)
Acompaar un estado detallado y valorado del activo y pasivo actualizado a la fecha de presentacin, con indicacin precisa de su composicin, las normas seguidas para su valuacin, la
ubicacin, estado y gravmenes de los bienes y dems datos necesarios para conocer debidamente el patrimonio. Este estado de situacin patrimonial debe ser acompaado de dictamen
suscripto por contador pblico nacional.
4)
Acompaar copia de los balances u otros estados contables exigidos al deudor por las disposiciones legales que rijan su actividad, o bien los previstos en sus estatutos o realizados voluntariamente por el concursado, correspondientes a los TRES (3) ltimos ejercicios
5)
Acompaar nmina de acreedores, con indicacin de sus domicilios, montos de los crditos,
causas, vencimientos, codeudores, fiadores o terceros obligados o responsables y privilegios.
Debe agregar el detalle de los procesos judiciales o administrativos de carcter patrimonial en
trmite o con condena no cumplida, precisando su radicacin.
6)
Enumerar precisamente los libros de comercio y los de otra naturaleza que lleve el deudor , y
ponerlos a disposicin del juez.
7)
8)
Acompaar nmina de empleados, con detalle de domicilio, categora, antigedad y ltima remuneracin recibida. Deber acompaarse tambin declaracin sobre la existencia de deuda
laboral y de deuda con los organismos de la seguridad social certificada por contador pblico
Derecho Comercial
1)
2)
3)
La fijacin de una fecha hasta la cual los acreedores deben presentar sus pedidos de verificacin
4)
al sndico.
La orden de publicar edictos informado la apertura del concurso preventivo.
5)
La determinacin de un plazo no superior a los TRES (3) das, para que el deudor presente los
6)
7)
La inhibicin general para disponer y gravar bienes registrables del deudor y, en su caso, los de
los socios ilimitadamente responsables, debiendo ser anotadas en los registros pertinentes.
8)
Derecho Comercial
anterior a la de la apertura del concurso. Los servicios prestados con posterioridad a la apertura del concurso deben abonarse a sus respectivos vencimientos y pueden suspenderse en caso de incumplimiento
mediante el procedimiento previsto en las normas que rigen sus respectivas prestaciones.
La apertura del concurso produce, a partir de la publicacin de edictos, la suspensin del trmite de los
juicios de contenido patrimonial contra el concursado por causa o ttulo anterior a su presentacin, y su
radicacin en el juzgado del concurso. No podrn deducirse nuevas acciones con fundamento en tales
causas o ttulos salvo excepciones determinadas por ley.
Los acreedores deben pedir al sndico la verificacin de sus crditos, estos pueden ser observados por el
deudor o por los acreedores, vencido el plazo el sindico redacta un informe individual sobre cada solicitud
de verificacin en particular, el juez decidir sobre su procedencia.
Posteriormente el sndico debe hacer un informe general sobre los pormenores relativos al concurso.
El deudor debe presentar al juez y al sndico una propuesta de acuerdo al igual que las dems partes del
litigio.
Si no hay acuerdo se declarar la QUIEBRA, esto mismo sucede ante acuerdo incumplido parcial o totalmente por parte del deudor o si lo pide el acreedor o si lo solicita el deudor.
* SOCIEDAD CIVIL
* SOCIEDAD COMERCIAL
* TIPOS SOCIETARIOS
* CONTRATO SOCIAL
* TRANSFORMACION DE SOCIEDADES
* FUSION
* ESCISION
* LIQUIDACION
* DISOLUCION
* SOCIEDADES DE HECHO
* SOCIEDADES IRREGULARES
* CONCURSOS Y QUIEBRAS
* LEY 19950
175
Derecho Comercial
ACTIVIDADES
1) Responda V o F y justifique las respuestas falsas:
2)
a)
Las sociedades comerciales se consideran regularmente constituidas cuando realizan un contrato social y adoptan un tipo social.
b)
Las sociedades irregulares se caracterizan por no tener un contrato social, pero s estar inscriptas en el Registro Pblico de Comercio.
c)
Toda sociedad para ser considerada tal deber estar integrada por ms de dos personas.
d)
Juan integra una sociedad comercial, por lo tanto deber tener en cuenta el haber firmado un contrato social y haber adoptado un tipo social para ser considerada regular.
e)
f)
g)
Las sociedades comerciales se distinguen de las asociaciones civiles porque siempre las primeras persiguen fin de lucro.
h)
Una sociedad que transmite parte de su capital para formar una nueva est transformando su
tipo social.
i)
j)
El capital de las sociedades annimas est representado por cuotas sociales transferibles libremente.
k)
Los contratos sociales deben ser realizados exclusivamente por instrumento pblico.
l)
176
Derecho Comercial
b-
c-
Pueden repartirse los bienes los socios cuando han decidido disolver una sociedad?
d-
e-
f-
Si Ud. deseara fusionar su sociedad con otra ya existente, estara provocando un cambio de
tipo social? Justifique
g-
Ud. ha decidido escindir su sociedad, por lo tanto la disuelve, sin liquidarla, y forma una nueva
sociedad. Es el procedimiento correcto? Fundamente
h-
Derecho Comercial
A) Luego de la lectura, identifiquen los elementos del estatuto de la S.A.. que se encuentran presentes en
el fragmento transcripto.
B) Hay alguno de los elementos que presenta errores
Cul/es?
C) Cul sera la forma correcta para que el contrato sea aceptado por la
I.G.J.?
(Para realizar este ejercicio, te recomiendo que visites: http://www.alimentosargentinos.gov.ar/programa_
calidad/bases-directorio/guias/Modelo_de_Estatuto_de_Sociedad_Anonima.pdf , all encontraras un modelo de estatuto de S.A)
6)Realice un cuadro sinptico que abarque las ideas ms relevantes en torno al tema Concursos y Quiebras.
Concursos y quiebras:
h t t p : / / w w w. i n f o l e g . g o v. a r / i n f o l e g I n t e r n e t / a n e xos/25000-29999/
25379/texact.htm
178
http://www.iurislex.com.ar/2011/06/30/ley-26684.html
Derecho Comercial
Lectura Obligatoria
BIBLIOGRAFA
Lectura Recomendada
1- ELEMENTOS DEL DERECHO COMERCIAL. Cuadernillos.
Director: Edgardo Marcelo Alberti.
Editorial:Astrea.
Julio de 1988
2- MANUAL DE SOCIEDADES COMERCIALES
Autor:Villegas, Hctor
Editorial: Depalma
Marzo de 1991.
179
Derecho Comercial
GLOSARIO
Accesoriedad:
Anlogamente:
Similitud, semejanza.
Arrieros:
Asociacin:
Autonoma:
Aval:
Avera:
Avenimiento:
Azar:
Casualidad. Suerte.
Bonos:
Capacidad:
Clerical:
Clrigos:
Comandita:
Comisionista:
Derecho Comercial
180
Comitente:
Compensatorio:
Concordato:
Convenio.
Congregacin:
Consecucin:
Consuetudinaria:
Que es costumbre.
Consular:
Relativo al cnsul.
Corporativa:
Daos y Perjuicios:
Expresin utilizada para designar la suma de dinero debida al acreedor por la reparacin de los daos causados por la inejecucin, o
por la ejecucin defectuosa o tarda de la obligacin; y por extensin, a la indemnizacin debida por la reparacin del dao causado
por un delito o cuasi- delito.
Debentures:
Derecho:
Conjunto de principios, preceptos y normas que regulan las relaciones humanas en toda sociedad.
Derecho Positivo:
Disolucin:
Disolucin:
Dividendo:
Edicto:
Derecho Comercial
Endosante:
Escisin:
Fallido:
Formalismo:
Fungible:
Fusin:
Homologar:
Impugnacin:
Imputado:
Incapacidad:
Falta de capacidad para aprender, hacer o recibir una cosa. Carencia de aptitud legal para determinados actos u oficios pblicos.
Falta de entendimiento, rudeza.
Incompatibilidad:
Inhabilitacin:
Declarar a uno inhbil para un empleo, cargo, derecho, etc. Imposibilitar para una cosa.
Indemnizar:
Juicio Ejecutivo:
Jurisdiccin:
Jurisprudencia:
Lex Mercantoria:
Ley de Mercado
181
Derecho Comercial
Librador:
Liquidacin:
Mercader:
Mercantil:
Mtodo:
Metodologa:
Mora:
Moratoria:
Nominativos:
Objetiva:
Ontolgicamente:
Pluralidad:
Preliminar:
Prescripcin:
Prestaciones:
Proceso Sumario:
Prohibicin:
Propender:
182
Derecho Comercial
Protesto:
Provisionales:
Quiebra:
Quirografario:
Recopilaciones:
Compendio, resumen de una obra o discurso. Ordenamiento legislativo que agrupa las disposiciones vigentes de modo cronolgico
o por orden de materias.
Rehabilitacin:
Relativa:
Retribucin:
Resarcitorio:
Revocacin:
Rigidez:
Rubricacin:
Salvamento:
Sentencia:
Sindico:
Sistema:
Sistematizacin:
Status:
Posicin social.
de
183
Derecho Comercial
184
Sobrevaluar:
Sociedad:
Sociedades
Irregulares:
Aquellas sociedades que adoptan un tipo social, pero no estn inscriptas en el Registro Pblico de Comercio.
Solvencia:
Subjetivo:
Perteneciente o relativo al sujeto, considerado en oposicin al mundo externo. Relativo a nuestro modo de pensar o sentir, y no al objeto en s mismo.
Subsidiario:
Tcita:
Testimonio:
Tipicidad:
Ttulo
Ttulo Gratuito:
Troperos:
Trueque:
A cambio de algo.
Usos y
Costumbres:
Usuraria:
Venia:
Derecho Comercial
185
Derecho Comercial
Ante los constantes cambios en las resoluciones dejamos unos links en los
cuales podrs consultar por las modificaciones vigentes.
www.infoleg.gov.ar
www.despachantesargentinos.com
www.loa.org.ar
www.tarifar.com