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1. CONCEPTO
Procede de las voces latinas "domun celere"que significa habitar una casa, para los romanos el domicilio era-el lugar que serva de casa habitacin de
la persona.
En la actualidad el domicilio es el lugar que fija la ley como asiento o sede para los efectos jurdicos de las posiciones y relaciones jurdicas que
tiene una persona. El domicilio da presencia a la persona en un lugar, se constituye en su sede legal que le atribuye derechos y deberes. El
domicilio es el espacio o ambiente donde el ser humano desarrolla su vida privada que comprende su forma peculiar y lo ms ntimo de su ser
personal.
2. CLASES DE DOMICILIO
2.1. Domicilio real. Es el asiento jurdico de la persona en un lugar que le sirve de residencia habitual. La doctrina clsica admite que est
constituido por un aspecto objetivo y por un aspecto subjetivo. El primero, constituido por la residencia habitual; y el subjetivo, por la voluntad
de residir en l o la intencin de permanecer en un determinado lugar.
El elemento subjetivo tiene una carga afectiva por constituirse en el deseo o nimus de residir en un determinado lugar, concepto que ya no es
tomado en cuenta en la doctrina que sustenta el actual Cdigo Civil; pues ste se inclina por la teora objetiva del domicilio.
2.2. Domicilio legal. Llamado tambin forzoso porque se establece por mandato de la ley, como el caso de los funcionarios pblicos y de los
residentes temporalmente en el extranjero, el de los incapaces, etc.
2.3. Domicilio comn u ordinario. Residencia habitual de la persona en un lugar donde desarrolla su vida personal y familiar en forma usual,
puede coincidir con la sede de sus negocios y asuntos que le son propios.
2.4. Domicilio especial. Es el que es designado voluntariamente por una persona para que en l surtan efectos jurdicos algunos actos jurdicos
que celebra; tales como: para el cumplimiento de una obligacin. Significa el sometimiento a una determinada competencia territorial. Una
modalidad de domicilio especial es la designacin de domicilio fiscal que fija el contribuyente, el domicilio procesal de un litigante en una accin
judicial, etc.
3. - CONSTITUCIN DEL DOMICILIO
"El domicilio se constituye por la residencia habitual de la persona en un lugar''Art. 33 del C. C.
Segn el Dr. Fernndez Sessarego, "La persona en su vida de relacin jurdica, necesita ser ubicada en un lugar del espacio. El domicilio es el
asiento jurdico de la persona, su sede legal, el territorio donde se le encuentra para imputarle posiciones jurdi cas, para atribuirle derechos y
deberes".
En este dispositivo se constata la ubicacin de nuestro Cdigo Civil vigente dentro de la teora objetiva del domicilio; en cambio, los anteriores
Cdigos Civiles se inclinaron por la teora subjetiva.
Del artculo comentado extraemos las siguientes caractersticas:
-
El domicilio debe fijarse en funcin al elemento objetivo. Sede legal de la persona para imputarle posiciones jurdicas.
La residencia habitual se presume, pues para la ley no hay persona sin domicilio.
Tiene efecto jurdico para efecto de las situaciones y relaciones jurdicas de las personas, incluyendo sus derechos y deberes.
Hay domicilio legal instituido por la ley; y domicilio real, establecido voluntariamente por las personas.
Convencional porque no es un domicilio autnticamente real, I asidero de su sede o residencia habitual o de sus negocios y I
asuntos permanentes; sino un domicilio que se' seala por conveniencia de las partes para un fin especfico, tener acceso a un derecho
a una determinada obligacin.
Se seala para efectos de un contrato pues se constituye para la secuela de derechos y obligaciones y perdura mientras subsistan los
efectos de l.
-
Fijo e invariable, se puede revocar o cambiar de domicilio especial con conocimiento de la otra parte, si lo hace unilateralmente, tendr
que darlo a conocer, mediante comunicacin indubitable y antes de que se venza el plazo de su obligacin.
discriminacin ha sido proscrita por el texto del artculo 36 de nuestro actual Cdigo Civil, atendiendo al principio de que el varn y la mujer
tienen iguales derechos civiles, dando nfasis a que el domicilio conyugal lo establecen de comn acuerdo el marido y la mujer,
constituyndose en la sede de sus relaciones conyugales.
Mas bien no es muy acertado el enunciado final del artculo comentado en la parte que seala que si los cnyuges no viven de consuno, se
tendr por domicilio el ltimo que compartieron. Esto hace suponer que los cnyuges que estuvieran separados de hecho por mucho tiempo,
mientras subsista el matrimonio, tendrn como domicilio conyugal el ltimo qu 'compartieron. Lo que no es cierto, ya que al vivir separados,
cada quin establecer un domicilio real, nico, diferente, una nueva residencia habitual, que debe sujetarse a los presupuestos de cambio de
domicilio.
7.- DOMICILIO DE INCAPACES
"Los incapaces tienen por domicilio el de sus representantes legales". Art. 37 del C. C.
Representante es la persona que en nombre de su representado acta y celebra actos jurdicos a nombre de ste. El representante tiene que estar
investido por el agente, por mandato judicial o por mandato legal a actuar en nombre de su representado.
Para el presente caso se trata de una representacin legal, donde el apoderado ejerce representacin de los incapaces sealados por el artculo
43 y 44 del C. C. Cuando se trata de incapaces menores de edad son los padres quines ejercen la patria potestad; a falta de stos, sern los
tutores. Si se trata de incapaces mayores de edad, corresponde a los curadores. En este caso, previamente habr que seguir el procedimiento de
declaracin judicial de interdiccin civil.
Para el caso que nos ocupa sobre el domicilio de los incapaces, puede darse el caso, de que el incapaz tenga un domicilio diferente al de su
representante, el domicilio del incapaz, por mandato de la ley, ser el domicilio de su representante, aunque resida realmente en otro lugar.
EXTRANJERO
"Los funcionarios pblicos estn domiciliados en el lugar donde ejercen sus funciones, sin perjuicio en su caso, de lo dispuesto en el artculo
33.
El domicilio de las personas que residen temporalmente en el extranjero, en ejercicio de funciones del
CAPACIDAD E INCAPACIDAD
1.- CAPACIDAD
1.1
CONCEPTO
Para tener una idea clara de la capacidad, analizaremos las funciones que cumple: Goce y ejercicio de derechos.
JOZAR de un derecho es ser su titular, disfrutar de todos sus atributos y beneficios que importa ese titularato; y EJERCER .un
derecho, en cambio, es ponerlo en movimiento, en prctica, realizando Toda clase de actos jurdicos relacionados con ese derecho,
por acto propio y con absoluta autonoma.
La capacidad, entonces, es la calificacin que hace el Cdigo Civil de una persona, determinando si ella est apta o no para
adquirir derechos y/o ejercitarlos.
Para ser sujeto de derechos es suficiente estar concebido o haber nacido, segn el Art. 1 del C.C.; en cambio, para ejercitarlos es
necesario haber cumplido 18 aos (Art. 42 C.C.) en forma genrica; y en forma condicionada o especfica la Ley N 27201 establece:
Adquisicin de capacidad plena a condicin de ser casado o tener ttulo oficial para desempear una profesin para los mayores de
16 aos; y adquisicin de capacidad limitada al reconocimiento de hijos, litigio por alimentos, gastos de embarazo y tenencia de
menores para los mayores de 14 aos.
para el ejercicio de una profesin u oficio; y a los 14 aos, se adquiere una capacidad especfica, es decir, para reconocer hijos, y poder
litigar sobre alimentos, gastos de embarazo y tenencia de los hijos, conforme al Art. 46 del Cdigo Civil, modificado por Ley N 27201.
Fundamentando la adquisicin de la capacidad de ejercicio, el Dr. CARLOS FERNNDEZ SESSAREGO, en su Libro Derecho de las
Personas, pg. 103, dice: "Se supone, de acuerdo a la realidad social, que a esa edad la persona est dotada de suficiente madurez
intelectual, equilibrio sicolgico, poder de reflexin y sentido de responsabilidad para ejercer por s misma y sin necesidad de
asistencia, los derechos que es capaz desde su nacimiento".
Los menores de edad y los mayores incapacitados no tienen capacidad de ejercicio; actan por ellos, sus
representantes legales,
2.- INCAPACIDAD
Contrario a la capacidad de ejercicio es la incapacidad. El Cdigo Civil considera, en sus artculos 43 y 44, dos clases de
incapacidad: Absoluta y Relativa. Podemos definir a la incapacidad como la falta de aptitud jurdica para realizar, gozar o
ejercer derechos por si mismos.
DELIBERACIN Y DECISIN. En la MOTIVACIN^ al sujeto se le presenta varios proyectos. As por ejemplo: Comprar un auto,
emprender un viaje o visitar un familiar.
En la segunda etapa del acto voluntario denominada DELIBERACIN, el sujeto analiza el po. y el contra de los proyectos, hace un proceso
de anlisis y crtica. Finalmente, en la ultima etapa del acto voluntario llamada DECISIN, el sujeto adopta una postura, toma una
decisin que puede ser positiva negativa.
Para la deliberacin y toma de decisin es incuestionable que se necesita lucidez mental a fin de que se pueda hacer un correcto uso de las
El Cdigo Civil de 1936 consideraba como causa de la falta de discernimiento la enfermedad mental. El Cdigo vigente, por el contrario,
establece que dicho estado puede ser ocasionado por cualquier causa. En efecto, las facultades mentales pueden verse afectadas por
causas patolgicas, circunstanciales, squicas, etc. Son causas patolgicas las enfermedades mentales, el cretinismo, la esquizofrenia,
la demencia, la locura, la idiotez, la imbecilidad, etc.; son causas circunstanciales, las que afectan la mente por accin de agentes
fsico-qumicos. Ejemplos: Los descerebrados por exceso de anestesia, los accidentados que sufren traumatismos encfalo-craneanos,
etc.; y son causas sicolgicas, las que afectan la mente por influencia de otra mente, v.gr. la sugestin, telepata, hipnotismo, etc.
Sern los peritos o especialistas quienes determinen, como auxiliares de la justicia, si la persona se encuentra privada del discerni miento.
c.
Los sordomudos, ciegos ordos y ciego mudos INCAPACES son aquellos que no pueden expresar su voluntad de manera
indubitable; y,
2)
2 Los sordomudos, ciegos ordos y ciego mudos CAPACES son aquellos que pueden expresar su voluntad de manera
indubitable.
Si los invidentes no se han desarrollado mentalmente, entonces su incapacidad estar en otra clasificacin.
d.
2.2
a.
En forma genrica la incapacidad de los menores cesa al cumplir 18 aos, fecha en que adquieren su mayora de edad y se convierten en
ciudadanos aptos para ejercer sus derechos por s mismos. Excepcionalmente tambin cesa la incapacidad al cumplir 16 aos a
condicin de ser casados o tener un ttulo oficial que les permita ejercer una profesin u oficio. Finalmente la Ley N 27201 concede
capacidad a los mayores de 14 aos, a condicin de tener hijo y slo para reconocerlo, litigar por alimentos, gastos de embarazo y
tenencia del menor.
b.
c.
DILAPIDACIN.- Dilapidar es el mal gasto que hace una persona de sus caudales.
HABITUALIDAD.- Es la repeticin constante de actos de dilapidacin. As por ejemplo, el jugador habitual que
constantemente reduce su fortuna.
MERMA DE LOS BIENES.- La reduccin patrimonial deber referirse a los bienes races o capitales, pues el
prdigo puede disponer de las utilidades ntegramente sin incurrir en falta.
Para que proceda la prodigalidad, la merma deber ser la siguiente: Si tiene hijos u otros descendientes o cnyuge,
puede disponer hasta el tercio de sus bienes (Art. 725 C.C.). Ejemplo: Si el capital es de 900 millones de soles, puede
gastar libremente el prdigo 300 millones de soles. Cualquier exceso es prodigalidad.
Si el prdigo slo tiene padres y otros ascendientes, puede disponer hasta la mitad de sus capitales (Art. 726 C.C.), v.gr.
El capital es 100 millones de soles, puede gastar 50 millones, sin incurrir en causal de interdiccin. Finalmente
quienes no tienen herederos forzosos, pueden disponer de toda su fortuna sin que pueda sometrseles a interdiccin
pues le faltara el elemento esencial constituido por los herederos forzosos que exige la ley.
o
FAMILIA.- El Derecho impone a la propiedad ciertas limitaciones, una de ellas es usarla en armona con el inters
social y particularmente con el inters familiar.
Amenaza de Seguridad Ajena.- La ebriedad no slo es una amenaza a la economa familiar, sino tambin a la
seguridad personal de propios y extraos, por la conducta agresiva que adopta el ebrio habitual cuando llega a casos
extremos.
f.
g.
A los interdictos, el Art. 44 inc. 8 del C.C. los convierte en incapaces relativos.
h.
INTERDICCIN Y REHABILITACIN
La incapacidad relativa, como la absoluta, debe necesariamente ser declarada judicialmente. Se tramita en "Proceso
Sumarsimo", conforme a los Arts. 581 y siguientes del C.P.C.
Para los menores de edad no es necesario ese trmite, pues ellos desde que nacen se encuentran bajo el amparo de sus
padres que ejercen la patria potestad, y si stos faltan o estn impedidos, son reemplazados por los tutores con las
mismas facultades proteccionista.
El nombramiento del curador a que se refiere el art. 47, primer prrafo, mediante resolucin judicial o el nombramiento del representante hecho
previamente por el desaparecido (art. 47, segundo prrafo), se inscriben en el Registro de Mandatos y Poderes (art. 2036 c.c.), que a su vez es
integrante del Registro de Personas Naturales unificado por la Ley de Creacin del Sistema Nacional y la Superintendencia Nacional de los
Registros Pblicos, Ley N 26366, d e l 1 6 . 1 0 . 9 4 .
Lo que se busca tutelar con la desaparicin es el inters de aquellos que dependen econmicamente del desaparecido, nombrando a una persona
que administre el patrimonio del mismo. La desaparicin es una etapa previa y de hecho a aquella otra, de derecho, que es la declaracin
judicial de ausencia, la cual implica una posesin temporal de los bienes del ausente. Por ello, como apunta Becerra Palomino, "la desaparicin no requiere una declaracin judicial, sino que configurada sta, de acuerdo a los elementos antes sealados, se procede al nombramiento de alguien que se haga cargo de los asuntos de la persona desaparecida.
607
es habida y que tiene como consecuencia la posesin temporal de sus bienes a quienes seran sus herederos forzosos.
Si para la desaparicin, el Cdigo Civil, de acuerdo a la modificacin introducida por el Cdigo Procesal Civil de 1992, se puede solicitar ante
el juez el nombramiento de un curador interino, dentro de un plazo de sesenta das, para el caso de la declaracin de ausencia deben haber
transcurrido dos aos desde que se tuvo la ltima noticia del desaparecido (art. 49 c.c.). En este caso s es relevante el pronunciamiento judicial
respecto del status del ausente: aqu s cabe declararlo como tal e inscribirlo, como corresponde, en el Registro Personal.
La posesin temporal de los bienes del ausente, que tambin ser declarada judicialmente, corresponder a quienes seran los herederos forzosos
al tiempo de dictarla. Ellos tienen los derechos y obligaciones inherentes a la posesin y gozan de los frutos con la limitacin ci reservar de stos
una parte igual a la cuota de libre disposicin del ausente (art. 50). Es obligatorio realizar un inventario previo a la posesin temporal de bienes
(art. 51). Los bienes sometidos a posesin no pueden ser vendidos ni gravados (art. 52), salvo por caso de necesidad o utilidad y previa
autorizacin judicial (art. 56).
El art. 53 c.c. establece que la declaracin judicial de ausencia debe ser inscrita en ei Registro de Mandatos y Poderes, a
efectos de extinguir
los otorgados por el ausente. Se puede designar un administrador judicial a solicitud de cualquiera que haya obtenido la posesin temporal de los
bienes del ausente (art. 54). Las obligaciones del administrador judicial las establece el art. 55 c.c. y son las siguientes:
1.
1.
Pagar las deudas del ausente y atender los gastos correspondientes al patrimonio que administra.
2.
Reservar en cuenta bancaria, o con las seguridades que seale el juez, la cuota que sera de libre disposicin del ausente.
3.
Distribuir regularmente entre los que seran los herederos forzosos los saldos disponibles, en proporcin a sus eventuales derechos
sucesorios.
4.
Ejercer la representacin judicial del ausente con las facultades especiales y generales que la ley confiere, excepto las
que importen actos de disposicin.
5.
Ejercer cualquier otra atribucin no prevista, si fuere conveniente, previa autorizacin judicial.
6.
1.
2.
3.
4.
Las consecuencias de este articulo serian : en los dos primeros casos, se procede a la restitucin del patrimonio a su titular, en el estado en que se
encuentre. En los dos ltimos se procede a la apertura de la sucesin.
Merece particular atencin, el status matrimonial del ausente. Al respecto, el segundo prr. del inc. 3, del art. 274 c.c., al regular la nulidad del
matrimonio, establece que: "Tratndose del nuevo matrimonio contrado por el cnyuge de un desaparecido sin que se hubiera declarado la
muerte presunta de ste, solo puede ser impugnado, mientras dure el estado de ausencia, por el nuevo cnyuge y siempre que hubiera
procedido de buena fe. (...)"
Al respecto, Becerra Palomino observa que "en el inc. Tercero del art. 274, los trminos 'desaparicin' y 'estado de ausencia' se refieren a la
ausencia en general; es decir, que el segundo cnyuge puede impugnar el nuevo matrimonio tratndose de desaparicin o de declaracin de
ausencia.
Me parece, pues, que la intencin del legislador de 1984, en el prrafo que es objeto de nuestro anlisis, ha sido proteger al nuevo cnyuge de
buena fe, otorgndole el derecho de proceder a la impugnacin mientras no se haya producido el retorno del desaparecido o el declarado ausente y no
se haya declarado su muerte presunta"
FIN DE LA PERSONA MUERTE
1. MUERTE O FIN DE LA PERSONA.
"La muerte pone fin a la persona". Art. 61 del CC. La muerte pone fin a la persona.
La persona deja de ser sujeto de derecho y se convierte en objeto de derecho. La muerte es un hecho que trae consigo consecuencias
jurdicas como son .
-
La muerte trae consigo la apertura de la sucesin, significa que acreditado el derecho hereditario se trasmitirn los bienes del
causante a sus herederos.
Se disuelve el matrimonio de tal manera que el cnyuge sobreviviente adquirir nuevamente su estado civil de soltero, aunque se le
llame viudo o viuda segn corresponda.
Se extinguen sus obligaciones personalsimas. Por ejemplo si fue contratado para realizar un trabajo o una determinada actividad ya no
se podr exigir que se cumpla; sin embargo, tratndose de obligaciones no personalsimas, como lo son las de carcter pecuniario, sus
herederos respondern por ellas hasta donde alcance el patrimonio del causante.
Si estaba siendo procesado penalmente, ocurrida su muerte, se cortar el juicio y se archivar el proceso.
Si en vida hubiera prohibido publicacin respecto al secreto y reserva de sus comunicaciones esta proscripcin continuar vigente
hasta los 50 anos a partir de su muerte.
Como se observa, la muerte es un hecho que produce consecuencias jurdicas, frente a la cual existen dos posiciones que debemos tomar en
cuenta, a saber:
a)
b)
Cabe aclarar, que ambas posiciones confluyen en calificar a la muerte como eje esencial de la culminacin de la persona humana, en su sentido
ms amplio.
1.1. La muerte desde el punto de vista de la medicina
La medicina moderna tiene en consideracin dos premisas objetivas:
a)
La muerte biolgica o celular.- Es aquella que se determina con la cesacin definitiva de todas las clulas del cuerpo humano, ya sea
por descomposicin, putrefaccin o simplemente porque dejan de existir.
b)
La muerte clnica.- Es la cesacin definitiva e irreversible de la actividad cerebral del ser humano. Antiguamente se determinaba
la muerte de la persona observando si tena aliento o pulsaciones. A medida que la ciencia avanz, han ido apareciendo nuevas tcnicas
para determinar la muerte, como por ejemplo, el electroencefalograma, que se basa en los impulsos elctricos que desprende la
actividad cerebral. Cuando una persona fallece, estos impulsos elctricos no se dan. Por tanto, el electroencefalograma arroja lneas
planas y verticales. Hay que aclarar que, para determinar la muerte clnica por este mtodo, estas lneas deben observarse con
mediciones constantes durante aproximadamente 24 horas. Existe otro mtodo conocido como el de la inyeccin de insulina, que
consiste en inocular al cuerpo cierta sustancia radioactiva que, de acuerdo a la coloracin se determina si hay, o no, funcionamiento
del torrente sanguneo.
es relacin coexistencia! con otros seres humanos, pero cuando esta relacin se termina, culmina su finalidad como ente viviente (ser
existencia y coexistencia a la vez), deja de ser sujeto de derecho para convertirse en un objeto de derecho sui geners, digno de ser protegido.
La muerte tiene relevancia jurdica, cuando es determinada clnicamente. Es importante porque con su delimitacin se va a dar lugar a
que surjan derechos como los de suceder (art. 660 c.c.) y la proteccin jurdica de la memoria del difunto, as como la de su cadver.
El art. 108 de la Ley General de Salud, Ley N 26842, del 20.07.97, establece que: "La muerte pone fin a la persona. Se considera ausencia de
vida al cese definitivo de la actividad cerebral, independientemente de que algunos de sus rganos o tejidos mantengan actividad biolgica
y puedan ser usados con fines de trasplante, injerto o cultivo.
El diagnstico fundado de cese definitivo de la actividad cerebral verifica la muerte. Cuando no es posible establecer tal diagnstico, la
constatacin de paro cardio-respiratorio irreversible confirma la muerte.
Ninguno de estos criterios que demuestra por diagnstico o corroboran por constatacin la muerte del individuo, podrn figurar como
causas de la misma en los documentos que la certifiquen".
Recordemos que, dentro de este orden de principios que el art. 5 de la derogada Ley de Transplantes de rganos y Tejidos, Ley N 23415
antes de su reforma, indicaba lo siguiente:
"Se considera muerte, para los efectos de la presente ley, a la cesacin definitiva e irreversible de la actividad cerebral o de la funcin
cardio-respiratoria. Su constatacin es de responsabilidad del mdico que la certifica".
La Ley N 24703, que modific a la Ley N 23415, describa a la muerte como "la cesacin definitiva e irreversible de la actividad cerebral".
La Ley N 28189, Ley General de Donaciones y Transplante de rganos y/o Tejidos Humanos de 18/03/2004, define a la muerte como "el
cese definitivo e irreversible de las funciones enceflicas". El Cdigo Civil en sus arts. 15 y 16, protege la memoria o la declaracin de
voluntad en vida, de una persona que ya falleci.
1.2.1. Premorencia y conmorencia
Ambas instituciones se relacionan con la determinacin del instante de la muerte de varas personas con relacin al tiempo.
Entre stas debe haber un vnculo de consanguinidad o de parentesco o en todo caso, un vnculo legtimo. Aqu caben dos criterios:
a)
Si hay varias personas con vnculo legtimo y es fcil establecer quin ha muerto primero, ste generar el derecho sucesorio en favor del
que le sigui en morir.
b)
Si hay varias personas con vnculo legtimo, y existen dudas en determinar quin muri primero, caben varios supuestos : en el primero de
ellos se presume que es el de mayor edad, otro supuesto sera que el de menor edad muere primero, y hay quienes sostienen que la mujer
fallece antes que el hombre y no faltan quienes opinan lo contrario el connotado autor argentino Velez Sarfield afirma que: "... estas presunciones de derecho, que tambin se veri en las leyes de Partida, eran arbitrarias, y sin ningn fundamento positivo, y lo que es ms, no
haba necesidad alguna de crear tales presunciones de derecho qu inters social se presentaba para que necesariamente hubiera una
transmisin de derechos entre personas que haban fallecido a un tiempo, o de quienes se ignoraba cul hubiese muerto primero?". Estas
presunciones hay que dejarlas de lado. Lo ptimo, en caso de duda, es considerar que todos murieron al mismo tiempo, en tanto que no hay
derecho sucesorio entre ellos. Pero cabe resaltar que es una presuncin juris tantun , que admite prueba en contrario , siempre que disipe las
dudas.
Este ltimo planteamiento ha sido recogido por el Cdigo Civil en su art. 62.
(13)
2. MUERTE PRESUNTA
2.1. Nociones generales
La muerte presunta, comnmente conocida como declaracin de fallecimiento, se distingue de la muerte natural, porque se trata de una situacin
jurdica distinta. La muerte presunta parte de un hecho del que se tiene incertidumbre, frente al cual el ordenamiento legal opta por una solucin, tal es
el caso de una persona que no se encuentra en su domicilio, ni se tiene conocimiento de su paradero en un perodo determinado, qu pasara
entonces con sus bienes?, qu sucedera si su esposa o esposo desea contraer nuevas nupcias? El Derecho frente a este supuesto, quiere dar una
respuesta justa y equitativa.
En el siglo XX y por las consecuencias surgidas a raz de las dos guerras mundiales, en donde un gran nmero de soldados era considerado como no
habido, ya sea porque desertaron o porque no se hallaban sus cadveres, se originaron situaciones distintas a la muerte clnica, ya que sta existe por
certidumbre, cuando se verifica la presencia de ese objeto de derecho sui generis denominado cadver; pero, al no tenerse la certeza de un objeto
verificable, partimos de supuestos imaginarios, que el Derecho recoge para indicamos que, si bien una persona ejerce real y efectivamente, sea por sta
o por otra, sus derechos de manera fsica, tambin es cierto que el Derecho contempla aquellas situaciones donde el sujeto, al no encontrarse fsicamente
presente, y al no tener representante, pueda ejercer sus derechos (a travs de un curador nombrado judicialmente) o, que cuando su presencia afecte
derechos de terceros, estos no se queden en el limbo, sino que se debe definir su situacin de una manera ms conveniente (es el caso de la esposa o
esposo que quiere contraer nuevo matrimonio).
Como anotara lneas arriba, el hecho por el cual una persona no se encuentra en su domicilio, o no se tiene conocimiento de su paradero por un
determinado periodo se denomina por la doctrina desaparicin.
Distingese esta situacin de hecho, de la declaracin judicial de ausencia, en donde se pide el nombramiento de un curador o en todo/caso, se
asignan los derechos del ausente a los herederos forzosos/La declaracin judicial de ausencia se diferencia de la declaracin judicial de
fallecimiento, porque la primera va destinada a cautelar los derechos del ausente, protegindolo, en cuanto a terceros que no vayan a abusar de sus
bienes. En cambio, el segundo, va destinado a ciertas consideraciones que hacen presumir que tal persona, ya sea por su edad, o por situaciones de
certeza, est muerta; cosa que no se considera en la ausencia.
2.2. Casos de declaracin de muerte presunta
Estn previstos en el art. 63 c.c., el cual establece lo siguiente:
"Procede la declaracin de muerte presunta, sin que sea indispensable la de ausencia, a solicitud de cualquier interesado o del Ministerio
Pblico en los siguientes casos:
1.
Cuando hayan transcurrido diez aos desde las ltimas noticias del desaparecido o cinco si ste tuviere ms de ochenta aos de edad.
2.
Cuando hayan transcurrido dos aos si la desaparicin se produjo en circunstancias constitutivas de peligro de muerte. El plazo corre a
partir de la cesacin del evento peligroso.
3.
Cuando exista certeza de la muerte, sin que el cadver sea encontrado o reconocido".
En primer lugar, la persona debe estar en la situacin de hecho de ' desaparecida, es decir, que no se halle en el lugar de su domicilio y que no se
tenga noticias.
En segundo lugar, otro requisito para la declaracin de muerte presunta consiste en consideraciones de edad o en situaciones de certeza, en donde
se crea el convencimiento de que tal persona ha muerto, sin tener una probanza tan eminente como es el cadver. Aqu cabe analizar el criterio
siguiente: hay personas que por avanzada edad, no tienen una capacidad de supervivencia encomiable como uno de veinte o treinta arios,
entonces si no se tiene noticias de aqul, por un lapso prudente (nuestro Cdigo Civil indica 5 aos) se podr pedir la declaracin de muerte
presunta. Otro aspecto que debemos considerar, si no tomamos en cuenta la edad avanzada, es el del tiempo de la desaparicin y al trmino de un
determinado plazo, pedir la declaracin de muerte presunta. Nuestro ordenamiento legal considera que deben transcurrir diez aos para que se lleve
a cabo la declaracin de muerte presunta.
Cabe analizar las situaciones de certeza de muerte: aqu se debe aclarar un criterio relativo y otro absoluto. El criterio relativo consis te en que, si una
persona se encuentra en peligro de muerte, o tiene alguna enfermedad incurable que, en determinado momento, va a causarle la muerte o que
sufre de alguna enfermedad que si no tiene atencin inmediata, puede morir. Frente a estos supuestos, el Cdigo Civil tambin reconoce la peticin
del Ministerio Pblico o de la parte interesada en la declaracin de fallecimiento, siempre que transcurran dos aos. El criterio absoluto es en el que
se tiene la certeza que se ha dado una situacin determinada y especfica, por la cual, el nico efecto que va a producir tal situacin hacia la
persona, es la muerte. Tal es el caso de un edificio de 5 pisos, que se derrumba totalmente y que se sabe que la persona, segn la lista de
huspedes de] hotel, estaba alojada a una determinada hora y que se encontraba all en el momento de su derrumbe y que, pese a los esfuerzos de
los bomberos, no hallan el cadver entre los escombros. Otro supuesto sera que un avin comercial explotase en el aire, o que un barco se
hunda, sabiendo que en la lista de pasajeros iba la persona a quien quiere declarrsele judicialmente fallecida.
"Si despus de la declaracin de fallecimiento se presentase el ausente o se probase su existencia, recobrar sus. bienes en el estado en que se
encuentren y tendr derecho al precio de los que se hubieran vendido, o a los bienes que con ese precio se hayan adquirido, pero no podr
reclamar de sus sucesores rentas, frutos ni productos obtenidos con los bienes de su sucesin, sino desde el da de su presencia o de la
declaracin de no haber muerto".
Sera aconsejable, ya que en el Cdigo Civil no se hace mencin expresa, que cuando se dicte una resolucin indicando el reconocimiento de
existencia, tambin en el mismo proceso convendra que se indicara expresamente la restitucin de los bienes del desaparecido. Esto generara el
ahorro de un engorroso proceso que tendra que seguir el reaparecido, si tiene que pedir que le sean restituidos los bienes que son suyos.
PERSONAS JURDICAS
Existen dos clases de personas: 1) Personas Naturales; y 2) Personas Jurdicas. Las personas naturales son los seres humanos
Ejemplo: el Hombre, y las personas jurdicas pueden ser de dos clases : Personas jurdicas con fines de lucro y personas jurdicas
sin fines de lucro.
Dentro de las primeras pueden considerarse a las a las sociedades annimas abiertas, Sociedades annimas Cerradas, Sociedad
Civil de Responsabilidad Limitada, Sociedad de Responsabilidad Limitada, sociedades ellas que se encuentran legisladas en la
Ley General de Sociedades. As mismo tambin consideramos a la Empresa Individual de Responsabilidad Limitada que se rige
por una legislacin especial. Y dentro de las personas jurdicas sin fines de lucro podemos considerar a La Asociacin,
Fundacin, Comit, personas jurdicas estas ltimas que tienen su correlato legislativo en nuestro Cdigo Civil y que vamos a
estudiar a continuacin.
El Cdigo Civil, a pesar de su tendencia detallista y definitoria, no ha definido a la Persona Jurdica. En su Art. 76 se ha limitado a
declarar su existencia, capacidad, rgimen de derechos y fines.
ASOCIACION
Entendemos por asociacin el conjunto de personas, libremente unidas para perseguir un fin comn. Ese fin est constituido por uno o
ms valores. Son valores: Dios, la Justicia, la Verdad, la Amistad, el Servicio, el Amor, la Utilidad, etc.
Segn el tipo de valor que busquemos como meta, se tiene la clase de asociacin; s As por ejemplo, quienes buscan a Dios terminan por
formar congregaciones religiosas o hermandades, v.gr. Hermandad del Seor de los Milagros; si nos proponemos alcanzar la justicia
social, no tenemos ms que fundar un partido poltico; si nuestra meta es alcanzar la verdad, fundaremos entonces institucio nes de
investigacin cientfica o filosfica; si nuestra agrupacin se propone fomentar la amistad, tenemos los clubes sociales; si nuestra
meta se dirige a la defensa de los beneficios sociales como trabajadores, entramos en el terreno del sindicalismo, fundando el
correspondiente sindicato, etc.
Alas agrupaciones que no persiguen el lucro, se les denomina "ASOCIACIONES"; y a las que persiguen el lucro, se les llama "SOCIEDADES O
COMPAAS", y las hay de las siguientes clases: Sociedades Annimas Abiertas, Sociedades Annimas Cerradas, Sociedades
Colectivas, Sociedades en Comandita, Sociedades Comerciales de Responsabilidad Limitada y Sociedades Civiles (Ley N 26887). El
derecho de asociacin est garantizado por la Constitucin en su Art. 2 inc. 13. Tan importante es este derecho que inclusive se les
concede a los nios y adolescentes, segn el Art. 14 de la Ley N 27337.
El Cdigo Civil define la asociacin en la forma siguiente: "La asociacin es una organizacin de personas naturales o jurdicas, o
ambas, que a travs de su actividad comn persigue un fin no lucrativo" (Art. 80). De donde deducimos la existencia de los siguientes
elementos constitutivos: 1) Elemento personal; 2) Organizacin; y, 3) Fines.
colectividad.
b) Liquidacin Concursa!.- La Asociacin se disuelve cuando lo acuerda la Junta de Acreedores y en caso de prdidas acumuladas,
deducidas las reservas superiores al tercio del capital social pagado. Se tramita en Proceso Concursal normado por la Ley 27809, publicada
en el Diario El Peruano del 8 de agosto del 2002.
FUNDACIN
1.- DEFINICIN
Fundacin, conforme al Art. 99 del C.C., es el rgano no lucrativo instituido mediante afectacin de uno o ms bienes para realizar
objetivos de carcter religioso, asistencial, cultural y otros de inters social.
2.- ELEMENTOS CONSTITUTIVOS
De la definicin legal antes indicada deducimos la existencia de los siguientes elementos: a) Elemento personal; b) Existencia de bienes;
y, c) Persecucin de fines.
2.1 ELEMENTO PERSONAL
Slo puede ser una persona que est animada por un espritu altruista y filantrpico que constituya una fundacin. La persona
puede ser natural o jurdica y la forma de constituirla es por medio de escritura pblica o testamento.
2.2 EXISTENCIA DE BIENES
Sin la existencia de bienes no es factible la constitucin de ninguna fundacin, pues resultara imposible, aunque la persona
est animada de nobles sentimientos y propsitos.
La ley expresamente determina que para constituir una fundacin se deben afectar, uno o ms bienes. Son bienes los objetos y
valores enumerados en los Arts. 885 y 8a6 del Cdigo Civil.
3.- ORGANIZACIN
Las fundaciones se constituyen mediante escritura pblica o testamento y deben inscribirse en los Registros Pblicos.
El fundador puede revocar su decisin antes de la inscripcin. Cumplido ese trmite ya no es posible.
La existencia de las fundaciones, no slo se encuentra contemplada en el Cdigo Civil, quien le dedica un captulo especial que es materia
del presente estudio. Tambin estn reconocidas en la Constitucin, en su Art. 2 inc. 13, cuando dice: "Toda persona tiene derecho: A
asociarse y a constituir fundaciones y diversas formas de organizacin jurdica sin fines de lucro, sin autorizacin previa y con arreglo a
ley. No pueden ser disueltas por resolucin administrativa".
La marcha de las fundaciones corren a cargo de uno ms_administradores designados por el fundador, quien seala sus
atribuciones. Y si no lo hace, es el Consejo de Supervigilancia que en forma sustitutoria cumple con esa misin.
La correcta administracin se fiscaliza mediante las cuentas, inventarios y balances. Los administradores, dentro de los cuatro
primeros meses de cada ao, estn obligados a presentar al Consejo de Supervigilancia las cuentas, el balance y una memoria
de la fundacin en la que deber resumirse las principales actividades realizadas en el cumplimiento de sus fines, los donantes
ms importantes del perodo, los programas ms significativos realizados durante el ao y una relacin detallada de los
beneficios directos, con indicacin del monto y especie recibida.
En caso de incumplimiento de los administradores en las obligaciones antes indicadas, el Consejo de Supervigilancia iniciar
accin judicial a fin de que sean removidos cuando no cumplen con presentar las cuentas, balances; memoria_anual.al trmino
de los cuatro primeros meses de cada ao o cuando stos sean desaprobados o cuando encuentre que alguno de ellos (administra dores) en particular ha incumplido gravemente sus deberes y obligaciones.
4.- CONTROL Y SUPERVIGILANCIA
Siendo las fundaciones organismos de inters social, es incuestionable la intervencin del Estado para controlar y supervigilar
que ellas cumplan sus fines. Ahora ese control y fiscalizacin lo hace por medio del CONSEJO DE SUPERVIGILANCIA DE
FUNDACIONES, quien adems suple las deficiencias que pudo tener el fundador al determinar la organizacin.
5.- REGISTRO ADMINISTRATIVO NACIONAL DE FUNDACIONES
Las fundaciones no slo deben inscribirse en los Registros Pblicos conforme el Art. 2025 del C.C. para existencia y personera, sino
tambin debern inscribirse en el Registro Administrativo Nacional de Fundaciones que lleva el Consejo de Supervigilancia de
Fundaciones.
7.-
Cuando no es posible realizar o cumplir la finalidad para la cual se constituy por la carencia o limitacin de recursos o la
c) Cuando se pruebe el uso indebido de los bienes y rentas de la fundacin. El trmite segn el caso, se hace en Proceso Abreviado,
conforme a los Arts. 486 y ss. C.P.C. o en Proceso de Conocimiento, segn los numerales 475 y ss. C.P.C.
EL COMIT
1.- DEFINICIN
El comit es una persona jurdica integrada por personas naturales o jurdicas o ambas a la vez, dedicadas a la recaudacin de
erogaciones destinadas a un fin altruista.
Segn el Diccionario de la Real Academia de la Lengua, "ALTRUISMO" es un noble afn por el bien ajeno; es contrario al egosmo.
Entonces los objetivos culturales, humanitarios beneficentes y sociales sern fines altruistas, por lo que podremos fundar una
ampla gama de Comits. As por ejemplo: Comit de Difusin Cultural, Comit de Ayuda a los Invlidos, Comit de Defensa de
los Derechos Humanos, Comit de Lucha contra el Sida, etc.
2.- FUNDACIN DEL COMIT
Para fundar un comit debemos contar con un Libro de Actas, un Registro de Socios un Estatuto.
Luego convocamos a las personas interesadas en la formacin del comit y acordamos la fundacin del mismo, aprobamos los
estatutos, en asamblea general. El acta de fundacin y aprobacin de los estatutos, sern suscritos en un documento privado, con
firmas legalizadas de los fundadores por un notario o juez de paz, con el cual procedemos a inscribir el comit fundado en los
Registros Pblicos. Desde la inscripcin tiene existencia el Comit como persona jurdica y puede, por lo tanto, adquirir
derechos y contraer obligaciones.
El Libro de Actas y el Registro de asociados, debern ser legalizados conforme a ley para su validez. En el primero anotamos las
sesiones que realizan la asamblea general y el consejo directivo, en orden cronolgico; y en el segundo, el nombre de todos los
miembros del comit, con indicacin de su domicilio, actividad que desempean, cargo asignado en el comit y fecha de
admisin.
3.- DISOLUCIN DEL COMIT
El comit tiene una existencia temporal, en razn de que se constituye para un fin determinado. Cumplido el mismo, termina su existencia.
El comit se disuelve tambin por acuerdo de la asamblea general y por resolucin judicial, tramitada en proceso de conocimiento, con doble
instancia para garantizar la instancia plural prevista en el Art. 139 inc. 6 de la Constitucin.
Disuelto el comit, una vez pagadas las deudas, el haber neto resultante se restituye a los erogantes; y si ello no fuese posible, el juez de primera
instancia de la sede del comit, a propuesta del consejo directivo y con conocimiento del Ministerio Pblico, aplicar dicho saldo a fines
anlogos de inters de la comunidad, dentro del plazo no mayor de 30 das.
ASOCIACIN
FUNDACIN
COMIT
Duracin; Estable
Duracin: Estable
Duracin: Temporal
ESTATUTOS S tiene
ESTATUTOS S tiene
CONTROL
Registro de socios
Libro de Actas
Impugnacin judicial de acuerdos