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Temana Maria Ziclyia Escow

Maria Vatricia Vanzoini


Como se preparar para a 2.a FASE

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PENAL
IA e PRATIC,

I ei,.' j [*

volume nico

PRTICA FORENSE PENAL


Teoria e prtica - passo a passo

Modelos de peas comentados


Questes oficiais comentadas

Coordenao
Vauledir Ribeiro Santos

revista, atualizada e ampliada

ED.ITORA

MTODO

FERNANDA MARIA ZICHIA ESCOBAR

advogada criminalista no escritrio


"Zichia Escobar Advogados Associados".
Ps-graduada em Direito Penal, Proces
so Penal e EAD. Mestranda em Direitos
Difusos e Coletivos. Assessora da Comis

so de Prerrogativas e Direitos da OAB/


SP. Autora de vrios livros sobre Direito
Penal e Processo Penal. Professora uni

versitria e de cursos preparatrios para


concursos e para OAB.

MARIA PATRCIA VANZOLINI

advogada criminalista, junto ao es


critrio "Brito e Vanzolini Advogados
Associados". Graduada, Mestre e Dou

toranda em Direito Penal pela PUC/SP.


Professora de Direito Penal na Universi
dade Presbiteriana Mackenzie. Profes
sora de Direito Penal e Processo Penal
em cursos preparatrios para concur

sos pblicos e para o Exame de Ordem


no Complexo Educacional Damsio de
Jesus.

EDITORA

MTODO

www.editorametodo.com.br

metodo@grupogen.com.br

Como se preparar para a 2.a FASE

exume de ordcti
PENAL

abdr'4

O GEN | Grupo Editorial Nacional rene as editoras Guanabara Koogan, Santos, Roca,
AC Farmacutica, Forense, Mtodo, LTC, E.P.U. e Forense Universitria, que publicam nas
reas cientfica, tcnica e profissional.

Essas empresas, respeitadas no mercado editorial, construram catlogos inigualveis,


com obras que tm sido decisivas na formao acadmica e no aperfeioamento de
vrias geraes de profissionais e de estudantes de Administrao, Direito, Enferma
gem, Engenharia, Fisioterapia, Medicina, Odontologia, Educao Fsica e muitas outras
cincias, tendo se tornado sinnimo de seriedade e respeito.
Nossa misso prover o melhor contedo cientfico e distribu-lo de maneira flexvel e
conveniente, a preos justos, gerando benefcios e servindo a autores, docentes, livrei
ros, funcionrios, colaboradores e acionistas.

Nosso comportamento tico incondicional e nossa responsabilidade social e ambiental


so reforados pela natureza educacional de nossa atividade, sem comprometer o cres
cimento contnuo e a rentabilidade do grupo.

Ttemcma Maria Ziclyia Bscobar


Maria Patricia Vanzolini

Como se preparar para a 2.a FASE

GXH(HG de ORDED
PENAL

11.a edio
revista, atualizada e ampliada

*%
EDITORA

MTODO

SAO PAULO

A EDITORA MTODO se responsabiliza pelos vcios do produto no que concerne sua


edio (impresso e apresentao a fim de possibilitar ao consumidor bem manuse-lo e

l-lo). Os vcios relacionados atualizao da obra, aos conceitos doutrinrios, s concepes


ideolgicas e referncias indevidas so de responsabilidade do autor e/ou atualizador.
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Capa: Marcelo S. Brando

CIP - Brasil. Catalogao-na-fonte.


Sindicato Nacional dos Editores de Livros, RJ.
Escobar, Fernanda Maria Zichia

Exame da Ordem, 2a fase : penal : parte prtica, modelos de peas e exerccios / Fernanda Maria
Zichia Escobar, Maria Patrcia Vanzolini. - 11. ed. rev., atual, e ampl. - Rio de Janeiro: Forense; So

Paulo: MTODO, 2013.


ISBN 978-85-309-4484-1

1. Ordem dos Advogados do Brasil - Exames - Guias de estudo. 2. Processo penal - Brasil. I.
Vanzolini, Maria Patrcia. II. Ttulo.

09-1886

11.a ed., 1.a tir.: dez./2012; 2.a tir.: abr./2013.

CDU: 343.1(81)

Fernanda Maria Zichia Escobar

A minha maravilhosa me Josette, por tudo


o que me ensinou, por tudo o que vivemos juntas
e pelo enorme amor e carinho que sempre me doou
e que perdura at hoje...
Ao meu querido Jnior Salom, pela compreenso
e pelo nosso amor, que doa beleza e sentido arte
de existir e de acreditar que tudo na vida vale a pena.
Ao meu filho Fernando, por trazer mais
alegria e sentido minha vida.

Maria Patrcia Vanzolini

A Luis Cludio e Maria Eugnia,


pelo amor, fora, confiana e exemplo.
A voc, Alexis, por tudo.

AGRADECIMENTOS

Fernanda Maria Zichia Escobar

Aos meus ex-alunos e atuais, em especial aos da UNAR e das Claretianas,


pela motivao e carinho transmitidos diariamente.
Ao meu insigne irmo Ricardo, pela inspirao na escolha da minha
profisso.

A minha mais nova famlia, na qual recentemente fui acolhida com afeto
e

amor.

Ao meu mestre Rizzatto Nunes, pela sua exemplar contribuio Cincia


do Direito.

Ao Vauledir Ribeiro Santos, cujo apoio possibilitou a presente obra.


A todos os amigos que fizeram e fazem parte da minha trajetria.
E a Deus, por tudo.
Maria Patrcia Vanzolini

Esta obra no teria sido possvel sem a colaborao de muitas pessoas. A


todas elas sinceramente agradeo. E em especial:

A cada um dos meus alunos, aos quais devo tudo o que aprendi e que
certamente me ensinaram muito mais do que eu a eles.
Ao Marcos Fernandes, cuja generosidade e confiana me permitiram
ingressar no mais fascinante dos mundos.
Ao Vauledir Ribeiro Santos, pela oportunidade de realizar este sonho.

Fernanda Escobar, mais do que colega, amiga e exemplo.


Professora Llian Baralobre, minha guia nos primeiros passos deste
caminho.

A Simone Feliciano, pela competncia e amizade sempre presentes.


Ao Maurcio Lencasttre, pelas portas que generosamente me abriu.
A John, Oliver (in memoriam) e Kim, pela sua inestimvel companhia.

NOTA DO COORDENADOR

Na esteira de nosso compromisso, de sempre oferecer trabalhos que


possibilitem a melhor preparao do candidato ao Exame de Ordem, apresen
tamos este livro que aborda, de forma aprofundada e detalhada, a preparao
2.a fase, opo penal, que teve pronta acolhida por parte dos estudantes
e dos professores, tanto de cursos preparatrios quanto de graduao, na
disciplina de prtica forense penal.
Em razo do grande sucesso de nosso Como se preparar para o Exame
de Ordem, l.a e 2."fases, em sua 13.a edio, com mais de 100.000 exem
plares vendidos, entendemos que podemos contribuir mais no direcionamento
dos estudos para a prova prtica, com uma nova abordagem, com um novo
mtodo de estudo. Sendo assim, este livro vem, tambm, cumprir esse papel,
pois se trata de uma obra especfica sobre uma nica rea (penal).
A idia deste trabalho abordar por completo a preparao para a
prova, na opo penal. O candidato, diante de uma situao-problema,
ser levado a reunir todas as informaes importantes, necessrias para o
desenvolvimento do raciocnio apto a solucionar a questo.
Nesse sentido, procuramos a colaborao das professoras Fernanda Maria
Zichia Escobar e Maria Patrcia Vanzolini, ambas com larga experincia na
preparao de candidatos ao Exame de Ordem. Como esperado, as autoras,
com maestria, conseguiram atingir a proposta idealizada, expondo a mat
ria com a metodologia e objetividade prprias de quem domina o assunto,
apresentando, inclusive, um mtodo seguro, prtico e completo de estudo.

A obra foi estruturada em duas partes, Teoria e Prtica. A Parte I Teoria apresenta uma exposio prtica e didtica dos quatro passos essenciais
para a resoluo da questo proposta, possibilitando a segura identificao
da tese e pea a serem apresentadas na prova prtico-profissional; a seguir
rene as peas em espcie, com anlise das principais peties penais.

VIII

Como se preparar para a 2.a fase do Exame de Ordem - PENAL

I
A Parte II - Prtica traz modelos de peas e exerccios. Inicia-se com
o tpico Redigindo uma petio, cuidando da estrutura da pea prtica, e
a seguir apresenta 80 modelos de peas, enfocando as mais variadas situa
es existentes na prtica forense penal. As questes so apresentadas de
dois modos, no formato situao-problema (tal qual o candidato encontrar
no Exame da OAB), para que o estudante se exercite elaborando a pea
e checando a resposta da questo no respectivo gabarito, e no formato de
questes prticas (dissertativas).
Ao final, a obra apresenta os seguintes anexos: Ao penal (quando
necessria a iniciativa ou autorizao do ofendido - relao de crimes);
Prazos; Grfico, que apresenta um resumo contendo as informaes mais
importantes sobre as principais peas; Sinnimos; Jarges; Expresses de
transio; Sugestes para epgrafes e vocativos em peties e recursos;
Erros mais comuns; Vocabulrio e Principais expresses latinas.

O resultado em muito nos agradou, pois certamente o estudo por meio


deste trabalho ser fundamental queles que tero pela frente, na 2.a fase
do Exame da OAB, a matria penal e buscam a aprovao.
Podemos afirmar, com segurana, que esta obra rene todos os elementos
para uma tima e perfeita preparao para a 2.a fase (opo penal).

Vauledir Ribeiro Santos

(vauledir@grupogen.com.br)

NOTA DAS AUTORAS


Este livro fruto da experincia de anos de ensino de Direito Penal
e Processual Penal para candidatos inscrio nos quadros da Ordem dos
Advogados do Brasil.

Durante esse perodo, pudemos perceber as dvidas e dificuldades


comuns grande maioria dos alunos e, sobre esses dados, desenvolver
um mtodo realmente eficaz para, num curto espao de tempo, municiar o
estudante com instrumental necessrio aprovao no exame.

Este livro no um mero manual de direito penal ou processual. Ele


tambm um roteiro, um mapa que ir gui-lo durante os seus estudos.

Como voc logo perceber, a prpria seqncia de apresentao da matria


terica e das peas processuais diferente da dos outros manuais que voc
conhece. Esta obra resultado de anos de experincia docente, durante os

quais elaboramos e testamos a melhor forma de desenvolver no bacharel


em Direito um raciocnio jurdico voltado a uma finalidade especfica. Voc
no tem que "saber por saber". Voc tem que saber o que importante
para resolver um problema penal. E mais, voc tem que saber como racio

cinar sobre um problema penal. esta a metodologia que aqui reunimos.


Quer voc esteja estudando sozinho, quer esteja freqentando algum curso
preparatrio, certamente poder beneficiar-se dela.

possvel que voc, por j se julgar suficientemente preparado, ou


mesmo por falta de tempo ou dinheiro, tenha se decidido por estudar so
zinho. No h nada de errado com isso, muitos conseguem obter a apro

vao desta forma, desde que, evidentemente, de um modo ou de outro,


dediquem-se e estudem. Mas estudar apenas no suficiente, preciso
estudar corretamente. Lembre-se de que voc ter que enfrentar uma prova

prtico-profissional. Ento, no adianta ficar estudando a esmo, teorias sobre


teorias. O conhecimento terico importante, sim, fundamental, mas ele
no lhe servir rigorosamente para nada se voc no souber aplic-lo na
prtica, se no puder fazer dele um instrumento para resolver a questo.

Como se preparar para a 2.a fase do Exame de Ordem - PENAL

Assim, este livro servir de guia, mostrando a voc exatamente o que


importante estudar e, principalmente, como este conhecimento ser exigido
de voc na hora da prova.

Tambm se voc se decidiu por freqentar um curso preparatrio para


o Exame de Ordem, ele ser um poderoso aliado. Isto porque, mesmo
assistindo s aulas, grande parte do estudo necessrio voc dever desen

volver sozinho. Lembre-se mais uma vez de que esta uma prova prtica
e ningum aprende a fazer nada apenas vendo os outros fazerem. Ns s

aprendemos a fazer fazendo! Voc ter que exercitar o que aprendeu, resol
vendo questes simuladas, raciocinando de forma lgica e ordenada sobre
o maior nmero de situaes possvel. Quanto mais voc treinar, sempre
utilizando o mtodo correto, mais preparado estar para enfrentar qualquer
problema que a prova possa lhe apresentar.

Esta obra estruturada em duas partes. A Parte I - Teoria, na qual


constam a teoria, passo a passo, e a anlise das peas em espcie, e a Parte
II - Prtica, na qual constam os modelos de peas e exerccios, com os
respectivos gabaritos, de extrema utilidade durante o estudo.

Pode ser que voc j tenha prestado este Exame outras vezes e, no
tendo obtido sucesso, esteja agora desanimado e inseguro. Entretanto, muitas
vezes o que falta ao candidato simplesmente a capacidade de reconhecer
e organizar tudo o que j aprendeu, de desenvolver um mtodo lgico de
raciocnio, de forma a conseguir interpretar corretamente o problema e

redigir a pea dentro dos parmetros exigidos. Um pequeno ajuste que faz
toda a diferena!

Alm disso, esteja ou no freqentando um curso preparatrio, a verdade


que, na hora de treinar a resoluo de problemas, voc estar sozinho.
Nesse momento, este livro poder ser um ponto de apoio, remetendo voc
atitude correta frente questo e ao raciocnio que ter que desenvolver
para resolv-la, permitindo a voc encontrar as informaes importantes
reunidas num s lugar, de forma simples, lgica e organizada.
Por tudo isso que o livro que voc tem nas mos um poderoso
aliado nessa batalha que voc est prestes a enfrentar. Mas a melhor das
armas no dispensa a fora e, sobretudo, a coragem do guerreiro. Ento,
e acima de tudo, confie em si mesmo. Lembre-se: voc um vencedor. E

isto no uma mera suposio, uma certeza. Se voc chegou at aqui,


porque ultrapassou todos os obstculos que a vida lhe apresentou at agora.
Tenha sempre em mente esta sua trajetria, lembre-se de como venceu um
a um todos os desafios e de como se sentiu bem ao faz-lo. E siga sempre
em frente, em direo ao seu objetivo.
Ns nos orgulhamos de fazer parte da sua histria.
As Autoras

SUMARIO

PARTE I-TEORIA

CAPTULO 1-TEORIA-PASSO A PASSO

1. PASSO - COMPREENDENDO O PROBLEMA

1.Qual o crimetratado peloproblema


2. Qual a ao penal
2.1 Quais os tipos de ao penal
2.1.1 Ao penal pblica
2.1.2 Ao penal privada
2.2 Grfico da ao penal
2.3 Como saber qual o tipo de ao para cada crime
2.4 Teses de defesa relacionadas ao penal

3. Qual o rito processual


3.1 Quais os ritos processuais

4
5
6
7
11
13
14
16

16
16

3.1.1 Rito ordinrio

16

3.1.2 Rito sumrio

30

3.1.3 Rito sumarssimo

30

3.1.4 Ritos especiais

36

3.2 Como saber qual o rito processual para cada crime

51

4. Qual o momento processual

51

5. Quem o seu cliente

52

5.1 Quem so as partes na ao penal

53

5.2 Quem pode ser o meu cliente em cada tipo de ao


5.2.1 Se o crime em questo for de ao penal pblica
5.2.2 Se o crime for de ao penal privada

53
53
53

XII

Como se preparar para a 2.a fase do Exame de Ordem - PENAL

6. Qual a situao prisional

54

7. Sntese do 1.passo

54

2. PASSO - IDENTIFICANDO A TESE

57

I - NULIDADE PROCESSUAL (Preliminar)

57

1. Conceito

5g

2. Preceitos norteadores

58

2.1 Prejuzo (pas de mlit sansgrief)


2.2 No participao na ocorrncia da nulidade

58
58

2.3 Interesse pessoal do reconhecimento da nulidade


2.4 Prejuzo na apurao da verdade

58
59

2.5 Finalidade do ato no alcanada


2.6 Contaminao dos atos decorrentes

59
59

3. Espcies de atos viciados


3.1 Inexistentes
3.2 Irregulares

3.3 Nulidades (nulos em sentido amplo)


3.3.1 Nulidades absolutas
3.3.2 Nulidades relativas

59
59
60

60
60
61

4. Classificao prtica

61

5. Renovao e retificao dos atos

61

6. Jurisprudncia sobre nulidades

62

II - EXTINO DA PUNIBILIDADE (Preliminar de Mrito)

62

1. Prescrio

63

1.1 Prescrio da pretenso punitiva

65

1.1.1 Efeitos jurdicos

65

1.1.2 Momento

65

1.1.3 Termo inicial

65

1.1.4 Suspenso
1.1.5 Interrupo

66
67

1.1.6 Clculo das diversas espcies de prescrio

68

1.2 Prescrio da pretenso executria


1.2.1 Efeitos jurdicos
1.2.2 Momento

71
71
72

1.2.3 Termo inicial

72

1.2.4 Suspenso

72

SUMRIO

XIII

1.2.5 Interrupo

72

1.2.6 Clculo

73

2. Demais causas de extino previstas no art. 107 do Cdigo Penal

2.1 Morte do agente


2.2 Anistia, graa ou indulto

73

74
74

2.3 Abolitio criminis

75

2.4 Decadncia e perempo

76

2.4.1 Decadncia

76

2.4.2 Perempo

77

2.5 Renncia e perdo

78

2.6 Retratao do agente

79

2.7 Perdo judicial

79

3. Causas especiais de extino da punibilidade

81

3.1 Morte do ofendido nos casos de ao penal privada personalssima ...

81

3.2 Reparao do dano no peculato culposo

81

3.3 Pagamento do dbito nos crimes tributrios e previdencirios

81

III - TESE PRINCIPAL DE MRITO

82

1. Inexistncia de fato tpico

83

1.1 Ausncia de conduta

83

1.1.1 Comportamento humano

83

1.1.2 Consciente e voluntrio

84

1.1.3 Comissivo ou omissivo


1.2 Ausncia de resultado

85
87

1.2.1 Crimes materiais

87

1.2.2 Crimes formais

87

1.2.3 Crimes de mera conduta

88

1.2.4 Ausncia de resultado

88

1.3 Ausncia de nexo causai

1.3.1 Causa superveniente

1.4 Ausncia de tipicidade


1.4.1 Tipicidade formal
1.4.2 Tipicidade material
1.5 Ausncia de autoria

89

89

91
91
97
100

1.5.1 Teoria quanto natureza do concurso de pessoas

100

1.5.2 Requisitos

101

1.5.3 Autoria

101

XIV

Como se preparar para a 2.a fase do Exame de Ordem - PENAL


1.5.4 Participao
1.5.5 Punio no concurso de pessoas

102
102

1.5.6 Circunstncias incomunicveis

103

2. Excludente de ilicitude

104

2.1 Legtima defesa

105

2.2 Estado de necessidade

106

2.3 Exerccio regular de direito


2.4 Estrito cumprimento do dever legal
2.5 Descriminantes putativas

106
107
107

3. Excludentes de culpabilidade
3.1 Ausncia de imputabilidade

107
108

3.1.1 Menoridade

108

3.1.2 Doena mental, desenvolvimento mentalincompleto ou retardado ..


3.1.3 Embriaguez completa e acidental

109
110

3.2 Ausncia de potencial conhecimento da ilicitude


3.2.1 Erro de proibio
3.3 Ausncia de exigibilidade de conduta diversa

110
111
111

3.3.1 Coao moral irresistvel

111

3.3.2 Obedincia hierrquica

112

4. Escusas absolutrias

113

4.1 Imunidades penais absolutas

113

4.2 Excees s imunidades penais

113

4.3 Quadro (situaes que configuram tese de mrito)

114

IV - TESE SUBSIDIRIA DE MRITO


3. PASSO - IDENTIFICANDO A PEA
1. Peas cabveis em qualquer momento processual

115
117
118

1.1 Habeas corpus

118

1.2 Mandado de segurana

118

2. Fase pr-processual/inqurito policial

118

2.1 Requerimento ao delegado de polcia

118

2.2 Pedido de explicaes em juzo

119

2.3 Pedido de relaxamento da priso em flagrante

119

2.4 Pedido de liberdade provisria

119

2.5 Pedido de relaxamento da priso temporria

119

2.6 Pedido de revogao da priso temporria

120

SUMRIO

XV

2.7 Pedido de relaxamento da priso preventiva


2.8 Pedido de revogao da priso preventiva

120
120

2.9 Representao
2.10 Queixa-crime

120
120

3. Fase processual
121
3.1 Defesa preliminar ou prvia
121
3.2 Resposta acusao - rito ordinrio e sumrio (e especiais que tomam
como base o rito ordinrio)

121

3.3 Resposta acusao - rito do jri

121

3.4 Excees
3.5 Juntada do rol de testemunhas para oitiva no plenrio do jri

121
122

3.6 Pedido de desaforamento

122

3.7 Memoriais

122

3.8 Requerimento de habilitao como assistente de acusao

123

3.9 Processos incidentes

123

4. Recursos

4.1 Apelao

123

123

4.2 Recurso em sentido estrito

124

4.3 Agravo em execuo


4.4 Embargos infringentes e de nulidade
4.5 Embargos de declarao

125
125
125

4.6 Carta testemunhvel

125

4.7 Correio parcial

126

4.8 Recurso ordinrio constitucional

126

4.9 Recurso extraordinrio

126

4.10 Recurso especial

127

4.11 Agravo nos prprios autos


4.12 Agravo regimental

127

5. Processo findo
5.1 Reviso criminal

6. Execuo penal

6.1 Requerimentos ao juiz da Vara de Execues Penais


7. Dicas

4. PASSO - IDENTIFICANDO A COMPETNCIA

128
128
128

128

128
128

131

ORGANIZAO JUDICIRIA

131

1. Organizao da Justia Estadual

132

XVI

Como se preparar para a 2.a fase do Exame de Ordem - PENAL

I
2. Organizao da Justia Federal

2.1 Tribunal Regional Federal - l.a Regio

132

133

2.2 Tribunal Regional Federal -2.a Regio

133

2.3 Tribunal Regional Federal - 3.a Regio

133

2.4 Tribunal Regional Federal - 4.a Regio

133

2.5 Tribunal Regional Federal - 5.a Regio

133

3. Superior Tribunal de Justia - STJ

133

4. Supremo Tribunal Federal - STF

134

5. Juizados Especiais Criminais

135

6. Jurisprudncia relativa competncia

135

6.1 Smulas do STF

136

6.2 Smulas do STJ

136

Quadros ilustrativos

137

Escala de competncia estadual

137

Escala de competncia federal

138

CAPTULO 2 - PEAS EM ESPCIE

139

1. Habeas corpus

139

2. Mandado de segurana

144

3. Requerimentos ao delegado

146

4. Pedido de explicaes em juzo

148

5. Pedido de relaxamento da priso em flagrante

149

6. Pedido de liberdade provisria

150

7. Pedido de relaxamento da priso preventiva

151

8. Pedido de revogao da priso preventiva

152

9. Pedido de relaxamento da priso temporria

153

10. Pedido de revogao da priso temporria

154

11. Representao

155

12. Queixa-crime

156

13. Defesa preliminar (rito de funcionrio pblico)

158

14. Defesa prvia (rito da Lei 11.343/2006)

160

15. Resposta acusao - rito ordinrio e sumrio

161

16. Resposta acusao-rito do jri

163

17. Exceo de suspeio e arguio de impedimento

164

18. Exceo de incompetncia

167

SUMRIO

XVII

19. Exceo de litispendncia

168

20. Exceo de ilegitimidade de parte

169

21. Exceo de coisa julgada

170

22. Memoriais

171

23. Habilitao como assistente da acusao

173

24. Pedido de restituio de coisas apreendidas

175

25. Conflito de jurisdio

176

26. Pedido de medidas assecuratrias (cautelares reais)

178

27. Pedido de instaurao de incidente de falsidade

180

28. Pedido de instaurao de incidente de insanidade mental

181

29. Pedido de suspenso do processo por questo prejudicial

182

30. Apelao

183

31. Recurso em sentido estrito

186

32. Agravo em execuo

189

33. Embargos infringentes e de nulidade

192

34. Embargos de declarao

193

35. Carta testemunhvel

194

36. Correio parcial

195

37. Recurso ordinrio constitucional

197

38. Recurso extraordinrio

199

39. Recurso especial

200

40. Agravo de instrumento

201

41. Agravo regimental

204

42. Reviso criminal

205

43. Pedido de livramento condicional

209

44. Pedido de unificao de penas

210

45. Pedido de progresso de regime

211

46. Pedido de indulto

213

47. Pedido de detrao

216

48. Pedido de remio

217

49. Pedido de aplicao de lei posterior mais benfica

218

50. Pedido ao juiz das execues de extino da punibilidade

219

51. Pedido de exame de verificao de cessao da periculosidade

220

52. Pedido de reabilitao

221

XVIII

Como se preparar para a 2.a fase do Exame de Ordem - PENAL

I
PARTE II - PRTICA

CAPTULO 1- REDIGINDO UMA PETIO

225

1. Endereamento

225

2. Introduo

227

3. Narrao dos fatos

228

4. Exposio do direito - argumentao

229

5. Pedido

230

6. Dicas e cuidados para redigir uma boa petio

230

CAPTULO 2 - MODELOS DE PEAS

233

1. Modelo de habeas corpus sem pedido de liminar

233

2. Modelo de habeas corpus com pedido de liminar

238

3. Modelo de habeas corpus contra ato de particular

240

4. Modelo de mandado de segurana

242

5. Modelo de requerimento ao delegado de polcia: instaurao de inqurito


policial

244

6. Modelo de requerimento ao delegado de polcia: exame de corpo de delito ...

246

7. Modelo de requerimento ao delegado de polcia solicitando acareao de


testemunhas

247

8. Modelo de requerimento ao delegado de polcia solicitando oitiva de teste


munhas

248

9. Modelo de pedido de explicao em juzo

249

10. Modelo de pedido de relaxamento de priso em flagrante

250

11. Modelo de pedido de revogao da priso preventiva

251

12. Modelo de representao

252

13. Modelo de queixa-crime

254

14. Modelo de defesa preliminar - rito de funcionrio pblico

255

15. Modelo de defesa prvia - Lei 11.343/2006

256

16. Modelo de resposta do acusado: rito comum

257

17. Modelo de resposta do acusado: Tribunal do Jri

259

18. Modelo de petio arguindo exceo de suspeio

261

19. Modelo de petio arguindo exceo de incompetncia

262

SUMRIO

XIX

20. Modelo de petio arguindo exceo de litispendncia

263

21. Modelo de petio arguindo exceo de ilegitimidade de parte

264

22. Modelo de petio arguindo exceo de coisa julgada

265

23. Modelo de petio para arrolar testemunhas, requerer diligncias e juntar


documentos no Tribunal do Jri

266

24. Modelo de pedido de desaforamento

267

25. Modelo de memoriais: rito ordinrio e sumrio

269

26. Modelo de memoriais: Tribunal do Jri

271

27. Modelo de memoriais do querelante

272

28. Modelo de petio requerendo habilitao como assistente de acusao ..

273

29. Modelo de instaurao de conflito de jurisdio

275

30. Medidas assecuratrias: modelo de pedido de seqestro

276

31. Modelo de pedido de especializao de hipoteca legal

277

32. Modelo de pedido de instaurao de incidente de falsidade

278

33. Modelo de pedido de instaurao de incidente de insanidade mental

280

34. Modelo de pedido de suspenso do processo em virtude de questo preju


dicial

281

35. Apelao: modelo de interposio

282

36. Apelao: modelo de razes

284

37. Apelao contra a sentena de absolvio sumria da 1.afase do Tribunal do


Jri: modelo de interposio

285

38. Apelao contra a sentena de absolvio sumria da l.a fase do Tribunal


do Jri: modelo de razes

286

39. Quadro esquemtico dos pedidos de apelao

287

40. Apelao: modelo de razes contra sentena do Tribunal do Jri

289

41. Apelao: modelo de petio de juntada

290

42. Apelao: modelo de contrarrazes

291

43. Recurso em sentido estrito: modelo de interposio

293

44. Recurso em sentido estrito: modelo de razes

294

45. Recurso em sentido estrito da deciso que encerra a 1.afase do Jri: modelo
de razes

295

46. Recurso em sentido estrito: modelo de petio de juntada para contrarra


zes

47. Recurso em sentido estrito: modelo de contrarrazes

296

297

XX

Como se preparar para a 2.a fase do Exame de Ordem - PENAL

I
48. Agravo: modelo de interposio

298

49. Agravo: modelo de razes

299

50. Agravo: modelo de petio de juntada para contrarrazes

300

51. Agravo: modelo de contrarrazes

301

52. Embargos infringentes e de nulidade: modelo de interposio

302

53. Embargos infringentes e de nulidade: modelo de razes

303

54. Modelo de embargos de declarao

304

55. Modelo de pedido de carta testemunhvel

305

56. Carta testemunhvel: modelo de razes

306

57. Correio parcial: modelo de petio

307

58. Correio parcial: modelo de razes

308

59. Recurso ordinrio constitucional: modelo de interposio

310

60. Recurso ordinrio constitucional: modelo de razes

311

61. Modelo de petio para interpor o recurso extraordinrio

312

62. Modelo de razes do recurso extraordinrio

313

63. Modelo de petio para interpor o recurso especial

314

64. Modelo de razes do recurso especial

315

65. Agravo nos prprios autos: modelo de interposio

316

66. Agravo nos prprios autos: modelo de razes

317

67. Modelo de agravo regimental

318

68. Modelo de reviso criminal

320

69. Modelo de pedido de livramento condicional

322

70. Modelo de pedido de unificaode penas

323

71. Modelo de pedido de progresso de regimes

325

72. Modelo de requerimentode indulto

326

73. Modelo de pedido de detrao penal

327

74. Modelo de pedido de remio

328

75. Modelo de pedido de aplicao de lei mais benfica

329

76. Modelo de pedido de extino da punibilidade

330

77. Modelo de exame de verificao de cessao da periculosidade

331

78. Modelo de procurao

332

79. Modelo de pedido de reabilitao criminal

333

80. Modelo de reclamao ao STF

334

SUMRIO

XXI

CAPITULO 3 - EXERCCIOS

337

Problemas para elaborao de peas

337

CAPTULO 4 - EXERCCIOS

417

Questes prticas (dissertativas)

417

ANEXOS

1.Ao penal (quando necessria a iniciativa ou autorizao do ofendido relao de crimes)

479

2. Prazos

481

3. Grfico das principais peas

482

4. Sinnimos

487

5. Jarges

488

6. Expresses de transio

489

7. Sugestes para epgrafes e vocativos em peties e recursos

491

8. Erros mais comuns

493

9. Vocabulrio

495

10. Principais expresses latinas

505

Nota da Editora: o Acordo Ortogrfico foi aplicado integralmente nesta obra.

PARTE I

TEORIA

TEORIA -

PASSO A

PASSO

1. PASSO
COMPREENDENDO O

PROBLEMA

Como j mencionamos, nessa segunda fase do Exame de Ordem ser-lhe-


apresentada uma situao-problema, perante a qual voc dever elaborar a
pea judicial cabvel defesa dos direitos de seu cliente.

O primeiro passo, portanto, consiste na compreenso do problema

apresentado. a partir dos dados nele contidos que voc ir descobrir a


tese a ser defendida e a pea a ser redigida.

Para assegurar a obteno de uma exata compreenso do problema,


voc dever identificar, na situao apresentada, os dados indispensveis
sua soluo.

ATENO: Ao ler o problema, v grifando as informaes mais importantes (tome o


cuidado apenas de observar se na folha de rosto da prova no h qualquer de
terminao proibindo esse procedimento). Pode acontecer de o enunciado fornecer
uma situao com muitos dados, dos quais alguns, na realidade, no importam
e podero confundi-lo.

A maneira mais segura e eficaz de obter uma exata compreenso dos


dados relevantes trazidos pelo problema seguir um roteiro, respondendo
de forma tranqila e atenta s seguintes questes: qual o crime tratado pelo
problema, qual o tipo de ao penal, qual o rito processual, qual o momento
processual proposto, quem o seu cliente e qual a sua situao prisional.

Como se preparar para a 2.a fase do Exame de Ordem - PENAL

ATENO: No invente dados. Voc s poder considerar as informaes que estiverem


contidas na situao. Tenha sempre em mente que o prprio problema traz a
soluo.

Veremos a seguir cada uma destas questes e o que voc precisa saber
para respond-las:
DICA: Na folha de rascunhos, faa um roteiro com as questes a seguir apresentadas.
Depois, com base nos dados do problema, responda uma a uma, com calma
e ateno. Esse procedimento simples impede que voc, em decorrncia do
nervosismo natural do momento, compreenda erradamente a questo ou deixe
de considerar um dado relevante.

1. QUAL O CRIME TRATADO PELO PROBLEMA

A persecuo penal a atividade do Estado voltada ao esclarecimento


e punio de infraes penais (crimes ou contravenes penais).
Ao ler a situao, identifique o crime que est sendo imputado ao
indiciado, ru ou condenado, bem como a pena que lhe cominada. O
delito supostamente cometido e sua respectiva pena iro determinar vrios
outros fatores, como: qual a ao penal, qual o rito processual e qual
a tese de defesa (caso, por exemplo, voc perceba que a situao descrita
no corresponde ao tipo penal indicado).
Portanto, assim que voc tiver lido a questo, anote na sua folha de
rascunho qual o crime de que se trata. Depois, procure no Cdigo Penal
ou na Lei Especial pertinente qual a quantidade de pena cominada quele
delito (pena mnima e mxima) e qual a sua espcie (deteno ou recluso)
e anote tambm estes dados.

A prova poder lhe fornecer dois tipos de informao. Ora ir citar


expressamente o artigo no qual o ru est incurso, ora ir apenas descrever
uma conduta, deixando para voc a tarefa de tipific-la. Neste segundo caso,
voc dever prestar mais ateno para que os fatos narrados correspondam
exatamente ao tipo penal escolhido.

Ateno: ainda que a sua tese de defesa seja exatamente a inexistncia


de crime, ou a existncia de um tipo penal diverso, voc deve levar em con
siderao, para responder a esta questo, a conduta que est sendo imputada
ao ru pela acusao (mesmo que injusta ou descabida a imputao).
Muito cuidado tambm com as situaes em que o ru denunciado por
um determinado crime. Contudo, voc, como advogado de defesa, defende
a tese de desclassificao para outro delito. Nesse caso, voc dever anotar
tanto o delito primitivamente tipificado pelo Ministrio Pblico quanto o

outro, que voc defende existir. Isso porque a tipificao da conduta de-

1. PASSO: COMPREENDENDO O

PROBLEMA

termina diretamente vrios aspectos processuais relevantes: a legitimidade


(se o crime de ao penal privada ou pblica); a exigncia ou no de
condio especfica de procedibilidade (se o crime de ao penal pblica
condicionada ou incondicionada), a competncia (se o processo deve tramitar
perante uma vara criminal comum, uma vara do jri ou perante o juizado
especial criminal), o rito (se o processo deve seguir o rito sumarssimo,
algum rito especial, o rito sumrio ou o rito ordinrio), a admissibilidade
ou no do sursis processual (apenas crimes cuja pena mnima seja menor ou
igual a um ano que o admitem). Dessa forma, aquele aspecto processual
que estava perfeito, de acordo com a tipificao inicial, pode no ser mais
compatvel de acordo com a tipificao que se defende como a correta,
originando-se da uma nulidade processual. Um exemplo: determinada pessoa
processada pelo crime de dano qualificado por violncia contra a pessoa,
cuja ao penal pblica incondicionada. A defesa, no entanto, argumenta
que houve, na verdade, dano qualificado por motivo egostico. Nesse caso,
em sendo acolhida a tese desclassificatria, o processo absolutamente nulo
por ilegitimidade de parte, uma vez que a parte legtima propositura da
ao, considerando-se o crime efetivamente praticado, apenas a vtima ou
seu representante legal, e jamais o Ministrio Pblico. Portanto, lembre-se:
se o crime constante da denncia for diverso daquele que a defesa entende
como efetivamente praticado, voc deve analisar os aspectos processuais
referentes a cada um deles.

Por fim, h casos em que a pessoa pode estar sofrendo um constran


gimento ilegal em virtude de conduta absolutamente atpica, sem qualquer

correspondncia no direito positivo. o caso, por exemplo, de prostitutas


ameaadas de priso pela prtica da prostituio. Neste caso, o constrangi
mento consiste justamente na flagrante impossibilidade de tipificao legal
da conduta.

2. QUAL E A AO PENAL1

Identificado o crime, possvel ento constatar se a ao penal corres


pondente pblica ou privada, condicionada ou incondicionada.

fundamental verificar corretamente o tipo de ao penal, pois disso


depender: a identificao da parte que voc est representando e, por vezes,
da prpria tese de defesa. Para responder corretamente a esta questo, voc
precisa saber, em primeiro lugar, quais os tipos de ao penal existentes no

O elenco dos principais crimes do Cdigo Penal e legislao extravagante, com os res
pectivos tipos de ao penal, encontra-se na tabela constante do Anexo deste Livro.

Como se preparar para a 2.a fase do Exame de Ordem - PENAL

nosso ordenamento jurdico e, depois, como descobrir, no caso concreto, o


tipo de ao penal prpria para cada delito.
2.1 Quais os tipos de ao penal

A tradicional classificao das aes penais adota o critrio da titulari


dade da ao (classificao subjetiva). Desta forma, so previstas no nosso
ordenamento jurdico duas espcies bsicas de aes: as pblicas, cuja
titularidade pertence ao Estado, e as privadas, cuja titularidade pertence ao
particular.

Observe no quadro abaixo a diviso das aes penais no tocante


legitimidade:

Incondicionada

TITULAR - Ministrio Pblico

TITULAR - Ministrio Pblico

com a representao do:


Ao penal pblica

Condicionada

representao

- ofendido

- representante legal
- cnjuge, ascendente, descen
dente, irmo

Condicionada requisio

TITULAR - Ministrio Pblico com

a requisio do Ministro da Justia

TITULAR:

Propriamente dita

- ofendido

- representante legal
- cnjuge, ascendente, descenden
te, irmo

Ao penal privada

Personalssima

TITULAR - apenas
o prprio ofendido

TITULAR:

Subsidiria da pblica
(se o MP no oferecer a
denncia no prazo legal)

- ofendido

- representante legal
- cnjuge, ascendente, descen
dente, irmo

Passaremos a um breve comentrio sobre cada uma destas espcies e


suas respectivas subdivises:

1. PASSO: COMPREENDENDO O

PROBLEMA

2.1.1 Ao penal pblica

A ao pblica tem como trao distintivo a titularidade do Estado. Isto


quer dizer que a parte legtima para propor a ao penal pblica o Estado,
que o faz por meio de rgo oficial de acusao denominado Ministrio
Pblico. A razo que o direito material objeto da ao penal, ou seja,
o direito de punir (jus puniendi), pertence ao Estado e, ordinariamente, o
legitimado para defender um direito em juzo o prprio titular do direito.
Se o direito de punir do Estado, ele o legitimado para promover a ao
penal. Existem, entretanto, duas espcies de ao penal pblica: aquela na
qual a atuao do Estado automtica e independe de qualquer condio
{ao penal pblica incondicionada), e outra, em que a propositura da
ao depende da representao do ofendido ou de requisio do Ministro
da Justia {ao penal pblica condicionada).
Ressalte-se, por ltimo, que a pea inaugural da ao penal pblica,
seja ela incondicionada ou condicionada, denomina-se "denncia".
2.1.1.1 Ao penal pblica incondicionada

Trata-se da regra geral. Como j vimos, uma vez que o jus puniendi
pertence ao Estado, de ordinrio ele que pode, independentemente de
qualquer condio especial, figurar no polo ativo da relao processual. Em
razo da prpria natureza do interesse em questo, a ao penal pblica
rege-se pelos princpios da oficialidade (a titularidade de rgo oficial),
obrigatoriedade (havendo infrao penal de ao pblica, o Ministrio Pblico
est obrigado a oferecer denncia) e indisponibilidade (uma vez proposta a
ao, no pode o Ministrio Pblico dela desistir, bem como dos recursos
que houver interposto).
Destaque-se que, sendo esse tipo de ao a regra geral, quando no hou
ver na lei qualquer aluso espcie de ao qual se submete determinado
delito, voc pode seguramente entender que ela pblica incondicionada.
2.1.1.2 Ao penal pblica condicionada

Casos h, entretanto, em que a lei excepciona a supracitada regra


geral, exigindo, para o exerccio do direito de ao, alm das tradicionais
condies genricas da ao (legitimidade da parte, interesse de agir e
possibilidade jurdica do pedido), o implemento de condies especficas de
procedibilidade. Dentre elas, esto a representao do ofendido e a requi
sio do Ministro da Justia. Tais condies, na verdade, quando exigidas,
vinculam a prpria legitimidade do rgo de acusao estatal: em todas as
aes penais pblicas o Ministrio Pblico possui legitimidade ad causam,

Como se preparar para a 2.a fase do Exame de Ordem - PENAL

mas naquelas condicionadas representao do ofendido ou requisio


do Ministro da Justia a legitimidade ad processum fica a depender do
implemento dessas condies.

a) Ao penal pblica condicionada representao2


Nestes casos, a lei exige uma representao (autorizao) do par
ticular para que o rgo do Ministrio Pblico possa promover a ao
penal. Constitui, assim, a representao, nos casos em que a lei a exige,
condio suspensiva de procedibilidade, sem a qual falta legitimidade
atuao ministerial. Observe no quadro abaixo as principais caractersticas
da representao:

Natureza jurdica

- Condio suspensiva de procedibilidade

Previso legal

- Arts. 5., 4.; 25; 38; 39, todos do CPP

- Ofendido

Titular do direito representao

- Representante legal do ofendido


- Cnjuge, ascendente, descendente ou irmo do ofendido

-Autoridade policial
Destinatrio

- Ministrio Pblico

-Juiz

- 6 meses, a contar da data do conhecimento da autoria


Prazo

Retratao

Ausncia de representao

do fato

at o oferecimento da denncia - art. 25 do CPP

- nulidade absoluta

A legitimidade para a representao, por via de regra, do prprio


ofendido (art. 24 do CPP). Se o ofendido for menor de 18 anos ou incapaz,
seu representante legal (pai, tutor ou curador) quem dever oferec-la. Caso
o ofendido no possua representante legal ou na hiptese de coliso entre
Vide modelo de representao, Parte II.

1. PASSO: COMPREENDENDO O

PROBLEMA

os interesses do ofendido e o de seu representante o juiz dever nomear um


curador a quem incumbir ento, se for o caso, oferecer a representao,
conforme dispe o art. 33 do CPP (que embora diga respeito ao direito de
queixa pode perfeitamente ser empregado, por analogia, tambm ao direito de
representao). J na hiptese de ausncia ou morte do ofendido, adquirem
a possibilidade de representar, nesta ordem, seu cnjuge, ascendente, descen
dente ou irmo (art. 24, 1., CPP). Quem quer que seja o legitimidado, a
representao pode ser oferecida pessoalmente ou por intermdio de procu
rador, desde que munido de procurao do titular que lhe confira poderes
especficos para o ato (art. 39, caput, CPP) Por fim, embora o Cdigo de
Processo Penal no traga disciplina especfica a respeito da representao
na hiptese de o ofendido ser pessoa jurdica, vale, por analogia, a regra
contida no art. 37 da lei adjetiva: deve oferecer a representao quem os
respectivos contratos ou estatutos designarem ou, no silncio destes, seus
diretores ou scios-gerentes (art. 37 do CPP).

A representao pode ser dirigida tanto autoridade policial quanto


ao representante do Ministrio Pblico ou ao prprio juiz (art. 39 do CPP).
Entretanto, o mais comum que seja oferecida autoridade policial, posto
que, sem a representao, no se pode nem instaurar inqurito policial para
a apurao do fato (art. 5., 4., do CPP).
Regra geral, o prazo para o oferecimento da representao de seis
meses, a partir da data do conhecimento da autoria do fato (art. 38 do
CPP). Trata-se de prazo penal, ou seja, na sua contagem inclui-se o dia do
comeo e exclui-se o do final (conforme o art. 10 do Cdigo Penal). Aps
o transcurso do lapso temporal, perde o particular o direito de representar,
em virtude de decadncia, causa extintiva da punibilidade (art. 109, IV, do
CP). Se o ofendido incapaz (por menoridade ou outra causa) o direito
de representao, como j vimos, transfere-se ao representante legal, que
tem seis meses, a partir do conhecimento da autoria, para faz-lo. Com
o decurso do prazo, extingue-se o direito do representante, mas no o do
ofendido, cujo prazo de seis meses se inicia apenas aps o atingimento da
capacidade. Ex.: adolescente de 16 anos sofre ameaa e, no mesmo dia,
conta para o pai o fato, revelando tambm a identidade do ameaador. O
pai, no entanto, no toma qualquer providncia. Aps seis meses, a partir
do momento em que tomou conhecimento da autoria do fato, o pai j no
mais poder agir. A moa, no entanto, ao completar 18 anos, ter, a partir
dessa data, seis meses para oferecer a representao.

Uma vez oferecida a representao, ser ela retratvel apenas at o


oferecimento da denncia pelo Ministrio Pblico. Aps, mesmo enquanto
no recebida a ao proposta, j no haver a possibilidade de retratao.
No entanto, o art. 16 da Lei 11.340/2006 (Lei Maria da Penha) conta com
disposio distinta, segundo a qual, em se tratando de crime cometido

10

Como se preparar para a 2.a fase do Exame de Ordem - PENAL

com violncia domstica ou familiar contra a mulher, se a ao penal for


condicionada representao da ofendida, s ser admitida a renncia
representao perante o juiz, em audincia especialmente designada com tal
finalidade, antes do recebimento da denncia e ouvido o Ministrio Pblico.

Cumpre notar que, embora o artigo em questo se refira apenas renncia ao


direito de representar, grande parte da doutrina entende que o mesmo proce
dimento deve ser exigido no caso de retratao da representao j oferecida.
Vale ressaltar que, em 2012, o STF, por maioria de votos (vencido o presi
dente, ministro Cezar Peluso), por meio do seu Plenrio, julgou procedente a
ADI 4.424 ajuizada pela Procuradoria-Geral da Repblica (PGR) para atribuir
interpretao conforme a Constituio aos arts. 12, I, 16 e 41 da Lei Maria da
Penha (Lei 11.340/2006) e assentar a natureza incondicionada da ao penal
em caso de crime de leso corporal, praticado mediante violncia domstica
e familiar contra a mulher. Acentuou-se, entretanto, permanecer a necessidade
de representao para crimes dispostos em leis diversas da Lei 9.099/1995,
como o de ameaa e os cometidos contra a dignidade sexual.
Desse modo, a ausncia de representao, nos casos em que a lei a
exige, causa de rejeio da denncia. Caso, no obstante, seja a mesma
recebida, ocorre nulidade absoluta do processo, por falta de condio espe
cfica de procedibilidade, cuja conseqncia a ilegitimidade ad processum
do Ministrio Pblico.

Por fim, cumpre observar que a representao no depende de forma


sacramentai. Como j se viu, pode ser apresentada pessoalmente pelo legi
timado ou por intermdio de seu procurador, desde que este tenha poderes
especiais para tanto. Pode ainda ser apresentada por escrito ou oralmente e,
neste caso, reduzida a termo. Entretanto, para efeitos da prova de Exame
de Ordem, caso seja pedida ao candidato a elaborao de uma representa
o, voc dever faz-lo segundo os parmetros constantes no "modelo de
representao" inserto na Parte II desta obra.

b) Ao pblica condicionada requisio do Ministro da Justia


So raros os crimes para os quais o Cdigo Penal prev, como condio
suspensiva de procedibilidade, a requisio do Ministro da Justia. Destacam-se
os crimes contra a honra de Presidente da Repblica ou Chefe de Governo
Estrangeiro (art. 145, pargrafo nico, primeira parte, do Cdigo Penal), entre
outros.3 Tambm ela, como a representao, tem como possveis destinatrios
a autoridade policial, o Ministrio Pblico ou o juiz. A titularidade, entretanto,
nica e exclusivamente do Ministro da Justia. A lei no assinala qualquer
prazo para o oferecimento, motivo pelo qual se admite seja oferecida a qualO elenco completo dos crimes de ao penal privada condicionada requisio do
Ministro da Justia pode ser encontrado na tabela constante do Anexo deste Livro.

1. PASSO: COMPREENDENDO O PROBLEMA

11

quer tempo enquanto no ocorrida a prescrio ou por outra causa operada


a extino da punibilidade dos fatos imputados ao agente.
2.1.2 Ao penal privada4

Na ao penal privada, a titularidade da ao transferida ao particular.


O direito material (jus puniendi) continua a pertencer ao Estado, mas cabe
ao ofendido (ou demais legitimados, como adiante veremos), na qualidade de
substituto processual, defend-lo em juzo (jus accusationis). Trata-se, portanto,
de legitimao extraordinria, situao na qual algum passa a defender em
nome prprio direito alheio. A petio inicial, oferecida pelo particular em
todos os casos de ao penal privada, chama-se "queixa-crime".
2.1.2.1 Ao penal privada propriamente dita

H alguns crimes, j previamente definidos na lei penal, para os quais a


ao penal sempre de legitimidade do ofendido. Isto porque, nestes casos,
ponderou o legislador que o interesse do particular sobrepe-se ao interesse
pblico, cabendo quele, segundo sua convenincia, decidir pela propositura
ou no da ao penal. Aqui, portanto, o princpio da obrigatoriedade, que
informa a ao pblica, substitudo pelo da oportunidade, uma vez que
o particular no pode ser compelido a oferecer a queixa-crime.
Desejando faz-lo, entretanto, dever respeitar determinados critrios.
Quanto titularidade, podem intentar a ao penal privada:
-

o prprio ofendido (art. 30 do CPP);


sendo o ofendido menor ou incapaz, titular seu representante legal (pais, tutores
ou curadores) (art. 30 do CPP);
no caso anterior, se no tiver representante legal ou seus interesses colidirem
com os daquele, titular curador especial nomeado pelo juiz (art. 33 do CPP);
nos casos de morte ou ausncia do ofendido, titular seu cnjuge, ascendente,
descendente ou irmo, nesta ordem (art. 31 do CPP); e
sendo o ofendido pessoa jurdica, titular a pessoa designada pelo contrato ou
estatuto ou por seus diretores ou scios-gerentes (art. 37 do CPP).

Ateno: o Cdigo de Processo Penal prev, no seu art. 34, que, se o ofendido for
maior de 18, mas menor de 21 anos, o direito de queixa poderia ser exercido
por ele ou por seu representante legal. Entretanto, com a entrada em vigor do

novo Cdigo Civil, restou estabelecida a idade de 18 anos para a aquisio de


plena capacidade. Certo que os dispositivos relativos capacidade, constantes
do Cdigo de Processo Penal, no foram expressamente revogados pela nova
disciplina trazida no mbito civil. No entanto, consagrou-se a posio segundo a
qual a nova regra tem impacto imediato sobre os dispositivos processuais penais
que envolvem o tema, entre eles o supracitado art. 34 do CPP, quanto mais por

Vide modelo de queixa-crime na Parte II desta obra.

12

Como se preparar para a 2.a fase do Exame de Ordem - PENAL

no se tratar de norma de garantia relativa ampla defesa do acusado. Des


tarte, segundo este entendimento que se afigura como dominante, est excluda

a hiptese de dupla legitimao insculpida no referido dispositivo. Nesta esteira,


tendo o ofendido completado 18 anos de idade, ausente qualquer outra causa
de incapacidade, torna-se o nico legitimado propositura da ao penal priva
da. Tambm o art. 35 do Cdigo de Processo Penal, segundo o qual a mulher
casada no pode exercer o direito de queixa sem o consentimento do marido,
encontra-se hoje expressamente revogado.

Ressalve-se ainda a hiptese de ao penal privada personalssima,


que s pode ser intentada pelo prprio ofendido, excluda a possibilidade
de faz-lo o representante legal ou qualquer outra pessoa. O Cdigo Penal
previa apenas dois delitos desta espcie: o adultrio (art. 240 do CP - s
podia promover a ao o cnjuge ofendido) e o induzimento a erro es
sencial ou ocultao de impedimento para o casamento (art. 236 do CP apenas o contraente enganado pode ajuizar a ao). Com o advento da Lei
11.106/2005, que revogou o art. 240 do CP, no h mais, no ordenamento

jurdico ptrio, a tipificao do crime de adultrio, motivo pelo qual resta


apenas uma nica hiptese de ao penal personalssima.
Quanto ao momento de oferecimento, deve o proponente observar, em regra,
o prazo decadencial de seis meses (art. 38 do CPP), a ser contado a partir da

data do conhecimento da autoria, segundo a forma prevista no art. 10 do Cdigo


Penal (includo o dia do comeo e excludo o do final). H, entretanto, excees.
Na ao penal privada subsidiria da pblica (que ser tratada mais adiante), o
prazo de seis meses se inicia aps o trmino do prazo para o Ministrio Pblico
oferecer a ao, ou tomar outra providncia. No caso de ofendido incapaz, o
prazo para o representante legal conta-se do conhecimento da autoria, e o do

prprio ofendido conta-se da aquisio da capacidade. Por fim, no crime de "in


duzimento a erro essencial ou ocultao de impedimento para o casamento" (art.
236 do CP), o prazo de seis meses comea a contar da data em que transitar
em julgado a deciso que, no mbito civil, anulou o casamento.
Ateno, pois, sendo decadencial o prazo, no se suspende ou se interrompe por qualquer
razo. Assim, no interrompem ou suspendem o prazo decadencial o pedido de ins
taurao do inqurito policial, a remessa dele a juzo, a autuao, a abertura de vista
ao Ministrio Pblico, ou qualquer outro fato. Tambm no h a prorrogao do prazo
no caso de cair o ltimo dia em feriado. Portanto, muito cuidado, pois o nico evento
capaz de impedir a decadncia o prprio exerccio do direito, ou seja, o oferecimento
da queixa (ou representao, nas aes que dela dependam). No importa, destarte,
tenha ou no sido recebida a inicial, desde que tenha sido oferecida at o ltimo dia
do prazo decadencial. O que se exige que o particular exera tempestivamente seu
direito, e ele dever faz-lo oferecendo a ao no prazo legal. J quanto ao recebimento
da queixa pelo juiz, no tem o querelante qualquer responsabilidade, motivo pelo qual
no tem este fato qualquer influncia sobre o prazo decadencial.

Anote-se, por fim, que na ao penal privada podem ocorrer diversas causas
de extino da punibilidade, includa a prpria decadncia, alm da perempo,

1. PASSO: COMPREENDENDO O

PROBLEMA

13

da renncia e do perdo do ofendido, que no atingem a ao penal pblica


incondicionada (embora, em alguns casos, atinjam a ao penal pblica condi
cionada representao) e que sero abordadas no momento oportuno.
2.1.2.2 Ao penal privada subsidiria da pblica

Na hiptese de crimes de ao penal pblica, a Constituio Federal confere


legitimao exclusiva ao Ministrio Pblico. Entretanto, a prpria Constituio
faz uma nica ressalva e prev que, no caso de inrcia do rgo ministerial,

nasce para o particular o direito ao penal privada subsidiria da pblica


(art. 5., LIX, da CF). Observe-se que a ao privada subsidiria s tem lugar
quando o Ministrio Pblico, no prazo legal, no tenha tomado qualquer pro
vidncia. Assim, caso tenha requerido o arquivamento do inqurito, no pode
o particular valer-se da queixa supletiva. Tambm no ser possvel quando
tenha requerido a remessa dos autos Autoridade Policial para novas dilign
cias indispensveis propositura da ao e, por bvio, quando tenha oferecido

denncia. apenas o silncio, a demonstrar a desdia do rgo ministerial, que


enseja o oferecimento da ao penal privada subsidiria da pblica.
Quanto ao prazo para oferecimento da ao, ele tambm de seis
meses. Entretanto, o termo inicial, neste caso, ser o dia em que se esgotar

o prazo do Ministrio Pblico para oferecimento da denncia.


2.2 Grfico da ao penal
I - PBLICA:seu titular sempre o Ministrio Pblico e a sua petio inicial
sempre a Denncia.
Partes: autor e ru

AO PENAL, quanto sua

natureza, depende de quem |


a promove.

II - PRIVADA: seu titular sempre o ofendido, a vtima, a qual recebe o nome


de querelante, e a sua petio inicial a Queixa-Crime, dirigida sempre ao
juiz criminal.
Partes: querelante (ofendido) e querelado (ofensor)

a) PBLICA INCONDICIONADA: aquela que no exige a manifestao da vontade


da vtima (ou de qualquer outra pessoa) como condio para a sua propositura pelo
representante do Ministrio Pblico (art. 24, CPP).

b) PUBLICA CONDICIONADA: aquela que exige a manifestao da vontade da vtima ou de


algum rgo como condio para a sua propositura pelo representante do Ministrio Pblico,
titular exclusivo desta ao. Essa condio de procedibilidade pode ser de dois tipos:
I - AO PENAL

PBLICA-pode ser:

Requisio do Ministro da Justia;

Representao do ofendido ou seu representante legal (art. 39, CPP). Esta representao
uma declarao, que dever conter todas as informaes que possam servir apurao
do fato e da autoria, dirigida na maioria das vezes ao Delegado de Polcia Titular do
Distrito Policial pela qual o ofendido pleiteia e autoriza a instaurao de inqurito policial
bem como a sua posterior remessa ao Ministrio Pblico para que este oferea a denncia
dando, assim, continuidade persecuo penal. Tambm pode ser dirigida diretamente
ao juiz criminal ou ao rgo do Ministrio Pblico sendo, em ambos os casos, remetida
autoridade policial para a instaurao do inqurito ( 4.), caso haja necessidade ( 5.). O
direito de representao pode ser exercido pessoalmente ou por procurador com poderes
especiais e pode ser apresentada na forma escrita ou oral (esta ser reduzida a termo).

importante destacar que a sua apresentao no promove a ao penal pblica


condicionada, apenas autoriza o Ministrio Pblico a promov-la quando a lei assim previr.

Resumindo: em casos de ao penal pblica condicionada a representao o Ministrio


Pblico s pode oferecer a Denncia (petio inicial), se a vtima ou seu representante
legal anteriormente ofereceu uma representao.

14

Como se preparar para a 2.a fase do Exame de Ordem - PENAL

Observaes:

a) Prazo para representao. Oprazo para a vtima ouseu representante legaloferecer


a representao de 6 meses, a contar do conhecimento do autor do fato. Trata-se

de prazo decadencial que no se interrompe.

b) Denncia. a petio inicial da ao penal pblica, que sempre oferecida pelo


rgo do Ministrio Pblico, que por sua vez, alm de narrar os fatos e pleitear a
condenao, arrola as testemunhas da acusao e requer a produo de outros
tipos de provas.
a) AO PENAL PRIVADA PROPRIAMENTE DITA: aquelacujatitularida
de foi atribuda prpria vtima ou s pessoas elencadas no art. 31, CPP:
cnjuge, ascendente, descendente ou irmo.

Exemplo: crimes contra a honra (em regra).

II-AO PENAL
PRIVADA pode ser:

b) AO PENAL PRIVADA SUBSIDIARIA DA PUBLICA: ("subsdio" =


"ajuda") a ao penal promovida pela vtima ou seu representante legal,
quando o Ministrio Pblico no oferece a denncia (ao penal pblica)

no prazo fixadoem leisuprindo, assim, a sua inrcia. importante destacar


que a natureza de ao pblica no se altera em virtude da propositura da
ao privada subsidiria (art. 29, CPP).

c) AO PENAL PRIVADA PERSONALSSIMA: aquela que s pode ser


intentada pela prpria vtima. Se esta vier a falecer no decurso do processo,

ningum poder dar continuidade a tal ao. o nicocaso em que a morte


da vitima acarreta a extino da punibilidade do agente. No Direito Penal bra
sileiro temos apenas uma hiptese de ao penal privada personalssima:
- Induzimento a erro essencial ou ocultao de impedimento quanto
pessoa, art. 236 CP.

2.3 Como saber qual o tipo de ao para cada crime

A regra geral a ao ser pblica. Portanto, sempre que o Cdigo ou


lei extravagante silenciar a respeito, voc pode com certeza deduzir que a
ao pblica.5

Quando a lei quiser excepcionar a regra dever faz-lo expressamen


te. Estas excees constam da Parte Especial do Cdigo Penal ou em leis
esparsas e podem vir junto ao artigo que prev o crime, bem como em
artigo autnomo dedicado s disposies comuns a vrios crimes. Veja, nos
exemplos trazidos abaixo, como voc dever proceder a fim de descobrir
com toda a segurana qual a ao penal para o processo e julgamento
de determinado delito:

Exemplo 1: Ao descrever o crime de violao do segredo profissio


nal, o art. 154, em seu pargrafo nico, acrescenta que "somente
se procede mediante representao". Portanto, a ao neste caso
pblica condicionada representao.
O art. 100 do Cdigo Penal dispe: "A ao penal pblica, salvo quando a lei ex
pressamente a declara privativa do ofendido".

1. PASSO: COMPREENDENDO O PROBLEMA

15

Exemplo 2: No Captulo V do Ttulo I da Parte Especial, o Cdigo


descreve os crimes contra a honra. So eles: calnia, difamao

e injria, respectivamente arts. 138, 139 e 140. Logo adiante, o


art. 145 dispe que "nos crimes previstos neste captulo somente
se procede mediante queixa, salvo quando, no caso do art. 140,
2., da violncia resulta leso corporal". O pargrafo nico do
mesmo dispositivo prossegue: "Procede-se mediante requisio
do Ministro da Justia, no caso do inciso I do caput do art. 141
deste Cdigo, e mediante representao do ofendido, no caso do
inciso II do mesmo artigo, bem como no caso do 3. do art.
140 deste Cdigo". Como devemos interpretar este dispositivo?
O Cdigo est dizendo expressamente que os crimes de calnia,
difamao e injria so, por via de regra, de ao privada. Ou
seja, cabe ao particular, se quiser, mover a ao penal. No entanto,
no caso de injria real, realizada com emprego de violncia da
qual resulte leso corporal (art. 140, 2.), a ao pblica. No
caso de o crime ter sido cometido contra a honra do Presidente

da Repblica ou chefe de governo estrangeiro (art. 141, I), a ao


pblica condicionada requisio do Ministro da Justia. E, no
caso de ter sido cometido crime contra honra de funcionrio pblico
em razo de suas funes, ou se a injria consiste na utilizao
de elementos referentes a raa, cor, etnia, religio, origem ou a
condio de pessoa idosa ou portadora de deficincia, a ao
pblica condicionada representao do ofendido (podendo, no
entanto, ser tambm privada, no caso da injria contra funcionrio
pblico, por fora do entendimento jurisprudencial consolidado na
Smula 714 do STF).
Exemplo 3: O Captulo IV do Ttulo II (Crimes contra o patrimnio)
trata do crime de dano. O art. 163 descreve no caput o dano simples
e no pargrafo nico a forma qualificada. Os subsequentes arts.
164, 165 e 166 tratam de outras modalidades criminosas envolvendo
o dano e, por fim, o art. 167 cuida da ao penal, dispondo que,
nos casos de dano simples, dano qualificado por motivo egostico
e do crime do art. 164 somente se procede mediante queixa. Ou
seja, nestes casos expressamente assinalados, a ao privada;
nos demais, que no foram destacados, continua valendo a regra
geral, ou seja, a ao pblica incondicionada.

Merece destaque, por fim, a j citada Smula 714 editada em 2003 pelo
STF, que dispe que: " concorrente a legitimidade do ofendido, mediante
queixa, e do Ministrio Pblico, condicionada representao do ofendido,
para a ao penal por crime contra a honra de servidor pblico em razo do
exerccio das suas funes ". Com isso, estabeleceu-se, jurisprudencialmente,
um caso de ao penal privada facultativa, podendo o ofendido funcionrio
pblico optar entre agir diretamente, oferecendo a queixa, ou simplesmente
representar, autorizando o Ministrio Pblico a apresentar denncia.

16

Como se preparar para a 2.a fase do Exame de Ordem - PENAL

Ateno: A Lei 12.015, de 2009, modificou de forma importante a disciplina da ao


penal nos crimes contra a dignidade sexual (estupro, violao mediante fraude,
assdio sexual, estupro de vulnervel etc). A regra agora que a ao penal seja
pblica condicionada representao, sendo, no entanto, pblica incondicionada
quando a vtima for menor de 18 anos ou pessoa vulnervel.

2.4 Teses de defesa relacionadas ao penal

Identificar a ao penal como sendo privada acrescenta hipteses antes


inexistentes ao leque das teses que podem ser arguidas pela defesa.
Impende checar, se privada a ao:

a) eventual nulidade, por ilegitimidade de parte.

b) eventual extino da punibilidade, pela decadncia, perempo,


renncia ou perdo.
3. QUAL O RITO PROCESSUAL

A prxima questo a ser respondida diz respeito ao rito processual.


Voc poder obter esta informao a partir da resposta que tiver dado
primeira pergunta, ou seja, a partir do crime e de sua respectiva pena.
Identificar corretamente o rito processual de fundamental importncia,
pois ele que ir determinar o momento processual, o endereamento da
sua pea, a prpria pea e, em determinados casos, a tese a ser aduzida.
Para tanto, voc precisar, primeiro, conhecer quais ritos processuais
existem no nosso ordenamento jurdico e depois dever saber como desco
brir, para cada tipo de crime, qual o rito adequado.
3.1 Quais os ritos processuais

Existem, no nosso ordenamento jurdico, duas espcies de ritos proces


suais: a) comum e b) especial. O Rito comum est dividido em: ordinrio,
sumrio, sumarssimo. Os ritos especiais englobam uma srie de procedimen
tos, previstos em leis especiais para determinados crimes. A seguir, faremos
uma breve anlise dos aspectos mais relevantes de cada um deles.
3.1.1 Rito ordinrio

O rito ordinrio ter lugar sempre que ao crime em questo for cominada
pena mxima em abstrato igual ou superior a 4 anos de pena privativa de
liberdade, salvo para as infraes que se sujeitem a procedimento especial
(art. 394 do CPP).

1. PASSO: COMPREENDENDO O PROBLEMA

17

O rito ordinrio, j com as modificaes que lhe foram conferidas pela


Lei 11.719/2008, apresenta a seguinte seqncia de atos:
3.1.1.1 Distribuio do inqurito policial e vista para o Ministrio
Pblico

Ao receber os autos do inqurito policial, o promotor deve, no prazo

de 5 (se o ru estiver preso) ou 15 dias (se o ru estiver solto), tomar


uma entre as seguintes atitudes: requerer o arquivamento, requerer novas
diligncias, oferecer a denncia.
Caso o rgo do Ministrio Pblico deixe transcorrer o prazo supramencionado sem qualquer manifestao, nasce para o particular o direito
propositura de ao penal privada subsidiria da pblica. Mas, ateno, o
particular no ter direito ao penal subsidiria caso o Ministrio Pblico
se manifeste, requerendo o arquivamento.

Na hiptese de o crime ser de ao penal privada, findo o inqurito


policial, ser o mesmo relatado e remetido a juzo, onde aguardar a ini
ciativa do ofendido, que, se assim o desejar, dever oferecer queixa-crime
no prazo legal.

Vejamos a seguir as alternativas apontadas:


-

Requerer o arquivamento. Caso o juiz concorde, arquiva-se o inqurito. No h


recurso da deciso, salvo: a) em se tratando de crime contra a economia popular
ou a sade pblica, tipificado na Lei 1.521/1951, que prev recurso de ofcio da
deciso de arquivamento; b) em se tratando da contraveno de jogo do bicho ou
da corrida de cavalos fora de hipdromos, tipificadas na Lei 1.508/1951 que prev
recurso em sentido estrito contra a deciso de arquivamento, interponvel pelo
autor do pedido de instaurao do inqurito. Se o juiz discordar, dever remeter
os autos ao Procurador-Geral de Justia a quem caber a deciso definitiva (a

exceo a ao de competncia originria do Tribunal de Justia, de atribuio


do prprio Procurador-Geral de Justia, em que restar ao Tribunal to somente
acatar o pedido de arquivamento, mesmo que discordando dele). Caso entenda
que deva ser arquivado o inqurito, o juiz obrigado a faz-lo. Entendendo,
contrariamente, indevido o arquivamento, poder ele mesmo oferecer a denncia
ou designar outro rgo do Ministrio Pblico para tal (inteligncia do art. 28 do
-

Cdigo de Processo Penal).


Requerer a devoluo do inqurito polcia para a realizao de novas dilign

cias imprescindveis ao oferecimento da denncia (art. 16 do Cdigo de Processo


Penal).
-

Oferecer a denncia.

3.1.1.2 Oferecimento da denncia ou queixa

Se a ao for pblica, o Ministrio Pblico deve oferecer a denncia


em 15 dias, se o ru estiver solto, ou em 5 dias, se estiver preso. Trata-se

18

Como se preparar para a 2.a fase do Exame de Ordem - PENAL

de prazo imprprio, uma vez que, mesmo desrespeitado, no perde o rgo


ministerial o direito de oferecer a ao, enquanto no prescrito o crime ou
extinta a punibilidade por outra razo.

Tambm dentro deste prazo o Ministrio Pblico pode requerer o


arquivamento do inqurito policial ou ainda pedir a realizao de novas
diligncias.

Entretanto, caso deixe escoar o prazo sem tomar qualquer atitude, surge
para o particular o direito de oferecer a ao penal privada subsidiria da
pblica, ou seja, de oferecer a queixa supletiva.
Outra conseqncia da inobservncia do lapso temporal sem manifes
tao, apenas quando o indiciado estiver preso, a possibilidade de impe-

trao de ordem de habeas corpus por excesso de prazo, para que aquele
seja colocado em liberdade.

J se a ao for privada, cabe ao particular oferecer queixa-crime, no


prazo decadencial de seis meses contados, em regra, da data em que veio
a saber quem o autor do crime (vide tpico anterior referente ao
penal). Boa parte da doutrina entende aplicar-se tambm ao querelante o
prazo de cinco dias para oferecer a queixa, quando o querelado estiver preso,
no sob pena de decadncia, mas de o constrangimento experimentado por
aquele tornar-se ilegal.

A denncia e a queixa devero conter a exposio do fato criminoso,


com todas as suas circunstncias, a qualificao do acusado ou esclareci

mentos pelos quais se possa identific-lo, a classificao do crime e, quando


necessrio, o rol de testemunhas (art. 41 do Cdigo de Processo Penal).
3.1.1.3 Recebimento da denncia ou queixa-crime

Oferecida a denncia ou queixa-crime caber ao juiz receb-la ou


rejeit-la.

Rejeit-la- quando estiverem presentes as situaes do art. 395 do


CPP. So causas comuns de rejeio da ao: ilegitimidade ativa ad causam
(ex.: ao pblica oferecida pelo prprio ofendido, fora dos casos de queixa
subsidiria, ou vice-versa); ilegitimidade ativa ad processum (ex.: queixa
oferecida por procurador sem poderes especiais, denncia oferecida sem
a necessria representao ou requisio do Ministro da Justia); ilegiti
midade passiva ad causam (ex.: ao proposta contra menor de 18 anos);
incompetncia do juzo (ex.: processo por crime de competncia da justia
federal ajuizado perante a justia estadual); inpcia da inicial (ex.: falta de
descrio do fato criminoso, denncia genrica qual falta a individualizao das condutas dos vrios imputados); falta de justa causa (ex.: falta de
prova mnima da materialidade delitiva exigida, como, por exemplo, a falta
da percia prvia nos crimes contra a propriedade imaterial).

19

1. PASSO: COMPREENDENDO O PROBLEMA

Da deciso que rejeita a denncia ou a queixa, no procedimento


ordinrio ou no sumrio, cabe recurso em sentido estrito. Mas, ateno:

no procedimento sumarssimo, que estudaremos adiante, da rejeio da


denncia ou queixa, o recurso cabvel a apelao, no prazo de dez
dias, devendo a interposio ser acompanhada das razes (art. 82 da Lei
9.099/1995).

Recebida a denncia ou a queixa pelo juiz, no cabe recurso, sendo


possvel a impetrao de ordem de habeas corpus.
Temos assim o seguinte quadro:
Recebimento

No Recebimento

m
Rito ordinrio/sumrio

_L

No cabe recurso

Recurso em sentido estrito

Pode ser impetrado HC

Art. 581, I, do CPP

No tem prazo

Prazo de 5 dias

ZE

X
Rito sumarssimo

No cabe recurso

Apelao

Pode ser impetrado HC

Art. 82 da Lei 9.099/95


Prazo de 10 dias

No tem prazo

3.1.1.4 Citao

Citao o chamamento do ru a juzo para se defender no processo.


No se confunde com outros meios de cientificao das partes, como a no
tificao e a intimao (a primeira consiste em determinao para a prtica
de ato futuro, enquanto a segunda a cincia de ato passado, embora em
inmeras ocasies o prprio Cdigo de Processo Penal use imprecisamente
estas expresses).

Embora todos os atos de comunicao processual tenham por objetivo


ltimo assegurar a regular participao das partes no processo, a citao
, dentre eles, o mais importante; requisito verdadeiramente indispensvel
ao exerccio das garantias constitucionais da ampla defesa e do contradi
trio. Portanto, a falta ou defeito na citao macula de nulidade todo o
processo.

No processo penal, tem preferncia absoluta a citao pessoal, sendo


admitida a citao editalcia apenas quando o ru encontra-se em lugar
incerto e no sabido. Com o advento da Lei 11.719/2008 passou a ser
admitida no processo penal uma terceira modalidade de citao, qual seja,
a citao por hora certa, quando o ru oculta-se para no ser citado, nos
exatos moldes j existentes no processo civil.

Sendo pessoal a citao, dever-se- realizar dos seguintes modos:

20

Como se preparar para a 2.a fase do Exame de Ordem - PENAL

Se o ru est na mesma comarca de

jurisdio do juzo processante ou preso


Se o ru est fora da comarca

de jurisdio do juzo processante


Se o ru est em outro pas
em lugar certo e sabido

Se o ru se oculta para no ser citado


(vide arts. 227 a 229 do CPC)

Mandado de citao

Carta precatria

Carta rogatria

Citao por hora certa

No caso de militar, a citao far-se- por intermdio do chefe do


respectivo servio (art. 358 do Cdigo de Processo Penal). Com o advento
da Lei 10.792/2003, se o ru estiver preso, no ser mais requisitado, e
sim citado pessoalmente, conforme o novo art. 360 do Cdigo de Processo
Penal. E o funcionrio pblico ser notificado do dia em que dever com
parecer a juzo, bem como o chefe de sua repartio (art. 359 do Cdigo
de Processo Penal).

Caso o ru se encontre numa das situaes suprarreferidas, obriga


trio que seja citado pessoalmente, na forma da lei. A citao por edital,
nestes casos, nula.

Reitere-se que a citao verdadeira garantia individual. Sem ela,


torna-se impossvel o exerccio da ampla defesa e do contraditrio, princ
pios insculpidos no art. 5., LV, da Constituio Federal. Assim, a citao
editalcia s poder ser realizada na hiptese de encontrar-se o ru em
lugar incerto e no sabido (nica possibilidade admitida expressamente
pelo Cdigo de Processo Penal, aps as modificaes promovidas pela Lei
11.719/2008) e depois de exauridas todas as possibilidades de localizao,
sob pena de nulidade contida no art. 564, III, e, l.a parte, do Cdigo de
Processo Penal.

Segundo a regra do art. 366 (com a redao que lhe foi dada pela
Lei 9.271, de 1996), quando o ru, citado por edital, no comparece nem
constitui advogado no possvel o prosseguimento do feito, sua revelia.
Nessa hiptese deve ser suspenso o processo, sob pena de serem nulos de
pleno direito os atos processuais realizados. Durante a suspenso do pro
cesso fica tambm suspenso o prazo prescricional. Muito j se discutiu a
respeito do tempo de suspenso da prescrio, j que a omisso legislativa
a respeito estaria a criar hiptese inconstitucional de imprescritibilidade. Em
2009, a Smula 415 do STJ veio clarificar a questo nos seguintes termos:
"O perodo de suspenso do prazo prescricional regulado pelo mximo
da pena cominada". Exemplificando. O crime de furto simples tem pena de
um a quatro anos. A pena de quatro anos, segundo a regra do art. 109 do
CP, prescreve em oito anos. De forma que, tratando-se de crime de furto,

1. PASSO: COMPREENDENDO O PROBLEMA

21

se o ru, citado por edital, no comparecer e nem constituir advogado o


processo deve ser suspenso (indefinidamente, at que o ru seja localizado),
mas o curso da contagem da prescrio ficar suspenso apenas por oito
anos. Aps esse perodo, embora o processo possa continuar paralisado, a

prescrio recomea a correr. Outro tema controvertido, que cerca o art. 366,
o da produo antecipada de provas. Segundo o dispositivo legal, uma
vez determinada a suspenso do processo o juiz pode ordenar, no entanto,

a produo antecipada de provas consideradas urgentes. Em 08.09.2010, foi


publicada a Smula 455 do STJ segundo a qual "a deciso que determina
a produo antecipada de provas com base no art. 366 do CPP deve ser
concretamente fundamentada, no a justificando unicamente o mero decurso

do tempo". De forma que se deve ter por ilcita a prova antecipadamente


produzida sem a devida fundamentao.
3.1.1.5 Resposta acusao em dez dias

Uma vez citado, o ru dever apresentar por escrito sua resposta


acusao. O prazo, em caso de citao pessoal ou por hora certa, conta-se da data do seu recebimento. Mas se a citao for editalcia, o prazo

para resposta s se iniciar a partir do comparecimento ao processo do


acusado ou de seu defensor constitudo. Deve constar da resposta acu

sao, necessariamente, o rol de testemunhas (sob pena de precluso) e,


alm dele, todas as possveis teses defensivas, notadamente aquelas que
podem ser acolhidas pelo juiz em julgamento antecipado da lide, quais
sejam:
a)
b)
c)
d)

que o fato evidentemente no constitui crime;


a existncia manifesta de excludente de ilicitude;
a existncia manifesta de excludente de culpabilidade, salvo inimputabilidade;
extino da punibilidade.

tambm a oportunidade para a apresentao, em apartado, de even


tuais excees. Agora, uma observao importante para o estudante que se
prepara para prestar a prova da OAB: Segundo o prprio Cdigo de Processo
Penal (396-A, 1.), as eventuais excees (incompetncia, ilegitimidade,
coisa julgada, litispendncia, suspeio) sero autuadas em apartado, embora
devam ser apresentadas no mesmo momento que a resposta acusao. Em
outras palavras: a regra do Cdigo exige que o advogado apresente, no
mesmo momento, duas peties distintas: a resposta acusao, que ser
encartada ao processo, e a exceo, que ser autuada em apenso. Ocorre que,
na prova da OAB a tradio que o candidato faa uma nica pea. E j
houve, em pelo menos um exame recente (2008.3), situao em que, logo
aps a citao, o candidato deveria fomiular a pea pertinente, sendo que

22

Como se preparar para a 2.a fase do Exame de Ordem - PENAL

uma das teses era justamente a ilegitimidade de parte. J que o candidato


s podia fazer uma nica pea, a soluo, nesse caso, era optar pela mais
abrangente (pela resposta acusao), deduzindo a tese de ilegitimidade
como preliminar.

Se o ru, citado pessoalmente ou por hora certa, deixar escoar o prazo


sem oferecer sua resposta acusao, o magistrado dever nomear defensor
dativo para apresent-la.

E se a citao tiver sido editalcia? Se, depois de vencido o prazo


do edital, o ru, nos dez dias seguintes, no comparecer ao processo e
nem apresentar a resposta, ser suspenso o processo e o curso do prazo
prescricional (art. 366 do CPP). Se, nesse nterim ou posteriormente, vier a
ser encontrado, o acusado ter, a partir de ento, o prazo de dez dias para
oferecer sua defesa escrita. De qualquer forma, tendo sido o ru citado por
edital, no ser nomeado defensor dativo para apresentar resposta acusao
e no poder haver processo revelia.

3.1.1.6 Julgamento antecipado da lide pro reo

Tendo em vista a matria alegada na resposta acusao, dever


o juiz, se for o caso, absolver sumariamente o ru, antes mesmo da

realizao da instruo criminal. As hipteses que ensejam a absolvio


sumria so:

a) inexistncia de fato tpico;


b) a existncia manifesta de excludente de ilicitude;

c) a existncia manifesta de excludente de culpabilidade, salvo inimputabilidade;


d) extino da punibilidade.

Se no for esse o caso, dever receber a ao, designando o dia


e a hora para a realizao da audincia e determinando a intimao do
acusado, defensor, Ministrio Pblico, querelante e assistente da acusao
para comparecerem. H atualmente intenso debate, ainda sem posio
consolidada, sobre o momento do recebimento da ao, coexistindo trs
posies:
1.a) o momento do recebimento anterior citao, quando o juiz afasta a pos
sibilidade de rejeio liminar;

2.a) o momento do recebimento aps a citao, quando o juiz afasta a possi


bilidade de absolvio sumria;

3.a) existem dois recebimentos, ou melhor, um recebimento "gradual" que se divide


em dois momentos: uma anlise da admissibilidade processual da demanda e
depois uma anlise da admissibilidade material da mesma.

1. PASSO: COMPREENDENDO O PROBLEMA

23

3.1.1.7 Audincia de instruo, debates e julgamento

Deve ser realizada no prazo de 60 dias e ser composta da seguinte


seqncia de atos:
a) declaraes do ofendido;

b) oitiva das testemunhas da acusao;


c) oitiva das testemunhas arroladas pela defesa;
d) esclarecimentos dos peritos (mediante requerimento das partes);
e)
f)
g)
h)
i)

acareaes;
reconhecimentos;
interrogatrio;
requerimento de diligncias (se houver necessidade);
no havendo requerimento de diligncias, ou tendo sido o mesmo indeferido,
alegaes finais orais por 20 minutos para cada parte, prorrogveis por mais
dez a critrio do juiz (se houver mais de um ru o tempo de cada um ser
individual; se houver assistente da acusao ter dez minutos para falar depois
da manifestao do Ministrio Pblico, prorrogando-se por igual perodo o tempo
da defesa); e
j) sentena.

Se houver requerimento de diligncias, deferido pelo juiz, encerra-se


a audincia, realiza-se a diligncia e, aps, intimam-se as partes para apre
sentarem, no prazo sucessivo de cinco dias, suas alegaes finais, na forma
de memoriais. Aps dez dias, o magistrado dever proferir sentena.
Ainda que no haja a determinao de diligncias, o juiz poder,
considerando a complexidade do caso ou o nmero de acusados, conceder
s partes o prazo de cinco dias sucessivamente para a apresentao de
memoriais escritos, tendo depois dez dias para proferir sentena.
Algumas observaes so ainda pertinentes:

Interrogatrio

Segundo o novo procedimento, o interrogatrio passou a ser o ltimo


ato da instruo. As regras para a realizao do ato, no entanto, continuam
as mesmas.

Desde o advento da Lei 10.792/2003, o interrogatrio no mais ato


personalssimo do ru e privativo do juiz do processo.
Com a atual redao do caput do art. 185 do CPP, "o acusado que
comparecer perante a autoridade judiciria, no curso do processo penal,
ser qualificado e interrogado na presena de seu defensor, constitudo ou
nomeado".

24

Como se preparar para a 2.a fase do Exame de Ordem - PENAL

Percebe-se que persiste a necessidade do interrogatrio do acusado at


o trnsito em julgado da sentena final, porm a nova regra assegura maior
amplitude de defesa na medida em que passa a exigir que o interrogatrio se
verifique na presena do advogado. E no s: garante-se tambm o direito
do acusado de entrevistar-se reservadamente com seu defensor antes de ser

interrogado. Atualmente, com a entrada em vigor da Lei 11.719/2008, o ato


do interrogatrio passa a integrar a audincia una de instruo, debates e
julgamento, sendo realizado aps a oitiva das testemunhas e peritos. Ento
nesse momento que o defensor ou o ru podem requerer uma pausa na
audincia para a entrevista reservada (art. 185, 2., do CPP), e se o pleito
for negado haver evidente cerceamento de defesa.

A regra do art. 186 do CPP dispe que o acusado ser informado pelo
juiz do seu direito de permanecer calado e de no responder perguntas que
lhe forem formuladas, sem que o silncio possa ser interpretado em seu
prejuzo, nem importe em confisso (art. 186, pargrafo nico, do CPP).
Vale, inclusive, lembrar que a confisso feita no interrogatrio tem
sempre valor relativo, devendo ser cotejada com o restante do conjunto
probatrio e, nas infraes que deixam vestgios, a confisso no supre a
falta do exame de corpo de delito.

Cuidava o art. 187 do CPP de no permitir o contraditrio no interroga


trio, porm, a atual redao do art. 188 do CPP, dada pela Lei 10.792/2003,
passou a ser a seguinte: "aps proceder ao interrogatrio, o juiz indagar das
partes se restou algum fato para ser esclarecido, formulando as perguntas
correspondentes se o entender pertinente e relevante".
Observao: Uma vez indeferido qualquer esclarecimento sobre os fatos indicados, deve-se cuidar para que constem do termo os fatos como foram apresentados pelas
partes e as razes do indeferimento, como garantia da ampla defesa, possibilitando
discusso em eventual ataque recursal, ou impetrao de habeas corpus.

Dispe o art. 189 do CPP: "se o interrogando negar a acusao, no todo


ou em parte, poder prestar esclarecimentos e indicar provas". Havendo mais
de um acusado, conforme o art. 191, sero interrogados separadamente.
O interrogatrio ser constitudo de duas partes: primeira sobre a pessoa
do acusado; segunda sobre os fatos (art. 187, 1. e 2., do CPP).
A todo tempo o juiz poder proceder a novo interrogatrio de
ofcio ou a pedido fundamentado de qualquer uma das partes (art. 196
do CPP).
Com o advento da Lei 10.792/2003, no subsiste a necessidade de

nomeao de curador ao ru menor de 21 anos, pois com o novo Cdigo


Civil a maioridade civil foi rebaixada para 18 anos de idade.

1. PASSO: COMPREENDENDO O PROBLEMA

25

O interrogatrio do ru preso deve ser realizado no estabelecimento


em que estiver recolhido, desde que estejam garantidas a segurana do juiz,
do membro do Ministrio Pblico e dos auxiliares bem como a presena
do defensor e a publicidade do ato. Caso contrrio ser requisitada a apre
sentao do ru em juzo (art. 185, 7.).
Em 2009, a Lei 11.900/2009 regulamentou o uso do sistema de video
conferncia para o interrogatrio do ru.
Segundo o texto do artigo 185, 2., com a redao dada pela novel
legislao, apenas excepcionalmente e por deciso fundamentada o juiz,
de ofcio ou a requerimento das partes, poder realizar o interrogatrio do
ru preso por sistema de videoconferncia ou outro recurso tecnolgico de
transmisso de sons e imagens em tempo real, desde que a medida seja
necessria para atender a uma das seguintes finalidades:
I - prevenir risco segurana pblica, quando exista fundada suspeita de que
o preso integre organizao criminosa ou de que, por outra razo, possa fugir
durante o deslocamento;

II - viabilizar a participao do ru no referido ato processual, quando haja rele


vante dificuldade para seu comparecimento em juzo, por enfermidade ou outra
circunstncia pessoal;

III - impedir a influncia do ru no nimo de testemunha ou da vtima, desde que


no seja possvel colher o depoimento destas por videoconferncia, nos termos
do art. 217 deste Cdigo;
IV - responder gravssima questo de ordem pblica.

Da deciso que determinar a realizao de interrogatrio por videoconfe


rncia, as partes sero intimadas com 10 (dez) dias de antecedncia, momento
em que podero insurgir-se contra os motivos alegados pelo juiz.

Antes do interrogatrio por videoconferncia, o preso poder acom


panhar, pelo mesmo sistema tecnolgico, a realizao de todos os atos da
audincia nica de instruo e julgamento.
Testemunhas

O nmero de testemunhas tambm continua o mesmo (no mximo

de oito), no entanto, algumas regras sobre a colheita da prova testemunhai


foram alteradas pela Lei 11.690/2008.
Em primeiro lugar e conforme o novo procedimento, a prova testemunhai
ser colhida em uma nica audincia (ressalvada a oitiva das testemunhas que
residirem fora da comarca, que ser realizada por carta precatria), devendo,
no entanto, as da acusao serem ouvidas antes das da defesa, sob pena de
nulidade. Em virtude disso, passou-se tambm a prever que antes do incio da
audincia e durante a sua realizao sero reservados espaos separados para

26

Como se preparar para a 2.a fase do Exame de Ordem - PENAL

garantir a incomunicabilidade das testemunhas, evitando-se que se encontrem


as da acusao e as da defesa, de modo que umas no saibam nem ouam
os depoimentos das outras (art. 210, pargrafo nico, do CPP).
O art. 212 do CPP, com a redao dada pela Lei 11.690/2008, consa
grou a frmula da inquirio direta, que j vigorava no rito do jri, como
regra geral para todos os procedimentos. Desta forma, as perguntas sero
formuladas pelas partes diretamente testemunha, podendo o juiz inadmiti-las
apenas quando puderem induzir a resposta, no tiverem relao com a causa
ou importarem na repetio de outra j respondida, sendo certo que, sobre
os pontos no esclarecidos, o juiz poder complementar a inquirio.
A outra novidade foi a previso, no art. 217 do CPP, de inquirio
por videoconferncia, quando o juiz verificar que a presena do ru poder
causar humilhao, temor, ou srio constrangimento testemunha ou ao
ofendido, de modo que prejudique a verdade do depoimento. Somente na
impossibilidade da videoconferncia que poder determinar a retirada do
ru, prosseguindo-se na inquirio, com a presena do seu defensor.
Outra hiptese em que se permite a oitiva por meio do sistema de
videoconferncia passou a ser prevista para a testemunha que morar fora
da jurisdio do juiz, ocasio em que ser permitida a presena do defen
sor e podendo ser realizada, inclusive, durante a realizao da audincia
de instruo e julgamento, conforme o 3. do art. 222 do CPP, inserido
pela Lei 11.900/2009.

De resto, permanecem vlidas as regras referentes prova testemunhai:

Conforme dico do art. 202 do CPP, qualquer pessoa poder ser tes
temunha, tendo, na verdade, obrigao de depor. Se, aps regular intimao,
a testemunha deixar de comparecer, comete o crime de desobedincia, alm
de poder ser conduzida coercitivamente com uso de fora policial.
Entretanto, h certas pessoas que podem se recusar a depor (art. 206
do CPP), salvo quando no se puder, de outra forma, obter ou integrar a
prova do fato ou de suas circunstncias. Caso alguma destas pessoas decida
depor, no prestar compromisso de dizer a verdade.
H tambm determinadas pessoas que, em funo de ministrio, ofcio
ou profisso, tm a obrigao de guardar segredo, tais como o ministro de
confisso religiosa, o mdico e o advogado. So elas proibidas de depor,
sob pena de cometerem o crime do art. 154 do CP (violao do segredo
profissional). No entanto, caso o titular do segredo as desobrigue, podero
prestar o depoimento, devendo, neste caso, faz-lo sob compromisso.

H ainda aquelas que, embora possam ser ouvidas, no prestam com


promisso de dizer a verdade. Incluem-se, na hiptese, os doentes e defi
cientes mentais e os menores de 14 anos. As testemunhas que no prestam
compromisso so chamadas de informantes. Observe o quadro a seguir:

1. PASSO: COMPREENDENDO O

Podem se recusar

PROBLEMA

27

O cnjuge, ascendente, descendente,


irmo e afim em linha reta

Pessoas que devem guardar segredo


So proibidas

No prestam compromisso

em virtude de ofcio, ministrio

ou profisso, salvo se liberadas


pelo titular do segredo

As que podem se recusar


(caso resolvam depor), deficientes
mentais e menores de 14 anos

O depoimento dever ser prestado oralmente, sendo vedado testemu


nha traz-lo por escrito (pode, no entanto, consultar breves apontamentos,
conforme o art. 204, pargrafo nico, do CPP).
Sentena

A sentena pode ser de trs tipos:


a) Condenatria: a sentena que acolhe, total ou parcialmente, o
pedido de condenao, impondo pena ao acusado.

b) Absolutria: a que julga improcedente a ao. A ao penal visa


imposio de pena e esta s ser possvel se houver, por um lado, fato
criminoso (tpico e antijurdico) e, por outro, agente culpvel. Logo, na
falta de um destes requisitos, o pedido de condenao ser indeferido e a
sentena ser absolutria.
A sentena absolutria poder ser prpria ou imprpria.
Absolutria prpria - quando simplesmente afastar a pretenso punitiva
e garantir plena liberdade ao ru.
Absolutria imprpria - quando, tendo absolvido o ru por inimputvel, em virtude de doena mental ou desenvolvimento mental incom
pleto ou retardado, impe-se-lhe medida de segurana. Portanto, ateno:
a sentena que impe medida de segurana ao ru absolutria, e no
condenatria.

Os fundamentos da absolvio encontram-se nos incisos do art. 386


do CPP. Quando voc formular o pedido absolutrio, deve explicitar, se
possvel, o dispositivo legal que fundamenta o seu pedido.
c) Decises terminativas de mrito: so aquelas que resolvem definiti

vamente a lide, sem, entretanto, condenar ou absolver o acusado. o caso


da deciso que decreta a extino da punibilidade.

^5

Como se preparar para a 2.a fase do Exame de Ordem - PENAL


I

A sentena deve conter relatrio, fundamentao (motivao) e conclu


so (parte dispositiva). Deve obrigatoriamente ser motivada e, alm disso,
clara e precisa, ou seja, deve conter-se dentro dos limites do pedido. Esse
ltimo requisito consagra o conhecido princpio da correlao entre acu
sao e sentena. Existem, no entanto, duas possibilidades de condenao
em desacordo com o pedido da inicial, so elas: o erro na capitulao
{emendatio libelli) e a descoberta superveniente de fatos que alteram a
imputao {mutatio libell).

Observe-se que a Lei 11.719/2008 instituiu importantes modificaes


nos institutos da emendatio libell e da mutatio libell, como segue:
Emendatio libell. o juiz, sem modificar a descrio do fato contido
na denncia ou na queixa, pode dar ao fato definio jurdica diversa. Tal
como antes, a oportunidade para a emendatio libell o momento da sen

tena e independe de contraditrio, vale dizer, as partes no so chamadas


a se manifestarem a respeito da nova capitulao, atribuda pelo juzo. A
modificao que, a partir da nova redao do art. 383 do CPP, ficou
claro que, se com a nova capitulao houver alterao na competncia
para o processo e julgamento do crime, o juiz, aps transitar em julgado a
emendatio, deve remeter o processo ao juzo competente. Tambm passou a
constar da letra da lei que, se o novo crime admitir sursis processual, deve
ele ser oferecido, em consonncia com o que j dispunha a Smula 337
do STJ: " cabvel a suspenso condicional do processo na desclassificao
do crime e na procedncia parcial da pretenso punitiva".
Mutatio libelli: haver mutatio libell quando for possvel nova definio
jurdica do fato pelo surgimento de elementar ou circunstncia no contida
implcita ou explicitamente na denncia ou queixa (no caso de ao penal
privada subsidiria). A grande alterao no art. 384 do CPP foi que a mu
tatio libelli passou a depender, sempre, de aditamento da denncia. De fato,
encerrada a instruo probatria, se o rgo do Ministrio Pblico entender
cabvel nova definio jurdica ao fato, dever requerer a paralisao da
audincia para proceder ao aditamento da denncia ou da queixa (no caso
de ao penal privada subsidiria), no prazo de cinco dias, podendo, inclu
sive, realiz-lo oralmente na prpria audincia, quando ento ser reduzido
a termo. Aps o aditamento, abre-se vista defesa para, em cinco dias,
manifestar-se e o juiz decidir sobre o recebimento ou rejeio do aditamento.
Recebido, as partes podero, no prazo de cinco dias, arrolar at trs tes
temunhas. A seguir, dever ser designada data para nova audincia, com a
inquirio das novas testemunhas, novo interrogatrio do ru, debates orais
e sentena. Caso o Ministrio Pblico no promova o aditamento, aplica-se
o art. 28 do CPP, ou seja, se o Juiz, divergindo da avaliao do parquet,
entender ser caso de aditamento, dever remeter os autos ao Procurador-

-Geral de Justia para que este decida em carter definitivo a questo. Se,

1. PASSO: COMPREENDENDO O PROBLEMA

29

no entanto, o rgo do Ministrio Pblico entender ser caso de aditamento


e o juiz discordar, rejeit-lo-, cabendo dessa deciso recurso em sentido
estrito. Preceitua o 3. do art. 384 do CPP que se aplica mutatio libelli
o mesmo procedimento relativo emendatio, quanto incompetncia do
juzo e ao sursis processual.
Depois de prolatada, ser a sentena publicada e, da publicao, inti
madas as partes. Quando a prolao ocorre em audincia (o que, segundo

o novo procedimento ordinrio, a regra), a mesmo feita a publicao e


as partes j saem dela intimadas. Publicada a sentena, no pode mais ser
alterada pelo juzo sentenciante, salvo por meio de embargos de declarao
para sanar eventual contradio, ambigidade, obscuridade ou omisso. O
mrito da deciso, no entanto, s poder ser modificado por meio de recurso
dirigido ao tribunal competente.
A intimao da sentena ato de fundamental importncia, pois a

partir dela que comea a fluir o prazo recursal. Caso no seja realizada nos
exatos termos da lei, configura-se nulidade, prevista no art. 564, III, o, do
CPP. Estas as formas de intimao da sentena condenatria, previstas no
art. 392 do CPP:

Ru preso

Ru solto

intimao pessoal do ru
intimao pessoal
ou do seu defensor

Ru no encontrado

intimao do defensor

Defensor e ru no encontrados

intimao por edital

Note-se, no entanto, que o entendimento atualmente prevalente na

jurisprudncia no sentido de que, mesmo quando o ru esteja solto,


fundamental a intimao tanto dele quanto de seu advogado, devendo o prazo
recursal ser contado sempre a partir da efetivao da ltima intimao.
No havendo recurso, a sentena transitar em julgado. A partir da
s poder ser modificada pro reo, jamais pro societate, por via de habeas
corpus ou reviso criminal. O princpio da coisa julgada impede que a
pessoa seja processada duas vezes pelo mesmo fato.
Observao importante: o art. 394, 4., estabelece que "as dispo
sies dos arts. 395 a 398 aplicam-se a todos os procedimentos penais de
primeiro grau, ainda que no regulados neste Cdigo". Os dispositivos
mencionados referem-se s possibilidades de rejeio liminar da inicial
(art. 395), apresentao de defesa preliminar escrita no prazo de 10 dias

30

Como se preparar para a 2.a fase do Exame de Ordem - PENAL

(art. 396) e absolvio sumria (art. 397). O art. 398, por sua vez, foi
revogado. Dessa forma remanesce a seguinte indagao: seriam aplicveis
ao procedimento sumarssimo e aos procedimentos especiais os institutos
previstos nos artigos mencionados? Embora a literalidade da lei parea indicar
resposta positiva, nem sempre ser fcil ou mesmo lgico enxert-los em
procedimentos que j possuem um regramento particular, dotado de coeso
e coerncia interna. Como, ainda hoje, no h consenso acerca do tema, o
procedimento sumarssimo e os procedimentos especiais sero apresentados
como foram concebidos, fazendo-se ao final breve observao sobre como

seria possvel a adaptao fase comum obrigatria do rito ordinrio.


3.1.2 Rito sumrio

O rito sumrio ter lugar sempre que ao crime em questo for comina
da pena mxima em abstrato superior a dois anos e inferior a quatro anos
de pena privativa de liberdade, salvo para as infraes que se sujeitem a
procedimento especial (art. 394 do CPP).
Apresenta idntica seqncia de atos do procedimento ordinrio, com
as seguintes modificaes:
O nmero de testemunhas de cinco e no de oito.

A audincia de instruo, debates e julgamento deve ser marcada no


prazo de 30 dias e no de 60.
No h previso do requerimento de diligncias, ao fim da instruo,
nem da substituio de debates orais por memoriais escritos, embora a maio
ria da doutrina entenda serem esses dois dispositivos plenamente aplicveis,
por analogia, ao rito sumrio (art. 394, 5., do CPP).
3.1.3 Rito sumarssimo

O rito sumarssimo foi institudo pela Lei 9.099/1995, que determinou


tambm a criao dos Juizados Especiais Cveis e Criminais, competentes
para a conciliao e julgamento das contravenes penais e dos crimes de
menor potencial ofensivo, assim considerados aqueles cuja pena mxima
no excedia um ano, salvo os submetidos a procedimento especial.
A Lei 11.313/2006 alterou o texto do art. 61 da Lei 9.099/1995, que

agora conta com a seguinte redao: "Consideram-se infraes penais de


menor potencial ofensivo, para os efeitos desta Lei, as contravenes pe
nais e os crimes a que a lei comine pena mxima no superior a 2 (dois)
anos, cumulada ou no com multa". Dessa forma, o conceito de infrao

de menor potencial ofensivo alargou-se para incluir os crimes cuja pena


mxima no exceda a dois anos. Ademais, no mais se ressalvam, como

1. PASSO: COMPREENDENDO O PROBLEMA

31

antes ocorria, os delitos para os quais houvesse previso de procedimento


especial. Vale dizer: pela nova disciplina, todos os crimes cuja pena mxima
seja menor ou igual a dois anos, includos aqueles que deveriam, em tese,
obedecer a rito especfico, vo agora seguir o rito sumarssimo. Portanto,
muitos dos crimes em que havia previso de rito especial, como os crimes
contra a honra e os crimes praticados por funcionrios pblicos, devero
se submeter ao procedimento da Lei 9.099/1995 e ser julgados perante os
Juizados Especiais Criminais.
Agora, muita ateno para duas excees:
a) Foi criada, tambm no ano de 2006, uma importante exceo competncia
dos Juizados para julgamento das infraes de menor potencial ofensivo. A Lei
11.340/2006 (chamada de Lei Maria da Penha) dispe expressamente em seu
art. 41 que "aos crimes praticados com violncia domstica e familiar contra a
mulher, independentemente da pena prevista, no se aplica a Lei 9.099, de 26
de setembro de 1995". Isso quer dizer que todos os crimes cometidos no con
texto de violncia domstica ou familiar contra a mulher, mesmo aqueles cuja
pena mxima no ultrapasse dois anos (como no caso da ameaa ou da injria),
ficam excludos da competncia dos Juizados e no seguem o rito sumarssimo

(seguiro o rito especial, sumrio ou ordinrio, conforme o caso). importante


ressaltar que em tais situaes haver instaurao de inqurito policial (e no
termo circunstanciado), no sero possveis a composio civil e a transao
penal, e o processo tramitar perante uma Vara Criminal Comum.
b) A leso corporal culposa cometida na direo de veculo automotor est prevista
no art. 303 da Lei 9.503/1997 (Cdigo de Trnsito Brasileiro), com pena de 6
meses a 2 anos de recluso, sendo, portanto, infrao de menor potencial ofensivo
e que se processa mediante ao penal pblica condicionada representao
da vtima. O art. 291 do mesmo diploma, alterado pela Lei 11.705/2008, passou
a estabelecer que, em determinados casos, a ao penal passar a ser pblica
incondicionada, ficando afastada a possibilidade de composio civil e transao
penal. Alm disso, a ao ser precedida de inqurito policial e no de termo
circunstanciado. Esses casos so: a) se o agente estiver sob a influncia de
lcool ou qualquer outra substncia psicoativa que determine dependncia; b) estar
participando, em via pblica, de corrida, disputa ou competio automobilstica,
de exibio ou demonstrao de percia em manobra de veculo automotor, no
autorizada pela autoridade competente; c) estar transitando em velocidade superior
permitida para a via em 50 km/h. Por outro lado, em virtude da mesma altera
o legislativa, o crime de racha (art. 308 do CTB), que embora seja infrao de
menor potencial ofensivo (pena de 6 meses a dois anos) e fazia jus transao
penal, passou a no mais comportar o benefcio, por disposio expressa da atual
redao contida no art. 291, 1., II, do CTB.

No clculo da pena mxima em abstrato devem necessariamente ser

consideradas as eventuais causas de aumento ou diminuio de penas re


lativas ao fato concretamente praticado. Assim, exemplificativamente, o
crime de calnia simples, cuja pena mxima de dois anos, infrao de
menor potencial ofensivo, submetendo-se ao rito sumarssimo, enquanto a
mesma calnia, quando proferida na presena de vrias pessoas, no o ,

32

Como se preparar para a 2.a fase do Exame de Ordem - PENAL

I
pois, nesse caso, a pena, com o aumento de 1/3 previsto no art. 141, III,
atingir dois anos e oito meses. Se o aumento de pena for varivel (por
exemplo, de 1/3 a 2/3), deve-se considerar sempre o aumento mximo, visto
que o raciocnio que se possa estimar qual a pena mxima que poderia
ser atingida. Por outro lado, as causas de diminuio de pena tambm de
vem ser consideradas, aplicando-se, nesse caso, a diminuio mnima. E se
o agente processado por mais de um crime? Embora no seja pacfico,
havendo concurso material de infraes, prevalece que as penas mximas
dos delitos cometidos devem ser somadas para efeito da verificao da
aplicabilidade do rito sumarssimo. Da mesma forma, havendo vrios cri
mes em continuao delitiva ou concurso formal, dever ser considerado
o respectivo aumento de pena sempre na frao mxima. Por seu turno,
agravantes e atenuantes, por no interferirem nas balizas legais da pena,
no devem ser consideradas.

E quando a infrao de menor potencial ofensivo for cometida em


concurso com outra, que no seja de competncia do Juizado Especial?
A Lei 11.313/2006 resolve a questo determinando que sejam reunidos
os processos, no juzo comum ou no jri, conforme impem as regras da
conexo e da continncia. Mas muita ateno, porque, se for esse o caso,
o mesmo dispositivo da lei obriga o juiz, comum ou do jri, a aplicar
infrao de menor potencial ofensivo os institutos da transao penal e da
composio civil. Isso quer dizer que, se por um lado sero respeitadas
as regras da conexo e continncia, que levam reunio dos processos
perante o juzo competente para julgar a infrao mais grave, por outro
lado respeita-se disposto no art. 98 da Constituio Federal que confere s
infraes de menor potencial ofensivo aqueles benefcios.

Quanto ao procedimento, a Lei 9.099/1995, admitindo a aplicao


subsidiria do Cdigo de Processo Penal, trouxe inmeras e importantes
inovaes, que exporemos, brevemente, a seguir.
A primeira novidade consiste na drstica reduo da fase policial da
persecuo penal. A rigor, no existe, nesse procedimento, inqurito policial.
Ao tomar conhecimento da infrao, a autoridade policial lavrar termo
circunstanciado e o encaminhar imediatamente ao Juizado com o autor

do fato e a vtima, providenciando-se as requisies dos exames periciais


necessrios. Tambm no se impor priso em flagrante ou se exigir
fiana ao envolvido que for imediatamente encaminhado ao Juizado ou
assumir o compromisso de a ele comparecer (art. 69, pargrafo nico, da
Lei 9.099/1995). Contrariamente, se o envolvido no assumir o referido
compromisso, dever lavrar-se o flagrante.

O cerne das profundas modificaes trazidas pela Lei 9.099/1995


consiste na previso de uma importante fase preliminar ou conciliatria.
Encaminhados o autor e a vtima do fato ao Juizado Especial Criminal,

1. PASSO: COMPREENDENDO O PROBLEMA

33

realizar-se- audincia preliminar. Aberta a audincia, o juiz far a proposta


de composio dos danos (composio civil). Aceita, a composio civil
homologada por sentena irrecorrvel e passa a valer como ttulo executivo.
Caso a ao seja privada ou pblica condicionada representao, a homo
logao da composio civil acarretar a renncia tcita (causa de extino
da punibilidade) ao direito de queixa ou representao.
Caso no ocorra a supracitada extino da punibilidade, o juiz indagar
se o autor do fato aceita a proposta do Ministrio Pblico de aplicao
imediata de pena no privativa de liberdade (transao penal). Embora a lei
mencione a possibilidade da proposta apenas nas aes pblicas, tem sido
admitida mesmo nas privadas. A proposta poder ser formulada desde que
no ocorram as situaes previstas no art. 76, 2., da Lei 9.099/1995, a
saber: concesso do mesmo benefcio h menos de cinco anos; condenao
anterior pena privativa de liberdade pela prtica de crime, transitada em
julgado; contraindicao da medida em razo de antecedentes, conduta,
personalidade do agente, motivos e circunstncias da infrao. Aceita a
proposta, dever o juiz aplic-la por sentena, recorrvel por meio de apela
o. A pena aplicada, entretanto, no importar o reconhecimento de culpa,
motivo pelo qual no implicar reincidncia e no poder ser executada no
juzo cvel. Note-se ainda que o Ministrio Pblico s dever formular a
proposta de transao penal quando entender pela existncia de elementos
suficientes para o oferecimento de denncia. Caso faltem estes elementos,
a atitude correta ser o pedido de arquivamento.

Inexistindo arquivamento ou sentena na fase preliminar, passa-se


efetivamente fase processual, segundo o estabelecido rito sumars
simo.

Inicia-se esta com o oferecimento da denncia oral, elaborada com base

no termo circunstanciado, dispensado o inqurito policial. Tambm no ser


necessria, neste momento, a juntada de exame de corpo de delito, caso
a materialidade da infrao encontre-se comprovada por boletim mdico
ou prova equivalente. Ressalte-se, entretanto, que para o julgamento, em
se tratando de crime que deixa vestgios, continua sendo indispensvel
a apresentao do exame, no podendo supri-lo sequer a confisso do
acusado. Caso a questo seja complexa, pode o Ministrio Pblico deixar
de oferecer a denncia e requerer ao juiz o encaminhamento das peas
existentes ao juzo comum.
Se a ao for de iniciativa privada, iniciar-se- com o oferecimento de
queixa, tambm oral, via de regra (embora no haja nenhum impedimento
em apresent-la por escrito e de fato j tenha sido essa pea prtico-profissional exigida do candidato no exame da OAB). Nesta hiptese,
se o juiz entender ser a questo complexa, poder remeter as peas ao
juzo comum.

34

Como se preparar para a 2.a fase do Exame de Ordem - PENAL

Ao oferecer a denncia, o Ministrio Pblico poder propor a suspenso


condicional do processo, por dois a quatro anos, nos termos do art. 89,

1., I a IV, da Lei 9.099/1995. o denominado "sursis processual" que, em


vez de suspender a execuo da pena, suspende todo o processo, a partir
do recebimento da denncia. Mas muita ateno: conforme a prpria dic
o do dispositivo supracitado, a suspenso condicional do processo no se
limita s infraes de alada do Juizado Especial Criminal. Ela possvel
em todas as infraes penais com pena mnima menor ou igual a um ano,
abrangidas ou no pela Lei 9.099/1995, inclusive os delitos previstos em
legislao especial.Assim, no tocante ao crime de furto simples, por exemplo,
no cabe o procedimento sumarssimo (j que a pena mxima cominada
infrao de quatro anos), mas cabe a proposta de suspenso condicional
do processo (dado que a pena mnima prevista de um ano).
Deve-se considerar, para a verificao do cabimento do sursis proces

sual, a ocorrncia de eventuais causas de aumento e de diminuio de pena?


Prevalece que sim, devendo sempre ser aplicado sobre a pena mnima o
aumento mnimo ou a diminuio mxima (lembre-se de que aqui a idia
estimarmos qual o mnimo da pena que se pode atingir). A esse respeito,
foi editada em 2003 a Smula 723 do STF, segundo a qual "no se admite
a suspenso condicional do processo por crime continuado, se a soma da
pena mnima da infrao mais grave com o aumento mnimo de um sexto

for superior a um ano". Alis, no mesmo sentido, j havia sido expedida a


Smula 243 do STJ: "o beneficio da suspenso doprocesso no aplicvel
s infraes penais cometidas em concurso material, concurso formal ou
continuidade delitiva, quando a pena mnima cominada, seja pelo somatrio,
seja pela incidncia da majorante, ultrapasse o limite de um ano".
A proposta deve ser feita pelo Promotor e aceita pelo acusado e seu
defensor. Havendo divergncia, prevalece a vontade do acusado. Observe-se

que, de acordo com a Smula 696 do STF, recusando-se o promotor de


justia a propor a suspenso condicional do processo (quando reunidos todos
os seus pressupostos legais), o juiz, dissentindo, dever remeter a questo
ao Procurador-Geral, aplicando-se por analogia o art. 28 do Cdigo de
Processo Penal.

Uma vez aceita, poder o juiz, recebendo a denncia, determinar a


suspenso condicional do processo, no prazo e sob as condies da lei.
Expirado o prazo da suspenso sem revogao, fica extinta a punibilidade.
Caso haja revogao, retoma-se o curso do processo, a partir do momento
em que houve a suspenso. Importa notar que a aceitao da suspenso
condicional do processo no implica reconhecimento de culpa ou confisso.
Continua valendo em relao ao acusado a presuno de inocncia e, caso
o benefcio seja revogado, prosseguindo-se o processo, ele pode ao final
ser absolvido. Ainda, vale lembrar que durante a suspenso do processo

1. PASSO: COMPREENDENDO O PROBLEMA

35

no correr prescrio. Caso no haja a proposta ou tendo sido esta recu


sada, a denncia s ser recebida mais adiante, na audincia de instruo
e julgamento.

Oferecidas, oralmente, denncia ou queixa, sero reduzidas a termo,


entregando-se cpia ao acusado, se estiver presente. Com isto, fica este
automaticamente citado e intimado da audincia de instruo. Caso no
esteja presente, ser expedido mandado de citao. Se, nesta hiptese, no
for encontrado para ser citado, o juiz encaminhar as peas existentes ao
juzo comum para a adoo do procedimento previsto em lei. Observe que
no possvel a citao por edital no rito sumarssimo.
No dia designado para a audincia, e antes de aberta, repetir-se-o os
passos da fase conciliatria (composio civil e transao penal) caso nesta
no tenha havido a possibilidade de tentativa de conciliao e de ofereci
mento da proposta do Ministrio Pblico.
Malogradas as tentativas, ser aberta a audincia, seguindo-se esta se
qncia de atos: palavra ao defensor para responder acusao; recebimento
ou rejeio da denncia ou queixa (da qual cabe apelao); oitiva da vtima;
oitiva das testemunhas de acusao e de defesa (at cinco testemunhas aplicao analgica do procedimento sumrio); interrogatrio do acusado;
debates orais; e sentena.

Por fim, cumpre observar que esto previstos, na Lei 9.099/1995,


apenas dois recursos: apelao e embargos de declarao.
A apelao deve ser interposta no prazo de dez dias, a contar da sen
tena (inclusive a que aplica transao penal), bem como da deciso que
rejeitar a denncia ou a queixa. A Lei 9.099/1995 dispe, em seu art. 82,
que o recurso de apelao poder ser julgado por uma turma composta por
trs juizes em exerccio no primeiro grau de jurisdio, reunidos na sede
do Juizado, chamada de Turma Recursal ou Colgio Recursal.

Os embargos de declarao devem ser opostos perante o prprio juiz,


no prazo de cinco dias, e sua interposio suspende o prazo para outros
recursos (art. 83 da Lei 9.099/1995).
Quanto ao habeas corpus, garantia de assento constitucional, hoje
francamente majoritria a sua admissibilidade no mbito dos Juizados Es

peciais Criminais. Caso a autoridade coatora seja o juiz do Juizado, o writ


ser dirigido respectiva Turma Recursal. E quando se quiser impetrar
habeas corpus contra ato da prpria Turma? A Smula 690 do STF esta
belece que compete ao Supremo Tribunal Federal o julgamento do habeas
corpus contra deciso de turma recursal de juizados especiais criminais.
Mas ateno: embora a Smula 690, editada em 2003, no tenha sido

formalmente cancelada, a posio hoje pacfica no STF de que o referi


do entendimento ficou superado a partir do julgamento do HC 86.834, em

36

Como se preparar para a 2.a fase do Exame de Ordem - PENAL

23.08.2006, no qual a Suprema Corte firmou posio no sentido de que a


competncia para conhecer o habeas corpus contra ato de Turma Recursal
do Tribunal de Justia ou do Tribunal Regional Federal, conforme o caso,
e no do prprio STF.

importante destacar que, com advento do Estatuto do Idoso - Lei


10.741/2003, de acordo com seu art. 94, aos crimes previstos naquele diploma
cuja pena mxima privativa de liberdade no ultrapasse quatro anos, aplica-se o procedimento previsto na Lei 9.099/1995. A interpretao mais aceita
e que acreditamos mais correta que para esses crimes aplica-se somente
o procedimento sumarssimo previsto na Lei 9.099/1995, no sendo estas
infraes de menor potencial ofensivo, inadmitindo, portanto, a lavratura do
termo circunstanciado na delegacia, bem como os institutos do art. 74 da
Lei 9.099/1995 (composio cvel) e do art. 76 (transao penal).

Por fim, a vigorar a posio no sentido da aplicao da fase comum


obrigatria dos arts. 395 a 397 do CPP ao rito sumarssimo, o melhor en
tendimento de que, aps a manifestao oral da defesa, pode o juiz tanto
rejeitar a inicial (pelas razes processuais previstas no art. 395) quanto recebe
ra para, ato contnuo, absolver sumariamente o ru (pelos motivos de mrito
elencados no art. 397). No o fazendo, prosseguir com a audincia.
3.1.4 Ritos especiais
3.1.4.1 Jri

So de competncia do Jri os crimes dolosos contra a vida, consumados


ou tentados, qualquer que seja a pena cominada, bem como aqueles que
lhes sejam conexos. Trata-se dos delitos de homicdio doloso, induzimento,
instigao e auxlio ao suicdio, infanticdio e aborto, delineados nos arts. 121
a 126 do Cdigo Penal. Quanto a eles no importa a espcie ou quantidade
de pena: a competncia ser sempre do jri (salvo nos casos de agente
possuidor de foro por prerrogativa de funo, como veremos adiante).

Ateno, pois o homicdio culposo (art. 121, 3.) no da com


petncia do Jri. Este pode julgar, atualmente, apenas os crimes dolosos
contra a vida, e o homicdio culposo, por bvio, no crime doloso. E,
uma vez que para este crime no previsto qualquer procedimento especial,
o rito a ser observado vincula-se pena cominada, que deteno de um
a trs anos. Como j mencionado, os crimes apenados com pena mxima
menor do que quatro anos e maior do que dois, para os quais no haja

procedimento especial, sujeitam-se ao rito sumrio. exatamente este o


caso do homicdio culposo.

Na hiptese em que determinado agente, beneficirio de foro por prer


rogativa de funo (por exemplo, membro do Ministrio Pblico, magistra-

1. PASSO: COMPREENDENDO O PROBLEMA

37

do, deputado federal, senador, governador, prefeito municipal etc), comete


crime doloso contra a vida, resolve-se a questo pela Smula 721 do STF,
segundo a qual "a competncia constitucional do Tribunal do Jri prevalece
sobre o foro por prerrogativa de funo estabelecido exclusivamente pela
Constituio estadual". Vale dizer, quando o foro por prerrogativa de funo
est previsto na prpria Constituio Federal, ele que deve prevalecer,
e no a competncia do Jri. Por outro lado, se o foro por prerrogativa
de funo est previsto apenas na Constituio Estadual, deve prevalecer
a competncia do Jri. Exemplificando: se determinado Juiz Estadual em
So Paulo comete crime doloso contra a vida na Bahia, qual o rgo
competente para julg-lo? Segundo o art. 96, III, da Constituio Federal,
"compete aos tribunais de justia julgar os juizes estaduais e do Distrito
Federal, bem como os membros do Ministrio Pblico, nos crimes comuns

e nos de responsabilidade, ressalvada a competncia da Justia Eleitoral".


Portanto, o foro por prerrogativa de funo dos magistrados (e membros
do Ministrio Pblico) est previsto na prpria Constituio Federal e deve
prevalecer sobre a competncia do Jri. A concluso que o magistrado
dever sempre ser julgado pelo Tribunal de Justia ao qual ele ligado (ou
seja, do Estado de So Paulo, no caso exemplificado), pouco importando a
natureza do crime ou ainda o lugar em que ocorreu a infrao. Quanto aos
Deputados Estaduais, embora no possuam o foro por prerrogativa assen
tado diretamente sobre a Constituio Federal, mas sim nas Constituies
Estaduais, prevalece hoje na jurisprudncia do STJ que no se aplica a
Smula 721 do STF, como se extrai da seguinte ementa:
Processo penal. Habeas corpus. Homicdio qualificado. Deputado Estadual. Foro por
prerrogativa de funo. Tribunal de Justia. Tribunal do Jri. Simetria constitucional.
Abrangncia da prerrogativa de foro na expresso inviolabilidade e imunidade.
Inaplicabilidade da Smula 721/STF aos deputados estaduais. Extenso da ga
rantia do art. 27, 1., da Constituio Federal. Ordem concedida. I. Em matria
de competncia penal, o entendimento jurisprudencial dos Tribunais Superiores
no sentido de que o foro por prerrogativa de funo, quando estabelecido na
Constituio Federal, prevalece mesmo em face da competncia do Tribunal do
Jri, pois ambos encontram-se disciplinados no mesmo diploma legislativo. II.
De outro lado, estabelecida a imunidade processual na Constituio do Estado,
esta competncia no poder prevalecer sobre a Carta Magna, norma de grau
hierrquico superior. Inteligncia da Smula 721/STF. III. A garantia do cidado de
ser julgado pelos seus pares perante o Tribunal do Jri prevalece sobre o foro
especial por prerrogativa de funo estabelecido em Constituio estadual, pois
os direitos fundamentais inseridos no art. 5. da Constituio Federal, inalienveis
e indisponveis, no podem ser suprimidos nem mesmo pelo poder constituinte
derivado, pois alado condio de "clusula ptrea". IV. O verbete sumular n.
721/STF no conflita com a possibilidade de simetria que a Constituio Federal
admite para a Organizao da Justia Estadual (artigos 25 e 125, 1.) e nem
com a aplicao extensiva do art. 27, 1. aos Deputados Estaduais em determi
nados temas, particularmente no da inviolabilidade e da imunidade dos Deputados
Federais. V. Abrangncia da prerrogativa de cargo ou funo na expresso inviola-

38

Como se preparar para a 2.a fase do Exame de Ordem - PENAL

bilidade e imunidade (art. 27, 1o, da CF), autorizando s Constituies Estaduais


a estender aos Deputados Estaduais as mesmas imunidades e inviolabilidades, a
compreendida a prerrogativa de foro. VI. Inaplicabilidade da Smula 721/STF aos

Deputados Estaduais, por extenso da garantia do art. 27, 1. da Constituio


Federal. VII. Ordem concedida, nos termos do voto do Relator (HC 109.941/RJ,
Rei. Min. Gilson Dipp, Quinta Turma, j. 02.12.2010, DJe 04.04.2011).

O rito especial do Jri um procedimento denominado bifsico ou


escalonado, posto que se desenvolve em duas fases distintas. Portanto,
muito importante observar em que fase se encontra o problema proposto
para solucion-lo corretamente.

Como j se disse, embora conste determinao expressa na lei (art.


394, 4.), altamente controvertida a aplicao da fase inicial do proce
dimento ordinrio (arts. 395 a 397) aos ritos especiais. Portanto, tal qual
fizemos com o procedimento sumarssimo, apresentaremos o rito do jri
da forma como a lei o concebe, para, ao final, comentarmos sobre uma
possvel conjugao.

A primeira fase, denominada "sumrio de culpa", bastante similar ao


procedimento ordinrio, embora no preveja a possibilidade da absolvio
sumria logo aps a apresentao da resposta e antes da audincia de ins

truo e julgamento, com fulcro no art. 397 do CPP. , portanto, composto


pelas seguintes etapas:
I) Distribuio do inqurito policial e vista para o Ministrio Pblico;
II) Oferecimento da denncia ou queixa-crime;
III) Recebimento da denncia ou queixa-crime;
IV) Citao;
V) Resposta acusao em 10 dias;
VI) Manifestao da acusao sobre a defesa escrita: no prazo de 5 dias;
VII) Deciso do juiz sobre as diligncias requeridas pelas partes: 10 dias;
VIII) Audincia de instruo, debates e julgamento:
a) declaraes do ofendido;
b) oitiva das testemunhas da acusao;
c) oitiva das testemunhas arroladas pela defesa;
d) esclarecimentos dos peritos (mediante requerimento das partes);
e) acareaes;
f) reconhecimentos;

g) interrogatrio;

h) alegaes finais orais por 20 minutos para cada parte, prorrogveis por mais
10 a critrio do juiz (embora no haja previso expressa pacfico - e,
inclusive, j foi objeto de exame da OAB, a possibilidade de as alegaes
orais serem convertidas em memoriais escritos, por aplicao subsidiria do
procedimento ordinrio, art. 394, 5., CPP);
i) sentena.

1. PASSO: COMPREENDENDO O PROBLEMA

39

Nesse momento, dispe o juiz sentenciante de quatro alternativas:


pronncia (art. 413), impronncia (art. 414), absolvio sumria (art. 415)
ou desclassificao (art. 419).

Pronncia: quando presentes os indcios da autoria e prova da materialidade do


crime. A Lei passou a prever expressamente a proibio do excesso na pronncia,
dispondo que a fundamentao limitar-se- indicao da materialidade do fato
e da existncia de indcios suficientes de autoria ou de participao, devendo o
juiz declarar o dispositivo legal em que julgar incurso o acusado e especificar
as circunstncias qualificadoras e as causas de aumento de pena. Foi tambm
extinta a criticada priso automtica em decorrncia da sentena de pronncia,
devendo agora o juiz decidir, motivadamente, no caso de manuteno, revogao
ou substituio da priso ou medida restritiva de liberdade anteriormente decretada.
A sentena de pronncia desafia recurso em sentido estrito.

Impronncia: quando ausentes os indcios de autoria ou prova da materialidade


do crime. Desafia apelao.

Desclassificao: quando o juiz se convence da existncia de crime, porm no


doloso contra a vida. Desafia recurso em sentido estrito.

Absolvio sumria: Quando o juiz se convencer da inexistncia do fato, negativa


de autoria, de que o fato no constitui crime, de excludente de ilicitude ou de
excludente de culpabilidade. Desafia apelao.

A intimao da deciso de pronncia ser feita pessoalmente ao acu


sado, ao defensor nomeado e ao Ministrio Pblico. Ao contrrio do que
antes acontecia, no entanto, caso o acusado solto no seja encontrado, ser
intimado por edital.
A segunda fase denomina-se plenrio (judicium causae). Inicia-se pela
intimao do Ministrio Pblico, ou do querelante, e do defensor para, no
prazo de cinco dias, apresentarem rol de testemunhas que iro depor em
plenrio, no nmero mximo de cinco. A seguir, o juiz ordenar as dilign
cias necessrias para sanar eventual nulidade ou esclarecer fato de interesse
para o julgamento da causa, far um breve relatrio do caso e determinar
sua incluso na pauta. Pode ocorrer o desaforamento do processo (art. 427
do CPP) a requerimento das partes ou por representao do juiz, cabendo
ao Tribunal decidir sobre o pedido, ouvindo-se o Procurador-Geral e o
juiz, se este no tiver solicitado a providncia. A respeito, a Smula 712
do STF dispe que " nula a deciso que determina o desaforamento de
processo da competncia do Jri sem audincia da defesa". Ressalte-se
que no h desaforamento do processo antes da pronncia, mas apenas do
julgamento.

O Tribunal do Jri compe-se de um juiz presidente e 25 jurados,


que sero sorteados dentre os alistados, 7 (sete) dos quais constituiro o
Conselho de Sentena em cada sesso de julgamento. O julgamento segue
as seguintes etapas: I) chamada dos jurados; II) instalao dos trabalhos;
III) prego; IV) recolhimento das testemunhas; V) formao do conselho

40

Como se preparar para a 2.a fase do Exame de Ordem - PENAL

de sentena (as partes podero recusar at trs jurados sem justificativa);


VI) exortao; VII) distribuio aos jurados de cpias da pronncia; VIII)
declaraes do ofendido; IX) inquirio das testemunhas da acusao; X)
inquirio das testemunhas da defesa; XI) interrogatrio; XII) manifestao
da acusao (uma hora e meia); XIII) manifestao da acusao (uma hora e
meia); XIV) rplica (uma hora); XV) trplica (uma hora) ; XVI) quesitao;
XVII) sentena. Da sentena caber apelao ou embargos de declarao,
conforme o caso. Destaque-se, no entanto, que, conforme a Smula 713
do STF, o efeito devolutivo da apelao contra decises do jri adstrito
aos fundamentos da sua interposio. Com o advento da Lei 11.689/2008
foi extinto o recurso denominado Protesto por Novo Jri, que era privativo
da defesa e somente poderia ser interposto caso o ru fosse condenado
pena de recluso superior a 20 anos.
Quanto aplicao da fase inicial do procedimento ordinrio (arts. 395
a 397 do CPP), vejamos:

O art. 395 versa sobre a possibilidade de rejeio da ao, em caso


de falta de pressuposto processual, condio da ao, inpcia da inicial ou
falta de justa causa. Ele evidentemente se aplica a todos os ritos, inclusive
ao jri, posto que contm situaes impeditivas da instaurao de qualquer
processo penal vlido.

O art. 396 trata da resposta acusao no rito ordinrio. Ele no se


aplica ao jri, j que, nesse procedimento, h previso particular de pea
especfica (resposta acusao no jri) em outro dispositivo legal (art. 406
do CPP). Ou seja, embora no rito do jri tambm exista uma resposta
acusao, ela ter fundamento diferente do rito ordinrio.
O art. 397 trata da possibilidade de absolvio sumria, que no tem
previso expressa no procedimento do jri. Em torno dele, portanto,
que rondam as maiores controvrsias, tendo a doutrina e a jurisprudncia
dividido-se em duas posies:
l.a posio: Com fundamento no texto do art. 394, 3., sustenta que
a fase inicial do procedimento ordinrio no se aplica ao jri, regulado
inteiramente por dispositivos especficos. Ademais, seria desnecessria a
absolvio sumria do art. 397, j que no procedimento do jri h previso
de outra absolvio sumria, a do art. 415.

2.a posio: Com fundamento no texto do art. 394, 4., sustenta que a
fase inicial do procedimento ordinrio aplica-se a todos os ritos, inclusive o
do jri. Alm disso, a existncia de uma absolvio sumria no rito do jri
(art. 415) no conflita com a absolvio sumria do art. 397, j que essas
decises acontecem em momentos diferentes e exigem graus de cognio
diversos. A absolvio sumria do art. 397 anterior prpria instruo e
s se concede nas situaes em que a inexistncia de crime (por atipicidade,

1. PASSO: COMPREENDENDO O PROBLEMA

41

excludente de ilicitude ou culpabilidade) to evidente que no necessita de


nenhuma prova adicional. J a absolvio sumria do art. 415 posterior
instruo e, portanto, exige um conhecimento mais profundo da causa.
Por fim, argumenta-se que seria absolutamente inadequado obrigar o juiz a
desenvolver toda a atividade instrutria quando a inexistncia de crime
visvel de plano (imaginemos uma mulher acusada de aborto em processo
no qual h laudo atestando que o feto no tinha vida).

Embora, como j se disse, a doutrina esteja dividida, comeam a apa


recer na jurisprudncia decises acolhendo a segunda posio. A associao
dos magistrados do Paran publicou o enunciado n. 04, com o seguinte
teor: "O dispositivo no art. 397 do Cdigo de Processo Penal aplica-se
ao procedimento de Jri, com fundamento no pargrafo 4. do art. 394 do

mesmo diploma legal. FUNDAMENTAO: Nada justificaria manter-se o


trmite processual, o qual por si s j representa um constrangimento ao
acusado, quando se mostrar manifesta alguma das hipteses de absolvi
o sumria". Em Rondnia, o Juiz Paulo Jos do Nascimento Fabrcio

da l.a Vara Criminal, ao receber a denncia na ao penal n. 004270902.2007.822.0007, em 08.01.2010, afirmou: "H quem entenda, luz dos
arts. 409 e 410, CPP (Lei 11.689/2008), que no se aplica a fase de ab
solvio sumria (art. 397, CPP, Lei 11.719/2008) no procedimento do jri,
uma vez que no h tal previso na Lei 11.689/08. Mesmo reconhecendo a
modstia deste julgado, penso diferente. Registre-se que as disposies dos
arts. 395 a 397 do CPP aplicam-se a todos os procedimentos penais de
primeiro grau, ainda que no regulados neste Cdigo, conforme dispe o
art. 394, 4. c.c. os 5. e 2., CPP (Lei 11.719/2008). No bastasse,
se h lacuna na Lei 11.689/08, aplica-se subsidiariamente a Lei 11.719/08,
conforme dispe o art. 394, 5. . Suprimir esta etapa sob o argumento de
se tratar de procedimento especial que traz no seu bojo o art. 415, CPP,
que disciplina, em tese, a mesma matria, no me parece coerente e fere
a amplitude da defesa (art. 5., XXXVIII, a, CF)."

E no Exame de Ordem? importante que o candidato conhea as


duas posies e seus respectivos argumentos, para que possa responder de
forma completa e atualizada ao que lhe for perguntado.
3.1.4.2 Crimes de responsabilidade dos funcionrios pblicos

O rito especial previsto para o processamento dos crimes de responsa


bilidade de funcionrios pblicos tem como base o rito ordinrio.
A nica diferena consiste na oportunidade para a apresentao da
defesa antes mesmo do recebimento da denncia.

42

Como se preparar para a 2.a fase do Exame de Ordem - PENAL

Prev o art. 514 do CPP que, em se tratando de crime de responsa


bilidade de funcionrio pblico (arts. 312 a 327 do CP), o juiz autuar a
denncia ou a queixa e notificar o acusado para responder por escrito no
prazo de 15 dias.

A defesa preliminar tem lugar aps o oferecimento da denncia ou

queixa, porm antes do seu recebimento. Note que "autuar" no eqivale a


"receber", que verdadeiro juzo de admissibilidade da demanda e inaugura
a ao penal. A razo de ser da defesa preliminar justamente impedir que
o funcionrio seja injustamente submetido ao processo-crime, motivo pelo
qual, convencendo-se o juiz das razes arguidas na pea, dever rejeitar a
denncia ou a queixa.

A necessidade da notificao para defesa preliminar aplica-se apenas


aos crimes funcionais afianveis. Atualmente, com as alteraes realizadas
pela Lei 12.403/2011, todos os crimes cometidos por funcionrios pblicos
so afianveis. E, ainda, aplica-se este rito somente aos chamados crimes
funcionais, ou seja, aqueles reunidos no Captulo I do Ttulo XI da Parte
Especial do Cdigo Penal sob a denominao "Dos crimes praticados por
funcionrio pblico contra a administrao em geral" (arts. 312 a 326 do
Cdigo Penal). Assim, se, por exemplo, um funcionrio pblico cometer
crime de estupro, o processo seguir o rito ordinrio, e no especial. Ou,
ainda, se um funcionrio pblico cometer homicdio, o processo seguir
o rito do Jri e no o previsto nos arts. 513 e seguintes do Cdigo de
Processo Penal. Ateno: a Smula 330 do STJ, de 20.09.2006, passou
a prever que desnecessria a resposta preliminar de que trata o art.
514 do Cdigo de Processo Penal na ao penal instruda por inquri
to policial. No obstante, a posio atual do Supremo Tribunal Federal
contraria o entendimento sumulado e permanece considerando sempre
indispensvel a providncia.

Cumpre ainda salientar que, caso o autor do delito seja funcionrio


pblico na esfera federal, o processo ser de competncia da Justia Federal.
Quanto ao rito, entretanto, no h nenhuma modificao.
H controvrsia sobre a aplicao da fase comum do procedimento
ordinrio (defesa preliminar do art. 396 e absolvio sumria do art. 397,
ambos do CPP) ao rito em questo, sobretudo porque nele j h previ
so de uma defesa preliminar que, se acolhida, pode levar rejeio da
denncia, inclusive por fundamento material ("Art. 516. O juiz rejeitar
a queixa ou denncia, em despacho fundamentado, se convencido, pela
resposta do acusado ou do seu defensor, da inexistncia do crime ou da
improcedncia da ao"). Ora, como j se viu, a inexistncia de crime
d origem, no rito ordinrio, sentena de absolvio sumria e no
rejeio da denncia. Como compatibilizar dois regramentos contrrios (e

1. PASSO: COMPREENDENDO O PROBLEMA

43

afastados no tempo em mais de 50 anos). Duas alternativas so possveis,


cabendo a soluo ser dada pela jurisprudncia a se consolidar:

A) Aplica-se integralmente a fase comum aos procedimentos de l.a


instncia ao rito aqui previsto, uniformizando-se o tratamento jurdico de
situaes idnticas:
I) oferecimento da denncia ou queixa-crime,
II) intimao para apresentar defesa preliminar,
III) defesa preliminar no prazo de 15 dias,

IV) recebimento da denncia ou queixa-crime (presentes as situaes do art. 395 inpcia da inicial, falta de condio da ao ou pressuposto recursal ou falta de
justa causa -, o juiz dever rejeitar liminarmente a denncia ou queixa),
V) citao do ru para a apresentao de defesa escrita,

VI) defesa escrita: no prazo de 10 dias, com rol de testemunhas,

VII) julgamento antecipado da lide pro reo (possibilidade de absolvio sumria),


VIII) audincia de instruo, debates e julgamento:
a) declaraes do ofendido;

b) inquirio das testemunhas da acusao (tanto as arroladas na denncia


ou queixa quanto aquelas constantes da contestao exceo da verdade,
se houve);

c) inquirio das testemunhas arroladas pela defesa;

d) esclarecimentos dos peritos (se houver prvio requerimento das partes);


e) acareaes;
f) reconhecimentos;
g) interrogatrio;

h) alegaes finais orais por 20 minutos para cada parte, prorrogveis por
mais 10 a critrio do juiz (se houver mais de um ru, o tempo de cada
um ser individual; se houver assistente da acusao, ter 10 minutos para
falar depois da manifestao do Ministrio Pblico, prorrogando-se por igual
perodo o tempo da defesa);
i)

sentena.

B) No se aplica integralmente, em virtude da especialidade do rito


que j prev a possibilidade tanto de defesa preliminar quanto de avaliao
antecipada de mrito da demanda, incorporando-se, no entanto, a possibi
lidade de absolvio sumria (que faz coisa julgada material, ao contrrio
da mera rejeio):
I) oferecimento da denncia ou queixa-crime,
II) intimao para apresentar defesa preliminar,
III) defesa preliminar no prazo de 15 dias,
IV) recebimento da denncia ou queixa-crime (presentes as situaes do art. 395 inpcia da inicial, falta de condio da ao ou pressuposto recursal ou falta de

44

Como se preparar para a 2.a fase do Exame de Ordem - PENAL

I
justa causa -, o juiz dever rejeitar liminarmente a denncia ou queixa, se estiverem
presentes as situaes do art. 397 caber absolver sumariamente o ru),
V) citao do ru para a audincia,
VI) audincia de instruo, debates e julgamento:

a) declaraes do ofendido;

b) inquirio das testemunhas da acusao (tanto as arroladas na denncia


ou queixa quanto aquelas constantes da contestao exceo da verdade,
se houve);

c) inquirio das testemunhas arroladas pela defesa;

d) esclarecimentos dos peritos (se houver prvio requerimento das partes);


e) acareaes;
f) reconhecimentos;

g) interrogatrio;

h) alegaes finais orais por 20 minutos para cada parte, prorrogveis por
mais 10 a critrio do juiz (se houver mais de um ru, o tempo de cada
um ser individual; se houver assistente da acusao, ter 10 minutos para
falar depois da manifestao do Ministrio Pblico, prorrogando-se por igual
perodo o tempo da defesa);
i) sentena.

Como o prprio art. 513 indica que o procedimento base para os crimes
funcionais o do rito ordinrio, introduzindo-se apenas, em complemento,
a defesa preliminar, prevalece a primeira posio. Ou seja, aps o recebi
mento da denncia, o procedimento segue como se ordinrio fosse: resposta
acusao (art. 396 do CPP), possibilidade de absolvio sumria (art. 397
do CPP), audincia de instruo, debates e julgamento.
3.1.4.3 Crimes contra a honra

O rito para processo e julgamento dos crimes contra a honra (arts.


138, 139 e 140 do CP) encontra-se previsto nos arts. 519 a 523 do CPP.
Cumpre observar que, embora o art. 519 mencione apenas os crimes de
calnia e injria, o procedimento aplica-se tambm difamao.
Muita ateno: Hodiemamente, com a ampliao do mbito de competncia dos Juizados
Especiais Criminais, que passaram a processar e julgar as contravenes penais
e os crimes cuja pena mxima no exceda dois anos, includos aqueles para os
quais est previsto rito especial, os crimes contra a honra passaram, em sua
grande maioria, a obedecer ao procedimento sumarssimo, j estudado. Vale dizer,
nos dias que correm, os crimes de calnia, injria e difamao sero julgados
perante o Juizado Especial Criminal e, repita-se, segundo o rito sumarssimo.

Portanto, s ser aplicvel o procedimento especial a seguir analisado


quando estiver presente uma causa de aumento de pena que eleve a sano

1. PASSO: COMPREENDENDO O PROBLEMA

45

acima do limite permitido pela Lei 11.313/2006, que alterou a Lei 9.099/1995,
ou de concurso de crimes cujas penas, considerado o cmulo material ou a
exasperao, ultrapassem dois anos. Assim, por exemplo, quando o crime
de calnia (pena de seis meses a dois anos) for cometido contra Presidente
da Repblica ou chefe de governo estrangeiro (circunstncia que aumenta
a pena em 1/3). Neste caso, o processo no poder obedecer ao rito suma
rssimo, por estar a pena acima do mximo legal de dois anos, devendo,
destarte, seguir o rito especial.

O procedimento inicia-se com:


I) o oferecimento da denncia ou da queixa. Antes, entretanto, do recebimento
destas, tem lugar (salvo nos casos em que a ao for pblica) uma audincia
de conciliao, sendo as partes notificadas para comparecerem a juzo, sem a
presena de advogado, onde sero ouvidas separadamente (art. 520 do CPP).
Caso o querelante no comparea audincia, dever ser declarada perempta
a ao penal. Havendo conciliao, o querelante assinar termo de desistncia
e a queixa ser arquivada. Malograda a tentativa, prosseguir o processo, nos
termos do rito ordinrio, j com as devidas alteraes (aqui mais tranqila a
aceitao do rito ordinrio na sua integralidade, includa a possibilidade de defesa
preliminar e absolvio sumria),

II) citao do querelado para oferecer resposta acusao em 10 dias (momento


no qual j deve tambm ser apresentada a exceo da verdade, se cabvel e,
logo em seguida, a contestao exceo da verdade),
III) julgamento antecipado da lide pro reo (possibilidade de absolvio sumria),
IV) audincia de instruo, debates e julgamento.

A exceo da verdade cabvel, em regra, no crime de calnia, salvo as


seguintes situaes: se, constituindo o fato imputado crime de ao privada, o
ofendido no foi condenado por sentena irrecorrvel; se do crime imputado,
embora de ao pblica, o ofendido foi absolvido por sentena irrecorrvel; se
o fato imputado a Presidente da Repblica ou chefe de governo estrangeiro.
No tocante ao crime de difamao, a regra o no cabimento da exceo da
verdade, salvo quando o ofendido for funcionrio pblico e a ofensa relativa
ao exerccio de suas funes. Quando o crime for de injria, jamais ser
admitida a exceo da verdade. O momento oportuno para a apresentao da
exceo justamente o da resposta acusao (art. 396).
Cumpre ainda salientar que, por via de regra, a ao penal para processo
e julgamento dos crimes contra a honra de natureza privada, salvo nos
seguintes casos: crime cometido contra Presidente da Repblica ou chefe
de governo estrangeiro (ao penal pblica condicionada requisio do
Ministro da Justia); crime cometido contra funcionrio pblico em razo de
suas funes e injria praticada com a utilizao de elementos referentes a
raa, cor, etnia, religio, origem ou a condio de pessoa idosa ou portadora
de deficincia (ao penal pblica condicionada representao do ofendido
ou, alternativamente, segundo a expressa dico da Smula 714 do STF,

46

Como se preparar para a 2.a fase do Exame de Ordem - PENAL

ao penal privada, no caso de crime contra funcionrio pblico) e injria


real quando da violncia resulta leso corporal (ao pblica incondicionada,
se a leso for grave, e condicionada representao, se for leve - segundo
entendimento hoje majoritrio, embora no conste expressamente da Lei).
3.1.4.4 Crimes contra a propriedade imaterial

O rito estabelecido para o processo e julgamento dos crimes contra a


propriedade imaterial (art. 184 do CP e arts. 183 a 195 da Lei 9.279/1996)
tem, em relao ao ordinrio, o diferencial tratado a seguir.
Conforme determina o art. 525 do CPP, se o crime houver deixado

vestgio, como a regra em crimes dessa natureza, a queixa ou a denn


cia (a maioria dos crimes submetidos a este procedimento de ao penal
privada) no sero recebidas se no forem instrudas com exame pericial
dos objetos que constituam o corpo de delito. Significa que sem o referido
exame falta justa causa para o recebimento da ao penal (art. 395, III,
do CPP).
De acordo com o art. 530-B do CPP, includo pela Lei 10.695/2003,
nos casos das infraes previstas nos 1. a 3. do art. 184 do CP (vale
dizer quando o crime for de ao pblica), a autoridade policial proceder
apreenso dos bens ilicitamente produzidos ou reproduzidos, em sua tota
lidade, juntamente dos equipamentos, suportes e materiais que possibilitaram
a sua existncia, desde que estes se destinem precipuamente prtica do
ilcito. Na ocasio da apreenso, ser lavrado termo, assinado por duas ou
mais testemunhas, com a descrio de todos os bens apreendidos e infor
maes sobre suas origens, o qual dever integrar o inqurito policial ou o
processo (art. 530-C do CPP). Subsequente apreenso, ser realizada, por
perito oficial, ou, na falta deste, por pessoa tecnicamente habilitada, percia
sobre todos os bens apreendidos e elaborado o laudo que dever integrar o
inqurito policial ou o processo (art. 530-D do CPP). Em decorrncia do
disposto no art. 530-E do CPP, includo pela Lei 10.695/2003, os titulares
de direito de autor e os que lhe so conexos sero os fiis depositrios de
todos os bens apreendidos, devendo coloc-los disposio do juiz quando
do ajuizamento da ao. Ressalvada a possibilidade de se preservar o corpo
de delito, o juiz poder determinar, a requerimento da vtima, a destruio da
produo ou reproduo apreendida quando no houver impugnao quanto
sua ilicitude ou quando a ao penal no puder ser iniciada por falta de
determinao de quem seja o autor do ilcito (art. 530-F do CPP).
O juiz, ao prolatar a sentena condenatria, poder determinar a des
truio dos bens ilicitamente produzidos ou reproduzidos e o perdimento dos
equipamentos apreendidos, desde que precipuamente destinados produo e
reproduo dos bens, em favor da Fazenda Nacional, que dever destru-los

1. PASSO: COMPREENDENDO O PROBLEMA

47

ou do-los aos Estados, Municpios e Distrito Federal, a instituies pblicas


de ensino e pesquisa ou de assistncia social, bem como incorpor-los, por
economia ou interesse pblico, ao patrimnio da Unio, que no podero
retorn-los aos canais de comrcio (art. 530-G do CPP).

O art. 530-H do CPP possibilita que as associaes de titulares


de direitos de autor e os que lhes so conexos, agindo em seu prprio
nome, funcionem como assistente da acusao nos crimes previstos no

art. 184 do CP, quando praticado em detrimento de qualquer de seus


associados.

J caso o crime seja de ao privada, o procedimento a ser seguido


ligeiramente diverso, e vem previsto nos arts. 524 a 530 do CPP: o
interessado, antes de intentar a ao penal, dever fazer prova de seu
direito ao e requerer em juzo a busca e apreenso da coisa, bem
como a nomeao de dois peritos para a realizao do exame. Os peritos

apresentaro o laudo em trs dias aps o encerramento das diligncias,


podendo responder a quesitos formulados pelo interessado, pelo Minis
trio Pblico e pelo juiz. Aps, os autos sero conclusos ao juiz para a
homologao e aguardaro em cartrio a iniciativa da parte. Deve-se, no
entanto, observar o prazo decadencial de 30 dias, contados da homolo
gao do laudo, para o oferecimento da queixa, aps os quais perde o
particular o direito de ao (caso ocorra a priso em flagrante e o ru
no seja posto em liberdade, o prazo para oferecimento da queixa ser
de apenas oito dias).

Quanto ao procedimento penal propriamente dito, o mesmo em am

bos os casos (ao pblica e ao privada) e segue o rito ordinrio (aqui


tambm no h qualquer dificuldade de adaptao):
I) oferecimento da denncia ou queixa-crime,

II) recebimento da denncia ou queixa-crime (presentes as situaes do art. 395 inpcia da inicial, falta de condio da ao ou pressuposto recursal ou falta de
justa causa -, o juiz dever rejeitar liminarmente a denncia ou queixa),
III) citao do ru para a apresentao de defesa escrita,
IV) defesa escrita: no prazo de 10 dias, com rol de testemunhas,
V) julgamento antecipado da lide pro reo (possibilidade de absolvio sumria),
VI) audincia de instruo, debates e julgamento:
a) declaraes do ofendido;

b) inquirio das testemunhas da acusao (tanto as arroladas na denncia


ou queixa quanto aquelas constantes da contestao exceo da verdade,
se houve);

c) inquirio das testemunhas arroladas pela defesa;


d) esclarecimentos dos peritos (se houver prvio requerimento das partes);
e) acareaes;

48

Como se preparar para a 2.a fase do Exame de Ordem - PENAL

f) reconhecimentos;
g) interrogatrio;

h) alegaes finais orais por 20 minutos para cada parte, prorrogveis por mais
10 a critrio do juiz (se houver mais de um ru o tempo de cada um ser
individual; se houver assistente da acusao ter 10 minutos para falar depois
da manifestao do Ministrio Pblico, prorrogando-se por igual perodo o
tempo da defesa);
i) sentena.

3.1.4.5 Lei de Drogas

A Lei 11.343, de 23.08.2006, revogou expressamente as duas leis


anteriores que disciplinavam a matria, quais sejam, a 6.368/1976 e a
10.409/2002. Portanto, todo o regramento das condutas criminosas envolvendo
drogas (a prpria Lei modificou a nomenclatura) est condensado na novel
legislao. No tocante ao procedimento processual, podemos distinguir no
novo diploma duas espcies de crimes:
Espcies de crimes

Procedimento a ser observado

Infraes de menor potencial ofensivo:


- artigo 28

- artigo 33, 3.

Lei 9.099/95

- artigo 38
Infraes comuns

- artigo 33, 1. e 2.
- artigo 34

- artigo 35

Procedimento especial da lei

- artigo 36
- artigo 37
- artigo 39

O rito especial previsto na lei compe-se dos seguintes passos:


Inqurito policial (como em todos os demais procedimentos, no imprescindvel):
havendo flagrante, ele dever ser comunicado imediatamente ao juiz competente,
ao Ministrio Pblico e famlia do preso ou pessoa por ele indicada. Em
decorrncia da nova redao do art. 306 do Cdigo de Processo Penal, promo
vida pela Lei 12.403/2011, em at 24 (vinte e quatro) horas aps a realizao
da priso, ser encaminhado ao juiz competente o auto de priso em flagrante
e, caso o autuado no informe o nome de seu advogado, cpia integral para a
Defensoria Pblica. Para a lavratura do flagrante suficiente o laudo de consta-

1. PASSO: COMPREENDENDO O PROBLEMA

49

tao, firmado por um perito ou, na falta deste, por pessoa idnea. O prazo de
concluso do inqurito de 30 dias se o ru estiver preso e 90 dias, se estiver
solto, ambos duplicveis pelo juiz, ouvido o Ministrio Pblico, mediante pedido
justificado da autoridade policial. So previstos na Lei, como meios especficos de
investigao, desde que autorizados pelo Juiz e aps oitiva do Ministrio Pblico,
a infiltrao de agentes policiais e o flagrante retardado;
II) Recebimento dos autos de inqurito ou das peas de informao em juzo e vista
ao Ministrio Pblico]

III) Oferecimento da denncia: no prazo de dez dias o Ministrio Pblico dever


se manifestar, podendo requerer arquivamento, novas diligncias ou oferecer a
denncia, arrolando cinco testemunhas. No h previso de prazo diferenciado
para ru preso ou solto;

IV) Defesa prvia: o acusado dever ser notificado para que em dez dias oferea

defesa prvia por escrito. o momento para a defesa arguir todas as teses com
o escopo de impedir o recebimento da denncia. Tambm o momento adequado
para arrolar testemunhas, no nmero de cinco. Se a resposta no for apresentada
no prazo, o juiz nomear um defensor para faz-lo, dentro do prazo de dez dias,
ou seja, no pode haver recebimento sem a apresentao da referida pea de
defesa;

V) Recebimento da denncia: no prazo de cinco dias o juiz dever decidir pelo


recebimento ou rejeio da denncia. Se entender imprescindvel, o juiz poder
determinar a apresentao do preso, a realizao de diligncias, exames ou
percias, no devendo, no entanto, tais providncias exceder o prazo mximo
de dez dias. Recebida a denncia, o juiz designar dia e hora para a audincia

de instruo e julgamento, ordenar a citao pessoal do acusado, a intimao


do Ministrio Pblico, do assistente, se for o caso, e requisitar os laudos pe
riciais;

VI) Citao do acusado: dever ser pessoal;

VII)Audincia de instruo e julgamento: dever realizar-se dentro dos 30 dias seguin


tes ao recebimento da denncia, salvo se for determinada pelo juiz a realizao

de avaliao para atestar a dependncia de drogas, caso em que a audincia


se realizar em 90 dias. A audincia ser composta de interrogatrio, oitiva de

testemunhas, debates orais (pelo prazo de 20 minutos, prorrogveis por mais 10,
a critrio do juiz) e sentena (que pode ser proferida imediatamente ou dentro
do prazo de dez dias).

Aqui tambm extremamente polmica a aplicao da fase comum


do rito ordinrio, posto que no procedimento da Lei 11.343/2006 j
h previso de defesa prvia, antes mesmo do recebimento da denn
cia. Entendemos que a melhor forma de compatibilizar os dispositivos,
mantendo-se o tratamento isonmico dos rus (possibilidade de absol

vio sumria - deciso de mrito que faz coisa julgada material, ao


contrrio da mera rejeio da inicial) e ao mesmo tempo respeitando o
procedimento especfico previsto na lei extravagante , tal como ocorre
no rito sumarssimo, aps a defesa, o magistrado avaliar se caso de
rejeio (com fulcro no art. 395 do CPP) ou de absolvio sumria (art.
397 do CPP) e, em caso negativo, prosseguir o trmite processual com a
realizao da audincia.

50

Como se preparar para a 2.a fase do Exame de Ordem - PENAL


I

Tambm se discute a respeito da ordem dos atos durante a audin

cia de instruo, em face da mudana introduzida no CPP segundo a


qual o interrogatrio passou a ser realizado apenas ao final da instruo.
Embora se trate de lei especial, defensvel advogar-se o entendimento
mais garantista, no sentido de que para que se mantenha a uniformidade

de tratamento aos acusados houve a derrogao tcita do dispositivo da


Lei 11.343/2006, em favor do novo procedimento previsto no art. 400
do CPP.
3.1.4.6 Lei de Falncia

O procedimento relativo aos crimes falimentares sofreu profunda al


terao com a edio, no ano de 2005, da Lei 11.101, que regula a recu
perao judicial, a extrajudicial e a falncia do empresrio e da sociedade
empresria.

A primeira mudana significativa refere-se ao prazo prescricional dos

crimes falimentares. Segundo a antiga lei, tais delitos prescreviam sempre


em dois anos, contados a partir da data do trnsito em julgado da sentena
que encerrava a falncia ou que julgava cumprida a concordata. Hoje, a
lei nova em seu art. 182 determina que a prescrio de tais delitos deve
seguir a regra geral prevista no Cdigo Penal (arts. 109 e 110), esclarecendo
ainda que o prazo comea a correr no dia da decretao da falncia, da
concesso da recuperao judicial ou da homologao do plano de recupe
rao extrajudicial.

Dispe ainda a nova legislao, de forma expressa, que a competncia


para o processo e julgamento dos crimes em questo , necessariamen
te, do juiz criminal da jurisdio onde tenha sido decretada a falncia,

concedida a recuperao judicial ou homologado o plano de recuperao


extrajudicial. Todos os crimes previstos pela lei so de ao penal pblica
incondicionada.

Quanto ao procedimento propriamente dito, as diretrizes so as seguintes:


intimado da sentena que decreta a falncia ou que concede a reparao
judicial, o Ministrio Pblico, verificando a ocorrncia de qualquer crime
falimentar, requisitar a abertura de inqurito policial (e no mais judicial,
como anteriormente) para apur-lo ou, caso no seja necessrio, oferecer
desde logo a denncia, no prazo de cinco dias, se o ru estiver preso, ou 15
dias, se estiver solto. Caso no tome qualquer providncia, caber a qualquer
credor habilitado ou ao administrador judicial oferecer ao penal privada
subsidiria da pblica, observado o prazo decadencial de seis meses.

1. PASSO: COMPREENDENDO O PROBLEMA

51_

A partir da, dever ser seguido, para processo e julgamento de tais


crimes, o rito sumrio - j devidamente alterado - previsto nos arts. 531
e seguintes do Cdigo de Processo Penal.
3.2 Como saber qual o rito processual para cada crime

Como vimos, o rito processual ser condicionado pelo tipo de crime

ou pela quantidade de pena. Para no errar, voc dever formular o seguinte


raciocnio, na ordem apresentada:
-

Primeiro, verificar se a pena cominada ao crime em questo menor o igual


a dois anos. Os delitos cuja pena for menor ou igual a dois anos devero

seguir o rito sumarssimo, independentemente de estar previsto procedimento


especial para aquele tipo de crime (no se esquea de verificar as questes
j comentadas sobre causas de aumento e diminuio de pena e concurso de
crimes).

Caso o crime tenha pena superior a dois anos, verificar se est previsto algum

procedimento especial. Ateno, o fato de o delito constar de Lei Especial e


no do Cdigo Penal no implica automaticamente que obedea a algum rito
especial. O Cdigo de Trnsito Brasileiro, por exemplo, traz uma srie de figuras
tpicas, mas no prev qualquer rito especial, motivo pela qual se aplicam a elas
as regras do Cdigo de Processo Penal. Por outro lado, crimes constantes do
Cdigo Penal podem seguir ritos especiais, como o caso dos crimes dolosos
contra a vida ou dos crimes cometidos por funcionrio pblico.

Por ltimo, tendo o crime pena superior a dois anos e no havendo previso de

rito especial, voc dever ento verificar novamente a pena mxima: se inferior
a quatro anos o rito sumrio, se igual ou superior o rito ordinrio.

4. QUAL O MOMENTO PROCESSUAL

Descoberto qual o rito processual, a seguir necessrio saber em


que momento se encontra situado o problema proposto. Esta informao
de suma importncia, pois ela que ir determinar a pea processual
a ser feita. De fato, o procedimento (rito) uma seqncia predeter
minada de atos. Ou seja, o ato s poder ser praticado no momento
prprio para tal. O prprio problema ir lhe informar em que momento
processual voc se encontra, mas poder faz-lo de forma indireta, o

que ir requerer de voc alguma interpretao. Por isso, todo o cuidado


pouco nesse momento!

Podemos esquematicamente dividir os momentos processuais da se


guinte forma:
Momento 1 - Antes da ao penal
Momento 2 * Durante a ao penal (1.a instncia)

52

Como se preparar para a 2.a fase do Exame de Ordem - PENAL


Momento 3 -* Durante a ao penal (sentena recorrvel)
Momento 4 * Durante a ao penal (2.a instncia)
Momento 5 *

Processo findo

Momento 6 -* Processo findo (ao de execuo).6

Aps determinar em qual desses momentos se encontra o problema


proposto, voc deve observar qual foi o ltimo acontecimento processual
indicado, em face do qual voc dever manifestar-se. Voc poder con
cluir, por exemplo, que a questo descreve uma ao penal em trmite
em primeira instncia (momento 2). Resta saber ainda qual o momento
especfico do processo. Voc poder descobri-lo analisando qual o ltimo
ato processual praticado. Se o ru acaba de ser citado, o prximo passo
apresentar resposta acusao. Outro exemplo: o enunciado informa
que o juiz acaba de rejeitar a queixa-crime. O momento processual ,
portanto, prazo para recurso desta deciso, que no caso o recurso em
sentido estrito.

Portanto, de vital importncia, repita-se, que voc avalie corretamente


o momento processual em que se encontra, observando o ltimo ato pro
cessual praticado.

5. QUEM E O SEU CLIENTE

Descobertos o crime, a ao penal, o rito e o momento processual


trazidos pelo problema, resta a voc identificar qual polo da relao pro
cessual dever representar. Esta parece uma pergunta dispensvel, mas no
o . Muito cuidado, pois um erro comum dos estudantes no prestar
suficiente ateno ao lado que devem defender, o que os leva fatalmente a
errar a tese e a prpria pea. Assim, para saber o direito que ir defender,

voc deve ter conhecimento, em primeiro lugar, de quem voc est repre
sentando, ou seja, dever verificar, nos dados fornecidos pelo problema,
quem o seu cliente.

Caso o seu cliente seja a pessoa a quem imputada a prtica da infrao


penal (seja o ru da ao penal, ou o indiciado no inqurito penal, ou o
condenado em processo findo), isto quer dizer que voc estar atuando pela
defesa. Portanto, o direito que voc ir pleitear ser certamente aquilo que
iremos chamar de "tese de defesa". Se, por outro lado, o seu cliente for a
vtima da infrao (funcionando ento como autor da ao penal, nos casos
6

Findo o processo de conhecimento, a relao jurdica formada entre o Estado e o


acusado continua na fase da execuo. Esta nova etapa conta com uma srie repleta
de direitos e deveres mtuos (Estado e acusado), traados sobretudo na Lei de Exe
cuo Penal.

1. PASSO: COMPREENDENDO O PROBLEMA

53

de ao privada, ou ainda como assistente da acusao), isto significa que


voc est atuando pela acusao. Aqui, o direito a ser pleiteado, portanto,
uma tese de acusao.

Para descobrir quem o seu cliente, voc ter de conhecer os seguin


tes dados:

5.1 Quem so as partes na ao penal

So partes na relao processual autor e ru. No processo penal, na


grande maioria dos casos, a acusao promovida por um rgo oficial do
Estado, denominado Ministrio Pblico. Assim, caber, por via de regra,

ao advogado, atuar pela defesa do ru. Na fase pr-processual (quando


ainda no h ao penal), o Estado exercita seu direito persecuo penal
por meio da Polcia Judiciria. Neste caso, tambm, no mais das vezes, o
advogado ir atuar em favor do autor da infrao, chamado, na fase de
inqurito policial, de indiciado. Entretanto, h excees, ou seja, h casos
em que o advogado pode atuar em favor da acusao. Para identific-los
preciso ento conhecer os tipos de ao penal.
5.2 Quem pode ser o meu cliente em cada tipo de ao
5.2.1 Se o crime em questo for de ao penal pblica

Nesse caso, o Estado exercer o seu direito ao penal por meio


de uma instituio chamada Ministrio Pblico. Esta, por sua vez, atua

por meio de seus rgos: promotores de Justia (em primeiro grau), pro
curadores de Justia (em segundo grau) e procuradores da Repblica (no
mbito federal).

O importante que, no Exame de Ordem, nunca ser solicitado que


voc atue no papel de rgo do Ministrio Pblico. Voc est pleiteando uma
inscrio no quadro da Ordem dos Advogados do Brasil, no se esquea.
Portanto, se voc se deparar com um crime de ao pblica incondicionada,
podem ocorrer trs situaes:
1.a) voc dever atuar em nome do ru (grande maioria dos casos);
2.a) voc dever atuar em nome do assistente da acusao;

3.a) voc dever atuar em nome do ofendido, se o Ministrio Pblico no tiver


oferecido a denncia no prazo legal e, portanto, o caso for de ao penal privada
subsidiria da pblica.

5.2.2 Se o crime for de ao penal privada

Nesse caso, o autor da ao a vtima do crime ou seu representante

legal (pais, tutores ou curadores), ou, ainda, caso a vtima tenha morrido

54

Como se preparar para a 2.a fase do Exame de Ordem - PENAL

ou sido declarada ausente judicialmente, seu cnjuge, ascendente, descen


dente ou irmo. Portanto, voc deve ficar atento porque podem ocorrer as
seguintes situaes:
1.a) voc dever atuar em nome do ru/querelado;
2.a) voc dever atuar em nome do autor/querelante da ao.

Portanto, mais uma vez, muita ateno, pois, nos casos de ao priva
da, um erro bastante comum o candidato confundir-se a respeito da parte
que est representando.

6. QUAL A SITUAO PRISIONAL


Em determinados casos, o problema fornecido pela Ordem dos Advo
gados do Brasil incluir informao sobre a situao do suposto autor da
infrao, ou seja, se est preso ou solto.

A priso, no mbito penal, poder ser das seguintes espcies: priso


penal (cumprimento de sentena condenatria j transitada em julgado);
priso processual penal ou cautelar (flagrante, preventiva, temporria). Pode
ainda ocorrer de o ru ou indiciado estar solto, mas ter contra si expedido
mandado de priso.

Essa espcie de informao pode ou no ser importante, dependendo


do caso concreto. Ser, sobretudo, relevante se a pea a ser feita for um
habeas corpus, e ainda a liberdade provisria, relaxamento da priso em
flagrante ou livramento condicional. Portanto, caso o enunciado fornea este
dado, voc dever anot-lo para depois decidir se ir utiliz-lo ou no.
7. SNTESE DO 1. PASSO

Como foi visto, o primeiro passo consiste em entender o problema. Para


tanto, voc dever responder com muita calma e ateno (e sem inventar
qualquer dado que no conste do enunciado!) s seguintes indagaes:
- Qual o crime tratado pelo problema
- Qual a ao penal
- Qual o rito processual
-

Quem o meu cliente

- Qual a sua situao prisional

So indagaes simples, porm muito importantes, por isso voc deve


respond-las com conscincia e ateno, pois uma resposta equivocada pode

comprometer inteiramente a sua prova. um erro comum os estudantes

1. PASSO: COMPREENDENDO O PROBLEMA

55

deixarem-se levar pela ansiedade natural do momento e desprezarem estas


consideraes iniciais, vidos por identificarem imediatamente a tese e a

pea a serem feitas. Os resultados so desastrosos. Sendo assim, ao receber


e ler a sua prova, siga risca este roteiro, e, desse modo, voc poder
passar para o prximo passo com absoluta segurana.

2. PASSO

IDENTIFICANDO A TESE

A tese o ncleo da sua petio, constitui o prprio direito que voc


ir defender. A sua tese, evidentemente, vai depender da sua posio no
processo.

Atuando pela acusao, voc ir defender o direito do Estado de punir


0 infrator da lei penal (o direito de punir sempre do Estado; nos casos
de ao penal privada, o que h uma substituio processual, ou seja,
a vtima ou um dos legitimados defende em nome prprio direito alheio),
arguindo, para tanto, a existncia do crime.
Mas, caso esteja defendendo o suposto infrator, deve ento identificar
qual o direito a que o seu cliente faz jus. Assim, se o fato cometido
atpico, o ru, por via de regra, tem direito absolvio; se o crime est
prescrito, tem direito extino da punibilidade; se o processo est viciado,
tem direito anulao do feito, e assim por diante. A estas grandes linhas
argumentativas desenvolvidas pela defesa chamamos "teses de defesa", que
passamos agora a analisar. J o faremos seguindo exatamente a ordem em
que essas teses devero aparecer na sua petio:
1 - NULIDADE PROCESSUAL (PRELIMINAR)

A defesa pode, em primeiro lugar, atacar o processo. Com efeito, no


basta, para a concretizao do direito de punir do Estado, a mera alegao

da existncia de crime, culpabilidade e punibilidade. preciso, antes de


mais nada, que todos estes elementos sejam verificados e comprovados

58

Como se preparar para a 2.a fase do Exame de Ordem - PENAL

no mbito do processo; mais do que isso, sob o crivo do devido processo


legal. Viciado este, incabvel a condenao. Assim, a formalidade dos atos
processuais confere garantia e segurana s partes que compem a relao
jurdica, bem como administrao da Justia. No se trata de umformalis-

mo exagerado,^ mas um mnimo que garanta o normal e regular andamento


do processo. E o que se convencionou chamar de sistema formalista. As

irregularidades que surgem se mostram no desvio destas imposies e, neste


caso, a tese de defesa ser a nulidade processual.

1. CONCEITO

Nulidade a conseqncia jurdica que impossibilita:


1.) o ato processual de manter os efeitos que lhe so prprios - isto porque os atos
praticados mantm seus efeitos at que sua nulidade e ineficcia sejam decla
radas. Exemplo: sentenas condenatrias, proferidas em processos eivados de
vcio, e que somente perdero sua fora aps o uso do instrumento processual
adequado como o habeas corpus ou a reviso criminal;
2.) ao processo de adquirir ou manter sua validade.

2. PRECEITOS NORTEADORES

2.1 Prejuzo (pas de nullit sans grief)

Sempre dever haver prejuzo para que um ato ou processo seja de


clarado nulo, seja este prejuzo presumido (no caso das nulidades absolutas
- ex.: falta de citao), seja ele demonstrado pela parte (nulidades relativas
- ex.: falta de intimao da expedio da carta precatria - Smula 273
do STJ).
2.2 No participao na ocorrncia da nulidade

A ningum lcito aproveitar-se da prpria torpeza. Quem deu causa


nulidade no pode posteriormente prevalecer-se desta situao. Exemplo:
o ru que propositadamente forneceu endereo errado e no foi intimado.
Exceo: nos casos de nulidade absoluta, por estar em jogo o interesse
pblico, este preceito no se aplica.
2.3 Interesse pessoal do reconhecimento da nulidade

Somente poder alegar a nulidade quem puder se beneficiar do seu

reconhecimento. A parte contrria no pode apontar nulidade perpetrada pelo

2. PASSO: IDENTIFICANDO A TESE

59

outro polo da relao. Exemplo: se o rgo do Ministrio Pblico no foi

intimado da audincia em que o ru foi condenado, este no poder alegar


o fato em preliminar de eventual recurso. Exceo: nos casos de nulidade
absoluta, por estar em jogo o interesse pblico, este preceito no se aplica.
2.4 Prejuzo na apurao da verdade

No ser possvel a arguio de nulidade caso o ato no prejudique a apurao


dos fatos e permita a regular concluso do processo. Exemplo: erro quanto ao nome
colocado na denncia, ou troca de nomes, na denncia, entre autor e testemunha,

o que no ter prejudicado a apurao dos fatos e formao da culpa.


2.5 Finalidade do ato no alcanada

De acordo com o princpio da instrumentalidade das formas ou sistema


teleolgico, os atos sero considerados vlidos se a sua finalidade (objetivo
para o qual foi criado) foi alcanada, ainda que realizado sem a forma
legal. Esse princpio se aplica somente s nulidades relativas (sanveis). A
forma no um fim em si mesma e, tendo o ato atingido sua finalidade,
prescindir-se- da forma adotada. Exemplo: no nulo o processo penal
por falta de nomeao de curador ao ru menor que teve a assistncia de
defensor dativo (Smula 352 do STF).
2.6 Contaminao dos atos decorrentes

Segundo esse princpio, todos os atos derivados do ato viciado tambm


devero ser anulados, ou perder sua eficcia, sempre que dentro de uma
relao de causalidade, ou seja, a nulidade de ura ato, uma vez declara
da, causar a nulidade dos atos que dele diretamente dependam ou sejam
conseqncia (art. 573, 1., do CPP). Esse princpio se aplica tanto s
nulidades relativas quanto s absolutas. Esta relao ou derivao dever
ser lgica (clara dependncia entre os atos), e no simplesmente cronolgica
(por serem atos posteriores).

3. ESPCIES DE ATOS VICIADOS

Quanto magnitude do vcio, os atos podem ser qualificados como:


3.1 Inexistentes

o ato que possui um vcio to grave, to desconforme com a previso


legal, que deve ser simplesmente ignorado. Este ato no existe no mundo

60

Como se preparar para a 2.a fase do Exame de Ordem - PENAL

jurdico e por isto no pode gerar efeitos. Possui somente a aparncia de


um ato. Portanto, basta simplesmente que se pratique aquilo que ainda no
foi praticado, ignorando-se a sua existncia. Exemplo: sentena elaborada e
assinada pelo vigilante do Frum.
3.2 Irregulares

o ato minimamente viciado, que contm apenas um erro de forma,


incapaz de causar qualquer prejuzo s partes. Como j dito, a forma do ato
no um fim em si mesma e por isto a mera ausncia de uma formalidade
no essencial no acarreta conseqncias processuais, mas em alguns casos
poder a sano ser transferida ao responsvel pela irregularidade. Exemplo:
denncia ofertada sem assinatura do Promotor de Justia.
3.3 Nulidades (nulos em sentido amplo)

So os atos possuidores de vcios, que podem ser considerados:


3.3.1 Nulidades absolutas

1. atingem o interesse pblico;


2. violam diretamente os princpios processuais, constitucionais ou normas infraconstitucionais garantidoras de interesse pblico;
3. jamais precluem (podem ser alegados a qualquer momento);
4. podem ser reconhecidos de ofcio (pelo juiz);
5. o prejuzo ser presumido (no precisar ser demonstrado).

Relembrando: a estas nulidades no se aplica o disposto no art. 565


do CPP.

Pela dico taxativa do Cdigo de Processo Penal, sero absolutas:


"Art. 564. A nulidade ocorrer nos seguintes casos:
I - por incompetncia, suspeio ou suborno do juiz;
II - por ilegitimidade de parte;
III - por falta das frmulas ou dos termos seguintes:

a) a denncia ou a queixa e a representao e, nos processos de contravenes


penais, a portaria ou o auto de priso em flagrante;
b) o exame do corpo de delito nos crimes que deixam vestgios, ressalvado o
disposto no Art. 167;
c) a nomeao de defensor ao ru presente, que o no tiver, ou ao ausente, e
de curador ao menor de 21 anos;

d) a interveno do Ministrio Pblico em todos os termos da ao por ele in


tentada e nos da intentada pela parte ofendida, quando se tratar de crime de
ao pblica;
e) a citao do ru para ver-se processar, o seu interrogatrio, quando presente

2. PASSO: IDENTIFICANDO A TESE

61

f) a sentena de pronncia, o libelo e a entrega da respectiva cpia, com o rol


de testemunhas, nos processos perante o Tribunal do Jri;
(...)
j) o sorteio dos jurados do conselho de sentena em nmero legal e sua incomunicabilidade;

k) os quesitos e as respectivas respostas;


I) a acusao e a defesa, na sesso de julgamento;
m) a sentena;
n) o recurso de oficio, nos casos em que a lei o tenha estabelecido;
o) a intimao, nas condies estabelecidas pela lei, para cincia de sentenas
e despachos de que caiba recurso;
p) no Supremo Tribunal Federal e nos Tribunais de Apelao, o quorum legal
para o julgamento;"
3.3.2 Nulidades relativas

1.
2.
3.
4.

atingem predominantemente o interesse privado das partes;


violam dispositivos legais infraconstitucionais;
so passveis de precluso (devero ser alegadas em momento oportuno);
devem ser suscitadas pelas partes (embora, no mbito penal, possam tambm
ser reconhecidas de ofcio);
5. o prejuzo dever ser demonstrado.

Se no forem alegadas no momento oportuno, as nulidades relativas


sero consideradas sanadas, seja pelo silncio das partes ou pela sua acei
tao, expressa ou tcita, pois, diante do princpio da instrumentalidade,
tero alcanado seus fins.

4. CLASSIFICAO PRTICA
Podem ainda ser alocados, para aplicao e memorizao prtica, em
cinco distintos grupos de nulidades, tendo em vista referirem-se relao
processual, ou a seus integrantes, ou seja, juiz, acusao e ru:
1. quanto ao processo: arts. 564, III, letras a (3.a parte), 6, f (1.a parte e fine), h,
k, e 564, IV;

2.
3.
4.
5.

quanto
quanto
quanto
quanto

ao juiz: art. 564, I e III, letras /', j, m, n, p;


s partes: art. 564, II e III, letra o;

acusao: art. 564, III, letras a (1.a parte), d, f (2.a parte), / (1.a parte);
ao ru: art. 564, III, c, e, g, I (2.a parte).

5. RENOVAO E RETIFICAO DOS ATOS


Caso as nulidades no tenham sido sanadas no momento oportuno,
o juiz dever determinar a renovao do ato (em casos de nulidades), ou

a sua retificao (em caso de irregularidades). Todas as omisses que se


mostrarem simples irregularidades podero ser sanadas a qualquer tempo

62

Como se preparar para a 2.a fase do Exame de Ordem - PENAL

(art. 569), e as referentes a atos de comunicao (citao, notificao e


intimao) estaro sanadas caso o interessado comparea ao ato para o
qual deveria ter sido cientificado. Neste ltimo caso, permite-se que o juiz,
verificando a possibilidade de prejuzo parte, determine o adiamento ou
a suspenso do ato a ser praticado.
6. JURISPRUDNCIA SOBRE NULIDADES

impossvel, como se v, estabelecer um rol taxativo de todas as


nulidades que podem acometer o processo penal. Por isso interessante
verificar, no tocante ao tema de nulidades, o posicionamento da jurispru
dncia, em especial dos Tribunais Superiores. Vejamos as principais smulas
sobre a matria:

Smula 155 do STF: relativa a nulidade do processo criminal por falta de intimao
da expedio de precatria para inquirio de testemunha.

Smula 156 do STF: absoluta a nulidade do julgamento, pelo Jri, por falta de
quesito obrigatrio.

Smula 160 do STF: nula a deciso do Tribunal que acolhe, contra o ru, nu
lidade no arguida no recurso da acusao, ressalvados os casos de recurso
de ofcio.

Smula 162 do STF: absoluta a nulidade do julgamento pelo Jri, quando os


quesitos da defesa no precedem aos das circunstncias agravantes.
Smula 523 do STF: No processo penal, a falta da defesa constitui nulidade absoluta,
mas a sua deficincia s o anular se houver prova de prejuzo para o ru.

Smula 706 do STF: relativa a nulidade decorrente da inobservncia da compe


tncia penal por preveno.
Smula 707 do STF: Constitui nulidade a falta de intimao do denunciado para
oferecer contrarrazes ao recurso interposto da rejeio da denncia, no a su
prindo a nomeao de defensor dativo.

Smula 708 do STF: nulo o julgamento da apelao se, aps manifestao nos
autos da renncia do nico defensor, o ru no foi previamente intimado para
constituir outro.

Smula 712 do STF: nula a deciso que determina o desaforamento de processo


da competncia do Jri sem audincia da defesa.

II - EXTINO DA PUNIBILIDADE (PRELIMINAR DE MRITO)


Outra defesa possvel a alegao de extino da punibilidade.
Quando algum, dotado de culpabilidade, pratica fato tpico e antijurdico,
o jus puniendi do Estado, at ento abstrato, toma-se concreto, ou seja,
aparece para o Estado o direito de julgar e de impor a sano penal. A
esta possibilidade chama-se punibilidade. A punibilidade a possibilidade
de o Estado apurar a existncia de crime e culpabilidade e, se for o caso,
impor a sano penal.

2. PASSO: IDENTIFICANDO ATESE

63

Pode, entretanto, ocorrer uma situao que extermine o jus puniendi


do Estado, no obstante tenha o sujeito praticado a infrao penal. So as
chamadas causas de extino da punibilidade, arroladas, em sua maioria,
no art. 107 do Cdigo Penal (este rol, entretanto, no taxativo, como a
seguir veremos).

de fundamental importncia diferenciar as causas de extino da pu


nibilidade das causas de excluso de antijuridicidade e de culpabilidade. Se
a sua tese for uma excludente, via de regra, o ru ter direito absolvio.
Mas, se a sua tese for a extino da punibilidade, voc pedir simplesmente
que seja decretada a extino da punibilidade dos fatos imputados (salvo na
resposta acusao, como veremos adiante). Note-se que tanto as excludentes
de ilicitude (legtima defesa, estado de necessidade, estrito cumprimento do
dever legal e exerccio regular de direito) quanto as excludentes de culpa
bilidade (menoridade, doena mental, embriaguez completa e acidental, erro
de proibio, coao moral irresistvel e obedincia hierrquica) e, ainda, as
escusas absolutrias (relao de parentesco nos crimes contra o patrimnio
e no favorecimento pessoal) devem estar presentes no momento do crime.
J as causas de extino da punibilidade so todas posteriores ao crime
(morte do agente, anistia, abolitio criminis, prescrio, bem como todas as
demais). Da se empregar o termo "extino" da punibilidade (que transmite
a idia de algo que existiu e posteriormente se extinguiu), e no "excluso"
da punibilidade. Alm disso, quando houver alguma excludente ou escusa
absolutria, o Estado poder pronunciar-se sobre a demanda, julgando-a
improcedente e absolvendo o acusado. J quando houver uma causa de
extino da punibilidade, como um crime prescrito, o Estado estar proibido
de julgar, seja procedente (condenar), seja improcedente (absolver) a lide. A
extino da punibilidade justamente a perda desse direito de se manifestar
sobre o caso. Por isso, nessa situao no se pode pedir absolvio, mas
to somente que o juiz declare extinta a punibilidade dos fatos imputados
ao ru (salvo no recm-criado caso de julgamento antecipado da lide pro
reo, em que o juiz, reconhecendo a extino da punibilidade, dever proferir
sentena absolutria - art. 397 do CPP).

Passaremos a seguir ao estudo das causas de extino da punibilidade


previstas no art. 107 do CP, dedicando especial ateno prescrio, em
virtude de sua importncia e complexidade.

1. PRESCRIO
Com a prtica da infrao penal, surge para o Estado o direito abstrato de
punir. Nasce ento o jus puniendi concreto, que se traduz no direito prestao
jurisdicional requerida pela acusao, vale dizer, no direito obteno da con
denao do criminoso. Aps o trnsito em julgado da sentena condenatria, o

64

Como se preparar para a 2.a fase do Exame de Ordem - PENAL

jus puniendi transforma-se Qmjus punitionis, considerado o direito do Estado de


executar a pena imposta. Entretanto, esses direitos, tanto o de obter a sentena
condenatria quanto o de executar a pena imposta, devem ser exercidos dentro
de limites temporais previamente fixados, sob pena de prescrio. Assim, pode-se
conceituar prescrio como a perda do direito de punir do Estado (abrangidos
o direito de condenar e o de executar a pena), pelo decurso do tempo, em
razo do seu no exerccio dentro do prazo previamente fixado. Embora a
regra seja a prescritibilidade, entendida inclusive como direito fundamental, o
ordenamento jurdico comporta excees, j que a prpria Constituio prev
dois delitos imprescritveis: a prtica do racismo (art. 5., XLII, da CF) e a
ao de grupos armados civis ou militares contra a ordem constitucional e o
Estado Democrtico de Direito (art. 5., XLIV, da CF).
Sendo a prescrio instituto de direito penal, muito embora com reflexos
sobre aspectos processuais, o prazo prescricional deve contar-se conforme a
regra insculpida no art. 10 do Cdigo Penal. Assim, o prazo ser contado
em dias, segundo o calendrio comum, incluindo-se em seu cmputo o dies
a quo (dia do incio).
Exemplo: O prazo prescricional de dois anos, iniciado s duas horas
da tarde do dia 10 de fevereiro de 2003, ir terminar meia noite

do dia 9 de fevereiro de 2005. Isto porque o prazo contado em


dias, no em horas, segundo o calendrio comum e incluindo-se o

dia do comeo, com a conseqente excluso do dia do final.

O clculo da prescrio, seja qual for a espcie, obedece sempre


tabela constante do art. 109 do Cdigo Penal, que ora reproduzimos de
forma simplificada:
PENA

PRESCRIO

menor do que 1

(alterao promovida
pela Lei 12.234/2010)

3 anos

maior ou igual a 1
4 anos

menor ou igual a 2
maior do que 2
8 anos

menor ou igual a 4
maior do que 4
12 anos

menor ou igual a 8
maior do que 8
16 anos

menor ou igual a 12
maior do que 12

20 anos

2. PASSO: IDENTIFICANDO ATESE

65

Existem, portanto, duas espcies de prescrio: a prescrio da pretenso


punitiva (tambm chamada prescrio da ao) e a prescrio da preten
so executria (prescrio da condenao ou prescrio da pena). Consiste
a primeira na perda do direito do Estado de condenar definitivamente o

infrator e, portanto, verifica-se antes do trnsito em julgado da sentena


penal condenatria. A prescrio executria corresponde perda do direito
do Estado de executar a condenao e desta forma opera-se somente aps
o trnsito em julgado desta.
1.1 Prescrio da pretenso punitiva
1.1.1 Efeitos jurdicos

A prescrio da pretenso punitiva tem como efeito a eliminao de


todas as conseqncias jurdicas do crime.
1.1.2 Momento

A prescrio da pretenso punitiva atinge o prprio processo de conhe


cimento. Por via de regra, pode ocorrer nos seguintes lapsos temporais:
-

entre a data do fato e a data do recebimento da denncia ou queixa;


entre a data do recebimento da denncia ou queixa e a data da publicao da
sentena condenatria recorrvel;
entre a publicao da sentena ou acrdo condenatrios recorrveis e o trnsito
em julgado definitivo.

Sendo o crime submetido ao Tribunal do Jri, inserem-se ainda duas

causas interruptivas da prescrio. Neste caso, os lapsos sero os seguintes:


-

entre a data do fato e a data do recebimento da denncia ou queixa;


entre a data do recebimento da denncia ou queixa e a data da publicao da

entre a data de publicao da sentena de pronncia e a data da publicao do

entre a pronncia ou sua confirmao e a data da publicao da sentena con

entre a publicao da sentena ou acrdo condenatrios recorrveis e o trnsito


em julgado definitivo.

sentena de pronncia;
acrdo confirmatrio da pronncia;
denatria recorrvel;

1.1.3 Termo inicial

O termo inicial para a contagem da prescrio da pretenso punitiva ,


por via de regra, a data em que o delito se consumou. Ateno, pois, embora

66

Como se preparar para a 2.a fase do Exame de Ordem - PENAL

em relao ao tempo do crime vigore a teoria da atividade, que considera


ocorrido o delito no momento da ao ou da omisso, ainda que outro seja
o momento do resultado, para efeito da contagem de prescrio o critrio
diverso. Aqui se considera o momento da consumao do delito.
E nos casos de tentativa, nos quais o crime no chega a consumar-se? Considera-se o incio do prazo prescricional o dia em que cessou a
atividade criminosa.

Na hiptese de crime permanente o momento consumativo se protrai no


tempo, estendendo-se do incio ao fim da atividade criminosa. Assim, s comear
a ser contado o prazo prescricional no dia em que cessar a permanncia.
Nos crimes de bigamia e falsificao ou alterao de assentamento de
registro civil (arts. 235, 241 e 242), a prescrio da pretenso punitiva s
correr a partir da data em que o fato se tornou conhecido.
Por fim, a Lei 12.650/2012 introduziu um quinto inciso no art. 111 do
CP, do qual consta que nos crimes contra a dignidade sexual de crianas e
adolescentes, previstos do Cdigo Penal ou em legislao especial, a pres
crio comea a correr da data em que a vtima completar 18 anos, salvo
se a esse tempo j houver sido proposta a ao penal.
1.1.4 Suspenso

Ocorrendo causa suspensiva do prazo prescricional, o lapso temporal


anterior suspenso ser computado quando da continuao do prazo.
No corre a prescrio nos seguintes casos:
-

enquanto no resolvida, no juzo cvel, questo da qual dependa o reconhecimento


da existncia do crime (art. 116, I, do Cdigo Penal). So as chamadas questes
prejudiciais, previstas nos arts. 92 a 94 do Cdigo de Processo Penal;

Exemplo: A est sendo processado pelo crime de bigamia do art.


235. Entretanto, perante o juzo civil discutida a validade de seu

primeiro casamento, sendo certo que, caso seja considerado invlido,


restar desconfigurado o delito de bigamia. O prazo prescricional
ficar suspenso at a final deciso da questo civil. Aps resolvida
esta, reinicia-se, computando-se o perodo anterior.
enquanto o agente cumpre pena no estrangeiro. A justificativa para essa causa
suspensiva que, durante o cumprimento da pena no estrangeiro, no ser possvel
a extradio do criminoso. Ressalte-se que o cumprimento de pena no Brasil no
tem o condo de suspender o prazo prescricional (art. 116, II, do Cdigo Penal);
enquanto no comparecer ao processo ou constituir advogado o acusado citado
por edital. Segundo regra insculpida no art. 366 do Cdigo de Processo Penal,
se o acusado, citado por edital, no comparecer nem constituir advogado, ser

2. PASSO: IDENTIFICANDO A TESE

67

suspenso o processo, bem como o prazo prescricional (pelo prazo referente


pena mxima em abstrato cominada ao crime [Smula 415 do STJ]);
enquanto no for cumprida a carta rogatria expedida para a citao do ru no
estrangeiro (art. 368 do Cdigo de Processo Penal);
enquanto operar a suspenso condicional do processo (sursis processual) deter
minada no art. 89 da Lei 9.099/1995 (art. 89, 6., da Lei 9.099/1995);
pela sustao do processo, pela Cmara dos Deputados ou pelo Senado Federal. Com
o advento da EC 35/2001, a instaurao de processo contra deputado ou senador
no depende mais de prvia licena da respectiva casa. Oferecida a denncia, deve
o STF receb-la (se for o caso) e apenas depois cientificar a Cmara dos Deputados
ou o Senado Federal, os quais, por deciso da maioria absoluta de seus membros,
em votao aberta, podero determinar a sustao do processo, que perdurar en
quanto durar o mandato, suspendendo-se tambm o prazo prescricional.

1.1.5 Interrupo

Havendo a interrupo do curso prescricional, cessada a causa interruptiva,


reinicia-se o prazo por inteiro. Ressalte-se que a interrupo da prescrio
da pretenso punitiva produz efeitos contra todos os autores do crime.

Exemplo: A e B cometem, em concurso, crime de homicdio e so


denunciados. Finda a primeira fase do processo (sumrio de culpa),
apenas A pronunciado, e o magistrado entende que em relao a
B no h indcios suficientes de autoria, vindo a impronunci-lo. A
sentena de pronncia de A (causa interruptiva) interrompe tambm
a prescrio em relao a B, que foi impronunciado.

So as seguintes as causas de interrupo da prescrio da pretenso


punitiva:
-

o recebimento da denncia ou da queixa: ateno: o mero oferecimento da


denncia ou da queixa no obsta o prazo prescricional, seno o seu efetivo rece
bimento. A rejeio da denncia ou da queixa no interrompe a prescrio, mas,
havendo recurso em sentido estrito que modifique a deciso, causa interruptiva o
recebimento pelo Tribunal. Tambm o recebimento da inicial por juiz incompetente
no interrompe o curso prescricional, o que vale para qualquer hiptese em que
o recebimento posteriormente anulado;
a sentena de pronncia, nos crimes de competncia do Tribunal do Jri:
a sentena de desclassificao imprpria (o juiz reconhece a existncia de cri
me diverso do descrito na denncia, mas ainda assim de competncia do jri,

pronunciado-o por este) tambm opera a interrupo da prescrio. J a sentena


que desclassifica a infrao para outra, de competncia do juiz singular, no
tem este efeito, bem como a que impronncia ou absolve sumariamente o ru.
A Smula 191 do STJ, todavia, dispe que a pronncia causa interruptiva da
prescrio, ainda que o Tribunal do Jri venha a desclassificar o crime;
a deciso confirmatria da pronncia: da deciso que pronuncia o ru pode
interpor, a defesa, recurso em sentido estrito. Caso o Tribunal decida por negar
provimento ao recurso, mantendo a pronncia, o acrdo confirmatrio tambm

68

Como se preparar para a 2.a fase do Exame de Ordem - PENAL

interrompe o prazo prescricional. Tambm a pronncia do ru pelo Tribunal, em razo


de apelao (art. 593, II, do CPC, com a redao dada pela Lei 11.689/2008);
a publicao da sentena ou acrdo condenatrios recorrveis: caso a sentena
seja absolutria, no interromper a prescrio, como tambm a sentena que
concede perdo judicial. Contudo, havendo recurso da acusao, se reformada pelo
Tribunal, causa interruptiva a publicao do acrdo condenatrio. A sentena
anulada no gera efeitos e assim no interrompe o curso prescricional. Intensa
discusso se trava quanto ao acrdo meramente confirmatrio da condenao de
primeira instncia, sendo sustentveis duas posies: a) no interrompe o prazo
prescricional, por falta de previso expressa na lei e proibio da analogia em
normas desfavorveis ao ru. Se a lei pretendesse conferir fora interruptiva
deciso confirmatria da condenao, deveria t-lo dito expressamente, como fez
quanto deciso confirmatria da pronncia; b) interrompe a prescrio j que a
expresso "confirmatrio" no existe do ponto de vista jurdico. O acrdo, derivado
de recurso da parte, julga procedente a ao penal substituir a sentena de primeiro
grau e , para todos os efeitos, uma deciso de natureza condenatria.

1.1.6 Clculo das diversas espcies de prescrio

Existem trs espcies de prescrio da pretenso punitiva e, no obstante as


diferenas entre elas, a seguir contempladas, todas geram a mesma conseqncia
j mencionada, qual seja eliminar todos os efeitos do crime. So elas: prescrio
da pretenso punitiva abstrata, prescrio da pretenso punitiva concreta, que se
divide em retroativa e intercorrente, tambm chamada superveniente.
1.1.6.1 Prescrio da pretenso punitiva abstrata

Ocorre antes de haver sentena condenatria transitada em julgado para


a acusao e, por isso, usa como parmetro para a aferio do lapso pres
cricional o mximo da pena privativa de liberdade abstratamente cominada
ao crime, segundo a tabela do art. 109 do CP.
Para encontrar o prazo prescricional, devem-se realizar as seguintes
operaes:
1. PASSO: Verificar a pena mxima em abstrato cominada ao crime.
Deve-se observar se incidem sobre a pena causas obrigatrias de aumento ou
diminuio de pena (gerais ou especiais). Se as majorantes ou minorantes tiverem
limites variveis, devem-se computar o maior aumento e a menor diminuio.
Cuidado: O concurso de crime - seja material, formal ou crime continuado - no
deve ser levado em conta. A prescrio deve ser calculada com base em cada
crime isoladamente considerado.

Tambm so desprezadas as agravantes e atenuantes, que no podem alterar


os limites mximo e mnimo da pena.
2 PASSO: Checar na tabela do art. 109 do CP o prazo prescricional correspondente
pena obtida.
3. PASSO: Verificar o art. 115 do CP. Se o agente era menor de 21 anos na data do crime
ou maior de 70 na data da sentena, o prazo prescricional ser reduzido metade.

69

2. PASSO: IDENTIFICANDO A TESE

4. PASSO: Checar os seguintes intervalos:

Sentena ou
Consumao

Recebimento

acrdo
condenatrio

y_
Intervalo 1

Intervalo 2

Intervalo 3

Sendo o caso de crime de jri, os intervalos sero:

Consumao

Confirmao

Recebimento

da pronncia

Sentena ou
acrdo

Trnsito em

julgado

condenatrio

y
Intervalo

LI

OBSERVAO IMPORTANTE: Se qualquer dos marcos interruptivos da prescrio


forem anulados, eles perdem a fora de causa interruptiva. Isso significa que o

prazo que comeou a correr no marco anterior NO SE INTERROMPEU.

1.1.6.2 Prescrio da pretenso punitiva concreta

Verifica-se a prescrio da pretenso punitiva retroativa depois de


proferida a sentena condenatria, desde que desta j no caiba recurso da
acusao. De fato, se a sentena j transitou em julgado para a acusao
ou sendo improvido o seu recurso, a pena imposta na sentena no pode,
em nenhuma hiptese, ser elevada em eventual recurso da defesa. Portanto,
toma-se em conta a pena em concreto fixada na sentena e no mais o
mximo da pena em abstrato.
Para se encontrar o prazo prescricional, devem ser realizadas as se
guintes operaes:
1. PASSO: Verificar a pena em concreto aplicada ao crime.
A nica preocupao aqui quanto ao concurso de crimes - seja material, seja
formal, seja crime continuado, no deve ser levado em conta. Se o concurso
material voc precisa separar as penas e calcular a prescrio sobre cada uma.
Se o concurso formal ou o crime continuado voc precisa descontar a parte

da pena relativa ao aumento de 1/6 a 1/2 (no caso de concurso formal) ou de


1/6 a 2/3 (no caso de crime continuado).

70

Como se preparar para a 2.a fase do Exame de Ordem - PENAL

2. PASSO: Checar na tabela do art. 109 do CP o prazo prescricional correspondente


pena obtida.
3. PASSO: Verificar o art. 115 do CP. Se o agente era menor de 21 anos na
data do crime, ou maior de 70 na data da sentena, o prazo prescricional ser
reduzido metade.

4. PASSO: Checar os seguintes intervalos:

Sentena ou
Consumao

Trnsito em

Recebimento

acrdo

y
Intervalo

condenatrio

1 j

julgado

y
Intervalo 3

Intervalo 2

Quando, depois de calcular a prescrio pela pena em concreto (o que s ser pos
svel aps haver sentena transitada em julgado para a acusao), voc verificar
que houve prescrio nos intervalos 1 e 2 (anteriores sentena), ir cham-la
de PRESCRIO DA PRETENSO PUNITIVA RETROATIVA.
Se aps calcular a prescrio pela pena em concreto voc verificar que houve pres
crio no intervalo 3 (posterior sentena), voc ir cham-la de PRESCRIO
DA PRETENSO PUNITIVA SUPERVENIENTE.

Sendo o caso de crime de jri, os intervalos sero:

Consumao

Sentena ou

Confirmao
da pronncia

acrdo
condenatrio

Trnsito em

julgado

*
Intervalo 4

Quando, depois de calcular a prescrio pela pena, voc verificar que houve pres
crio nos intervalos 1, 2, 3 ou 4 (anteriores sentena), voc ir cham-la de
PRESCRIO DA PRETENSO PUNITIVA RETROATIVA.
Se aps calcular a prescrio pela pena em concreto voc verificar que houve pres
crio no intervalo 5 (posterior sentena), voc ir cham-la de PRESCRIO
DA PRETENSO PUNITIVA SUPERVENIENTE.

OBSERVAO IMPORTANTE: Repetimos, o quadro acima apresentado vale para


todos os crimes praticados at o dia 5 de maio de 2010. Aps esta data pas
sou a vigorar a Lei 12.234/2010 que ELIMINOU a prescrio RETROATIVA no
intervalo 1, ou seja, da data do fato at o do recebimento da denncia. MUITO
CUIDADO porque a prescrio EM ABSTRATO continua sendo contada nesse
intervalo. Foi apenas quanto RETROATIVA que houve modificao. MUITO
CUIDADO tambm porque a prescrio retroativa no acabou por completo. Ela
continua existindo no intervalo 2, ou seja, da data do recebimento da denncia
at a da publicao da sentena recorrvel. Portanto, aps a entrada em vigor
da lei, o quadro o seguinte:

71

2. PASSO: IDENTIFICANDO A TESE

Sentena ou
Trnsito em
Recebimento

acrdo

julgado
condenatrio

Intervalo 3

Intervalo 2

Sentena ou

Confirmao

Recebimento

da pronncia

y
Intervalo 2

y
Intervalo 3

L ,

acrdo
condenatrio

Trnsito em

julgado

y
Intervalo 4

Finalmente, cumpre ressaltar que, embora a prescrio da pretenso retro


ativa e a da intercorrente tomem como base para o clculo do prazo a pena
em concreto imposta na sentena, so ambas as modalidades de prescrio
da pretenso punitiva, e no de prescrio da pretenso executria. Portanto,
uma vez verificadas, eliminam todos os efeitos (penais) do crime.
1.1.6.3 Prescrio virtual, antecipada ou em perspectiva

Trata-se de uma antecipao, ainda na fase de inqurito ou de processo,


de uma provvel prescrio em concreto. Percebe-se que, embora pela pena
mxima em abstrato o crime no esteja prescrito, quando na sentena for
aplicada a pena em concreto, que dever (pelas circunstncias do caso con
creto) ser reduzida, j ter havido a prescrio. Embora no tenha guarida no
ordenamento jurdico positivo e nem acolhida nos tribunais superiores, boa
parte da doutrina admite a possibilidade do reconhecimento da prescrio
virtual sob o argumento da falta de interesse de agir.
Em 2010, no entanto, foi editada pelo STJ a Smula 438, com o seguinte

texto: " inadmissvel a extino da punibilidade pelaprescrio dapretenso


punitiva comfundamento empena hipottica, independentemente da existncia
ou sorte do processo penal". A referida prescrio com "fundamento em pena
hipottica" justamente a chamada "prescrio virtuar e com a Smula o
Tribunal deixa clara a sua posio no sentido da inadmissibilidade.
1.2 Prescrio da pretenso executria
1.2.1 Efeitos jurdicos

Operada a prescrio da pretenso executria no se podem executar


a pena nem a medida de segurana. Seus efeitos, portanto, restringem-se

72

Como se preparar para a 2.a fase do Exame de Ordem - PENAL

extino da pena, embora subsistam todos os efeitos penais secundrios da


condenao, alm dos efeitos extrapenais.
1.2.2 Momento

A prescrio da pretenso executria verifica-se depois de transitada em


julgado a sentena penal condenatria e pode ocorrer, no mais das vezes,
nos seguintes lapsos temporais:
-

data do trnsito em julgado da sentena condenatria para a acusao at o


incio de cumprimento da pena;
data da fuga do condenado at o reinicio de cumprimento da pena.

1.2.3 Termo inicial

Os marcos iniciais para a contagem do prazo de prescrio da pretenso


executria so os seguintes:
-

data do trnsito em julgado da sentena condenatria para a acusao;


data em que se interrompe a execuo da pena (fuga do condenado), salvo
quando referido tempo deva ser computado na pena (internao por doena
mental);
data do trnsito em julgado da deciso que revoga o sursis ou o livramento
condicional.

1.2.4 Suspenso

Ficar suspenso o curso da prescrio da pretenso executria enquanto


o condenado estiver preso por outro motivo.
1.2.5 Interrupo

Interrompe-se o prazo de prescrio da pretenso executria pelas


seguintes causas:
-

incio do cumprimento da pena: com a priso do condenado, interrompe-se o


prazo prescricional, que havia sido iniciado na data do trnsito em julgado da
sentena para a acusao;
continuao do cumprimento da pena: caso o condenado fuja da priso,

inicia-se um novo prazo prescricional, que s ser interrompido com a sua


recaptura, para continuao do cumprimento da pena. Tambm com a re
vogao do sursis ou do livramento condicional (formas de cumprimento da
pena em liberdade), inicia-se prazo prescricional, que s ser obstado com
a continuao do cumprimento da pena. Mas muita ateno, pois em todas
estas hipteses a pena a ser considerada para o clculo do prazo prescricional
no ser mais a pena dada na sentena, mas apenas a pena que resta a
ser cumprida;
reincidncia: interrompe ainda a prescrio em curso o trnsito em julgado de
sentena condenatria prolatada em virtude da prtica de novo crime.

73

2. PASSO: IDENTIFICANDO A TESE

1.2.6 Clculo

A prescrio da pretenso executria deve ser calculada com base na


pena em concreto imposta na sentena. Ressalte-se que o prazo prescricional
ser aumentado em 1/3 se o condenado for reincidente (o aumento derivado
de reincidncia s se aplica prescrio da pretenso executria, e no
punitiva - Smula 220 do STJ).
Para se encontrar o prazo prescricional, devem ser realizadas as se
guintes operaes:
1. PASSO: Verificar a pena em concreto aplicada ao crime ou, caso a pena j tenha
sido parcialmente cumprida, considerar somente o que resta a cumprir.
Aqui tambm o concurso de crimes - seja material, seja formal, seja crime conti
nuado - no deve ser levado em conta. Se o concurso material voc precisa
separar as penas e calcular a prescrio sobre cada uma. Se o concurso de
crimes formal ou se o crime continuado, voc precisa descontar a parte da
pena relativa ao aumento de 1/6 a 1/2 (no caso de concurso formal) ou de 1/6
a 2/3 (no caso de crime continuado).
2. PASSO: Checar na tabela do art. 109 do CP o prazo prescricional correspondente
pena obtida.
3. PASSO: Verificar o art. 115 do CP. Se o agente era menor de 21 anos na
data do crime, ou maior de 70 na data da sentena, o prazo prescricional ser
reduzido metade.

4. PASSO: Verificar se a sentena reconheceu o condenado como reincidente e,


nesse caso, aumentar o prazo prescricional em 1/3.
5. PASSO: Verificar os seguintes intervalos:

Trnsito em

julgado para a
acusao

Revogao do
sursis

Interrupo do
cumprimento
da pena (fuga)

Incio de
Reincidncia

cumprimento
da pena

Reincidncia

cumprimento
da pena

Incio de

Reincidncia

Continuao de
cumprimento
da pena

Reincidncia

Continuao de
cumprimento
da pena

Revogao do
livramento
condicional

2. DEMAIS CAUSAS DE EXTINO PREVISTAS NO ART. 107 DO


CDIGO PENAL

Veremos a seguir as demais causas de extino da punibilidade, pre


vistas no art. 107 do Cdigo Penal. Ateno: os incisos VII e VIII do re-

74

Como se preparar para a 2.a fase do Exame de Ordem - PENAL

ferido dispositivo, que previam a extino da punibilidade pelo casamento


do agente com a vtima ou da vtima com terceiros nos crimes contra os
costumes, foram revogados pela Lei 11.106/2005, que passou a vigorar em
29.03.2005. Portanto, no existem mais no ordenamento jurdico tais causas
extintivas da punibilidade.
2.1 Morte do agente

Extingue-se a punibilidade pela morte do agente. Isto porque, sendo


personalssima a responsabilidade penal, o Estado no pode punir outro
seno aquele que praticou a conduta. A Constituio Federal, agasalhando
o princpio da pessoalidade da pena, determina, no inciso XLV do art. 5.,
que nenhuma pena passar da pessoa do condenado. Portanto, no se executa
a sano penal contra os herdeiros, nem a de multa. Entretanto, o mesmo
dispositivo legal contempla uma nica exceo: a decretao de perdimento
de bens pode ser estendida aos sucessores e contra eles executadas, at o
limite do patrimnio transferido.
Prova-se a morte pela certido de bito.

E se, aps a sentena que decretou a extino da punibilidade,


descobrirem-se provas da falsidade da certido? H duas posies defen
didas pela doutrina: a) ainda assim no poder ser revista a deciso. A
reviso criminal, meio prprio desconstituio da sentena transitada em
julgado, pea privativa da defesa e no pode jamais prejudicar o ru.
Restar, portanto, a possibilidade de ao penal pelos crimes de falsidade
ou de uso de documento falso, caso ainda no estejam prescritos; b) a
sentena proferida com arrimo no documento falso no surte qualquer
efeito e nem impe coisa julgada e, portanto, pode ser reformada.
2.2 Anistia, graa ou indulto

Embora sejam todas causas de extino da punibilidade, diferem entre


si os trs institutos e tm tambm conseqncias jurdicas diversas.
A anistia refere-se a fatos e no a pessoas e liga-se, em regra, aos
crimes polticos. Pode, entretanto, impor condies, como a situao de
primariedade do agente.

E verdadeiro "esquecimento do crime" e opera ex tunc (ou seja, retroage) apagando a conduta e todos os efeitos penais da sentena condenatria,
deixando intactos os efeitos civis. Portanto, rescinde at a sentena conde
natria irrecorrvel. Ou seja, se o agente vier a cometer nova infrao, no
ser considerado reincidente.

atribuio do Congresso Federal, que a concede por meio de lei.


Concedida a anistia, de ofcio ou a requerimento do interessado ou
do Ministrio Pblico, por proposta da autoridade administrativa ou do

75

2. PASSO: IDENTIFICANDO A TESE

Conselho Penitencirio, por meio de lei de competncia do Congresso


Nacional, o juiz declarar a extino da punibilidade (art. 187 da LEP).

A graa, tambm chamada de indulto individual, destina-se a uma


pessoa especfica e pode ser total ou parcial (reduo ou substituio da
sano). De regra, deve ser solicitada pelo condenado, pelo Ministrio P
blico, Conselho Penitencirio ou autoridade administrativa.

J o indulto propriamente dito coletivo, abrange sempre um grupo


de sentenciados. Como a graa, pode ser tambm total ou parcial (nesse
caso chama-se comutao de penas) e, ao contrrio dela, pode ser conce
dido de ofcio.

So crimes insuscetveis de anistia, graa ou indulto os hediondos e


equiparados (tortura, trfico de entorpecentes e terrorismo).

Observe no quadro a seguir as principais distines entre os institu


tos:

ANISTIA

GRAA

INDULTO

Destina-se a fatos

Destina-se a pessoas

Destina-se a pessoas

individual

coletivo

Crimes polticos

Crimes comuns

Crimes comuns

Competncia do Congresso

Competncia do Presidente
da Repblica

Competncia do Presidente
da Repblica

Pressupe do trnsito em
julgado da condenao

Pressupe o trnsito em
julgado da condenao

Nacional

Pode ser concedida antes

ou depois da condenao
Pode ser concedida

espontaneamente

Extingue a punibilidade e
todos os efeitos penais da
condenao (apaga
o crime), permanecendo
apenas os efeitos civis

Deve ser solicitada

Extingue-se somente a
punibilidade, permanecendo
os efeitos secundrios da

condenao, penais ou civis

Pode ser concedido

espontaneamente

Extingue-se somente a
punibilidade, permanecendo
os efeitos secundrios da

condenao, penais ou civis

2.3 Abolitio criminis

Chama-se abolitio criminis a lei posterior que no considera mais o fato


como criminoso, prevista no art. 2., caput, do Cdigo Penal. Extingue-se,
ento, o prprio crime, e nenhum efeito penal subsiste (inclusive os secun
drios, como a reincidncia, entre outros), preservados os efeitos civis.

Exemplo de abolitio criminis o ocorrido em relao aos crimes de


adultrio e de seduo. A partir de 29.03.2005, com a entrada em vigor
da Lei 11.106/2005, tais condutas deixaram de ser criminalmente tpicas.
Tambm foi abolido o crime de corrupo de menores, por fora da Lei
12.015/2009.

76

Como se preparar para a 2.a fase do Exame de Ordem - PENAL

A conseqncia jurdica da abolitio criminis, portanto, idntica


da anistia, embora no se confundam os institutos. Na abolitio criminis,
extingue-se o prprio tipo penal; na anistia, apaga-se o fato, subsistindo a
norma incriminadora.

Importa destacar que, segundo entendimento amplamente majoritrio e


esposado pela jurisprudncia, em relao ao porte de drogas para consumo
pessoal (art. 28 da Lei 11.343/2006) houve mera desprisionalizao (no
h mais pena privativa de liberdade) e no descriminalizao.
2.4 Decadncia e perempo
2.4.1 Decadncia

Consiste a decadncia na perda do direito de oferecer a ao penal


privada, ou a representao, nos casos que dela dependam, em decorrncia
do seu no exerccio no prazo legalmente previsto.
O prazo decadencial peremptrio, ou seja, fatal e improrrogvel, no
se interrompendo ou suspendendo por qualquer razo. A nica circunstncia
capaz de evitar a decadncia o prprio exerccio do direito, em suma,
o efetivo oferecimento da queixa ou da representao. Portanto, no h
interrupo na contagem do prazo com o oferecimento da notitia criminis
na polcia (popularmente conhecida como "queixa"), com o requerimento
de abertura do inqurito policial, com a remessa deste a juzo ou mesmo
com o pedido de explicaes em juzo. Repita-se: nada interrompe o prazo
decadencial. A nica forma de conservar o jus persequendi o seu efetivo
exerccio, mediante o oferecimento da queixa-crime (petio inicial da ao
penal privada) em juzo ou da representao.
Tal como a prescrio, a decadncia instituto de natureza penal, destarte
o prazo decadencial contado de acordo com a regra contida no art. 10 do
Cdigo Penal, ou seja, conta-se o dia do incio e exclui-se o do final.
Exemplo: A caluniada e injuriada por B, em 20 de abril de 2004,
vindo na mesma data a conhecer a identidade do autor do delito.

Dia 27 do mesmo ms, dirige-se autoridade policial, requerendo a


instaurao de inqurito policial. Este instaurado em 2 de maio de
2004 e, concludo o relatrio, remetido a juzo em 15 de outubro
de 2004. A ento ingressa com queixa-crime em 20 de outubro de
2004. Sabendo que o prazo decadencial de seis meses, houve
decadncia? Sim, j que nada interrompe o curso do prazo deca
dencial, A deveria protocolizar a queixa em juzo dentro de seis
meses, includo o dia do comeo e excludo o do final. Portanto, o
ltimo dia de prazo foi 19 de outubro.

2. PASSO: IDENTIFICANDO A TESE

77

I
Por via de regra, o prazo decadencial de seis meses, sendo certo que
o termo inicial da contagem a data em que o legitimado para a propositura
da ao ou oferecimento da representao veio a saber quem foi o autor do
crime. Mas h excees. No caso de ao penal privada subsidiria da pblica,
o prazo decadencial de seis meses, mas o termo inicial da contagem o
dia em que se esgotou o prazo para oferecimento da denncia.
Nos casos de crimes praticados por mais de um agente (concurso de pessoas),
o prazo decadencial tem incio a partir do conhecimento do primeiro autor.

Se a vtima for menor de 18 anos, a legitimidade para o oferecimento


da queixa-crime ou da representao ser de seu representante legal. Quando
maior de 18 anos, caber apenas vtima faz-lo. Segundo entendimento con
solidado pelo Supremo Tribunal Federal na Smula 594, o direito de queixa
ou representao pode ser exercido de forma independente pelo ofendido ou
por seu representante legal. Assim, correm dois prazos separadamente, podendo
haver decadncia em relao a um e no em relao ao outro.
Exemplo: A vtima de calnia, aos dezessete anos e seis meses
de idade, e na mesma data revela a autoria do crime a seu represen

tante legal, B. O prazo para B comea nesta data e finda aps seis
meses. O prazo para A s comea a correr do dia em que completar
18 anos, e terminar seis meses depois. Portanto, mesmo aps ter
B decado do direito de ao, poder A oferecer a queixa-crime.
2.4.2 Perempo

Se a decadncia a perda da possibilidade de ingressar com a ao,


consiste a perempo na perda do direito de prosseguir na ao, em virtu
de da inrcia do querelante. Somente possvel nos casos de ao penal
exclusivamente privada.

O Cdigo de Processo Penal, em seu art. 60, estabelece as hipteses


que ensejam a perempo, quais sejam:

a) quando o querelante deixar de promover o andamento da ao por


mais de 30 dias;

b) quando, tendo falecido o querelante ou se tornado incapaz, no


comparecerem a juzo, por mais de 60 dias, as pessoas s quais caiba faz-lo (cnjuge, ascendente, descendente, irmo);
c) quando o querelante deixar de pedir condenao em alegaes finais
(hoje debates orais ou memoriais) ou deixar de comparecer, injustificadamente, a qualquer ato do processo ao qual deva estar presente;

d) quando, sendo o querelante pessoa jurdica, esta se extinguir sem


deixar sucessor.

78

Como se preparar para a 2.a fase do Exame de Ordem - PENAL

2.5 Renncia e perdo

Considerando-se que a ao penal privada obedece ao princpio da opor


tunidade, nada obsta que o legitimado ou seu representante legal abdiquem do
direito de ingressar com a ao. Renncia, portanto, corresponde manifestao
de desinteresse do particular em exercer o seu direito de queixa e opera a
extino da punibilidade. Deve ser oferecida antes do incio da ao, j que
o direito de queixa no pode ser exercido quando renunciado.
Quanto forma, a renncia pode ser expressa ou tcita. Ser expressa
quando constar de declarao clara e inequvoca, assinada pelo ofendido,
seu representante legal, ou procurador com poderes especiais. Importa re
nncia tcita do direito de queixa a prtica de qualquer ato incompatvel
com a vontade de exerc-lo, no configurando a hiptese a mera aceitao
de indenizao. Trata-se de ato unilateral, vale dizer, independe de acei
tao. Em razo do princpio da indivisibilidade da ao penal privada, a
renncia feita em favor de um dos ofensores a todos aproveita. Portanto,
caso o crime tenha sido cometido em concurso de pessoas, a excluso de
um dos agentes importa renncia tcita, estendendo-se a todos os demais.
Se, por outro lado, vrios forem os ofendidos pela conduta, a renncia de
um no impede os demais de ingressarem com a ao.
A Lei 9.099/1995 criou uma nova hiptese de renncia, decorrente
da homologao da composio civil. Inova ainda, o referido diploma, ao
prever a renncia ao direito de queixa e ao de representao, quando o
Cdigo Penal admite o instituto apenas nas aes privadas. Portanto, quando
a infrao praticada for de menor potencial ofensivo, submetida, portanto,
ao rito sumarssimo, sendo a ao privada ou pblica condicionada re
presentao, a homologao da composio civil acarretar a renncia ao
direito de queixa ou representao.
Alm de poder renunciar ao direito de oferecer a queixa-crime, conserva
o querelante a faculdade de, iniciada a ao, desistir do seu prosseguimento,
perdoando o ofensor. S ser possvel o perdo nas aes exclusivamente
privadas, j que nas aes privadas subsidirias da pblica caber ao Minis
trio Pblico retomar a ao. Tal como a renncia, tambm o perdo pode
ser expresso ou tcito, podendo ainda ser concedido em juzo (processual)
ou fora dos autos do processo (extraprocessual). E ainda, como acontece
com a renncia, o perdo concedido a um dos ofensores a todos se esten
de, mas, se concedido por um dos ofendidos, no prejudica o direito dos
outros. Distinguem-se, entretanto, os dois institutos, nos seguintes aspectos:
a renncia pode ocorrer apenas na fase pr-processual, enquanto o perdo
s possvel aps iniciada a ao, at o trnsito em julgado da sentena
penal condenatria. Ainda: a renncia, como j assinalado, ato unilateral,
ou seja, independe de aceitao; o perdo, ao contrrio, ato bilateral, de
realizao complexa, vale dizer, s se completa com a aceitao do querelado.

79

2. PASSO: IDENTIFICANDO A TESE

A aceitao tambm pode ser processual ou extraprocessual, expressa ou


tcita. O Cdigo Penal disciplina os casos de aceitao processual: oferecido
o perdo nos autos do processo, o querelado notificado para dizer se o
aceita, no prazo de trs dias. Em caso de manifestao positiva, h perdo
processual expresso. Em caso de silncio, h perdo processual tcito. Caso
sejam vrios os rus, o perdo concedido no opera efeitos relativos quele
que o recusar, prosseguindo, no tocante a este, a ao penal.
RENNCIA

PERDO DO OFENDIDO

S pode ocorrer antes do


oferecimento da queixa

S pode ocorrer aps o


oferecimento da queixa,
at o trnsito em julgado
da sentena condenatria

ato unilateral

ato bilateral

Por ltimo, ressalte-se que no se pode confundir o perdo do ofendi


do, do qual trata este inciso V do art. 107 do Cdigo Penal, com o perdo
judicial, constante do inciso IX do mesmo artigo. As diferenas entre os
institutos esto elencadas no tpico referente ao perdo judicial.
2.6 Retratao do agente

Retratar-se significa desdizer o que foi dito. Em certos casos, expressamente

previstos na lei, a retratao opera a extino da punibilidade, contanto que seja


cabal, ou seja, irrestrita e incondicional. Vejamos a seguir quais so eles.
CABIMENTO

OCASIO

Calnia, difamao - arts. 138 e 139, CP (no


cabe na injria, art. 140, CP)

Antes de proferida a sentena, independente da

Falso testemunho e falsa percia - art. 342,


2., CP

Antes de proferida a sentena no processo em


que foi prestado - art. 342, 2., CP

aceitao do querelante - art. 143, CP

2.7 Perdo judicial

Perdo judicial o instituto por meio do qual o juiz, reconhecendo a


prtica de infrao penal por agente culpvel, deixa de aplicar a pena, em
face da ocorrncia de determinadas circunstncias predeterminadas em lei.

concedido pelo juiz, no momento da sentena, e aplica-se somente


aos casos em que a lei expressamente o prev. So casos de cabimento do
perdo judicial, entre outros:

80

Como se preparar para a 2.a fase do Exame de Ordem - PENAL

Art. 121, 5. -* Homicdio culposo.


Art. 129, 8. - Leso corporal culposa.
Art. 140, 1., I e II -* Injria - quando o ofendido a tenha provocado ou em
caso de retorso imediata.

Art. 176, pargrafo nico * Tomar refeio em restaurante, alojar-se em hotel ou


utilizar-se de meio de transporte sem dispor de recursos para efetuar o pagamento.
Art. 180, 3. e 5. - Receptao culposa - se o criminoso primrio.
Art. 242, pargrafo nico -* Parto suposto - se o crime cometido por motivo
de reconhecida nobreza.

Art. 249, 2. * Subtrao de incapazes - se este foi restitudo sem haver


sofrido maus-tratos ou privaes.

Ateno: embora no haja meno expressa, o perdo judicial tambm cabvel nos
casos de homicdio culposo e leses corporais culposas na direo de veculo
automotor (arts. 302 e 303 do Cdigo de Trnsito Brasileiro).

De acordo com a Smula 18 do STJ: "A sentena concessiva de


perdo judicial declaratria de extino da punibilidade, no subsistindo
qualquer efeito condenatrio". Sendo assim, prevalece que contra ela no
cabe recurso do ru para obter a absolvio.

Como podemos ver, o perdo judicial, embora seja tambm causa de


extino da punibilidade, instituto inteiramente diverso do perdo do
ofendido, estudado anteriormente. Estas so as principais diferenas:

PERDO JUDICIAL

PERDO DO OFENDIDO

Quem concede

Juiz

Ofendido

Momento da concesso

Sentena

antes de transitada em julgado a


sentena condenatria

Depois de iniciada a ao e

Qualquer que seja a ao,


Cabimento

Apenas na ao penal
exclusivamente privada

mas somente nos casos

previstos em lei

Aceitao do ru

No c*
j cfjtiiut;

uc dOCIld^dU UL

icu

Depende da aceitao
do ru (q uerelado)

2. PASSO: IDENTIFICANDO ATESE

81^

3. CAUSAS ESPECIAIS DE EXTINO DA PUNIBILIDADE


Alm das causas arroladas no art. 107, outras h, previstas na lei penal,
que excluem a punibilidade. Entre elas, podemos citar como exemplos:
3.1 Morte do ofendido nos casos de ao penal privada personalssima

Na ao penal privada personalssima, como o caso da ao no


crime de induzimento a erro essencial ou ocultao de impedimento para
o casamento, legitimado para a propositura apenas o prprio ofendido.
Portanto, com a morte daquele, extingue-se a punibilidade do delito, uma
vez que ningum mais poder ir a juzo pleitear a prestao jurisdicional.
3.2 Reparao do dano no peculato culposo

Prev o art. 312 que nos casos de peculato culposo (e apenas no cul
poso) a reparao do dano at a sentena irrecorrvel extingue a punibilidade
do agente. Se for posterior, reduz a pena pela metade.
3.3 Pagamento do dbito nos crimes tributrios e previdencirios

Atualmente, a regulamentao da extino da punibilidade nos crimes


previstos nos arts. l. e 2. da Lei 8.137, de 27 de dezembro de 1990, e
nos arts. 168-A e 337-A do Cdigo Penal, est contida no artigo 83 da
Lei 9.430/1996, com a redao que lhe foi dada pelas Leis 12.350/2010 e
12.382/2011:

Art. 83. A representao fiscal para fins penais relativa aos crimes contra a ordem
tributria previstos nos arts. 1.o e 2.o da Lei 8.137, de 27 de dezembro de 1990,
e aos crimes contra a Previdncia Social, previstos nos arts. 168-A e 337-A do
Decreto-Lei 2.848, de 7 de dezembro de 1940 (Cdigo Penal), ser encaminhada
ao Ministrio Pblico depois de proferida a deciso final, na esfera administrativa,
sobre a exigncia fiscal do crdito tributrio correspondente.
1. Na hiptese de concesso de parcelamento do crdito tributrio, a representao
fiscal para fins penais somente ser encaminhada ao Ministrio Pblico aps a
excluso da pessoa fsica ou jurdica do parcelamento.

2. suspensa a pretenso punitiva do Estado referente aos crimes previstos no


caput, durante o perodo em que a pessoa fsica ou a pessoa jurdica relacio
nada com o agente dos aludidos crimes estiver includa no parcelamento, desde
que o pedido de parcelamento tenha sido formalizado antes do recebimento da
denncia criminal.

3. A prescrio criminal no corre durante o perodo de suspenso da pretenso


punitiva.
4. Extingue-se a punibilidade dos crimes referidos no caput quando a pessoa fsi
ca ou a pessoa jurdica relacionada com o agente efetuar o pagamento integral

82

Como se preparar para a 2.a fase do Exame de Ordem - PENAL

I
dos dbitos oriundos de tributos, inclusive acessrios, que tiverem sido objeto de
concesso de parcelamento.

5. O disposto nos 1. a 4. no se aplica nas hipteses de vedao legal de


parcelamento.

6. As disposies contidas no caput do art. 34 da Lei 9.249, de 26 de dezembro

de 1995, aplicam-se aos processos administrativos e aos inquritos e processos


em curso, desde que no recebida a denncia pelo juiz.

III - TESE PRINCIPAL DE MRITO

Como vimos, s ser possvel aplicao de pena caso a conduta seja


criminosa e o agente, culpvel. A causa que justifica a persecuo penal
(inqurito policial ou processo-crime) ou a condenao o cometimento de
crime. Por bvio, no justo que algum que no tenha cometido crime,
ou que o fez agindo, porm, sem culpabilidade, seja condenado.
Assim, voc dever arguir uma tese de mrito quando, dos dados
constantes do problema proposto no Exame, perceber que:
a) o fato imputado no ocorreu (inexistncia do fato);
b) o fato ocorrido no constitui infrao penal (o fato atpico);
c) embora tpica a conduta, existe circunstncia que exclui o crime (excludente de
antijuridicidade);

d) embora criminosa a conduta, existe circunstncia que isenta de pena o ru (ex


cludente de culpabilidade ou escusa absolutria);

e) embora ocorrido o crime, no foi o ru seu autor e para ele no concorreu (ne
gativa de autoria);

f) no h provas suficientes para sustentar a condenao.

O conceito analtico de crime inclui, na definio de delito, trs com


ponentes, quais sejam: tipicidade, antijuridicidade e culpabilidade. De modo
que so esses os trs requisitos indispensveis para o surgimento e exerccio,
por parte do Estado, do jus puniendi. H no Brasil corrente doutrinria
segundo a qual o crime to somente o fato tpico e antijurdico, e nesse
contexto a culpabilidade no integra a estrutura do crime, sendo, no entanto,

pressuposto da pena. Mas, ainda que se adote esse posicionamento, caso


no seja culpvel o agente, no poder ser condenado. A sentena nesse
caso ser, como j vimos, absolutria por falta de justa causa.
Para saber se houve ou no crime, se ou no culpvel o agente,
deve-se, antes de qualquer coisa, saber o que o crime e o que a culpa
bilidade. Conhecendo os requisitos do crime, ser possvel verificar a falta
deles. Sabendo em que consiste a culpabilidade, ser possvel descobrir
quando ela estiver ausente.

Em suma, as situaes de falta de justa causa so basicamente as


seguintes: a) o fato imputado na denncia no aconteceu; b) o fato im-

2. PASSO: IDENTIFICANDO ATESE

83

putado na denncia aconteceu, mas a pessoa acusada no contribuiu de


forma alguma para a sua ocorrncia (ausncia de nexo causai); c) o fato
imputado ocorreu e a pessoa acusada realmente o causou, mas tal fato
no encontra enquadramento tpico (fato atpico); a pessoa acusada prati
cou o fato tpico, no entanto estava amparada por situao que tornava a
sua ao legtima (excludente de ilicitude); d) a pessoa acusada praticou
o fato tpico e antijurdico, mas era inculpvel quando o fez (excludente
de culpabilidade); e) a pessoa acusada praticou o fato tpico, antijurdico
e culpvel, mas por sua relao de parentesco em relao ao autor ou
vtima o legislador isenta sua conduta de pena (escusas absolutrias);
f) no h prova suficiente de que a pessoa acusada praticou fato tpico
antijurdico e culpvel.
Por fim, incumbe ressaltar que perfeitamente possvel que, num

determinado processo, no haja justa causa para a condenao por um


determinado crime, mas ainda assim seja possvel a condenao por outro.

Nesse caso, h uma "falta de justa causa relativa" e no se deve pedir a


absolvio, mas to somente a desclassificao da infrao ou o abranda
mento da pena.

1. INEXISTNCIA DE FATO TPICO

Inexistindo crime, no h justa causa para a ao penal ou para a

condenao. Dessa forma, se o fato imputado no for tpico, no haver


crime a ser punido. Por isso, se do problema apresentado voc concluir

que o fato em questo no tpico, a tese de defesa ser a falta de justa


causa.

O fato tpico compe-se de quatro elementos e, faltante qualquer um


deles, no h falar em infrao penal. So elementos do fato tpico: a con
duta, o resultado, o nexo causai e a tipicidade.
1.1 Ausncia de conduta

O primeiro elemento do fato tpico a conduta. Conduta todo com

portamento humano, consciente e voluntrio, comissivo ou omissivo, doloso


ou culposo, tendente a um fim. Assim, devem ser analisados os seguintes
requisitos:
1.1.1 Comportamento humano

Conduta uma ao humana. Situaes oriundas de fatos naturais no


constituem conduta.

84

Como se preparar para a 2.a fase do Exame de Ordem - PENAL

Exemplo: A, caminhando numa praia, atingido por um raio e vem


a falecer. Embora tenha havido o resultado morte, no existe a um

homicdio, eis que a morte no foi causada por conduta humana.


O fato atpico.

Cabe aqui um breve comentrio acerca da responsabilidade penal da


pessoa jurdica. Como se acabou de mencionar, posio amplamente majo
ritria na doutrina que o delito resultante de ao ou omisso humana. De
fato, segundo o entendimento tradicional, consagrando o princpio societas
delinquere non potest, apenas o ser humano que possui os requisitos b
sicos responsabilizao criminal: a capacidade de ao, no sentido penal
estrito (ou seja, conscincia e vontade), a capacidade de culpabilidade e a
capacidade de receber pena.

No obstante, no mbito do ordenamento jurdico brasileiro, a Cons

tituio de 1988 prev expressamente a responsabilidade penal da pessoa


jurdica (art. 225, 3.), pelo cometimento de eventuais crimes ambientais,
sistema a seguir adotado pela Lei 9.605/1998.

O tema , portanto, extremamente controvertido. De um lado, as pre


vises constitucional e legal expressas, estabelecendo a responsabilizao.
De outro, as imensas dificuldades de compatibilizao dessa sistemtica com

toda a principiologia penal e a ampla resistncia da doutrina, que cresce


ainda mais na jurisprudncia. De tal sorte que, ainda hoje, h aqueles
que, com fortes argumentos, rechaam a possibilidade de responsabilizao
penal da pessoa jurdica, em face dos princpios constitucionais penais da
culpabilidade e da personalidade da pena, considerando-a ainda verdadeira

forma de responsabilidade objetiva. Para os que admitem a penalizao da


pessoa jurdica, por outro lado, esta tem fundamento no na responsabilidade
objetiva, mas na responsabilidade social, para a qual o juzo de reprovao
recai sobre uma ao institucional. Entretanto, mesmo para estes, neces
sria a observncia de dois requisitos rgidos, estabelecidos no art. 3. da
Lei 9.605/1998: que o ato decisrio tenha partido de sujeito qualificado
(representante legal/contratual ou rgo colegiado) e que a infrao traga
vantagem ou proveito econmico pessoa jurdica. Ausente um destes

requisitos, dever ser trancada a ao penal ajuizada contra a empresa.


Ademais, segundo o entendimento dos tribunais superiores, inadmissvel
a responsabilidade penal da pessoa jurdica dissociada da fsica, que age
com elemento subjetivo prprio.
1.1.2 Consciente e voluntrio

A conduta deve ser necessariamente uma ao ou omisso volunt


ria. No precisa ser espontnea (fruto de vontade livre), mas deve ser, no

2. PASSO: IDENTIFICANDO ATESE

85

nvel do comportamento fsico, uma ao voluntria, ou seja, comandada


fisicamente pelo agente.
Exemplo: A, dirigindo seu veculo em via pblica, sofre ataque
cardaco e, em decorrncia deste, perde o controle do carro, que
se choca contra um transeunte, matando-o. Embora tenha havido

uma ao humana (que levou o veculo a mover-se desgovernadamente) e um resultado (a morte), no houve voluntariedade na
conduta. O fato atpico.

Da mesma forma, no caso de haver coao fsica irresistvel, no

existir crime por falta de conduta voluntria.


Exemplo: A, depois de sedar B, pressiona o dedo deste sobre o
gatilho de uma arma, vindo o disparo a matar C. Ocorreu, por parte
de A, coao (constrangimento) fsica (porque agindo diretamente
sobre o corpo de B) irresistvel (porque B no tinha meios de evit-la). Neste caso, B no cometeu crime algum, por falta do primeiro
elemento do fato tpico, ou seja, a conduta voluntria.
1.1.3 Comissivo ou omissivo

Quanto forma de realizao, a conduta pode ser comissiva ou omissiva. Ou seja, os crimes podem ser cometidos por meio de aes (crimes
comissivos) ou de omisses (crimes omissivos).
A maioria dos crimes previstos na legislao penal comissivo, ou

seja, perpetrado, via de regra, por meio de aes como, por exemplo, o
homicdio. Na maioria dos casos, matar algum consiste num comportamento

positivo consistente, por exemplo, em disparar uma arma de fogo, desferir


uma facada, administrar veneno etc.

Entretanto, nos casos em que determinado sujeito tinha o dever

especfico de agir para impedir certo resultado, o no agir eqivale, ju


ridicamente, a caus-lo. Vale dizer, embora no tenha naturalisticamente
causado o resultado (deixar algum morrer no o mesmo que matar),

responde, pela omisso, como se tivesse. Quando um crime normalmente


comissivo cometido dessa forma, chamado de omissivo imprprio

ou comissivo por omisso. Mas ateno: apenas determinadas pessoas


podem cometer os crimes omissivos imprprios, ou seja, s pode ser
responsabilizado quem tinha o dever de impedir o resultado. Em suma,
para quem tinha o dever de agir (posio de garante), no agir para evitar
o resultado eqivale normativamente a caus-lo. Este dever de agir pode
derivar de trs situaes:

86

Como se preparar para a 2.a fase do Exame de Ordem - PENAL

I
a) Dever legal de agir

Existe um dever, previsto na legislao vigente, penal ou extrapenal,


que obriga a pessoa a agir no sentido de tentar evitar o resultado.
Exemplo: A, me, desejando matar seu filho, deixa propositalmente de
aliment-lo. Responder pelo crime de homicdio doloso por omisso.

Entretanto, caso a me deixe de alimentar em quantidade e qualidade


suficiente o filho por lhe faltar absolutamente os meios para tanto, ou mesmo
por desconhecer a alimentao adequada, vindo a provocar-lhe a desnutrio
e subseqentemente a morte, no responde por crime nenhum, por faltar o
elemento subjetivo do tipo, ou seja, dolo ou culpa.
b) Dever contratual

A obrigao de agir para evitar o resultado deriva de acordo, ainda

que tcito, mediante o qual o sujeito se coloca na posio de garantidor


do risco. Exemplos: o salva-vidas em relao aos banhistas, a enfermeira
em relao ao paciente, a bab em relao criana.
Exemplo: A, bab, descuida-se negligentemente da criana da qual
deveria tomar conta, vindo esta a cair do bero e, em decorrncia,
a morrer. Responde por homicdio culposo na forma omissiva.

c) Produo do risco (ingerncia)

Aquele que provoca uma situao de perigo, ainda que culposamente


(sem inteno), tem o dever de tentar impedir a concretizao do dano.
Exemplo: A, exmio nadador, convence B, pessoa que pouco sabe
nadar, a entrar no mar, garantindo-lhe a segurana. B comea a
afogar-se e A, podendo faz-lo sem qualquer risco pessoal, no
tenta evitar-lhe a morte. Responder por homicdio doloso ou cul
poso, conforme o caso, na forma omissiva.

Portanto, conclui-se que s podem cometer o crime omissivo imprprio


as pessoas que tinham o dever de impedir o resultado. Sujeitos estranhos
relao no respondem por estes crimes, podendo ser responsabilizados
por outro tipo penal, como veremos a seguir.

2. PASSO: IDENTIFICANDO ATESE

87

H crimes cuja conduta tpica exatamente uma absteno. Por exem


plo, comete o crime de omisso de socorro quem deixa de prestar assis
tncia, quando possvel faz-lo sem risco pessoal, criana abandonada ou
extraviada, ou pessoa invlida ou ferida, ao desamparo ou em grave e
iminente perigo, ou no pede, nesses casos, socorro da autoridade pblica.
So os chamados crimes omissivos prprios. Qualquer pessoa que tenha o
comportamento negativo descrito no tipo responde pelo crime, independen
temente da ocorrncia de resultado.

Dica: Se voc est defendendo algum acusado de praticar um crime por omisso
imprpria verifique se essa pessoa realmente figurava na posio de garante.
Caso contrrio, no se poder imputar a ela o crime por ausncia de nexo causai
normativo (dever de agir) entre a conduta omissiva e o resultado.
1.2 Ausncia de resultado

Para que exista o crime e, portanto, possa haver imposio de pena,


preciso que haja resultado.
Todos os crimes tm resultado normativo, ou seja, todos os crimes

provocam uma modificao no mundo do direito, dado que ferem a ordem


jurdica e fazem nascer para o Estado o jus puniendi em concreto.
Entretanto, no tocante existncia de resultado naturalstico (modifi

cao no mundo ftico), os delitos dividem-se em trs categorias: crimes


materiais, crimes formais e crimes de mera conduta. Via de regra, a ausncia
de resultado naturalstico no importa uma completa atipicidade da conduta,

mas apenas uma atipicidade relativa, impondo-se a desclassificao para a


forma tentada do delito.
1.2.1 Crimes materiais

Crimes materiais so aqueles para os quais a lei prev um resultado


naturalstico e exige que este se verifique para que o crime se consume. E

material, por exemplo, o homicdio, uma vez que apenas com a ocorrncia
do resultado morte considera-se consumado o crime. Tambm o roubo e o

estelionato so exemplos de crimes materiais.


1.2.2 Crimes formais

Formais so os delitos para os quais a lei prev um resultado naturals


tico, mas no exige que o mesmo se verifique para que o crime se consume.
Por essa razo so tambm chamados crimes de consumao antecipada ou

cortada. A consumao se d antes e independentemente da ocorrncia do


resultado naturalstico previsto (basta a ocorrncia do resultado normativo,
ou seja, a violao da lei penal).

88

Como se preparar para a 2.a fase do Exame de Ordem - PENAL

formal, por exemplo, o crime de corrupo passiva, que se consuma


no momento da solicitao, por parte do funcionrio pblico, da vantagem
indevida e no no da obteno da referida vantagem. Tambm assim ocorre
no delito de ameaa, que se consuma no momento em que a promessa do
mal injusto e grave chega ao conhecimento da vtima, mesmo que esta
no se sinta efetivamente amedrontada. Podem ainda ser apontados como
exemplo de crimes formais a corrupo ativa (que se consuma com o ofe
recimento da vantagem), os crimes contra a honra (que se consumam com
a ofensa ou a imputao do fato, independentemente de ter causado prejuzo
efetivo honra da vtima), o crime de extorso (que se consuma com o

constrangimento da vtima, mesmo que no obtenha o agente a vantagem


que pretendia) e o de extorso mediante seqestro (que se consuma com o
arrebatamento da vtima realizado com inteno de obter vantagem indevida,
mesmo que sequer chegue a ser feito o pedido de resgate).
1.2.3 Crimes de mera conduta

Nos crimes formais, como acabamos de ver, a lei prev um resultado,


ou seja, descreve a situao que o agente pretende criar com a sua conduta,
embora no exija que ela se verifique para que o crime se consume. Nos
chamados crimes de mera conduta (ou de simples atividade), no h qual
quer previso de resultado naturalstico; a lei descreve apenas a ao (ou
omisso) que, uma vez cometida, realiza a consumao do crime.
So exemplos a violao de domiclio, o ato obsceno, a omisso de
notificao de doena, entre outros.
1.2.4 Ausncia de resultado

Nos crimes materiais, sem resultado naturalstico, no h que se falar


em crime consumado. Os crimes formais e de mera conduta no exigem
resultado, consumando-se com a simples atividade delitiva, mas nada impede
que a prpria atividade no chegue a se completar.
Dica: Se voc verificar que o crime no se consumou (ex.: num estelionato em que
no houve nem prejuzo para a vtima nem obteno de vantagem indevida pelo
agente), abrem-se trs possibilidades de defesa: ou a consumao no ocorreu por
motivos alheios vontade do agente, que ento responde apenas pela tentativa
(pena correspondente ao crime consumado diminuda de um a dois teros); ou
a consumao no ocorreu, pois o prprio agente o impediu, constatando-se na

espcie desistncia voluntria ou arrependimento eficaz (nesse caso, o agente


responde apenas pelos atos j praticados, se houver algum punvel); ou, ainda,
que a consumao no ocorreu porque era impossvel que tivesse ocorrido dada

a absoluta impropriedade do objeto ou a absoluta ineficcia do meio empregado


(e ento o agente no ser punido por nada, j que a conduta sem qualquer
potencialidade lesiva considerada atpica - crime impossvel).

2. PASSO: IDENTIFICANDO A TESE

89

Exemplo: A, pretendendo matar B, dispara contra este cinco tiros,


deixando ainda uma bala no tambor de sua arma. B fica ferido, mas

no morre. A responder apenas pelo crime de leses corporais,


j que em relao ao homicdio houve uma desistncia voluntria
(A desistiu de prosseguir na execuo).

Repita-se que, caso o crime no tenha nenhuma possibilidade de con


sumar-se, por ser absolutamente ineficaz o meio utilizado ou absolutamente
imprprio o meio escolhido, no se pune nem a tentativa.

Exemplo: A, pretendendo matar B, atira contra este. Entretanto,


sem que tivesse conhecimento, a arma estava sem munio, tendo
sido previamente descarregada por C, que conhecia sua inteno
criminosa. A no sofrer qualquer punio, j que sua conduta
configura crime impossvel.

1.3 Ausncia de nexo causai

O terceiro elemento do fato tpico o nexo de causalidade que liga a


conduta ao resultado. Adota o Cdigo Penal a teoria da equivalncia dos antece
dentes causais (ou teoria da conditio sine qua non), segundo a qual se considera
causa a ao ou omisso sem a qual o resultado no teria ocorrido. Aplica-se,
para que se revele a causa de determinado evento, o procedimento hipottico
de eliminao, pelo qual se suprimem mentalmente, uma a uma, as situaes,
sendo ento possvel verificar aquela sem a qual no eclodiria o evento.

Assim, por exemplo, em um caso de homicdio, poderiam ser consi


deradas causas o agente que desfechou o tiro, o comerciante que vendeu a
arma, o fabricante que a produziu, e assim indefinidamente. Entretanto, a
relao de causalidade encontra limite do elemento subjetivo do tipo. Como
vimos, no se admite na nossa legislao a responsabilidade objetiva, para a
qual suficiente o nexo causai. Para a responsabilizao criminal preciso
haver dolo ou culpa na conduta. Ou seja, s pode ser punido quem deu
causa ao resultado agindo com dolo de produzir determinado resultado ou
furtando-se aos deveres normais de cuidado, dando assim ensejo leso

que era previsvel objetivamente. Percebe-se que, na hiptese aventada,


nem o comerciante nem o fabricante agiram com dolo ou culpa, motivo
pelo qual no poder ser-lhes imputado o homicdio cometido.
1.3.1 Causa superveniente

Quando o resultado foi causado por outro fator, estranho conduta do


agente, no pode ser imputado a este, embora ele responda pela conduta,
desde que seja tpica, sob a forma de crime tentado.

90

Como se preparar para a 2.a fase do Exame de Ordem - PENAL

Embora haja conduta tpica, o resultado no poder ser imputado ao


agente quando tiver sido causado por:
a) Causa (preexistente, concomitante ou superveniente) absolutamente
independente

Se o resultado foi causado por fator completamente diverso e in


dependente da conduta do sujeito, ele certamente no responder pelo
resultado.

Exemplo: A, pretendendo matar B, atira contra este, ferindo-o de


forma no fatal. B, no entanto, morre exclusivamente em conse

qncia de uma dose de veneno letal que havia ingerido momentos


antes do tiro (causa preexistente absolutamente independente). A
no poder ser responsabilizado pela morte de B, respondendo to
somente por tentativa de homicdio.

b) Causa superveniente relativamente independente


O conceito de nexo de causalidade assume especial importncia no
caso em que vrias causas concorrem ou parecem concorrer para o resul
tado lesivo. Cuidando do tema, o Cdigo trata expressamente da hiptese,
aludindo que a supervenincia de causa relativamente independente exclui
a imputao, quando por si s produziu o resultado.
Causa superveniente a que ocorre posteriormente a uma primeira,
em relao qual se quer verificar o nexo causai.
Relativamente independente significa que esta segunda causa s exis
tiu em face da primeira (por isso relativamente), mas conduziu sozinha ao
resultado (por isso independente).
Exemplo: A, pretendendo matar B, atira contra este, ferindo-o. B
ento socorrido e eis que, a caminho do hospital, a ambulncia na
qual conduzido envolve-se em acidente automobilstico e B vem

a falecer em virtude de traumatismo craniano. A no poder ser


responsabilizado pela morte de B, respondendo to somente por
tentativa de homicdio.

Note que a causa preexistente e concomitante, se for apenas relativa


mente independente, no rompe a imputao causai.
Dica: Ao defender algum acusado de crime material confira se o resultado foi realmente
provocado pela conduta ou se houve um desvio imprevisvel no desdobramento

do curso causai. Se assim for, o agente dever ser punido apenas pelos atos
praticados e no pelo resultado.

2. PASSO: IDENTIFICANDO ATESE

SM

1.4 Ausncia de tipicidade


1.4.1 Tipicidade formal

Tipicidade formal a adequao entre o fato concreto e lei penal. S


ser responsabilizado criminalmente aquele que praticar fato descrito em
lei penal incriminadora.
Assim, ningum pode ser punido, por exemplo, pela prtica da
prostituio, visto que no h nenhuma norma penal incriminando esta
conduta.

A tipicidade pode ser direta ou indireta. Ser direta quando o fato


praticado encontrar sua descrio perfeita na lei penal. Tipicidade por su
bordinao indireta ocorre nos casos em que necessria outra norma para
produzir a adequao tpica. E o que acontece nas hipteses de concurso
de pessoas (art. 29 do Cdigo Penal) e de tentativa (art. 14, II, do Cdigo
Penal).
Dica: Ao analisar o quesito da tipicidade, tenha sempre em mente que o fato tpico
tem que preencher: a) tipicidade formal e b) tipicidade material. E dentro da
tipicidade formal preciso que preencha: a.1) tipo objetivo e a.2) tipo subjetivo.
Caso contrrio, o fato ser atpico.

A tipicidade formal compe-se de elementos objetivos (descritivos e


normativos) e elementos subjetivos (dolo e culpa).
Segundo a estrutura proposta pelo modelo finalista, ambas as dimenses
do tipo devem estar preenchidas para que o fato seja tpico.
1.4.1.1 Objetiva

Compe-se de elementos descritivos e normativos.


a) Elementos descritivos

Podem ser apreendidos pelos sentidos e, portanto, ensejam menores


problemas sob o ngulo da interpretao. Ser "menor de 14 anos", por
exemplo, elemento do crime de estupro de vulnervel (art. 217-A), um
elemento objetivo meramente descritivo.

b) Elementos normativos

So aqueles que s podem ser compreendidos por meio de uma atividade


valorativa. "Sem justa causa", por exemplo, elemento inerente ao crime de
abandono material (art. 244 do CP), configura elemento normativo, sem o
qual a conduta atpica.

92

Como se preparar para a 2.a fase do Exame de Ordem - PENAL

Dica: Comece sempre pelo mais simples, analisando cuidadosamente a descrio legal
e checando se os fatos imputados ao agente enquadram-se de forma precisa
naquela descrio. Lembre-se de que o direito penal no comporta analogia in
malam partem, ou seja, analogia de norma incriminadora.

1.4.1.2 Subjetiva

Compe-se, segundo entendimento dominante, pelo dolo (ou, eventual


mente, outros elementos subjetivos especiais) e pela culpa.
Para que algum possa ser responsabilizado criminalmente por um
evento preciso que tenha agido ou se omitido com dolo ou, no mnimo,

com culpa. absolutamente vedada no nosso direito penal a responsabili


dade objetiva.
a) Dolo

Dolo significa a inteno (vontade) de realizar as caractersticas do

tipo penal. Para que haja dolo, portanto, preciso, em primeiro lugar, que
haja conscincia da conduta, do resultado e do nexo causai que os liga
(momento intelectivo). Ou seja, o agente sabe o que est fazendo e sabe
que ao faz-lo ir provocar determinado resultado. Em segundo lugar,
preciso que o agente queira realizar a conduta e produzir o resultado (mo
mento volitivo).
Dica: Se voc est defendendo algum acusado de crime doloso, verifique se a pessoa
realmente tinha conhecimento de estar praticando os elementos do tipo - ex.:
sabia que estava transportando droga, sabia que estava mantendo atos libidinosos
com menor de 14 anos etc. Caso contrrio haver erro de tipo (art. 20 do CP)
que exclui sempre o dolo, permitindo apenas a punio a ttulo de culpa, se
houver previso na lei.

O dolo pode ser direto ou eventual. No dolo direto, o agente visa


produo de determinado resultado. Assim, se A desfere tiros na direo
de B com o objetivo de mat-lo, age com dolo direto.
Exemplo: No curso de uma briga, A saca seu punhal e, desejando
matar B, desfere-lhe golpe no corao. A responder por homicdio
doloso, por dolo direto.

No dolo eventual, ao contrrio, o agente no visa ao resultado, e sim


conduta. Ocorre o dolo eventual quando o sujeito prev o resultado e
assume o risco de produzi-lo. A sua vontade dirige-se, em primeiro lugar,
conduta, mas ele prev que aquela pode provocar determinado resultado

2. PASSO: IDENTIFICANDO A TESE

93

e mesmo assim realiza o comportamento, consentindo na ocorrncia do


resultado. Imagem ntida do dolo eventual a prtica da "roleta-russa",
em que o sujeito aciona revlver carregado de um s cartucho, apontandoo sucessivamente aos outros participantes, para "testar-lhes a sorte". Caso
advenha a morte de algum, o sujeito responder por homicdio doloso, na
modalidade dolo eventual.

Exemplo: A, carcereiro de determinada cadeia, com o objetivo de


punir a indisciplina dos presos, coloca-os, fora, em um cubculo
minsculo e sem ventilao. Ouvindo a reclamao destes, que se
queixam de falta de ar, no toma qualquer atitude. Um dos presos
vem a morrer asfixiado. A responde por homicdio doloso, por dolo
eventual.

Dica: Se voc est defendendo algum acusado de crime praticado como dolo eventual,
verifique se o agente realmente assumiu o risco da ocorrncia do resultado, ou
se, apesar de prever o resultado, acreditou que ele no se produziria. Se for esse
o caso, o que houve foi culpa consciente e no dolo eventual.

b) Culpa

A culpa stricto sensu pode ser definida como a falta de observncia


do dever de cuidado objetivo. Apresenta-se sob as modalidades: neglign
cia, imprudncia e impercia e depende da ocorrncia de resultado que,
embora fosse previsvel, no foi efetivamente previsto, ou, ao menos, no
foi consentido.

Assim, se o motorista dirige em alta velocidade, com a finalidade de


chegar pontualmente ao trabalho e, no caminho, acaba por atropelar um
transeunte, vindo a mat-lo, responder por homicdio culposo. Embora
a finalidade de sua conduta no seja ilcita (dolo), a forma de pratic-la
(imprudente) foi, causando um resultado que era previsvel.

Consiste a imprudncia em uma ao perigosa. Assim, age com im


prudncia o motorista em excesso de velocidade, aquele que caa em local
de trnsito de pessoas etc.
A negligncia, ao contrrio, uma absteno, resultado de displicncia.

negligente o motorista que deixa de frear o automvel e a me que deixa


de tomar conta da criana pequena, por exemplo.
A impercia, por sua vez, consiste na falta de conhecimentos tcnicos,

no exerccio de arte ou profisso. o caso, por exemplo, do mdico que


realiza uma cirurgia sem os conhecimentos necessrios para tanto, vindo a
provocar a morte do paciente. No entanto, se o resultado lesivo advier de
inabilidade no desempenho de atividade que no corresponda profisso do

94

Como se preparar para a 2.a fase do Exame de Ordem - PENAL

I
agente, no pode ser imputado a ttulo de impercia, mas sim de negligncia
ou imprudncia, conforme o caso. Assim, caso algum que no seja mdico
realize em outrem uma cirurgia, vindo a ocasionar sua morte, responde por
imprudncia e no por impercia.

relevante destacar que, embora sejam parte de uma mesma tipificao,


a negligncia, a imprudncia e a impercia referem-se a situaes distintas.
Assim, caso determinada pessoa seja denunciada por homicdio culposo na
modalidade da imprudncia (dirigir em excesso de velocidade) e, durante a
instruo criminal, apurar-se, na verdade, a ocorrncia de negligncia (falta
de manuteno dos freios), o caso de mutatio libelli, devendo ser aditada
a denncia e concedida oportunidade para manifestao da defesa.
Quanto espcie, a culpa pode ser inconsciente e consciente.

Na culpa inconsciente, o agente efetivamente no previu o resultado


que, entretanto, era previsvel objetivamente ao homem de discernimento
mdio submetido s mesmas condies.
Exemplo: A, exibindo-se com seu jet ski em rea proibida para
esta prtica, acaba atropelando um banhista, que vem a morrer.
Responde por homicdio culposo (culpa inconsciente).

A culpa consciente, por sua vez, ocorre quando o agente tem a previso
do resultado, mas no assume o risco de produzi-lo, ao contrrio, ele espera
sinceramente que o resultado no se realize, pois julga que a sua habilidade
capaz de impedi-lo. Como se pode ver, a culpa consciente aproxima-se do
dolo eventual, mas com ele no se confunde, pois neste o agente consente
com o resultado e naquela, no. O fato que o Cdigo no distingue entre
as espcies de culpa e as de dolo. Quem age com culpa consciente responde
do mesmo jeito que aquele que age com culpa inconsciente: crime culposo.
Da mesma forma, tanto o que age com dolo direto quanto o que age com
dolo eventual responde por crime doloso.
Exemplo: A, dirigindo seu luxuoso carro importado por uma movi
mentada rodovia, realiza vrias ultrapassagens arriscadas, confiando
na sua destreza. Acaba colidindo com outro automvel, causando a

morte de B. A responde por homicdio culposo (culpa consciente).

Ressalte-se, ainda, que, ao contrrio


no h, na esfera penal possibilidade de
a culpa da vtima no afasta a culpa do
exclusiva da vtima, no recair sobre o

do que acontece no mbito civil,


compensao de culpas. Ou seja,
autor. Entretanto, caso haja culpa
autor nenhuma responsabilidade.

2. PASSO: IDENTIFICANDO ATESE

95

Por fim, tambm inadmissvel no direito penal atual a presuno de


culpa. Vale dizer, no existindo negligncia, imprudncia ou impercia, no
h falar em culpa.
Dica: Se voc est defendendo algum acusado de crime culposo verifique se houve
mesmo a violao de um dever de cuidado normal ou se foi caso de culpa
exclusiva da vtima ou de terceiro, configurando-se situao que o agente no
podia prever (princpio da confiana). Se for o caso, no houve por parte do
agente qualquer comportamento tpico.

Por via de regra, as condutas so punidas a ttulo de dolo. Isto por


que a finalidade da legislao penal , em primeiro lugar, coibir a prpria
inteno criminosa. S existir o crime culposo quando for expressamente
prevista na legislao a modalidade culposa. Assim, por exemplo, dos cri
mes contra a vida, apenas o homicdio admite a modalidade culposa. Dos
crimes contra o patrimnio, somente a receptao admite a forma culposa.
Entre os crimes praticados por funcionrio pblico contra a administrao,
apenas o peculato admite a forma culposa.

Assim, no h crime se, tendo o agente agido com inobservncia do


dever de cuidado, praticar fato no punvel a ttulo de culpa.
Exemplo: A, dirigindo em velocidade incompatvel, choca-se contra
o carro de B, provocando apenas danos a seu patrimnio. No res
ponder por qualquer crime, visto que o delito de dano no prev
modalidade culposa.

c) Preterdolo

Diz-se crime preterdoloso aquele no qual o dolo (inteno) cobriu apenas


a primeira poro do fato, mas no o resultado posteriormente atingido. Ou
seja, o resultado foi mais grave do que era pretendido pelo agente. So,
portanto, crimes que mesclam dolo e culpa: dolo no antecedente, na con
duta, e culpa no resultado. Note que, se o resultado adveio de caso fortuito

ou fora maior, no poder ser imputado ao agente, como expressamente


determina o art. 19 do Cdigo Penal. Afasta-se, assim, a responsabilidade
objetiva. O agente s ser punido pelo resultado mais grave do que o pre
tendido se este foi causado ao menos por culpa.
Exemplo: A e B desentendem-se numa fila de nibus. A agride B
com tapas. Em conseqncia das agresses, B, que estava grvida
de dois meses, sofre aborto. A responde apenas por leses corporais
leves (e no por leses gravssimas, em virtude do aborto), uma vez
que no sabia nem podia saber que a vtima estava grvida.

96

Como se preparar para a 2.a fase do Exame de Ordem - PENAL

d) Ausncia de dolo ou culpa - caso fortuito ou fora maior


No havendo dolo ou culpa, no existir conduta e, portanto, voc

dever argumentar que o fato atpico. absolutamente inadmissvel o


reconhecimento da responsabilidade objetiva no direito penal.
Exemplo: A prepara uma festa surpresa para seu colega B. Este,
ao deparar-se com o evento inesperado, sofre um infarto e vem a
falecer. Embora tenha havido uma conduta voluntria da parte de

A, este no ser responsabilizado pela morte de B, eis que no


agiu com dolo ou sequer com culpa (o resultado era imprevisvel).
O fato atpico.

e) Excluso de dolo e culpa - erro de tipo

Nos casos de erro de tipo, quando o erro for inevitvel (tambm cha
mado de escusvel), exclui-se o dolo e a culpa. O erro de tipo essencial,
previsto no art. 20 do Cdigo Penal, aquele que incide sobre os elementos
do tipo. Pode ser inevitvel, tambm chamado invencvel ou ainda escusvel
e, sendo assim, exclui a punio por dolo ou por culpa.
Exemplo: A, caador submarino extremamente cuidadoso, dispa
ra seu arpo contra um vulto, pensando tratar-se de um peixe.
Tratava-se, entretanto, de outro mergulhador. A no ser punido
pela morte do mergulhador, uma vez que agiu em erro de tipo ine
vitvel, excluindo-se, assim, dolo e culpa de sua conduta. O fato,
portanto, atpico.

Por outro lado, quando evitvel o erro (tambm chamado de inescus


vel), ou seja, quando o agente o podia superar empregando maior dilign
cia (denominado vencvel ou inescusvel), exclui-se apenas a punio por
dolo, subsistindo a possibilidade de punio por culpa, se houver previso
legal.
Exemplo: A, supondo ser sua determinada valise, descuidadamente
leva-a consigo, vindo depois a descobrir pertencer a outra pessoa.

A agiu em erro de tipo evitvel (houve de sua parte negligncia)


e, portanto, deveria ser punido pela culpa. Entretanto, o crime de
furto no admite forma culposa. Portanto, A no ser punido, pois
o fato atpico.

2. PASSO: IDENTIFICANDO A TESE

97

1.4.2 Tipicidade material

Uma vez checada a tipicidade formal, voc deve conferir se a conduta

imputada tambm tpica do ponto de vista material. A tipicidade material


est alicerada sobre a noo de lesividade social. Mesmo sendo formalmente

tpica uma conduta que no porte um grau relevante de nocividade para a


vida em sociedade ser materialmente atpica. So princpios que excluem
a tipicidade material:

a) Princpio da ofensividade

O princpio da ofensividade, tambm chamado por alguns de princpio


da lesividade (nullum crimen sine injuria), significa que no h crime sem

que haja leso ou perigo de leso a um bem jurdico determinado. em


virtude de tal princpio que ataques desprovidos de qualquer idoneidade
lesiva, mesmo que dirigidos a importantes bens jurdicos, quedam subtrados
da esfera de tutela penal (v.g., o crime impossvel).
O princpio da lesividade impede a incriminao de atitudes exteriorizadas, mas que no ponham sequer em risco qualquer bem jurdico relevante.
E o caso, por exemplo, segundo entendimento de parte da doutrina e da
jurisprudncia, do porte de arma desmuniciada:
Ao Penal. Crime. Arma de fogo. Porte ilegal. Arma desmuniciada, sem dispo
nibilidade imediata de munio. Fato atpico. Falta de ofensividade. Atipicidade
reconhecida. Absolvio. HC concedido para esse fim. Inteligncia do art. 10
da Lei 9.437/1997. Voto vencido. Porte ilegal de arma de fogo desmuniciada,
sem que o portador tenha disponibilidade imediata de munio, no configura o
tipo previsto no art. 10 da Lei 9.437/1997 (HC 99.449, Rei. Min. Ellen Gracie,
Rei. p/ Acrdo Min. Cezar Peluso, 2.a Turma, j. 25.08.2009, DJe-027 Divulg.
11.02.2010, Public. 12.02.2010 Ement. vol-02389-03, p. 454).

Habeas corpus. Porte ilegal de arma de fogo. Abolitio criminis temporria.


Inexistncia. Circunstncia que se circunscreve ao delito de posse ilegal de
arma. Acessibilidade munio. Tipicidade. 1. Consoante iterativa jurisprudn
cia desta Corte, as disposies trazidas tanto na redao original dos arts.
30 e 32 da Lei de Armas quanto nas sucessivas prorrogaes que se segui
ram dizem respeito somente ao delito de posse ilegal de arma, no sendo
aplicveis ao crime de porte ilegal de arma de fogo e munies. 2. Na linha
da orientao prevalente na Sexta Turma desta Corte, o fato de a arma de

fogo estar desmuniciada afasta a tipicidade do delito de porte ilegal de arma


de fogo. 3. Embora a arma no estivesse carregada, havia munio de fcil
acesso ao paciente na mesma pasta onde se encontrava acondicionada a

pistola. Invivel, com efeito, o trancamento por falta de justa causa. 4. Ordem
denegada (HC 210.007/SP, Rei. Min. Og Fernandes, 6.a Turma, j. 04.08.2011,
DJe 17.08.2011).

98

Como se preparar para a 2.a fase do Exame de Ordem - PENAL

b) Princpio da insignificncia

Ainda que se concretize, em algum grau, leso a um bem jurdico penal,


tal circunstncia no basta para que seja legtima a incriminao da conduta.
Corolrio do princpio de interveno mnima e fragmentariedade, nem
toda agresso merece reprimenda penal, mas apenas aquela que afetar os bens
jurdicos de forma suficiente a justificar a interveno penal. E a ideia que
decorre do brocardo minimus non curat praetor.

A partir de 2004, com o julgamento do HC 84.412 de relatoria do Mi


nistro Celso de Mello, firmou-se no Supremo Tribunal Federal o entendimento
de que para sua aplicao necessria a presena de determinados vetores,
quais sejam: a) mnima ofensividade da conduta do paciente; b) ausncia
de periculosidade social da ao; c) reduzidssimo grau de reprovabilidade
do comportamento; d) inexpressividade da leso jurdica provocada:
Princpio da insignificncia. Identificao dos vetores cuja presena legitima o reco
nhecimento desse postulado de poltica criminal. Conseqente descaracterizao da
tipicidade penal em seu aspecto material. Delito de furto. Condenao imposta a jovem
desempregado, com apenas 19 anos de idade. "Res furtiva" no valor de R$ 25,00
(equivalente a 9,61% do salrio mnimo atualmente em vigor). Doutrina. Consideraes
em torno da jurisprudncia do STF. Pedido deferido. O princpio da insignificncia
qualifica-se como fator de descaracterizao material da tipicidade penal. O princpio
da insignificncia - que deve ser analisado em conexo com os postulados da frag
mentariedade e da interveno mnima do Estado em matria penal - tem o sentido
de excluir ou de afastar a prpria tipicidade penal, examinada na perspectiva de seu
carter material. Doutrina. Tal postulado - que considera necessria, na aferio do
relevo material da tipicidade penal, a presena de certos vetores, tais como (a) a mnima
ofensividade da conduta do agente, (b) a nenhuma periculosidade social da ao, (c)
o reduzidssimo grau de reprovabilidade do comportamento e (d) a inexpressividade
da leso jurdica provocada - apoiou-se, em seu processo de formulao terica, no
reconhecimento de que o carter subsidirio do sistema penal reclama e impe, em
funo dos prprios objetivos por ele visados, a interveno mnima do Poder Pblico.
O postulado da insignificncia e a funo do direito penal: "de minimis, non curat
praetor". - O sistema jurdico h de considerar a relevantssima circunstncia de que
a privao da liberdade e a restrio de direitos do indivduo somente se justificam
quando estritamente necessrias prpria proteo das pessoas, da sociedade e de
outros bens jurdicos que lhes sejam essenciais, notadamente naqueles casos em que
os valores penalmente tutelados se exponham a dano, efetivo ou potencial, impreg
nado de significativa lesividade. O direito penal no se deve ocupar de condutas que

produzam resultado, cujo desvalor - por no importar em leso significativa a bens


jurdicos relevantes - no represente, por isso mesmo, prejuzo importante, seja ao
titular do bem jurdico tutelado, seja integridade da prpria ordem social (HC 84.412,
Rei. Min. Celso de Mello, 2.a Turma, j. 19.10.2004, DJ 19.11.2004, p. 37, Ement. vol.02173-02, p. 229, RT v. 94, n. 834, 2005, p. 477-481, RTJ vol-00192-03, p. 963).

A ttulo de exemplo de aplicao prtica do referido princpio, a 2.a


Turma do STF, no HC 112.563, absolveu um pescador de Santa Catarina que
havia sido condenado por crime contra o meio ambiente (contra a fauna) por

2. PASSO: IDENTIFICANDO ATESE

99

pescar durante o perodo de defeso, utilizando-se de rede de pesca fora das


especificaes do Ibama e que foi flagrado com 12 camares. O pescador
havia sido condenado a um ano e dois meses de deteno com base no art.
34, pargrafo nico, inciso II, da Lei 9.605/1998. O relator Min. Ricardo
Lewandowski negou a concesso do habeas corpus, aduzindo que, embora o
valor do bem (12 camares) seja insignificante, o objetivo da Lei 9.605/1998
a proteo ao meio ambiente e a preservao das espcies. Contudo, ele
restou vencido aps a divergncia aberta pelo ministro Cezar Peluso, que
aplicou o princpio da insignificncia ao caso. Foi seguido pelo ministro
Gilmar Mendes, que afirmou a necessidade de encontrar outros meios de
reprimir condutas como a dos autos, em que entende no parecer razovel
a imposio da sano penal de deteno.
c) Princpio da alteridade

E o princpio segundo o qual apenas ser objeto de tutela penal a


conduta que extrapolar do mbito interno do agente. Por outras palavras:
para que tenha relevncia penal o ato deve transcender a esfera individual
do autor, atingindo interesse de outro (alter). Destarte, a ao ou omisso
que no lesa interesse juridicamente protegido de outro, mas to somente
de seu causador, no tem importncia para o Direito Penal, por esta razo
(no apenas) no so punidos a autoleso, o suicdio, ou qualquer conduta
que apenas lese o sujeito que a pratica.
Referido princpio j foi invocado para sustentar a inconstitucionalidade
do art. 28 da Lei de Drogas, que criminaliza o porte de droga para uso

prprio. o que j reconheceu, embora em decises isoladas, o Tribunal


de Justia do Estado de So Paulo:
1 - A traficncia exige prova concreta, no sendo suficiente, para a comprovao da
mercancia, um depoimento isolado colhido exclusivamente na fase policial e retrata
do em juzo, mxime quando a r usuria de drogas e nega a mercancia 2 - 0
artigo 28 da Lei 11.343/2006 inconstitucional. A criminalizao primria do porte
de entorpecentes para uso prprio de disfarvel sustentabilidade jurdico-penal,
porque no h tipificao de conduta hbil a produzir leso que invada os limites da
alteridade, afronta os princpios da igualdade, da inviolabilidade da intimidade e da
vida privada e do respeito diferena, corolrio do princpio da dignidade, albergados
pela Constituio Federal e por tratados internacionais de Direitos Humanos ratificados
pelo Brasil 3 - A reformatio in pejus inadmissvel apenas e to somente quando se
trata de recurso da defesa, como alis dispe expressamente o artigo 617 do Cdigo
de Processo Penal. O princpio da personalidade dos recursos vale com relao aos
recursos dos rus, pois no pode ser agravada a sua situao no julgamento de
recurso por ele interposto com exclusividade. Contudo, esse mesmo princpio no
se aplica quando se trata de recurso exclusivo da acusao, como tm afirmado
os Tribunais ptrios, inclusive este Tribunal de Justia de So Paulo (RT 514/357,
568/272, 528/326 e 490/327). Com efeito, o recurso interposto pelo Ministrio Pblico
devolve ao Tribunal ad quem integralmente o exame da causa e permite, portanto, a

reforma da deciso em benefcio do condenado que nem sequer recorreu (Rei. Jos

100

Como se preparar para a 2.a fase do Exame de Ordem - PENAL

Henrique Rodrigues Torres Processo, TJ 01115850.3/5-0000-000, Natureza: apelao


criminal com revisor comarca Franca - Frum Franca Vara: 3.a Vara Criminal Processo

518/2006 (controle), Juiz "A Ql/O": Paulo Srgio Jorge Filho, Autor: Ministrio Pblico
(recorrente), Ru: Nelma Aparecida do Nascimento (recorrido), sentena recorrida
condenatria, Lei 11 343/2006, artigo 28, I pena advertncia regime aberto, situao
prisional solto, j. 15.06.2009).

1.5 Ausncia de autoria

Fala-se em concurso de agentes quando para o fato punvel concorreu


mais de uma pessoa. De fato, existem alguns tipos penais que s podem ser
realizados por vrias pessoas em conjunto, os chamados delitos de concurso
necessrio (plurissubjetivos), tais como a bigamia, a rixa e a quadrilha ou
bando. Outros, entretanto, referem-se a fatos realizveis por uma s pessoa
(unissubjetivos), podendo, eventualmente, ser cometidos por vrios agentes,
ensejando assim o concurso eventual.
O entendimento majoritrio de que possvel o concurso de pessoas em
crime culposo, mas apenas sob a forma de coautoria e no de participao.
Exemplo: A, passageiro, induz B, motorista de txi, a dirigir em ve
locidade excessiva. Em virtude da alta velocidade, B vem a atropelar
C, que morre. A e B so coautores no crime de homicdio culposo.

tambm possvel a participao em crimes omissivos, sejam prprios


ou imprprios. No ser, entretanto, segundo entende a maioria da doutrina,
possvel a coautoria.
Exemplo: A, paciente, instiga B, mdico, a deixar de comunicar s
autoridades sanitrias doena contagiosa de notificao obrigatria.
A responder como partcipe de um crime omissivo prprio.
Exemplo: A instiga B, salva-vidas, a deixar de socorrer o nadador
C, que vem a falecer. A responder como partcipe de um crime
omissivo imprprio, pois o salva-vidas tinha o dever de agir em

virtude de sua posio de garante.

1.5.1 Teoria quanto natureza do concurso de pessoas

Adota o Cdigo Penal brasileiro a teoria monista, ao prescrever que


"quem, de qualquer modo, concorre para o crime incide nas penas a este
cominadas, na medida de sua culpabilidade". Corolrio lgico da equiva
lncia dos antecedentes causais, referida teoria, tambm chamada unitria

2. PASSO: IDENTIFICANDO A TESE

101

ou igualitria, no faz nenhuma diferena entre autor, coautor e partcipe:


todo aquele que concorrer para um crime causa-o em sua totalidade e por
ele responde integralmente. O direito ptrio, entretanto, atenua os rigores
da teoria monista, estabelecendo que a pena deve obedecer ao grau de
participao do agente (na medida de sua culpabilidade).
1.5.2 Requisitos

Requisitos bsicos para a existncia de concurso de pessoas so:


-

Pluralidade de pessoas e condutas. o requisito essencial ao concurso de


pessoas a existncia de mais de um agente. Se, no entanto, havendo dois par
ticipantes, um deles inculpvel, no h falar em concurso de pessoas, mas sim
em autoria mediata, como adiante ser visto.

Relevncia causai de cada conduta. Para que seja apenado determinado com
portamento, imprescindvel que possua eficcia causai, que efetivamente tenha
contribudo para a causao do resultado. Assim, no punvel a simples coni
vncia, ou seja, o mero conhecimento da realizao do delito, ou ainda o fato de,
tendo-se cincia da ocorrncia de infrao penal, no comunic-la autoridade.
Liame subjetivo entre os concorrentes. Para a ocorrncia do concurso de pes
soas no basta a causalidade fsica, representada pelos dois requisitos anteriores.
Mister se faz, tambm, a causalidade psquica, vale dizer, o vnculo psicolgico
que liga os vrios agentes. Ausente este elemento, no h falar em concurso,
mas em vrias condutas autnomas e isoladas. No necessria, entretanto, a

existncia de acordo prvio entre os concorrentes, bastando a manifesta adeso


voluntria e consciente de uma conduta outra.

Identidade de fato (ou identidade de crime). Como regra geral, todos os agentes
devero responder pelo mesmo crime, ressalvadas as excees pluralsticas (ex.:
art. 29, 2., do CP - participao em crime menos grave, em que o agente
receber somente a pena deste).

1.5.3 Autoria

Abraa a legislao brasileira o conceito restritivo de autor sob o cri


trio objetivo-formal, que considera autor todo aquele que realiza, total ou
parcialmente, a ao tpica, ou seja, executa o verbo ncleo do tipo. Todavia,
a este conceito soma-se outro, que o complementa, derivado da chamada
teoria do domnio do fato, segundo o qual autor quem tem o controle
final do fato, domina finalisticamente o decurso do crime e decide quanto
sua prtica, interrupo e circunstncias. Portanto, pode-se afirmar que
autor do delito tanto o executor quanto quem, sem execut-lo diretamente,
possui o controle sobre o fato tpico.
Denomina-se autor mediato aquele que se vale de uma terceira pessoa,
que age sem culpabilidade ou induzida a erro, para cometer o crime. Aqui,
em verdade, inexiste concurso entre o autor e o executor do delito, posto
que este mero instrumento daquele. O primeiro responde pelo crime, o
segundo isento de pena.

102

Como se preparar para a 2.a fase do Exame de Ordem - PENAL

I
Tambm a chamada autoria colateral no integra o concurso de agentes,
por faltar o requisito do liame subjetivo. Ocorre quando duas ou mais pessoas
produzem um evento tpico sem atuarem concertadamente. No caso, cada
um dos agentes responder isoladamente por sua conduta e pelo resultado
que efetivamente vier a produzir.
1.5.4 Participao

Consiste a participao em contribuir, cooperar para a conduta do autor,


sem, entretanto, praticar a conduta descrita pelo preceito primrio da norma
penal, ou possuir o domnio do fato.
Vigora, em relao participao, a teoria da acessoriedade limitada
segundo a qual a participao acessria da ao principal, devendo esta ser
tpica e antijurdica. No , entretanto, necessrio que o autor seja culpvel.
A conseqncia da aplicao da referida teoria que, caso a conduta do
autor principal esteja acobertada por uma excludente de ilicitude, a conduta
do partcipe no poder ser punida.
Duas so as espcies de participao:
-

Moral = instigao ou induzimento. Consiste em fazer nascer a deciso de


praticar o delito (persuadir) ou estimular algum a levar adiante deciso j toma
da (incitar). Nesta modalidade, atua o partcipe sobre a vontade do autor, numa
espcie de participao moral.
Material = cumplicidade. Trata-se de auxiliar por meio de um comportamento
exterior, configurando-se como participao material.

Reitere-se que, qualquer que seja a espcie de participao, impres


cindvel a existncia de dois requisitos: a eficcia causai e a conscincia
de participar. Na ausncia destes elementos no ser punvel a participao.
Ainda, como a participao considerada acessria em relao conduta
principal, preciso, para que ganhe relevncia jurdica, que o autor ao
menos inicie a execuo do delito.
Por fim, a participao omissiva (chamada de conivncia) no punvel,
salvo quando quem se omite tem o dever de agir para impedir o resultado.
7.5.5 Punio no concurso de pessoas

Havendo concurso de pessoas, duas situaes devem ser consideradas


no tocante punio dos concorrentes:
-

Participao de menor importncia. Se for constatado que a participao foi de


menor importncia, a pena ser diminuda de 1/6 a 1/3. O preceito diz respeito
to somente ao partcipe, sendo inaplicvel ao coautor.

2. PASSO: IDENTIFICANDO A TESE

103

Cooperao dolosamente distinta. Ocorre quando a conduta efetivamente rea


lizada acaba por ser mais grave do que aquela que havia sido idealizada. Neste
caso, ao concorrente que quis participar de crime menos grave ser aplicada a
pena deste. Se o resultado mais grave era previsvel, essa pena ser aumentada
at a metade.

Exemplo: A determina a B que d uma surra em C. B acaba por


matar C. A responder pelo crime que quis praticar, ou seja, leses
corporais. Caso o resultado morte fosse previsvel, A responderia
por leses corporais com a pena aumentada at a metade.

1.5.6 Circunstncias incomunicveis

O art. 30 do Cdigo Penal determina que as circunstncias e condies


de carter pessoal no se comunicam, salvo quando elementares do crime.
Destarte, podem ser destacadas trs regras que disciplinam o tema:
-

as circunstncias pessoais (subjetivas) no se comunicam;


as circunstncias objetivas comunicam-se, desde que tenham entrado na esfera
de conhecimento dos agentes;
as elementares (sejam objetivas, sejam subjetivas ou pessoais) comunicam-se,
desde que tenham entrado na esfera de conhecimento dos agentes.

Imaginemos que A e B cometam um homicdio, sendo A menor de


21 anos na data do fato. A menoridade relativa uma circunstncia (ate

nua a pena - art. 65, I) pessoal (s se refere prpria pessoa menor e,


portanto, no se comunica ao coautor B). Resultado: A responder pelo
homicdio com a pena atenuada e B responder pelo mesmo homicdio
sem a atenuante.

Na situao seguinte, A induz B a matar a vtima C, de 62 anos de


idade. A idade da vtima, superior a 60 anos uma circunstncia objetiva
que aumenta a pena do homicdio (art. 121, 4. - objetiva porque esta
no diz respeito pessoa de nenhum dos agentes, mas a uma situao
externa). Portanto, ambos respondero pelo homicdio com o respectivo
aumento de pena.
Por fim, imaginemos que A, me sob influncia do estado puerperal,
resolva matar seu prprio filho, logo aps o parto. Para isso, recebe a ajuda
de B, seu marido. A condio de "me em estado puerperal" pessoal (s
se refere prpria pessoa da me), mas, em vez de ser uma mera circuns
tncia (que apenas aumenta ou diminui a pena), verdadeira elementar do
crime de infanticdio (posto que sem ela no haver o infanticdio). Por
isso, segundo a regra da parte final do art. 30 do CP, ela se comunica

104

Como se preparar para a 2.a fase do Exame de Ordem - PENAL

aos coautores e partcipes. Resultado, A e B devero ambos responder por


infanticdio.

2. EXCLUDENTE DE ILICITUDE

Alm de tpico, para ser considerado crime, o fato deve tambm


ser antijurdico. Certo que a prpria tipicidade j indcio de ilicitude;
constatada a primeira, pode-se presumir a segunda. No obstante, pode
essa presuno ser afastada pelo implemento de uma causa que exclua a
antijuridicidade. O critrio , portanto, negativo: o fato tpico ser tambm
antijurdico, salvo se ocorrer uma causa de excluso da antijuridicidade.
Em regra, caber acusao to somente a prova da tipicidade e da
autoria, competindo defesa demonstrar a existncia de causa que exclua
o crime. So as chamadas excludentes de antijuridicidade, excludentes de
ilicitude, descriminantes ou ainda causas de justificao (so todas expresses
sinnimas). Afastar a antijuridicidade da conduta significa afastar o prprio

delito, motivo pelo qual dever ser pleiteada a absolvio do ru. impor
tante lembrar que a anlise da antijuridicidade precede a da culpabilidade.
Vale dizer, um determinado fato pode ser antijurdico e, mesmo assim, no
ser culpvel. O inverso, entretanto, no ocorre. Se o fato for culpvel,
porque, necessariamente, tambm antijurdico. No se poderia conceber a
hiptese de fato no antijurdico (ou seja, lcito) que fosse culpvel.

As principais excludentes de ilicitude esto previstas na Parte Geral


do Cdigo Penal, nos arts. 23, 24 e 25. So elas: legtima defesa, estado
de necessidade, estrito cumprimento do dever legal e exerccio regular de
direito. Entretanto, h tambm descriminantes na Parte Especial do Cdigo.

o caso das hipteses de aborto legal1 (art. 128) e de injria e difamao


impunveis (art. 142).

Ressalte-se, por fim, a possibilidade de excesso nas causas de justificao.


Ocorre quando, agindo, num primeiro momento, sob o manto da excludente,
vem a exceder-se o agente, ultrapassando os limites permitidos. O excesso
na justificativa pode ser doloso, culposo ou exculpante (nesse ltimo caso,
quando se comprovar que qualquer sujeito na situao do agente teria agido
da mesma forma, ou seja, que era inexigvel uma conduta diversa).

Por maioria de votos, o Plenrio do STF julgou procedente o pedido contido na


ADPF 54, ajuizada pela Confederao Nacional dos Trabalhadores na Sade (CNTS),
para declarar a inconstitucionalidade de interpretao segundo a qual a interrupo da
gravidez de feto anencfalo conduta tipificada nos arts. 124, 126 e 128, I e II, todos
do Cdigo Penal. Ficaram vencidos os ministros Ricardo Lewandowski e Cezar Peluso,
que julgaram a ADPF improcedente.

2. PASSO: IDENTIFICANDO ATESE

105

Quando o Cdigo Penal ou o Cdigo de Processo Penal referem-se


s excludentes de ilicitude, geralmente utilizam-se das expresses "no h
crime" ou "circunstncias que excluem o crime". Dizem respeito, portanto,
as justificativas, ao prprio fato, enquanto as excludentes de culpabilidade,
como adiante se ver, concernem ao autor.

2.1 Legtima defesa

Consiste a legtima defesa no uso moderado dos meios necessrios a


repelirem uma agresso injusta, atual ou iminente.

So, portanto, requisitos para o seu reconhecimento:


-

a existncia de uma agresso: considerada esta a conduta humana que coloca


em perigo um bem jurdico. Assim, no configura legtima defesa a reao contra
ataque de animal irracional, salvo se incitado por ser humano;
o carter injusto da referida agresso: no admitida a legtima defesa contra
agresso justa, ou seja, autorizada pelo direito, como o caso do cumprimento
de um mandado de priso (justa agresso ao direito liberdade) ou a penhora de
bens (justa agresso ao direito ao patrimnio). Tambm por isso no admissvel a
legtima defesa real contra a legtima defesa real, posto que neste caso a agresso
justa. Por outro lado, permitida a legtima defesa ainda quando o agressor aja
sem culpabilidade, vale dizer, pode-se agir em legtima defesa contra agresso de
inimputvel (em virtude de menoridade, doena mental ou embriaguez acidental
completa), de quem age em erro de proibio, sob coao moral irresistvel ou

obedincia hierrquica. ainda admitida a excludente mesmo que o agressor no

tenha conscincia da injustia de sua conduta. Cabe, portanto, alegar legtima defesa
real de legtima defesa putativa, pois neste caso a agresso injusta, mesmo que
assim no o perceba o agressor. Pode tambm ocorrer legtima defesa real contra
o excesso de outra legtima defesa real (legtima defesa sucessiva);
o carter atual ou iminente da agresso: a legtima defesa tem como objetivo
impedir o incio ou o prosseguimento da agresso. Assim, no se reconhecer
legtima defesa quando a agresso j tiver ocorrido, o que constituiria mera
vingana. Tambm no ser admitida quando a agresso for futura, pois, sendo
este o caso, possvel ao ameaado acionar os mecanismos pblicos regulares
de segurana e proteo;
a existncia de direito prprio ou de terceiro ameaado pela agresso: no
apenas a vida, mas de resto qualquer direito (bem jurdico) pode ser legitimamente
defendido. Assim, por exemplo, o patrimnio, a liberdade, a integridade fsica, entre
outros. Os ofendculos (cacos de vidro em cima do muro, cerca eletrificada, porto
dotado de pontas de lana) constituem dispositivos de proteo do patrimnio e,
caso venham a ferir eventual invasor, configura-se a legtima defesa preordenada.2 O
direito pode ser do prprio sujeito que o defende ou de qualquer outra pessoa;
o emprego moderado dos meios necessrios repulsa: deve haver ne
cessria relao de proporcionalidade entre a intensidade da agresso e a da
resposta. O meio escolhido somente considerar-se- necessrio caso no haja,
disposio do ofendido no momento da agresso, qualquer outro menos
lesivo. O eventual uso imoderado dos recursos, ou ainda a escolha de meios

H, no entanto, autores que preferem consider-los exerccio regular de direito.

106

Como se preparar para a 2.a fase do Exame de Ordem - PENAL

desnecessariamente lesivos, ir configurar excesso de legtima defesa. Por via


de regra, a legtima defesa dirigida ao agressor. No caso, entretanto, de o
agredido, agindo em legtima defesa, vir a lesar bem de terceiro, aplicar-se- a
regra do art. 73 (aberratio ictus), ou seja, responder como se houvesse atingido
a vtima pretendida, portanto acobertado pela justificativa.

2.2 Estado de necessidade

Configura-se o estado de necessidade quando o agente, em face de


perigo atual, acaba por lesar um bem jurdico para salvar outro cujo sacri
fcio no seria razovel exigir-se na situao.
So requisitos do estado de necessidade:
-

a existncia de um perigo: considerado como situao de risco causado tanto


pela atuao humana quanto por fato natural. Observe-se que a nota caracterstica
do estado de necessidade o conflito entre dois bens juridicamente protegidos.
Portanto, no caso de perigo provocado por ao humana, aquele que produziu

o risco no agiu injustamente. por esta razo que, ao contrrio do que ocorre
no tocante legtima defesa, aqui se admite o estado de necessidade contra
estado de necessidade;

o fato de o perigo no ter sido causado voluntariamente pelo sujeito: vale


dizer, aquele que voluntariamente provocou a situao de perigo no pode, a
seguir, alegar estado de necessidade;

o fato de o perigo no poder de outra forma ser evitado: ou seja, o meio empre
gado deve se afigurar, na situao, como o nico disponvel apto a afastar o perigo;
o carter atual do perigo: tal como nos casos de legtima defesa, no se admite
que a situao de risco seja passada ou futura. Quanto ao estado de necessi

dade, o mbito ainda mais limitado, afastando-se a excludente em situaes


de perigo iminente, admitindo-a apenas nos de perigo atual;
inexistncia do dever legal de enfrentar o perigo: caso o agente tenha a obri
gao de arrostar a situao de risco, no pode proteger bem prprio, mediante
sacrifcio de bem alheio, sob a alegao de estado de necessidade. Assim, o
policial, o bombeiro, o militar, entre outros;

a existncia de direito prprio ou alheio, ameaado pelo perigo: o requisito


exige que, tanto o bem sacrificado quanto o bem a ser salvaguardado sejam
juridicamente protegidos, ou seja, o que caracteriza a descriminante o conflito
entre dois bens lcitos;

impossibilidade de exigir-se o sacrifcio do bem ameaado: preciso, por


tanto, cotejar os bens em conflito e averiguar se razovel o sacrifcio de um
em benefcio do outro. Caso o sacrifcio do bem protegido pelo agente for, nas
circunstncias, razovel, responder aquele pelo crime que houver cometido, com
pena diminuda de um a dois teros.

2.3 Exerccio regular de direito

Ocorre o exerccio regular de direito quando o agente atua dentro


dos limites autorizados pelo ordenamento jurdico. Exemplos so a leso
corporal decorrente de violncia esportiva e as intervenes mdicas e
cirrgicas praticadas com o consentimento do paciente ou de seu represen-

2. PASSO: IDENTIFICANDO ATESE

107

tante legal. Neste ltimo caso, entretanto, se a conduta for realizada com
o fim de livrar o paciente de perigo atual, a excludente ser o estado de
necessidade, prescindindo, inclusive, do consentimento do ofendido ou de
seus representantes legais.
2.4 Estrito cumprimento do dever legal

Consiste a excludente na existncia de dever, proveniente de lei, que


obriga o agente a praticar determinada conduta tpica. Enquadram-se a
atividade do policial, ao executar mandado de priso, e a do carrasco, ao
executar pena de morte (caso, evidentemente, ela fosse permitida).
2.5 Descriminantes putativas

E possvel que o agente, por uma falsa percepo da realidade, atue


acreditando estar presente uma das descriminantes. Neste caso, ser isento
de pena, salvo se o erro derivar de culpa, quando ento poder ser punido
por crime culposo.

3. EXCLUDENTES DE CULPABILIDADE

Conforme a teoria finalista da ao a culpabilidade puramente nor


mativa e consiste num juzo de valor que recai sobre a conduta, vale dizer,
a reprovabilidade desta. Como j referido, h forte corrente doutrinria,
no Brasil, que defende o entendimento de que a culpabilidade no integra
o crime, mas to somente pressuposto da pena, enquanto faco mais
tradicional continua postulando que o crime necessariamente fato tpico,
antijurdico e culpvel. Mas o certo que, qualquer linha que se adote,
sem culpabilidade no possvel a aplicao de pena estatal, impondo-se
a absolvio do agente.

Integram a culpabilidade a imputabilidade, a potencial conscincia


da ilicitude e, por fim, a exigibilidade de conduta diversa. Na falta de
qualquer destes elementos, no deixa de ser tpico e antijurdico o fato,
mas passa a ser inculpvel o agente, merecendo sentena absolutria. As
excludentes de culpabilidade, tambm chamadas dirimentes, so: menoridade; doena mental ou desenvolvimento mental incompleto ou retardado;
embriaguez completa acidental; erro de proibio escusvel (ou inevitvel);
coao moral irresistvel e obedincia hierrquica. Quando o Cdigo Penal
ou o Cdigo de Processo Penal se refere a excludentes de culpabilidade,
geralmente se utiliza das expresses: " isento de pena"; "no punvel
o autor do fato"; "s punvel o autor da ordem". Como j menciona
do, as dirimentes concernem ao autor do fato, enquanto as excludentes

108

Como se preparar para a 2.a fase do Exame de Ordem - PENAL

de ilicitude dizem respeito ao fato propriamente dito. A doutrina aceita


ainda a "inexigibilidade de conduta diversa" como causa supralegal de
excluso da culpabilidade.
3.1 Ausncia de imputabilidade

Imputabilidade a capacidade para a responsabilizao criminal, ou


seja, a condio pessoal do agente de compreender o carter ilcito do fato
ou agir segundo esse entendimento, de modo que lhe possa ser atribuda
a responsabilidade por uma infrao. Diz respeito, portanto, ao estado de
maturidade ou sanidade mental que permite ao agente entender o carter
ilcito do ato e de determinar-se de acordo com esse entendimento. Des

tarte, os que carecem de tais condies so chamados inimputveis, logo


inculpveis. So causas excludentes da imputabilidade:
3.1.1 Menoridade

Segundo a legislao penal vigente (art. 27 do CP), ancorada em


texto expresso da Constituio Federal (art. 228), o menor de 18 anos
goza de presuno absoluta de inimputabilidade. Consagra-se aqui o crit
rio puramente biolgico, ou seja, no cabe interrogar do desenvolvimento
psicolgico do agente, de sua capacidade de entender o carter ilcito do
fato ou determinar-se de acordo com este entendimento. Basta que tenha
idade inferior a 18 anos para que seja afastada sua responsabilidade penal.
Tambm no se leva em considerao, para a atribuio de responsabili
dade penal, a capacidade civil do agente. Vale dizer, o menor de 18 anos,
mesmo que dotado de plena capacidade civil (emancipado, por exemplo),
continua sendo considerado inimputvel em face do direito penal. Ficam,
entretanto, os menores sujeitos s normas previstas no Estatuto da Criana
e do Adolescente.

Consoante a teoria da atividade, relativa ao tempo do crime, a idade


deve ser aferida no momento em que se realiza a ao ou omisso, e no
no momento do resultado.

Exemplo: A, aos 17 anos e onze meses de idade, desfecha ti


ros em direo a B. Este atingido, mas sobrevive e levado
ao hospital, vindo a falecer apenas dois meses depois, data em
que A j havia completado dezoito anos. A no responde pelo
homicdio de B.

A maioridade penal atingida no primeiro minuto do dia em que o


agente completa 18 anos de idade, independentemente da hora concreta de
seu nascimento.

2. PASSO: IDENTIFICANDO ATESE

109

I
A inimputabilidade por menoridade, no entanto, a nica hiptese em que a
excluso da culpabilidade no conduz absolvio do agente, porquanto o juzo
criminal absolutamente incompetente para proferir qualquer deciso de mrito
envolvendo agente menor, devendo assim ser anulado o processo (por absoluta
ilegitimidade passiva ad causam) e remetido o caso jurisdio prpria.
3.1.2 Doena mental, desenvolvimento mental incompleto ou retardado

A expresso doena mental refere a estados de alterao mrbida da


sade mental, tais como esquizofrenia, psicose manaco-depressiva, para
nia, demncia senil, entre outros. O conceito de desenvolvimento mental

retardado corresponde ao que atualmente se considera deficincia mental,


ou seja, situao congnita ou adquirida, de anormalidade mental que no

configura processo patolgico. o caso da oligofrenia, dficit de intelign


cia que se manifesta como idiotia, imbecilidade e debilidade mental. J o
desenvolvimento mental incompleto aquele que ainda no se concluiu,
abrangendo (segundo a doutrina ainda hoje majoritria) os surdos-mudos
sem capacidade de entendimento e silvcolas inadaptados.
O critrio de verificao da inimputabilidade, nas hipteses suprarreferidas, o biopsicolgico. Ou seja, no basta que o agente seja portador
de doena mental, desenvolvimento mental incompleto ou retardado para

que seja considerado inimputvel. preciso que, em virtude dessa condio


especial, ele seja, ao tempo da ao ou da omisso, inteiramente incapaz
de entender o carter ilcito de sua conduta ou de se determinar de acordo

com esse entendimento. Caso, entretanto, o agente seja apenas relativamente


incapaz, ser considerado semi-imputvel.
Provada a inimputabilidade, impe-se a absolvio do agente, aplicando-se-lhe medida de segurana. Isto, no entanto, desde que a doena mental, o
desenvolvimento mental incompleto ou o retardo tenha sido o motivo determi
nante, o fundamento da absolvio. Se o fundamento foi outro, mesmo estando
comprovada a inimputabilidade, no ser imposta medida de segurana.
Exemplo: A, portador de esquizofrenia, violentamente agredido
por B. Apanhando um pedao de madeira que se encontra no local,
A atinge B, com o intuito de fazer cessar a injusta agresso, vindo
este a morrer. A dever receber sentena absolutria prpria, sem
aplicao de medida de segurana, mesmo sendo comprovadamente
inimputvel, pois o fundamento da absolvio ser a legtima defesa,
e no a doena mental.

Configurando-se hiptese de semi-imputabilidade, ou seja, de culpabili


dade diminuda, o juiz dever aplicar a pena reduzida de um a dois teros,
podendo, se for o caso, substitu-la por medida de segurana. Vigora, nos dias

110

Como se preparar para a 2.a fase do Exame de Ordem - PENAL

que correm, o sistema vicariante, segundo o qual vedado ao juiz aplicar ao


semi-imputvel pena somada medida de segurana, devendo antes optar por
uma das duas solues. Em todo caso, a sentena aqui ser condenatria e a
medida de segurana imposta tem carter substitutivo da pena reduzida.
3.1.3 Embriaguez completa e acidental

Consiste a embriaguez em distrbio fsico e mental causado pela into


xicao aguda e transitria por ingesto de lcool ou substncia de efeitos
anlogos. Pode ser voluntria, culposa ou acidental, e apenas neste ltimo
caso tem o condo de excluir a imputabilidade. Ao contrrio, quando voluntria
ou culposa a embriaguez, no afasta a responsabilidade, denotando a aceitao,
pelo legislador ptrio, da teoria da actio libera in causa. Nesses casos, embora
no momento da ao ou da omisso o agente, voluntria ou culposamente
embriagado, no possusse nenhuma capacidade de entender o carter ilcito
da conduta ou de determinar-se de acordo com esse entendimento, houve uma

liberdade originria, presente no primeiro elo da srie causai.


Destarte, o estado de embriaguez referido pelo Cdigo, apto a afastar a
imputabilidade, apenas e to somente aquele causado por caso fortuito ou
fora maior. Configura-se o caso fortuito quando o agente desconhece ingerir
substncia txica ou que possa, naquelas circunstncias, provocar embriaguez.
Fora maior aquela irresistvel, que independe da vontade do agente. Ele
sabe que est ingerindo substncia txica, mas no pode impedi-lo, por estar,
por exemplo, sendo coagido a faz-lo. Nessas hipteses, e apenas nestas,
sendo completa a embriaguez, no responder o agente por eventual crime
que venha a cometer, por se encontrar em estado de inimputabilidade.
A embriaguez patolgica (ligada dependncia) tratada pela doutrina
como doena mental, acarretando a inimputabilidade do agente por fora
do disposto no art. 26 do Cdigo Penal.
A situao relativa ao crime cometido sob influncia de drogas dis
ciplinada por Lei especifica, notadamente o art. 45 da Lei 11.343/2006.
3.2 Ausncia de potencial conhecimento da ilicitude

Trata-se do elemento intelectual da culpabilidade, ou seja, da possibilidade


de o agente conhecer o carter ilcito da conduta. Segundo a teoria limitada
da culpabilidade, o potencial conhecimento da ilicitude no integra o dolo
(que natural), mas a prpria culpabilidade (que normativa). Destarte, a
conscincia da ilicitude tambm normativa e no natural, vale dizer, no

importa se o agente de fato tinha ou no conhecimento da ilicitude (conhe


cimento real), mas apenas que ele pudesse t-lo (conhecimento potencial).
No se pode confundir, entretanto, a ausncia de potencial conhecimen
to sobre a ilicitude da conduta com o desconhecimento da lei penal. Esta

2. PASSO: IDENTIFICANDO ATESE

111_

inescusvel, podendo servir apenas como atenuante genrica prevista no art.


65, II, do Cdigo Penal. Para que se opere a excluso da culpabilidade, no
basta que o agente ignore formalmente a lei, preciso sim que no saiba e
nem possa saber que seu comportamento contraria o ordenamento jurdico.
A afastar o potencial conhecimento da ilicitude est o erro de proibio,
que se passa a estudar.
3.2.1 Erro de proibio

Trata-se do erro quanto ao carter ilcito da conduta, ou seja, da im


possibilidade de o sujeito saber que a conduta proibida. Se inevitvel
(escusvel), exclui a culpabilidade, isentando de pena o ru. Ser evitvel
(inescusvel) o erro quando se verificar ser possvel, ao agente, diante das
circunstncias, atingir a conscincia da ilicitude do fato. Nesse caso, haver
responsabilizao penal, mas a pena ser diminuda de 1/6 a 1/3.
3.3 Ausncia de exigibilidade de conduta diversa

Alm dos dois primeiros requisitos, j citados, integra a culpabilidade a


exigibilidade de conduta diversa. Ou seja, no so suficientes a capacidade
psicolgica (imputabilidade) e a intelectual (potencial conhecimento da ilici
tude) de compreender o carter ilcito da conduta e determinar-se conforme
esse entendimento para que o ordenamento jurdico possa fazer incidir sobre

a conduta o juzo de reprovao da culpabilidade. preciso tambm que o


agente tenha tido a possibilidade concreta de agir de forma diversa, sendo-lhe possvel evitar a conduta criminosa. E, em verdade, a pedra de toque da
culpabilidade, a autorizar a reprovabilidade jurdica da conduta, que o agente
tenha a possibilidade de tomar a deciso conforme o direito, em detrimento da
deciso antijurdica. S h falar em culpabilidade quando o sujeito, podendo
agir em consonncia com o ordenamento jurdico, escolhe realizar conduta
diversa, consistente em um ilcito penal. Destarte, quando inexistente esta
possibilidade de escolha, tem-se que lhe inexigvel praticar uma conduta
diversa, restando afastado o terceiro elemento da culpabilidade.
A impedir a exigibilidade de conduta diversa esto a coao moral
irresistvel e a obedincia hierrquica, que passaremos a examinar.
3.3.1 Coao moral irresistvel

A coao pode ser moral ou fsica. Pode tambm ser irresistvel ou


resistvel. Vejamos as conseqncias de cada uma destas espcies:
Quando a coao de natureza fsica e de intensidade irresistvel, no
h falar sequer de conduta, por evidente falta de voluntariedade. Da que a
coao fsica irresistvel exclui, em relao ao coato, a prpria conduta.

112

Como se preparar para a 2.a fase do Exame de Ordem - PENAL

Exemplo: A, mediante emprego de fora, impede que 8, enfermeira,


ministre medicamento a um paciente, vindo este a morrer. Em rela
o a B, a conduta atpica, por falta de voluntariedade. Apenas A
responder pelo homicdio, na qualidade de autor mediato.

Por outro lado, por meio da coao moral e de intensidade irresistvel,


o coator constrange o coato a praticar conduta ilcita contra a vtima. Nesse
caso, opera, em favor do coato, a excluso da culpabilidade, j que nestas
circunstncias no se pode dele exigir conduta diversa; no h liberdade na
escolha. A culpabilidade recai ento apenas sobre a figura do coator. A caracte
rstica que distingue a coao fsica da moral justamente que na primeira o
coator age sobre o corpo do coagido como se este fosse um objeto inanimado,
suprimindo qualquer manifestao de vontade, enquanto na segunda o coator
vicia, por qualquer meio, a vontade do coagido, compelindo-o a agir.
Exemplo: A, tendo seu filho seqestrado por B, por este coagido a
ir at uma agncia bancria e efetuar um assalto. A no ser punido
pelo crime de roubo, uma vez que agiu sob coao moral irresistvel,
portanto sem culpabilidade. B responder pelo crime de roubo, com
a pena agravada em virtude da coao que perpetrou.

Como se pode observar do exemplo acima, a coao pode dirigir-se


tanto ao prprio coato quanto a terceiros. O que importa que a conduta
do coato seja ditada pelo temor de ver realizada a ameaa do coator.
Sendo resistvel a coao, tanto moral quanto fsica, no h excluso
da culpabilidade ou da tipicidade, havendo concurso de pessoas entre o
coator e o coato. Entretanto, beneficia-se o coato da circunstncia atenuante

prevista no art. 65, III, c, do Cdigo Penal.

Quanto responsabilidade do coator, responde, sempre, pelo crime


praticado pelo coato, com pena majorada em virtude da agravante prevista
no art. 62, II, do Cdigo Penal.
3.3.2 Obedincia hierrquica

A nica obedincia idnea para provocar a excluso da culpabilidade


a de cunho hierrquico, ou seja, a conduta de um funcionrio pblico ao
acatar uma ordem no manifestamente ilegal de seu superior hierrquico.
Para que se configure a exculpante, so necessrias as seguintes circuns
tncias: relao de subordinao hierrquica fundada no direito pblico, ordem
no manifestamente ilegal e obedincia dentro dos limites estritos da ordem.
A relao entre o superior e o subordinado deve revestir-se de carter
pblico, vale dizer, deve estar inserida dentro da organizao do servio pblico.

2. PASSO: IDENTIFICANDO ATESE

113

No h, para efeitos de excluso da culpabilidade, hierarquia em relaes de


cunho domstico (pais e filhos) ou privado (patro e empregado).
A ordem superior pode ser legal ou ilegal. Quando legal a ordem,
agem ambos, subordinado e superior, em estrito cumprimento do dever
legal e, destarte, crime nenhum cometem. A antijuridicidade do fato resi
de, justamente, na ilegalidade do comando. Entretanto, para que possa o
subordinado invocar a dirimente em questo, a ilegalidade da ordem no

pode ser manifesta. Caso o mandado seja flagrantemente ilegal, incumbe


ao funcionrio no cumpri-lo e, fazendo-o, responder, em concurso com
o autor da ordem, pelo delito que tenha praticado.

Por ltimo, o cumprimento da ordem deve ser estrito. Do contrrio, con


figurado estar o excesso, dele sobrevindo a culpabilidade do subordinado.
Excluda a culpabilidade do funcionrio, responde pelo crime apenas
o autor da ordem, a ttulo de autoria mediata.

4. ESCUSAS ABSOLUTRIAS

Ainda que exista fato tpico, antijurdico e agente culpvel, possvel


ser obstada a imposio da pena abstratamente cominada, por razes de
poltica criminal, mediante a verificao de determinadas circunstncias
pessoais. Chamam-se tais circunstncias de "escusas absolutrias" e encon
tram-se expressamente previstas na legislao penal. Devem estar presentes
no momento do delito e so inerentes ao agente, no se comunicando a
eventuais coautores e partcipes.
4.1 Imunidades penais absolutas

Prev o art. 181 do CP que isento de pena quem comete crime contra

o patrimnio, sem emprego de violncia ou grave ameaa, em prejuzo do


cnjuge, na constncia da sociedade conjugai, de ascendente ou de descen
dente. Haver tambm imunidade penal absoluta no crime de favorecimento
pessoal (art. 348, 2., do CP), se quem presta o auxlio ascendente,
descendente, cnjuge ou irmo do criminoso.
4.2 Excees s imunidades penais

De acordo com o art. 183, no se aplicam as imunidades absolutas


(previstas no art. 181) ou relativas (previstas no art. 182): I - se o crime
de roubo ou de extorso, ou, em geral, quando haja emprego de grave
ameaa ou violncia pessoa; II - ao estranho que participa do crime; e
III - se o crime praticado contra pessoa com idade igual ou superior a
60 anos (inciso includo pela Lei 10.741/2003 - Estatuto do Idoso).

114

Como se preparar para a 2.a fase do Exame de Ordem - PENAL

4.3 Quadro (situaes que configuram tese de mrito)


Ausncia de conduta

- o agente agiu sem dolo ou culpa

I - o agente agiuculposamente nos crimesque no admitem punio por culpa


- o agente agiu em erro de tipo inevitvel

- o agente que no tinha dever de agir nos crimes comissivos por omisso

Ausncia de resultado

- o resultado no se realizou por motivos alheios vontade do agente = tentativa


- o resultado no se realizou porque o agente interrompeu a execuo =
Excludentes

desistncia voluntria

de tipicidade

- o resultado no se realizou porque o agente, depois da execuo, impediu a

(o fato atpico)

consumao = arrependimento eficaz

Ausncia de nexo causai

- o resultado no decorreu diretamente da ao do agente


- existe uma causa superveniente que causou o resultado
Ausncia de adequao tpica
- a conduta no descrita em nenhuma norma incriminadora

- crime impossvel
Legtima defesa

Estado de necessidade

Excludentes

Exerccio regular de direito

de antijuridicidade
(excluem o crime)

Estrito cumprimento do dever legal


Excludentes previstas na parte especial:
- aborto legal

- excludentes de ilicitude na difamao e injria


Ausncia de imputabilidade

- o agente era o tempo da ao, portador de doena mental, desenvolvimento


mental incompleto ou retardado

- o agente estava, ao tempo da ao, completamente embriagado, em


decorrncia de caso fortuito ou fora maior
Excludentes

de culpabilidade

(isentam o ru de pena)

Ausncia de potencial conhecimento da ilicitude

- o agente agiu em erro de proibio inevitvel


Ausncia de exigibilidade de conduta diversa
- o agente agiu em coao moral irresistvel
- o agente agiu em obedincia hierrquica

Crimes contra o patrimnio sem violncia ou grave ameaa


- quando o agente cnjuge na constncia do casamento ou ascendente ou
descendente da vtima

Escusas absolutrias

(isentam o ru de pena)
Crime de favorecimento pessoal
- quando quem presta o auxlio cnjuge, ascendente, descendente ou irmo

2. PASSO: IDENTIFICANDO A TESE

115

IV - TESE SUBSIDIRIA DE MRITO

Chamamos aqui de tese subsidiria de mrito aquela na qual se requer,


em homenagem ao princpio da eventualidade, que, em caso de condenao
a situao do ru seja a mais favorvel possvel.
H quatro itens que podem ser includos nessa categoria e voc deve
obedecer exatamente a essa ordem ao desenvolver as teses para postular
os pedidos relacionados:
a) Desclassificao: verifique se no possvel defender-se a existncia de crime
mais brando do que aquele constante na denncia ou queixa;

b) Dosimetria: verifique se possvel pedir que a pena base seja fixada no m


nimo, alm da excluso de eventuais circunstncias desfavorveis (ex.: maus

antecedentes), agravantes, majorantes ou qualificadoras e do reconhecimento


de eventuais atenuantes, minorantes ou privilgios;

c) Regime de cumprimento da pena: veja se, em face da pena estimada acima,


possvel defender-se o cabimento de regime inicial semiaberto ou aberto;
d) Benefcios penais: verifique se pertinente defender-se a substituio da pena
privativa de liberdade por restritiva de direitos3 (art. 44 do CP) ou a concesso
do sursis (art. 77 do CP).

Quanto ao regime inicial para crimes hediondos ou equiparados, calha


destacar que, embora o 1. do art. 2. da Lei 8.072/1990 preveja que o
regime inicial deve ser obrigatoriamente o fechado, tal previso foi conside
rada inconstitucional pelo Plenrio do STF, no HC 111.840/ES, de relatoria
do Min. Dias Toffoli. Confira-se, a seguir, julgado que apresenta referida
deciso como um de seus fundamentos:

Habeas corpus. Trfico ilcito de drogas. Causa especial de diminuio prevista


no art. 33, 4., da Lei 11.343/2006. Fundamentao. Natureza e quantidade
da droga apreendida. Impossibilidade. Bis in idem. Precedentes. Pena. Regime
inicial de cumprimento. Imposio de regime mais gravoso do que a pena permitir.
Possibilidade. Ordem parcialmente concedida. I - Esta Turma j sedimentou o
entendimento no sentido de que a quantidade e a natureza da droga apreen
dida so circunstncias que devem ser invocadas por ocasio da fixao da

pena-base, no podendo ser novamente invocadas quando da escolha do fator


de reduo previsto no art. 33, 4., da Lei de Drogas, sob pena de bis in
idem. Precedentes. II - O juiz no est obrigado a aplicar o mximo da causa

de diminuio prevista no 4. do art. 33 da Lei de Drogas quando presentes


os requisitos para a concesso desse benefcio, tendo plena discricionariedade
para fixar a reduo no patamar que entenda necessrio e suficiente para
reprovao e preveno do crime, segundo as peculiaridades de cada caso
concreto, desde que o faa de forma fundamentada. Do contrrio, seria incua
a previso legal de um patamar mnimo e um mximo. III - O Plenrio desta
Corte, no julgamento do HC 111.840/ES, Rei. Min. Dias Toffoli, declarou a

Smula 493 do STJ: " inadmissvel a fixao de pena substitutiva (art. 44 do CP)
como condio especial ao regime aberto".

116

Como se preparar para a 2.a fase do Exame de Ordem - PENAL

inconstitucionalidade do 1. do art. 2. da Lei 8.072/1990 (redao dada


pela Lei 11.464/2007), que determinava o cumprimento de pena dos crimes
hediondos, de tortura, de trfico ilcito de entorpecentes e de terrorismo no
regime inicial fechado. IV - Ordem parcialmente concedida para determinar ao

juzo processante que proceda a nova dosimetria da pena, respeitados os par


metros fixados por esta Turma, ou seja, considerando a natureza e a quantidade
da droga na primeira fase de fixao da reprimenda. Do mesmo modo, determino
que o magistrado, ao fixar o regime de cumprimento da pena, o faa de forma

fundamentada, afastada a regra do art. 2., 1., da Lei 8.072/1990 (HC 113210,

Rei. Min. Ricardo Lewandowski, 2.a Turma, j. 02.10.2012, Processo Eletrnico'


DJe-207 Divulg. 19.10.2012, Public. 22.10.2012).

Por fim, vale destacar que nem toda pea comporta a tese subsidiria

de mrito. Na anlise das peas em espcie voc aprender quando pode


argui-la.

3. PASSO

IDENTIFICANDO A PEA
Seguramente, a principal preocupao do candidato segunda fase do
exame da Ordem dos Advogados do Brasil relaciona-se identificao da

pea a ser feita. Ele tem conscincia de que, ainda que acerte a tese de
defesa e desenvolva a argumentao adequada, um equvoco no tocante
escolha da pea reduz drasticamente suas chances de aprovao. Mas o que

geralmente desconhece que, usando um mtodo bastante objetivo, a iden


tificao da pea processual uma operao simples e com poucas chances
de erro. Analisaremos agora qual o raciocnio que conduzir fatalmente ao
acerto na escolha da pea processual.

Em primeiro lugar, o estudante precisa ter em mente o conceito de pro


cedimento como encadeamento preordenado de atos, tendentes a um fim, que

a prestao da tutela jurisdicional. A seqncia de atos no processo preestabelecida pelas regras constantes do Cdigo de Processo Penal ou legislao
extravagante. A cada momento do processo, em regra, cabvel apenas uma
medida especfica. Por exemplo: no prazo para oferecimento da resposta acu
sao no pode o advogado elaborar uma reviso criminal. Ele s pode elaborar
resposta acusao. Havendo sentena recorrvel, no pode o advogado atac-la
por meio de agravo em execuo ou embargos infringentes. Ele s pode faz-lo
mediante recurso de apelao. Importa, portanto, conhecer o procedimento para
o julgamento do delito em questo e, a seguir, dentro daquele procedimento,
o exato momento ao qual se refere o problema proposto.
No entanto, em determinados momentos da persecuo penal possvel

que caiba mais de uma medida judicial. preciso ento saber escolher,
entre as medidas possveis, aquela apropriada para veicular cada pretenso
especfica (tese de defesa).

1^8

Como se preparar para a 2.a fase do Exame de Ordem - PENAL

Passaremos, a seguir, anlise das peas cabveis em cada instante


da persecuo penal.

1. PEAS CABVEIS EM QUALQUER MOMENTO PROCESSUAL


1.1 Habeas corpus

Cabvel sempre que algum sofrer ou se achar ameaado de sofrer


violncia ou coao ilegal na sua liberdade de ir e vir, por ilegalidade ou
abuso de poder. Pode ser impetrado em qualquer fase, ou seja, durante o
inqurito policial, durante a instruo criminal e, ainda, aps o trnsito em

julgado da sentena final. importante destacar, a respeito, as seguintes


smulas, expedidas em 2003 pelo STF:

Smula 693 do STF: "No cabe habeas corpus contra deciso con

denatria a pena de multa, ou relativo a processo em curso por infrao


penal a que a pena pecuniria seja a nica cominada".

Smula 695 do STF: "No cabe habeas corpus quando j extinta a


pena privativa de liberdade".

Justamente pela amplitude da sua hiptese de cabimento que, na prova,


o habeas corpus torna-se uma pea perigosa. Por isso, a regra clara: nunca
se deve afastar a pea especfica para a situao apresentada em prol do habeas
corpus, nem mesmo sob o argumento de que, por ter julgamento clere, a

melhor opo para o ru. Na prova, a escolha do habeas corpus deve ter por
premissa a ausncia de qualquer outra pea ou recurso especfico.
1.2 Mandado de segurana

Cabvel nos casos de ofensa a direito lquido e certo no amparado


por habeas corpus ou habeas data, desde que haja ilegalidade ou abuso
de poder.

Valem aqui os mesmos comentrios feitos no tocante ao HC.

2. FASE PR-PROCESSUAL/INQURITO POLICIAL


2.1 Requerimento ao delegado de polcia

Cabvel sempre nas hipteses em que se pretende postular providncias


ao delegado de polcia, tais como oitiva de testemunhas, restituio de coisas,
exame de corpo de delito, arbitramento de fiana, acareao, instaurao
de inqurito, entre outros.

3. PASSO: IDENTIFICANDO A PEA

119

2.2 Pedido de explicaes em juzo


Nos casos de crime contra a honra, havendo dvida nas referncias,

frases ou aluses proferidas, pode a parte que se julgar ofendida, antes


mesmo de ingressar com a ao penal, requerer explicaes em juzo.
2.3 Pedido de relaxamento da priso em flagrante

Havendo priso em flagrante deve-se, antes de mais nada, analisar se


a priso legal ou ilegal. Caso a priso seja ilegal, a pea ser o pedido
de relaxamento da priso em flagrante, com fundamento no art. 310, I, do
CPP, alm do art. 5., LXV, da CF. O pedido de relaxamento, portanto, tem

como pressuposto uma priso em flagrante ilegal, seja por vcio material
(no havia situao de flagrncia), seja por vcio formal (irregularidades
na confeco do auto de priso em flagrante, falta da entrega da nota de
culpa e da comunicao Defensoria Pblica). Se, no entanto, aps a
comunicao ao juiz o indiciado mantido preso em virtude de eventual
priso preventiva na qual aquela foi convertida, o que se deve combater
a priso preventiva, como se ver mais adiante.
2.4 Pedido de liberdade provisria

Caso haja priso em flagrante, ainda no convertida em preventiva, mas


sem qualquer ilegalidade, vale dizer, sem nenhum dos vcios apontados, o
pedido a ser feito do de liberdade provisria, nos termos do art. 310, III,
bem como no art. 5., LXVI, da CF. A Lei 11.464/2007 revogou a parte
final do inciso II do art. 2. da Lei 8.072/1990, que vedava a concesso

da liberdade provisria aos crimes hediondos e equiparados. Portanto, de


acordo com a nova disciplina, possvel a concesso de liberdade provis
ria sem fiana aos crimes hediondos (embora a questo seja ainda bastante
controversa nas Cortes Superiores).
2.5 Pedido de relaxamento da priso temporria

Tem como pressuposto uma priso temporria ilegal, ou seja, absoluta


mente proibida por lei. Trata-se da hiptese de priso temporria decretada
em inqurito policial no qual se investiga crime diverso daqueles estabe
lecidos no art. 1. da Lei 7.960/1989, priso temporria decretada em fase
de processo j tendo sido encerrado o inqurito ou priso temporria que
extrapole o prazo estabelecido no art. 2. da Lei 7.960/1989. Nesses casos,
deve-se pedir ao juiz o relaxamento da priso temporria, com fulcro no
art. 5., LXV, da CF.

12

Como se preparar para a 2.a fase do Exame de Ordem - PENAL

2.6 Pedido de revogao da priso temporria

Tem como pressuposto uma priso temporria desnecessria, ou seja,


uma situao em que, em tese, seria admissvel a sua decretao, mas em
concreto no h necessidade cautelar {periculum libertatis) que a justifique.
E o caso de temporria decretada sem que haja necessidade para as inves
tigaes, uma vez que o investigado sempre se prontificou a colaborar, tem
residncia fixa e identidade conhecida. Nesse caso, deve-se pedir ao juiz a
revogao da temporria, com fundamento no art. Io da Lei 7.960/1989.

2.7 Pedido de relaxamento da priso preventiva

Tem comopressuposto umapriso preventiva ilegal, ou seja,absolutamente


proibida por lei. Trata-se de priso preventiva decretada fora das hipteses do
art. 313 do CPP, por exemplo, em crime culposo ou em crime doloso cuja pena
mxima seja menor ou igual a 4 anos. Nesses casos, deve-se pedir ao juiz o
relaxamento da priso preventiva, com fulcro no art. 5., LXV, da CF.
2.8 Pedido de revogao da priso preventiva

Tem como pressuposto uma priso preventiva desnecessria, ou seja, de


situao em que, em tese, seria admissvel a sua decretao, mas em concreto

no h necessidade cautelar (periculum libertatis) que a justifique. o caso


de preventiva decretada sem que esteja presente qualquer das hipteses do art.
312 do CPP. Assim, deve-se pedir ao juiz a revogao da priso preventiva,
com fulcro no art. 316 do CPP. Deve-se argumentar que, no estando pre
sente qualquer razo que justifique a restrio cautelar da liberdade, deve ser
a preventiva revogada (nos termos do art. 316 do CPP) ou caso se entenda
estar presente alguma necessidade de restrio cautelar, que seja substituda
por outra medida cautelar prevista no art. 319 do CPP. Quanto aos crimes

hediondos ou equiparados, embora sejam inafianveis, no h qualquer im


pedimento para a substituio da preventiva por outra cautelar pessoal.
2.9 Representao

Cabvel quando o problema tratar de crime de ao penal pblica con


dicionada representao e voc estiver atuando em defesa dos interesses
da vtima do delito.

2.10 Queixa-crime

Nesse caso, voc tambm dever defender os interesses da vtima do delito,

desde que a ao penal seja privada ou, sendo pblica, j tiver se esgotado o
prazo para o Ministrio Pblico oferecer a denncia (ao penal privada subsi-

3. PASSO: IDENTIFICANDO A PEA

121

diria da pblica). Note-se a admisso, pela jurisprudncia, de uma ao penal


privada "facultativa", na qual cabe ao ofendido optar entre a queixa-crime e a

representao. a situao criada pela Smula 714 do STF: " concorrente


a legitimidade do ofendido, mediante queixa, e do Ministrio Pblico, condi
cionada a representao do ofendido, para a ao penal por crime contra a
honra de servidor pblico em razo do exerccio de suasfunes".
3. FASE PROCESSUAL

3.1 Defesa preliminar ou prvia

Trata-se de uma defesa antecipada, ou seja, apresentada aps o ofe

recimento da pea exordial, porm antes de o juiz receb-la. Cabvel nos


crimes prprios de funcionrios pblicos, no rito previsto pela nova Lei de
Drogas (Lei 11.343/2006) e, tambm, no rito sumarssimo da Lei 9.099/1995
(porm neste feita oralmente).
Sobre o assunto, importante conhecer o teor da Smula 330 do STJ,

pela qual " desnecessria a resposta preliminar de que trata o artigo 514 do
Cdigo de Processo Penal, na ao penal instruda por inqurito policiar.
3.2 Resposta acusao - rito ordinrio e sumrio (e especiais que
tomam como base o rito ordinrio)

Com a modificao dos ritos ordinrio e sumrio operada pela Lei


11.719/2008, passou a ser prevista, no art. 396 do CPP, logo aps o recebi
mento da ao e a citao do ru, uma oportunidade de resposta acusao,
na qual, alm da juntada do rol de testemunhas, deve-se alegar toda matria
defensiva que possa, em sendo acolhida pelo juiz, conduzir a um julgamento
antecipado da lide em benefcio do acusado, vale dizer, a uma sentena de
absolvio sumria, nos termos do art. 397 do CPP. Caso no seja apresentada
a resposta, dever o juiz nomear advogado dativo para faz-lo.
3.3 Resposta acusao - rito do jri

O rito do jri, modificado pela Lei 11.698/2008, tambm passou a

prever resposta por escrito acusao, logo aps a citao (art. 406 do
CPP). Da mesma maneira que na pea anterior, nesta tambm deve ser
juntado o rol de testemunhas.
3.4 Excees

Exceo a alegao de ausncia de uma das condies da ao ou de

pressupostos processuais. a defesa contra a ao e o processo. Existem cinco

122

Como se preparar para a 2.a fase do Exame de Ordem - PENAL

espcies de excees: suspeio, incompetncia de juzo, litispendncia, coisa


julgada e ilegitimidade de parte. Tanto nos ritos ordinrio e sumrio quanto
no rito do jri o momento oportuno para ofert-las o da resposta acusao.
Repetimos aqui, no entanto, o comentrio j deduzido anteriormente: Segundo o
prprio Cdigo de Processo Penal (396-A, 1.), as eventuais excees (incom
petncia, ilegitimidade, coisa julgada, litispendncia, suspeio) sero autuadas
em apartado, embora devam ser apresentadas no mesmo momento que a resposta

acusao. Em outras palavras, a regra do cdigo exige que o advogado apre


sente, no mesmo momento, duas peties distintas: a resposta acusao, que

ser encartada ao processo, e a exceo, que ser autuada em apenso. Ocorre


que, na prova da OAB, a tradio que o candidato faa uma nica pea. E j
houve em pelo menos um exame recente (2008.3), situao em que, logo aps
a citao o candidato deveria formular a pea pertinente, sendo que uma das
teses era justamente ilegitimidade de parte. J que o candidato s podia fazer
uma nica pea, a soluo, nesse caso, era optar pela mais abrangente (pela
resposta acusao), deduzindo a tese de ilegitimidade como preliminar.
3.5 Juntada do rol de testemunhas para oitiva no plenrio do jri
A Lei 11.689/2008 extinguiu do rito do jri as figuras do libelo e da

contrariedade ao libelo. Agora, depois de passada em julgado a sentena


de pronncia, em conformidade com o que dispe o art. 422 do CPP, o
presidente do Tribunal do Jri determinar a intimao do rgo do Minis
trio Pblico ou do querelante, no caso de queixa, e do defensor, para, no
prazo de 5 (cinco) dias, apresentarem rol de testemunhas que iro depor
em plenrio, at o mximo de cinco, oportunidade em que podero juntar
documentos e requerer diligncia.
3.6 Pedido de desaforamento

E a transferncia do julgamento do Jri de uma comarca para outra,


quando houver necessidade. Ocorre na 2.a fase do procedimento do Tri
bunal do Jri, podendo ser requerido pelas partes ou de ofcio pelo juiz,
ao Tribunal de Justia. Trata-se de uma causa de derrogao da regra de
competncia territorial e pode ser requerida aps a precluso da deciso de
pronncia at antes do incio do julgamento no foro de origem. Segundo
a Smula 712 do STF, " nula a deciso que determina o desaforamento
de processo da competncia do Jri sem audincia da defesa".
3.7 Memoriais

Consagrando o princpio da concentrao da instruo criminal, as

Leis 11.719/2008 (rito ordinrio e sumrio) e 11.689/2008 (rito do jri)

3. PASSO: IDENTIFICANDO A PEA

123

estabeleceram uma audincia una na qual devem ser ouvidas vtimas e


testemunhas, interrogado o ru, realizados debates orais e proferida a
sentena. Logo, a rigor, no h mais espao para alegaes finais no rito
ordinrio, no sumrio, no rito do jri e em todos os ritos especiais que
adotam os ritos ordinrio ou sumrio como base (ex.: rito para processo
de crimes praticados por funcionrio pblico contra a administrao; rito
de crimes contra a honra, rito para crimes falimentares etc). Ocorre que
especificamente no rito ordinrio (que pode ser aplicado, subsidiariamente,
a todos os outros), a lei prev a possibilidade de substituio dos debates
orais por memoriais escritos:
a) quando for conveniente em razo da complexidade do feito ou do nmero ex
cessivo de rus;

b) quando as partes, ao trmino da instruo, requerem diligncia que tiver sido


deferida pelo juiz.

Em ambos os casos, as partes devero apresentar, no prazo de cinco


dias, por escrito a defesa final sob a forma de memoriais.
3.8 Requerimento de habilitao como assistente de acusao

O requerimento de habilitao como assistente de acusao possvel


nos crimes de ao penal pblica quando voc contratado pela vtima
para atuar ao lado do promotor. Pode o juiz admitir o assistente a qualquer
momento no curso do processo, antes que ocorra o trnsito em julgado da
sentena. Referindo-se a lei a "processo" e, diante da figura do assistente,
que um auxiliar do Ministrio Pblico, evidente que no pode ser ad
mitido durante o inqurito policial.

3.9 Processos incidentes

So cabveis diversos processos incidentes, quais sejam: incidente de


insanidademental, incidentedefalsidade, medidas assecuratrias, restituio
de coisas apreendidas e conflito de jurisdio. So, todos, iniciados por
meio de simples petio ao juiz.

4. RECURSOS

4.1 Apelao

E o recurso cabvel, por via de regra, das sentenas definitivas de


absolvio (inclusive absolvio sumria no rito ordinrio e sumrio - art.
397 do CPP - e absolvio sumria no rito do jri - art. 415 do CPP) ou

124

Como se preparar para a 2.a fase do Exame de Ordem - PENAL

condenao proferidas pelo juiz singular ou pelo Tribunal do Jri. Entretan


to, cabe tambm das decises definitivas ou com fora de definitivas, para
as quais no seja previsto recurso em sentido estrito como, por exemplo,

da sentena de impronncia (conforme a Lei 11.689/2008). , portanto,


apelvel a deciso do juiz que indefere o pedido de restituio de coisas
apreendidas e a que inacolhe pedido de seqestro de bens ou indefere o
pedido de levantamento do seqestro.
No rito sumarssimo admite-se tambm apelao contra a deciso que
rejeitar a denncia ou queixa e a que aplicar a pena quando aceita a pro
posta de transao penal.
A apelao deve ser intentada no prazo de cinco dias, contados da
publicao da sentena. No procedimento sumarssimo, entretanto, o prazo
para a apelao de dez dias (art. 82, 1., da Lei 9.099/1995).
Denegada ou julgada deserta a apelao, cabe recurso em sentido estrito.
Se julgada improcedente, cabem embargos infringentes e de nulidade, exclu
sivamente pela defesa, contanto que a votao no tenha sido unnime.
A respeito dos requisitos para conhecimento da apelao, foi aprovada,
em 2008, a Smula 347 do STJ, com o seguinte teor: "O conhecimento
de recurso de apelao do ru independe de sua priso". No mesmo ano,
foi revogado o art. 594 do CPP, que exigia o recolhimento priso para
apelar, salvo se o ru fosse primrio e de bons antecedentes.
4.2 Recurso em sentido estrito

o recurso cabvel contra as decises do juiz de primeira instncia,


no curso do processo de conhecimento. Ocorre que o recurso em sentido
estrito oponvel apenas nos casos taxativamente estabelecidos no art.
581 do CPP. Cumpre observar, entretanto, que, com o advento da Lei de
Execues Penais, que prev o recurso de agravo em execuo contra as
decises proferidas pelo juiz da execuo, algumas das hipteses previstas
no supracitado dispositivo legal no comportam mais recurso em sentido

estrito. o caso dos incisos XI, XII, XVII, XIX a XXIII do art. 581. O
inciso XXIV foi tacitamente revogado pela Lei 9.268/1996, que probe a
converso da multa em priso. E o inciso VI, que previa a possibilidade
de recurso em sentido estrito contra sentena de absolvio sumria, foi
expressamente revogado pela Lei 11.689/2008.
O prazo para a interposio do recurso em sentido estrito de cinco
dias, contados da intimao das partes, salvo quando se trata de excluso
ou incluso de jurado na lista geral, quando ser de 20 dias.
Indeferido ou negado seguimento ao recurso, cabe carta testemunhvel.
Se julgado improcedente, cabem embargos infringentes ou de nulidade,
contanto que a deciso no tenha sido unnime.

3. PASSO: IDENTIFICANDO A PEA

125

4.3 Agravo em execuo

o recurso cabvel contra toda e qualquer deciso proferida pelo juiz


das execues, no exerccio de sua competncia. Como j assinalado, mui
tas das hipteses nas quais anteriormente era cabvel o recurso em sentido
estrito so hoje casos de interposio de agravo em execuo.
O processamento do agravo em execuo idntico ao do recurso em

sentido estrito. Portanto, o prazo para a interposio tambm de cinco


dias (Smula 700 do STF).
Sendo indeferido o agravo, cabe carta testemunhvel. Sendo julgado
improcedente, cabem embargos infringentes e de nulidade, caso haja voto
divergente.
4.4 Embargos infringentes e de nulidade

So oponveis contra a deciso que julgar a apelao, o recurso em


sentido estrito ou o agravo em execuo em desfavor do ru ou condenado.
Mas, ateno, preciso que o acrdo seja no unnime, isto , que haja
voto vencido. Caso contrrio, no so cabveis os embargos. Trata-se tambm
de recurso privativo da defesa. So considerados infringentes os embargos
que versarem sobre matria substantiva (penal); embargos de nulidade so
os que tratam de matria processual.
O prazo para a interposio dos embargos de dez dias a contar da
publicao do acrdo.
4.5 Embargos de declarao

Os embargos de declarao so oponveis contra acrdos ou sentenas


que contenham obscuridade, omisso, contradio ou ambigidade.
O prazo de dois dias, contados da publicao do acrdo ou da in

timao da sentena. A sua interposio determina a interrupo dos prazos


para os outros recursos. No procedimento sumarssimo o prazo de cinco
dias e a sua interposio suspende o prazo para os outros recursos (art. 83
da Lei 9.099/1995).
4.6 Carta testemunhvel

E o recurso cabvel da deciso que indefere ou nega seguimento a re


curso em sentido estrito ou agravo em execuo. Se for denegada a apelao,
a pea cabvel o recurso em sentido estrito, como j visto, e no a carta
testemunhvel. Se forem indeferidos os recursos extraordinrio ou especial,
a pea o agravo nos prprios autos, e no a carta testemunhvel. Note-se,

126

Como se preparar para a 2.a fase do Exame de Ordem - PENAL

ainda, que indeferir e negar seguimento no significa o mesmo que negar


provimento. Haver o indeferimento do recurso quando for negativo o juzo
de admissibilidade. Ser aquele improvido, quando negativo o juzo de mrito.
Assim, quando o recurso em sentido estrito e o agravo em execuo forem
indeferidos, caber carta testemunhvel. Mas, quando forem improvidos, sero
cabveis embargos infringentes e de nulidade, desde que, evidentemente, haja
voto divergente e favorvel ao ru. Caso a votao tenha sido unnime, caber
apenas, conforme o caso, recurso extraordinrio ou recurso especial.
O prazo para requerimento da carta testemunhvel de 48 horas
a partir da cincia do despacho que indeferiu o recurso ou negou-lhe
seguimento.
4.7 Correio parcial

o recurso cabvel contra os despachos dos juizes que, por erro ou


abuso, implicarem inverso tumultuaria do processo, desde que no haja
outro recurso previsto em lei. A correio no est prevista no Cdigo de
Processo Penal, mas sim na Lei de Organizao Judiciria ou ainda no
Cdigo Judicirio da maioria dos Estados, algumas vezes com o nome de
reclamao. No tocante ao Estado de So Paulo, por exemplo, a previso
encontra-se nos arts. 93 e 94 do respectivo Cdigo Judicirio.
Entre os Estados que a admitem, h profundas diferenas quanto ao

seu processamento. Em algumas localidades, por exemplo, adotado o rito


do agravo de instrumento, com prazo, portanto, de dez dias para a sua in
terposio. Em outras, adotado o rito do recurso em sentido estrito, com
prazo de cinco dias e possibilidade de juzo de retratao.
4.8 Recurso ordinrio constitucional

cabvel contra a deciso que denegar habeas corpus ou mandado de


segurana, proferida pelos Tribunais de Justia dos Estados ou pelos Tribunais
Regionais Federais, devendo ser julgado, nestes casos, pelo Superior Tribunal de
Justia. Cabe, tambm, da deciso denegatria de habeas corpus, mandado de
segurana, habeas data ou mandado de injuno proferidos pelos Tribunais Su
periores, sendo, nas hipteses, de competncia do Supremo Tribunal Federal.
Deve ser interposto no prazo de cinco dias (denegao de habeas
corpus) ou 15 dias (denegao de mandado de segurana).
4.9 Recurso extraordinrio

o recurso previsto no art. 102, III, a, b, c e d, da CF, que tem por


finalidade levar ao STF o conhecimento de causa da qual no caiba mais

3. PASSO: IDENTIFICANDO A PEA

127

qualquer recurso ordinrio, pouco importando o tribunal que proferiu a de


ciso. E preciso ainda que a deciso recorrida tenha contrariado dispositivo
da Constituio Federal.

A EC 45/2004 incluiu um novo requisito de admissibilidade do recurso

extraordinrio. De acordo com o novo 3. do art. 102 da Constituio


Federal, no recurso extraordinrio o recorrente dever demonstrar a reper
cusso geral das questes constitucionais discutidas no caso, nos termos
da lei, a fim de que o Tribunal examine a admisso do recurso, somente

podendo recus-lo pela manifestao de dois teros de seus membros. A

regulamentao da repercusso geral da questo foi realizada pela Lei


11.418, de 19.12.2006, que acrescentou os arts. 543-A e 543-B ao Cdigo
de Processo Civil.

A interposio dirigida ao presidente do tribunal recorrido, no prazo


de 15 dias a contar da intimao da deciso recorrida, segundo o procedi
mento previsto no seu regimento interno e na Lei 8.038/1990.
4.10 Recurso especial

o recurso previsto no art. 105, III, a, b e c, da Constituio Federal,


que tem por finalidade levar ao conhecimento do STJ uma questo federal
de natureza infraconstitucional decidida pelos tribunais estaduais, do Distrito

Federal e Territrios, e tribunais regionais (excluem-se as decises da Justia


Eleitoral, Militar e do Trabalho).
O prazo de interposio tambm de 15 dias.
4.11 Agravo nos prprios autos

Em matria criminal, o agravo de instrumento s era cabvel da

deciso que denegasse o recurso extraordinrio ou o recurso especial.


O prazo era de 5 dias, nos termos da Smula 699 do STF. Ocorre que
a disciplina do agravo interposto em face da denegao de recurso foi
alterada pela Lei 12.322 de 2010, publicada em 09 de setembro de 2010,
com entrada em vigor aps 90 dias, que, modificando o Cdigo de Pro
cesso Civil, passou a prever o recurso de agravo nos prprios autos (sem

a necessidade de formao do "instrumento") mantendo-se o prazo que j


constava do CPC, de 10 dias. Conforme a Resoluo 451/2010 do STF, a
nova sistemtica processual tambm se aplica aos feitos que versem sobre
matria penal e processual penal, embora a doutrina ainda no tenha se
manifestado a respeito.

128

Como se preparar para a 2.a fase do Exame de Ordem - PENAL

4.12 Agravo regimental

O agravo regimental est previsto nos regimentos internos dos Tribunais.


cabvel contra despacho do respectivo presidente ou de turma ou,
ainda, de relator.

O prazo , geralmente, de cinco dias.


5. PROCESSO FINDO
5.1 Reviso criminal

A deciso condenatria transitada em julgado s poder ser modificada

pela via da reviso criminal, nas hipteses expressamente previstas.


Ressalte-se que a reviso meio privativo da defesa, sendo inadmis
svel em nosso direito a reviso pro societate. Vale dizer, seu resultado, seja
qual for, no pode piorar a situao do recorrente (proibio da reformatio
in pejus).

6. EXECUO PENAL
6.1 Requerimentos ao juiz da Vara de Execues Penais

Cabvel sempre que se visa a postular qualquer alterao na Execuo,


tal como livramento condicional, unificao de penas, progresso de regimes,
detrao penal, remio, entre outros.

7. DICAS

1) No Exame da Ordem dos Advogados do Brasil, quando a pea a


ser feita for um recurso, composto por interposio e razes, voc dever
elaborar tanto uma como a outra. Ou seja, embora na vida prtica as razes

no precisem ser oferecidas com a interposio, no Exame de Ordem voc


deve oferecer as duas no mesmo momento;

2) H situaes em que o enunciado fornecido pelo Exame relata que


o recurso j foi interposto, ou que o recurso j foi peticionado. Nesse caso,
voc dever elaborar apenas as razes, dispensando a interposio, mas
lembrando da petio de juntada; e

3) possvel que o problema apresentado informe que a outra parte


interps recurso de determinada deciso. Nesse caso, caber a voc oferecer

3. PASSO: IDENTIFICANDO A PEA

129

I
as contrarrazes do recurso juntamente da petio de juntada. O enderea
mento ser o mesmo constante das razes, e o pedido, genericamente, ser
a manuteno da deciso reconida.

4. PASSO

IDENTIFICANDO A COMPETNCIA
Nos passos anteriores, voc aprendeu como identificar a pea que
dever elaborar, bem como o contedo desta, ou seja, o direito que, por
meio daquela medida, ir defender. Agora resta apenas verificar qual o
destinatrio da sua petio, ou seja, a quem ela deve ser dirigida. Assim,
o ltimo passo, antes de iniciar a redao da pea, consiste na identificao
da competncia.

Para tanto, necessrio que voc conhea a estrutura da organizao


judiciria do nosso pas.

ORGANIZAO JUDICIRIA
Pode-se dividir a Justia em ordinria e especial. Compe-se a
Justia especial de Justia Militar, Justia Eleitoral e Justia do Traba
lho, e cada uma destas possui um direito processual prprio. Para fins
deste trabalho, o que de fato interessa conhecer a Justia ordinria,
esta sim regida pelo Cdigo de Processo Penal. Divide-se a Justia or
dinria em Justia Estadual (composta por juizes estaduais e Tribunais
de Justia) e Justia Federal (composta por juizes federais e Tribunais
Regionais Federais). Vale notar, portanto, que a Justia Federal no
constitui Justia especial, mas Justia ordinria, e todos os processos
que perante ela corram obedecem s mesmas regras previstas no Cdigo
de Processo Penal.

132

Como se preparar para a 2.a fase do Exame de Ordem - PENAL

1. ORGANIZAO DA JUSTIA ESTADUAL


A Justia ordinria estadual compe-se de juizes estaduais e Tribunais
de Justia estaduais. Os juizes tm jurisdio em determinada comarca. J
os Tribunais tm jurisdio em todo o territrio do Estado. Atualmente, em
face da Emenda Constitucional 45/2004, no existem mais os Tribunais

de Alada.

2. ORGANIZAO DA JUSTIA FEDERAL


Antes de qualquer coisa, importa conhecer a competncia da Justia
Federal, estabelecida no art. 109 do Constituio Federal, que trata da
competncia dos juizes federais de maneira geral.
Depurando apenas a parte relativa matria penal, temos, resumida
mente, o seguinte rol:
a) crimes polticos;
b) crimes cometidos em detrimento de bens, servios ou interesse da Unio, autar
quia federal (INSS, Banco Central, Agncias Reguladoras - ANATEL -, CADI),
fundao pblica federal (CNPq, Fundao Universidade de Braslia) ou empresas
pblicas federais (Correios, Radiobrs). Entram nessa categoria os crimes come
tidos contra funcionrio pblico federal, quando relacionados com o exerccio da
funo (Smula 147 do STJ), e os praticados por funcionrio pblico federal no
exerccio das funes ou com essas relacionadas (Smula 254 do TFR). No
esto includos: crimes praticados contra sociedade de economia mista federal
(Smula 42 do STJ) e as contravenes penais (Smula 38 do STJ - a Smula
22 do extinto TFR no se encontra mais em vigor);
c) crimes previstos em tratado ou conveno internacional, quando iniciada a execuo
no pas, o resultado tenha ou devesse ocorrer no estrangeiro ou reciprocamente.

exemplo o trfico internacional de drogas. O trfico interno de entorpecentes,


no entanto, de competncia da justia estadual (Smula 522 do STF);
d) as causas relativas a direitos humanos. Conforme o 5. do dispositivo em estudo,
com a redao que lhe deu a Emenda Constitucional 45/2004, "nas hipteses
de grave violao de direitos humanos, o procurador-geral da Repblica, com a
finalidade de assegurar o cumprimento de obrigaes decorrentes de tratados
internacionais de direitos humanos dos quais o Brasil seja parte, poder suscitar,
perante o Superior Tribunal de Justia, em qualquer fase do inqurito ou processo,
incidente de deslocamento de competncia para a Justia Federai'',
e) crimes contra a organizao do trabalho. A jurisprudncia restringe a aplicao
dos dispositivos, entendendo que s sero de competncia da justia federal
os crimes que atinjam os direitos dos trabalhadores considerados coletivamente
(Smula 115 do extinto TFR);
f) crimes contra o sistema financeiro ou contra a ordem econmica ou financeira,
nos casos determinados por lei. Ex.: Lei 7.492/1986. No esto includos os
crimes contra a ordem econmica previstos na Lei 8.137/1990 (salvo quanto
sonegao de tributo federal) e os crimes contra a economia popular da Lei
1.521/1951 (Smula 498 do STF);

4. PASSO: IDENTIFICANDO A COMPETNCIA

133

g) crimes cometidos a bordo de navios ou aeronaves (mesmo que em solo). Esto


excludas as contravenes penais;
h) crime de ingresso ou permanncia irregular de estrangeiro (arts. 309 e 338 do
Cdigo Penal e 125 do Estatuto do Estrangeiro - Lei 6.815/1980);
i) disputa sobre direitos indgenas. Excludos os crimes em que o indgena isolada
mente figure como autor ou vtima.

A Justia Federal composta por juizes federais, que atuam em deter


minadas sees judicirias e dos Tribunais Regionais Federais. Existem, no
Brasil, apenas cinco Tribunais Regionais Federais, cada um com jurisdio
sobre um determinado nmero de Estados da Federao. So eles:
2.1 Tribunal Regional Federal - l.a Regio

Acre/Amazonas/Rondnia/Roraima/Par/Amap/Mato Grosso/Tocantins/
Maranho/Piau/Gois/Bahia/Minas Gerais.

2.2 Tribunal Regional Federal - 2.a Regio

Rio de Janeiro/Esprito Santo


2.3 Tribunal Regional Federal - 3.a Regio
So Paulo/Mato Grosso do Sul

2.4 Tribunal Regional Federal - 4.a Regio


Rio Grande do Sul/Santa Catarina/Paran

2.5 Tribunal Regional Federal - 5.a Regio

Alagoas/Cear/Paraba/Pernambuco/Rio Grande do Norte/Sergipe


3. SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA - STJ

A competncia do Superior Tribunal de Justia est estabelecida no

art. 105 da Constituio Federal. Em matria criminal, compete ao Superior


Tribunal de Justia julgar as seguintes causas:
Originalmente:
a) os crimes comuns, cometidos por governadores dos Estados e do Distrito Federal,
e, estes e os de responsabilidade, cometidos por desembargadores dos Tribu-

134

Como se preparar para a 2.a fase do Exame de Ordem - PENAL

nais de Justia dos Estados e do Distrito Federal, os membros dos Tribunais de


Contas dos Estados e do Distrito Federal, os dos Tribunais Regionais Federais,
dos Tribunais Regionais Eleitorais e do Trabalho, os membros dos Conselhos
ou Tribunais de Contas dos Municpios e os do Ministrio Pblico da Unio que
oficiem perante Tribunais;

b) os habeas corpus, quando o coator ou paciente for qualquer das pessoas men
cionadas na alnea a, ou quando o coator for Tribunal sujeito sua jurisdio,
Ministro de Estado ou Comandante da Marinha, do Exrcito ou da Aeronutica,
ressalvada a competncia da Justia Eleitoral;
c) as revises criminais de seus julgados.

Em recurso ordinrio:

a) os habeas corpus decididos em nica ou ltima instncia pelos Tribunais Regionais


Federais ou pelos Tribunais dos Estados, do Distrito Federal e Territrios, quando
a deciso for denegatria;
b) os mandados de segurana decididos em nica instncia pelos Tribunais Regionais
Federais ou pelos Tribunais dos Estados, do Distrito Federal e Territrios, quando
denegatria a deciso.

Em recurso especial:
a) contrariar tratado ou lei federal, ou negar-lhes vigncia;
b) julgar vlido ato de governo local contestado em face de lei federal; (dispositivo
modificado pela Emenda Constitucional 45/2004.)
c) der lei federal interpretao divergente da que lhe haja atribudo outro tribu
nal.

4. SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL -

STF

A competncia do Supremo Tribunal Federal est estabelecida no art.


102 da Constituio Federal. Em matria criminal, compete ao Supremo
Tribunal Federal julgar as seguintes causas:
Originariamente:
a) nas infraes penais comuns, o Presidente da Repblica, o Vice-Presidente, os
membros do Congresso Nacional, seus prprios Ministros e o Procurador-Geral
da Repblica;

b) nas infraes penais comuns e nos crimes de responsabilidade, os Ministros de


Estado e os Comandantes da Marinha, do Exrcito e da Aeronutica, ressalvado

o disposto no art. 52, I, os membros dos Tribunais Superiores, os do Tribunal


de Contas da Unio e os chefes de misso diplomtica de carter permanente;

c) o habeas corpus, sendo paciente qualquer das pessoas referidas nas alneas
anteriores; o mandado de segurana e o habeas data contra atos do Presidente

4. PASSO: IDENTIFICANDO A COMPETNCIA

135

da Repblica, das Mesas da Cmara dos Deputados e do Senado Federal, do


Tribunal de Contas da Unio, do Procurador-Geral da Repblica e do prprio
Supremo Tribunal Federal;

d) o habeas corpus, quando o coator for Tribunal Superior ou quando o coator ou


o paciente for autoridade ou funcionrio cujos atos estejam sujeitos diretamente
jurisdio do Supremo Tribunal Federal, ou se trate de crime sujeito mesma
jurisdio em uma nica instncia;

e) a reviso criminal de seus julgados.

Em recurso ordinrio:

a) o habeas corpus, o mandado de segurana, o habeas data e o mandado de


injuno decididos em nica instncia pelos Tribunais Superiores, se denegatria
a deciso;

b) o crime poltico.

Em recurso extraordinrio:

a)
b)
c)
d)

contrariar dispositivo da Constituio;


declarar a inconstitucionalidade de tratado ou lei federal;

julgar vlida lei ou ato de governo local contestado em face da Constituio;


julgar vlida lei local contestada em face de lei federal, (dispositivo acrescentado
pela Emenda Constitucional 45/2004.)

5. JUIZADOS ESPECIAIS CRIMINAIS

Tanto no mbito Estadual quanto no Federal, os crimes de menor


potencial ofensivo (cuja definio j foi comentada no captulo referente
ao rito sumarssimo) devem ser processados perante os Juizados Especiais
Criminais, com apelao dirigida s Turmas Recursais respectivas. Cabe sa
lientar que contra a deciso proferida pela Turma no cabe recurso especial,
mas apenas recurso extraordinrio ao STF. Quanto ao habeas corpus, no
obstante a edio da Smula 690 do STF, essa mesma Corte hoje entende
pacificamente que a competncia para apreciar o writ impetrado contra ato
de turma recursal do Tribunal de Justia ou do Tribunal Regional Federal
(dependendo se o juizado estadual ou federal).

6. JURISPRUDNCIA RELATIVA COMPETNCIA

A fixao da competncia para processo e julgamento de determinado


crime deve seguir as regras constantes dos arts. 69 e seguintes do Cdigo
Penal. Ocorre que, complementando a legislao, h farta jurisprudncia

136

Como se preparar para a 2.a fase do Exame de Ordem - PENAL

sobre o assunto que deve ser conhecida pelo candidato. Selecionamos a


seguir algumas importantes smulas a respeito do assunto, expedidas pelos
Tribunais Superiores:
6.1 Smulas do STF

Smula 451: A competncia especial por prerrogativa de funo no se estende ao


crime cometido aps a cessao definitiva do exerccio funcional.
Smula 522: Salvo ocorrncia de trfico com o exterior, quando, ento, a competncia
ser da justia federal, compete justia dos Estados o processo e julgamento
de crimes relativos a entorpecentes.
Smula 603: A competncia para processo e julgamento de latrocnio do juiz
singular e no do Tribunal do Jri.
Smula 702: A competncia do Tribunal de Justia para julgar prefeitos restringe-se
aos crimes de competncia da justia estadual comum; nos demais casos, a
competncia originria caber ao respectivo Tribunal de segundo grau.

Smula 706: relativa a nulidade decorrente da inobservncia da competncia por


preveno.

Smula 721: A competncia constitucional do Tribunal do Jri prevalece sobre o


foro por prerrogativa de funo estabelecido exclusivamente pela Constituio
Estadual.

6.2 Smulas do STJ

Smula 38: Compete justia estadual comum, na vigncia da Constituio de 1988,


o processo por contraveno penal, ainda que praticada em detrimento de bens,
servios ou interesses da Unio ou de suas entidades.
Smula 48: Compete ao juzo do local da obteno da vantagem ilcita processar e
julgar crime de estelionato cometido mediante falsificao de cheque.

Smula 73: A utilizao de papel-moeda grosseiramente falsificado configura, em


tese, o crime de estelionato, de competncia da justia estadual.
Smula 90: Compete justia estadual militar processar e julgar o policial militar
pela prtica do crime militar, e comum pela prtica do crime comum simultneo
quele.

Smula 122: Compete justia federal o processo e julgamento unificado dos crimes
conexos de competncia Federal e Estadual, no se aplicando a regra do art.
78, II, a, do Cdigo de Processo Penal.

Smula 140: Compete justia comum estadual processar e julgar crime em que
o indgena figure como autor ou vtima.
Smula 147: Compete justia federal processar e julgar os crimes praticados contra
funcionrio pblico federal, quando relacionados com o exerccio da funo.

4. PASSO: IDENTIFICANDO A COMPETNCIA

137

Smula 151: A competncia para o processo e julgamento por crime de contrabando


ou descaminho define-se pela preveno do juzo federal do lugar da apreenso
dos bens.

Smula 172: Compete justia comum processar e julgar militar por crime de abuso
de autoridade, ainda que praticado em servio.
Smula 192: Compete ao juzo das execues penais do estado a execuo das
penas impostas aos sentenciados pela justia federal, militar ou eleitoral, quando
recolhidos a estabelecimentos sujeitos a administrao estadual.
Smula 235: A conexo no determina a reunio dos processos, se um deles j
foi julgado.
Smula 244: Compete ao foro do local da recusa processar e julgar o crime de
estelionato mediante cheque sem proviso de fundos.

Smula 348: Compete ao Superior Tribunal de Justia decidir os conflitos de com


petncia entre juizado especial federal e juzo federal, ainda que da mesma
seo judiciria.

QUADROS ILUSTRATIVOS

Escala de competncia estadual

138

Como se preparar para a 2.a fase do Exame de Ordem - PENAL

Escala de competncia federal

PEAS EM ESPCIE

1. HABEAS CORPUS

Previso legal

O habeas corpus uma ao impugnativa autnoma, processada em rito


de mxima celeridade, configurando garantia constitucional para resguardar
a liberdade de locomoo. Encontra previso na Constituio Federal, no
seu art. 5., LXVIII. Est tambm previsto no Cdigo de Processo Penal,
em seus arts. 647 e seguintes.
Quando cabvel

O habeas corpus um remdio constitucional, destinado a tutelar, de


maneira eficaz e imediata, a liberdade de locomoo (direito de ir, vir e de
permanecer). E o remdio jurdico cabvel sempre que algum sofrer ou se
achar na iminncia de sofrer coao ou violncia liberdade de locomoo,
em virtude de ilegalidade ou abuso de poder.
O art. 648 do Cdigo de Processo Penal explicita os casos em que a
coao ser considerada ilegal:
a) quando no houver justa causa. Podem-se apontar, exemplificativamente, as se
guintes situaes:
- indeferimento do pedido de relaxamento da priso em flagrante - indeferimento
do pedido de revogao de priso preventiva sem a devida fundamentao ou
com fundamento insuficiente;

b) quando algum estiver preso por mais tempo do que determina a lei. Trata-se do
caso de excesso de prazo na priso provisria.

140

Como se preparar para a 2.a fase do Exame de Ordem - PENAL

- por exemplo, quando, estando o ru preso, o inqurito policial se estender

por mais tempo do que o determinado pela lei (por via de regra, dez dias).
importante ressaltar que o excesso de prazo pode ser alegado mesmo em se
tratando de crime hediondo ou equiparado (Smula 697 do STF).
c) quando quem ordenar a coao no tiver competncia para faz-lo:
- o caso da priso preventiva ou temporria decretada por juiz incompetente
(incompetncia material ou territorial);
d) quando houver cessado o motivo que autorizou a coao:
- quando, aps o cumprimento da pena, o ru no colocado em liberdade;
- quando, tendo obtido o benefcio do livramento condicional, o condenado con
tinuar preso;

e) quando no se admitir fiana, nos casos em que a lei a prev.


- o Cdigo de Processo Penal, com a atual redao dada pela Lei 12.403/2011,
autoriza a fiana em todos os delitos, salvo para os crimes de racismo, tortura,
trfico ilcito de entorpecentes e drogas afins, terrorismo, os definidos como crimes
hediondos e os cometidos por grupos armados, civis ou militares, contra a ordem
constitucional e o Estado Democrtico. Nos demais casos, no estando presen
tes as situaes do artigo 324 do CPP, a fiana deve ser concedida e, caso no
seja, possvel a impetrao de habeas corpus. (observe que quando a fiana
indeferida pelo Juiz cabe tambm recurso em sentido estrito - art. 581, V);
f) quando o processo for manifestamente nulo. O habeas corpus poder ser impe
trado em virtude de nulidade processual, mesmo aps o trnsito em julgado da
sentena condenatria. Exemplos:
- incompetncia do juzo ou ilegitimidade de parte;
- qualquer situao que configure cerceamento de defesa.
g) quando extinta a punibilidade:
- por exemplo, para reconhecer a prescrio da pretenso punitiva ou executria.

Observe que cabvel a impetrao de habeas corpus contra a priso


civil.

Por outro lado, no cabvel a impetrao de ordem de habeas corpus


das seguintes situaes:
-

durante o estado de stio (CF/1988, art. 138);


de priso disciplinar militar (CF/1988, art. 142, 2.);
contra deciso do Relator que, em habeas corpus requerido a tribunal superior,
indefere a liminar (Smula 691 do STF);
contra omisso de relator de extradio, se fundado em fato ou direito estrangeiro

cuja prova no constava dos autos, nem foi ele provocado a respeito (Smula
-

692 do STF);
contra deciso condenatria pena de multa, ou relativo a processo em curso
por infrao penal a que a pena pecuniria seja a nica cominada (Smula 693
do STF);
contra a imposio da pena de excluso de militar ou de perda de patente ou
de funo pblica (Smula 694 do STF);
quando j extinta a pena privativa de liberdade (Smula 695 do STF).

Qual o prazo

No h qualquer limitao de prazo.

PEAS EM ESPCIE

141

A quem dirigido

Deve ser dirigido autoridade imediatamente superior coatora. Assim,


tm-se as seguintes hipteses:
a) Se a autoridade coatora for o delegado de polcia (instaurao ou conduo de
inqurito policial) - o habeas corpus deve ser dirigido ao juiz de primeira instn
cia.

b) Se a autoridade coatora for delegado de polcia federal - ser competente para


apreciar o habeas corpus o juiz federal.

c) Se a autoridade coatora for o Ministrio Pblico (requisio de instaurao de


inqurito policial) - a doutrina majoritria entende que, nesse caso, ser competente
para apreciar o pedido o Tribunal do Estado ou o Tribunal Regional Federal.
d) Se a autoridade coatora for particular - ser competente para julgar o habeas
corpus o juiz de primeira instncia. So exemplos de ato particular atacvel por
meio de habeas corpus: o filho que interna os pais, contra a vontade destes em
clnica geritrica; o diretor de hospital que impede a sada de paciente at que
este pague as despesas hospitalares.

e) Se a autoridade coatora for o juiz estadual - o habeas corpus ser dirigido ao


Tribunal Estadual.

f) Se a autoridade coatora for o juiz federal - julgar o habeas corpus o Tribunal


Regional Federal.
g) Se a autoridade coatora for juiz do juizado especial criminal - o habeas corpus
ser de competncia da respectiva Turma Recursal.
h) Se a autoridade coatora for o Tribunal Estadual ou Tribunal Regional Federal o habeas corpus dever ser impetrado perante o Superior Tribunal de Justia.
Tambm ser este competente caso o paciente seja Governador do Estado ou
Distrito Federal, ou membro do Tribunal de Justia do Estado, do Tribunal Regional
Federal, do Tribunal Regional Eleitoral e do Trabalho ou membro do Ministrio
Pblico da Unio.

i)

Se a autoridade coatora for Tribunal Superior (STJ) - o habeas corpus ser


dirigido ao Supremo Tribunal Federal. Tambm quando o paciente for membro
destes mesmos tribunais.

j)

Se a autoridade coatora for a turma recursal de juizados especiais criminais - o


habeas corpus ser dirigido ao Tribunal de Justia ou ao Tribunal Regional Federal
(embora no tenha havido revogao expressa, com a mudana de posicionamento
do Supremo Tribunal Federal foi tornada sem efeito sua Smula 690 do STF).

Quem legitimado

Qualquer pessoa legitimada para ajuizar ao de habeas corpus, in


clusive o prprio beneficirio (paciente), mesmo sem capacidade postulatria,
independentemente da representao de advogado.
Portanto, pode ser impetrado por analfabeto, por estrangeiro, por
pessoa jurdica em favor de pessoa fsica e ainda pelo Ministrio Pblico.
Cumpre ressaltar que, em virtude do princpio da inrcia da jurisdio, o
juiz no pode impetr-lo, no exerccio da atividade jurisdicional, embora
possa faz-lo na qualidade de cidado comum. Pode, isto sim, expedi-lo

142

Como se preparar para a 2.a fase do Exame de Ordem - PENAL

de ofcio, quando no curso do processo verificar que algum est sofrendo


ou ameaado de sofrer coao ilegal.
Na ao de habeas corpus, so os seguintes os envolvidos:
a) paciente - a pessoa que sofre ou est ameaada de sofrer uma coao ile
gal;

b) impetrante - a pessoa que pede a ordem de habeas corpus;


c) impetrada - a autoridade a quem dirigido o pedido;
d) coator - a pessoa que exerce ou ameaa exercer a coao ilegal.

O que se deve pedir

O impetrante deve requerer, genericamente, que sejam prestadas in


formaes pela autoridade apontada como coatora e a concesso da ordem
impetrada.
Existem, entretanto, pedidos especficos relacionados diretamente com
a tese de defesa sustentada, com o momento processual, com a situao
prisional do paciente e, principalmente, com a espcie de habeas corpus
utilizada.

Ser liberatrio o habeas corpus quando o paciente j estiver sofrendo


a coao ilegal em sua liberdade de locomoo ou se encontrar na iminn
cia de vir a sofrer um constrangimento ilegal. Neste caso, o pedido ser
relacionado diretamente ao fundamento jurdico da pea.

Assim, pode-se, esquematicamente, vislumbrar o seguinte quadro:


a) HC impetrado com fundamento no art. 648, I - Falta de justa causa.
Se a tese for falta de justa causa por inexistncia de crime ou de culpabilidade
ou ainda escusa absolutria (falta de justa causa para o inqurito ou para a
ao penal), o pedido ser o trancamento do inqurito ou da ao, conforme o
caso. Alm deste, podem somar-se os pedidos pertinentes soluo da situao
prisional do paciente, ou seja, a revogao da priso e expedio de alvar de
soltura (quando estiver preso) ou expedio de contramandado de priso (se
estiver livre, mas houver sido expedido mandado de priso).
Entretanto, se a tese for falta de justa causa para a priso (como no caso de
priso preventiva decretada sem fundamentao), o pedido dever ser relativo
apenas soluo da situao prisional do paciente, ou seja, a revogao da
priso com a conseqente expedio de alvar de soltura ou a expedio de
contramandado de priso.
b) HC impetrado com fundamento no art. 648, II - Paciente preso por mais tempo
do que determina a lei.

O pedido ser sempre a colocao do paciente em liberdade (revogao da pre


ventiva ou temporria; ou relaxamento da priso em flagrante) com a expedio
do alvar de soltura em seu favor.

c) HC impetrado com fundamento no art. 648, III - Coao ordenada por autoridade
incompetente.

PEAS EM ESPCIE

143

O pedido ser a colocao ou manuteno do paciente em liberdade (revogao


da priso preventiva ou temporria; ou relaxamento da priso em flagrante) com
a expedio do alvar de soltura ou contramandado de priso em seu favor.

d) HC impetrado com fundamento no art. 648, IV - Houver cessado o motivo que


autorizou a coao.

O pedido ser a colocao do paciente em liberdade, com a expedio de alvar


de soltura.

e) HC impetrado com fundamento no art. 648, V - Se algum no for admitido a


prestar fiana.

O pedido ser o arbitramento da fiana, bem como a expedio de alvar de


soltura ou contramandado de priso, conforme o caso.

f)

HC fundamentado no art. 648, VI - Processo manifestamente nulo.


O pedido ser de anulao da ao, conforme o momento em que se configurar
a nulidade. Tratando-se de nulidade que inviabilize a prpria admissibilidade da
demanda (incompetncia de juzo, ilegitimidade de parte, inpcia da inicial), pede-se

a anulao ab initio da ao penal. Sendo posterior, o pedido de anulao, a


partir do ato viciado. Caso a nulidade encontre-se na sentena, pode-se pedir a
anulao desta. Insta ressaltar que no h falar em nulidade na fase de inqurito
policial. Alm deste, podem somar-se os pedidos referentes situao prisional
do paciente, ou seja, a revogao ou relaxamento da priso, com a conseqen
te expedio do alvar de soltura ou ainda a expedio de contramandado de
priso.

g) HC fundamentado no art. 648, Vil - Extino da punibilidade.

O pedido ser a decretao de extino da punibilidade. Alm deste, se for o


caso, podem ser formulados os pedidos relativos situao prisional do paciente,
ou seja, a revogao ou relaxamento da priso, com expedio do alvar de
soltura ou ainda a expedio de contramandado de priso.

Ser preventivo o habeas corpus quando impetrado contra uma


ameaa liberdade de locomoo, ou seja, quando visar prevenir uma

futura coao que no se sabe se ir ou no ocorrer. impetrada a


ordem, portanto, como forma de precauo. Neste caso, alm do pe
dido genrico, o requerimento especfico ser sempre a expedio de
salvo-conduto.

Cabe enfim frisar que, em qualquer espcie de habeas corpus, poss


vel o pedido de liminar sempre que a cessao da coao ilegal exigir pronta
interveno do Judicirio (por exemplo, quando o ru est preso ou na iminncia
de ser preso, situao que configura plenamente o periculum in mora).
Processamento

a) Tramitao em primeira instncia

Recebida a petio, o juiz requisitar informaes da autoridade coatora,


aps o que decidir, concedendo ou no a ordem. Se o habeas corpus for
negado em l.a instncia, caber recurso em sentido estrito.

144

Como se preparar para a 2.a fase do Exame de Ordem - PENAL

b) Tramitao em segunda instncia

A petio ser sempre dirigida ao presidente do Tribunal que tenha


competncia para conhecer o pedido. Este requisitar imediatamente da
autoridade indicada como coatora informaes por escrito. Recebidas as
informaes, os autos seguiro com vistas Procuradoria-Geral da Justia
que, mediante sorteio, designar um dos seus procuradores para oferecer
parecer. Voltando os autos ao Tribunal, o presidente, mediante sorteio, de
signar um relator, que tem que devolver os autos para que seja julgado o
pedido na primeira sesso. Durante a sesso de julgamento, podero fazer
sustentao oral o representante do Ministrio Pblico e o impetrante, desde
que possua capacidade postulatria. Se a ordem for concedida, ser expedido

ofcio assinado pela autoridade competente (presidente do tribunal, presidente


de turma, de cmara ou da seo criminal).
Tal ofcio normalmente encaminhado autoridade coatora, mas pode
ser dirigido ao detentor ou at mesmo ao carcereiro. Dependendo da hip
tese, a ordem poder ser transmitida at mesmo por telegrama.
Se o habeas corpus for negado em 2.a instncia, o recurso cabvel
o ordinrio-constitucional.

2. MANDADO DE SEGURANA
Previso legal

O mandado de segurana est previsto no art. 5., LXIX, da Constituio


Federal e encontra-se regulamentado pela Lei 12.016/2009.
Quando cabvel

Segundo a Constituio Federal, conceder-se- mandado de segurana


para proteger direito lquido e certo, no amparado por habeas corpus ou
habeas data, quando o responsvel pela ilegalidade ou abuso de poder
for autoridade pblica ou agente de pessoa jurdica no exerccio de atri
buies do poder pblico. Segundo a nova Lei que regulamenta a matria
(12.016/2009), fica agora claro que o Mandado de Segurana se presta
proteo de pessoas fsicas e jurdicas.

Em matria penal, o mandado de segurana mais freqentemente


utilizado para proteger, entre outros, os seguintes direitos:
-

de o advogado acompanhar seu cliente durante o inqurito;


de o advogado entrevistar-se com seu cliente preso, mesmo em caso de incomunicabilidade;

PEAS EM ESPCIE

145

de juntar documentos durante a ao penal;

de obter certides;

realizao de novas diligncias;


realizao de exame pericial ou sua renovao;
produo antecipada de prova;

restituio de coisas apreendidas (quando o pedido tiver sido inferido pelo

a habilitar-se como assistente da acusao;

Delegado);
-

de ser transferido o condenado de uma cidade para a outra;

de obter efeito suspensivo de recurso;

quando for negado o requerimento de instaurao do inqurito policial.

Observao: era bastante comum o manejo do MS para assegurar o direito do


advogado consultar os autos de inqurito policial sigiloso. Ocorre que em 2009 o

STF aprovou a Smula Vinculante 14 do STF, com o seguinte teor: " direito
do defensor, no interesse do representado, ter acesso amplo aos elementos de

prova que, j documentados em procedimento investigatrio realizado por rgo


com competncia de polcia judiciria, digam respeito ao exerccio do direito de
defesa". A partir de ento a deciso que nega acesso aos autos ao advogado,
violando a respectiva Smula, passou a desafiar tambm "Reclamao" diretamente
ao Supremo Tribunal Federal, nos termos do art. 7. da Lei 11.417/2006.
Qual o prazo

O prazo para a impetrao de 120 dias, contados a partir da cincia


do ato impugnado.
A quem dirigido

Deve ser dirigido autoridade imediatamente superior autoridade


que est violando o direito lquido e certo do impetrante. Assim, tm-se
as seguintes hipteses:
a) Se a autoridade que violar o direito lquido e certo for o delegado de polcia es
tadual (instaurao ou conduo de inqurito policial) - o mandado de segurana
deve ser dirigido ao juiz de primeira instncia.

b) Se a autoridade que violar o direito lquido e certo for delegado de polcia


federal - ser competente para apreciar o mandado de segurana o juiz fe
deral.

c) Se a autoridade que violar o direito lquido e certo for o juiz de primeira instncia
- o mandado de segurana ser dirigido ao Tribunal de Justia Estadual.
d) Se a autoridade que violar o direito lquido e certo for o juiz federal - julgar o
mandado de segurana o Tribunal Regional Federal.

e) Se a autoridade que violar o direito lquido e certo for o juiz do juizado especial
criminal - julgar o mandado de segurana a respectiva Turma Recursal (conforme
a Smula 376 do STJ: "Compete turma recursal processar e julgar o mandado
de segurana contra ato de juizado especial."

146

Como se preparar para a 2.a fase do Exame de Ordem - PENAL

f) Se a autoridade que violar o direito lquido e certo for a Turma Recursal - julgar
o mandado de segurana a prpria Turma Recursal (conforme o texto da Smula
376 do STJ);

g) Se a autoridade que violar o direito lquido e certo for o Tribunal de Justia, Tri
bunal Regional Federal, Superior Tribunal de Justia ou Supremo Tribunal Federal
- julgar o mandado de segurana o prprio Tribunal (arts. 108, I, c, 105, I, b,
102, I, d, todos da Constituio Federal).

Quem legitimado

E parte legtima para a impetrao de mandado de segurana o titular


do direito violado, pessoa fsica, jurdica ou mesmo entidade sem perso
nalidade jurdica. Deve ser impetrado, entretanto, por meio de advogado,
sendo certo que o Ministrio Pblico tambm legitimado.
Quanto legitimidade passiva, s pode ser impetrada a segurana
contra a autoridade que tenha poder para desfazer o abuso.

Sobre a questo, merece destaque a Smula 701 do STF, que dispe


que "no mandado de segurana impetrado pelo Ministrio Pblico contra
deciso proferida em processo penal obrigatria a citao do ru como
litisconsorte passivo".
O que se deve pedir

Deve-se pedir, genericamente, a notificao da autoridade coatora, para


que, querendo, preste informaes, e, ainda, a concesso da segurana.
Em regra, o impetrante deve formular, tambm, pedido de liminar, que
ser concedida caso estejam presentes os requisitos do fumus boni iuris e
do periculum in mora.
Processamento

Recebida a petio, o juiz decidir sobre o pedido de liminar. Con

cedida ou no, determinar a notificao da autoridade coatora para que


preste informaes no prazo de dez dias. A autoridade judiciria, aps as
informaes prestadas, proferir a deciso, que desde logo exeqvel.
3. REQUERIMENTOS AO DELEGADO

Durante o curso do inqurito policial, uma srie de requerimentos pode


ser formulada ao delegado de polcia. Arrolamos a seguir os mais comuns,
ressalvando que, de acordo com a situao concreta fornecida pelo enunciado
do problema, outros pedidos podem tambm ser elaborados.

PEAS EM ESPCIE

147

Previso legal

a) Pedido de arbitramento de fiana - art. 322 do CPP


b) Pedido de instaurao de inqurito policial - art. 5., II, do CPP

c) Pedido de realizao de exame de corpo de delito - arts. 14 e 158 do CPP


d) Pedido de acareao - arts. 14 e 229 do CPP
e) Pedido de oitiva de testemunhas - arts. 14 e 202 do CPP

A restituio de coisas apreendidas, prevista no art. 120 do CPP, tambm


pode, em determinadas circunstncias, ser requerida ao delegado de polcia.
Quando cabvel

Nas situaes estabelecidas pelos artigos supramencionados.


Importa observar, no tocante ao pedido de arbitramento de fiana, que
este s dever ser dirigido autoridade policial no caso de infrao cuja

pena privativa de liberdade mxima no seja superior a 4 (quatro) anos.


Nos demais casos, o arbitramento da fiana dever ser requerido ao juiz.
Qual o prazo

No h prazo previsto.
A quem dirigido

Ao delegado de polcia que presidir o inqurito policial.


Quem legitimado
O interessado na medida, conforme o caso.

O que se deve pedir

O arbitramento da fiana, a instaurao do inqurito, a restituio do


bem ou a confeco da prova, de acordo com a situao que ensejou o
pedido. Reitere-se, estes so os requerimentos mais comuns, mas, depen
dendo do caso concreto, outros podem ser formulados. A estrutura da pea,
entretanto, permanece a mesma.
Processamento

O pedido deve ser dirigido, mediante simples petio, ao delegado de


polcia.

148

Como se preparar para a 2.a fase do Exame de Ordem - PENAL

4. PEDIDO DE EXPLICAES EM JUZO


Previso legal

O pedido de explicaes em juzo est previsto no art. 144 do Cdigo


Penal.

Quando cabvel

Ser cabvel, em se tratando de suposta prtica de crime contra a honra,


quando as referncias, aluses ou frases proferidas forem de carter dbio
ou ambguo. Nesse caso, aquele que se julgar ofendido dever formular o

pedido de explicaes, pleiteando esclarecimentos que possam eventualmente


embasar uma futura ao penal.
Qual o prazo

No h prazo estabelecido. Deve-se, entretanto, observar o prazo deca


dencial de seis meses (art. 38 do CPP), aps o qual a ao penal privada
por crime contra a honra no poder mais ser oferecida, restando intil,
portanto, o pedido de explicaes.
A quem dirigido

endereado ao juiz de primeira instncia.


Quem legitimado

A pessoa que se julgar ofendida.


O que se deve pedir

Deve-se requerer que o ofensor preste esclarecimentos sobre as pala


vras proferidas.
Processamento

O pedido de explicaes uma verdadeira interpelao judicial, proce


dimento de natureza cautelar cuja finalidade embasar a futura ao penal.
Assim sendo, uma vez prestadas as explicaes, caber parte ofendida
avaliar se estas foram ou no satisfatrias e, ento, caso assim o deseje,
ingressar com a queixa-crime.

PEAS EM ESPCIE

149

5. PEDIDO DE RELAXAMENTO DA PRISO EM FLAGRANTE


Previso legal

A possibilidade de relaxamento da priso em flagrante est estabele


cida pelo art. 5., LXV, da Constituio Federal, bem como o art. 310, I,
do CPP.

Quando cabvel

O pedido de relaxamento da priso em flagrante tem lugar sempre que o


flagrante for realizado de forma irregular, vale dizer, em desconformidade com a
lei. So casos, portanto, de vcio material ou formal na lavratura doflagrante. Entre
as situaes ensejadoras do pedido, podem ser apontadas, a ttulo de exemplo:
a) Vcios materiais: descaracterizao da situao de flagrncia (art. 302 do CPP)
pelo lapso temporal entre o crime e a priso, apresentao espontnea do suposto
autor do crime polcia, flagrante preparado ou provocado, flagrante forjado.

b) Vcios formais: defeitos na lavratura do auto (arts. 304 e 306 do CPP - inverso
da ordem dos depoimentos, falta de assinatura do auto), ausncia ou excesso no

prazo de emisso da nota de culpa, ausncia do encaminhamento da cpia do


auto de priso em flagrante ao juiz e Defensoria Pblica, nos termos do art.
306 do Cdigo de Processo Penal.

Qual o prazo

O pedido pode ser formulado a qualquer momento enquanto o flagrante


ilegal estiver sendo mantido.

Importa destacar que no contexto atual houve uma relativa perda de


importncia da pea em questo. Isso porque o flagrante deve ser, em 24
horas, encaminhado ao Juiz, que decidir pela sua converso, ou no, em

priso preventiva. Portanto, s pertinente o pedido de relaxamento antes


que o juiz tenha deliberado a respeito da converso. Aps, o que haver,
se for o caso, um pedido de revogao da priso preventiva.
A quem dirigido

endereado ao juiz de primeira instncia, competente para conhecer


a

causa.

Quem legitimado

A prpria pessoa submetida priso ilegal.


O que se deve pedir

Deve-se requerer o relaxamento da priso em flagrante, com a expe


dio do alvar de soltura.

150

Como se preparar para a 2.a fase do Exame de Ordem - PENAL

Processamento

Recebido o pedido pelo juiz, este decidir sobre o relaxamento ou no

do flagrante. Caso decida-se pelo relaxamento, cabe acusao a interposi


o de recurso em sentido estrito. Caso indefira o pedido, no h recurso
previsto, cabe defesa a impetrao de habeas corpus.
6. PEDIDO DE LIBERDADE PROVISRIA

Previso legal

A possibilidade de liberdade provisria est estabelecida pelo art. 5.,


LXVI, da Constituio Federal, bem como art. 310, III, do CPP.
Quando cabvel

O pedido de liberdade provisria tem lugar sempre que o flagrante for


realizado de forma regular, mas for desnecessria a manuteno da priso
por estarem ausentes os requisitos que autorizam a sua converso em pre
ventiva (art. 321 do CPP).
Qual o prazo

O pedido pode ser formulado a qualquer momento, enquanto perdurar


a priso em flagrante.
A quem dirigido

E endereado ao juiz de primeira instncia, competente para conhecer


a

causa.

Quem legitimado

A prpria pessoa submetida priso em flagrante.


O que se deve pedir

Deve-se requerer a concesso da liberdade provisria com imposio,


se for o caso, de medida cautelar diversa da priso.
Processamento

Recebido o pedido pelo juiz, este decidir sobre a concesso ou no da

liberdade. Caso decida-se pela concesso, cabe acusao a interposio de


recurso em sentido estrito. Caso indefira o pedido, no h recurso previsto,
cabe defesa a impetrao de habeas corpus.

PEAS EM ESPCIE

151

7. PEDIDO DE RELAXAMENTO DA PRISO PREVENTIVA


Previso legal

A possibilidade de revogao da priso preventiva est estabelecida


pelo art. 5., LXV, da Constituio Federal.
Quando cabvel

cabvel quando a priso preventiva for ilegal. A priso preventiva pode


ser oriunda de uma priso em flagrante convertida ou pode ser diretamente
decretada pelo juiz. Em qualquer caso devem ser respeitados os estritos li
mites do art. 313 do CPP. De forma que s poder ser decretada nos crimes

dolosos punidos com pena privativa de liberdade mxima superior a 4 (quatro)


anos; se o ru for reincidente em crime doloso; se o crime envolver violncia
domstica e familiar contra a mulher, criana, adolescente, idoso, enfermo

ou pessoa com deficincia, para garantir a execuo das medidas protetivas


de urgncia; ou quando houver dvida sobre a identidade civil da pessoa ou
quando esta no fornecer elementos suficientes para esclarec-la, devendo o
preso ser colocado imediatamente em liberdade aps a identificao, salvo
se outra hiptese recomendar a manuteno da medida.
Qual o prazo

O pedido pode ser realizado a qualquer momento do processo, at o


trnsito em julgado da sentena.
A quem dirigido

Em regra, endereado ao juiz de primeira instncia. O delegado de


polcia no pode relaxar a priso preventiva.
Quem legitimado

A prpria pessoa submetida priso.


O que se deve pedir
Deve-se pedir o relaxamento da priso preventiva e expedio do
alvar de soltura.
Processamento

O pedido deve ser dirigido ao juiz de primeira instncia. Relaxada a


preventiva o ru deve ser colocado em liberdade. Da deciso que indefere
o pedido de relaxamento da preventiva cabe a impetrao de ordem de
habeas corpus. Da que relaxa, o remdio cabvel o recurso em sentido
estrito por parte da acusao.

152

Como se preparar para a 2.a fase do Exame de Ordem - PENAL

8. PEDIDO DE REVOGAO DA PRISO PREVENTIVA


Previso legal

A possibilidade de revogao da priso preventiva est estabelecida


pelo art. 316 do CPP.
Quando cabvel

A priso preventiva a medida cautelar que s se justifica quando


houver situao de necessidade processual consignada no artigo 312 do
CPP. Em suma: no se trata de antecipao de cumprimento da pena e
s tem razo de ser em caso de premncia para garantir a efetividade do
processo. Mas no s. Na atual sistemtica do CPP a priso preventiva
no a nica medida cautelar e sim a medida extrema, que s se justifica
nas ocasies em que todas as demais medidas no privativas de liberdade
se demonstrarem insuficientes.

Dessa forma, deve obrigatoriamente estar presente uma das situaes do


art. 312 para que se admita a priso preventiva: necessidade de garantia da
ordem pblica, da ordem econmica, por convenincia da instruo criminal,
para assegurar a aplicao da lei penal ou em caso de descumprimento de
qualquer das obrigaes impostas por fora de outras medidas cautelares
(art. 282, 4.).
Qual o prazo

O pedido pode ser realizado a qualquer momento do processo, at o


trnsito em julgado da sentena.
A quem dirigido

Em regra, endereado ao juiz de primeira instncia. O delegado de


polcia no pode revogar a priso preventiva.
Quem legitimado

A prpria pessoa submetida priso.


O que se deve pedir

Deve-se pedir a revogao da priso preventiva, com fulcro no arti


go 316 do CPP ou, caso assim no se entenda, a concesso da liberdade

provisria, impondo-se, se for o caso, as medidas cautelares previstas no


artigo 319 do CPP.

PEAS EM ESPCIE

153

Processamento

O pedido deve ser dirigido ao juiz de primeira instncia. Revogada


a preventiva o ru deve ser colocado em liberdade. Se for concedida a
liberdade provisria, o ru obrigar-se- a comparecer a todos os atos do
processo, sob pena de revogao.

Da deciso que indefere o pedido de revogao da preventiva cabe a


impetrao de ordem de habeas corpus. Da que revoga, o remdio cabvel
o recurso em sentido estrito por parte da acusao.

9. PEDIDO DE RELAXAMENTO DA PRISO TEMPORRIA


Previso legal

A possibilidade de revogao da priso temporria est estabelecida


pelo art. 5., LXV, da Constituio Federal.
Quando cabvel

cabvel quando a priso temporria for ilegal. Por exemplo, quando


for decretada em inqurito no qual se investiga crime no pertencente ao
rol do art. l., III, da Lei 7.960/1989.
Qual o prazo

O pedido pode ser realizado a qualquer momento enquanto perdurar


a priso temporria.
A quem dirigido

Em regra, endereado ao juiz de primeira instncia. O delegado de


polcia no pode relaxar a priso temporria.
Quem legitimado

A prpria pessoa submetida priso.


O que se deve pedir

Deve-se pedir o relaxamento da priso temporria e expedio do


alvar de soltura.
Processamento

O pedido deve ser dirigido ao juiz de primeira instncia. Relaxada


a temporria o ru deve ser colocado em liberdade. Da deciso que in-

154

Como se preparar para a 2.a fase do Exame de Ordem - PENAL

defere o pedido de relaxamento cabe a impetrao de ordem de habeas


corpus.

10. PEDIDO DE REVOGAO DA PRISO TEMPORRIA


Previso legal

A possibilidade de revogao da priso temporria est estabelecida


pelo art. 1. da Lei 7.960/1989.
Quando cabvel

A priso temporria a medida cautelar que s se justifica quan


do houver situao de necessidade prevista no art. 1., I e II, da Lei
7.960/1989. De forma que, mesmo que abstratamente possvel, a tem

porria s tem razo de ser quando houver comprovada necessidade para


as investigaes, na fase de inqurito policial. Caso contrrio, dever ser
revogada.

Qual o prazo

O pedido pode ser realizado a qualquer momento enquanto perdurar


a priso temporria.

A quem dirigido

Em regra, endereado ao juiz de primeira instncia. O delegado de


polcia no pode revogar a priso temporria.
Quem legitimado

A prpria pessoa submetida priso.


O que se deve pedir

Deve-se pedir a revogao da priso temporria com a expedio do


alvar de soltura.
Processamento

O pedido deve ser dirigido ao juiz de primeira instncia. Revogada a


temporria o ru deve ser colocado em liberdade.

Da deciso que indefere o pedido de revogao da priso temporria


cabe a impetrao de ordem de habeas corpus.

PEAS EM ESPCIE

155

11. REPRESENTAO

Previso legal

A representao est prevista no art. 39 do Cdigo de Processo Penal.


Quando cabvel

Ser cabvel e indispensvel o oferecimento da representao nos crimes


de ao penal pblica a ela condicionada.
Qual o prazo

O prazo para o oferecimento de representao , em regra, de seis meses,


a contarem-se da data em que o legitimado tomou conhecimento da autoria
do crime (art. 38 do CPP). Destaque-se que este um prazo decadencial e,
portanto, no se interrompe nem se suspende, podendo apenas ser evitado
com o efetivo oferecimento da representao. O referido prazo tem natureza
penal, ou seja, computa-se o dia do comeo e exclui-se o do final.
A quem dirigido

A representao pode ser dirigida tanto ao delegado de polcia quanto


ao promotor de justia ou mesmo ao juiz (art. 39, 1., do CPP).
Entretanto, uma vez que, nos crimes de ao pblica condicionada
representao, sem esta no pode ser iniciado o inqurito (art. 5., 4.,
do CPP), o mais comum que seja oferecida diretamente ao delegado de
polcia, para que a investigao possa ser realizada de modo a servir de
base para a futura denncia.
Quem legitimado

legitimado a oferecer a representao o prprio ofendido (art. 24


do CPP).

Caso este seja menor de 18 anos, a representao dever ser oferecida


por seu representante legal (pais, tutores ou curadores) (art. 24 do CPP).

No caso de morte do ofendido ou de ter sido declarado ausente por


deciso judicial, o direito de representao poder ser exercido por seu
cnjuge, ascendente, descendente ou irmo (art. 24, 1., do CPP).
O que se deve pedir

Em regra, sendo oferecida perante a autoridade policial, dever-se-


requerer a instaurao de inqurito policial para que posteriormente possa
ser oferecida a respectiva denncia.

156

Como se preparar para a 2.a fase do Exame de Ordem - PENAL

Processamento

A representao tem forma livre, ou seja, prescinde de rigor formal,


podendo ser oferecida inclusive oral e diretamente pelo prprio ofendido.
Entretanto, nada impede que seja formulada por escrito. Nesse caso, a
representao dever ser oferecida, por procurador com poderes especiais
(deve-se mencionar, no corpo da pea, "conforme procurao com poderes
especiais anexa..."), e deve conter o nome do representante (ofendido), do
representado (ofensor) e a meno do fato criminoso.
Ao final, dever ainda ser anexado um rol de testemunhas a serem

inquiridas.
12. QUEIXA-CRIME

Previso legal

A queixa-crime est prevista nos arts. 30 e 41 do Cdigo de Processo


Penal e no art. 100, 2., do CP. No caso de ao penal privada subsidiria
da pblica, a previso encontra-se nos arts. 29 e 41 do CPP, 100, 3., do
CP e 5., LIX, da CF.
Quando cabvel

A pea inicial da ao penal privada denomina-se queixa-crime. E


cabvel, portanto, em duas hipteses:
a) crimes de ao penal privada (somente se procede mediante queixa);
b) crimes de ao pblica, havendo inrcia do Ministrio Pblico (ao penal privada
subsidiria da pblica).

Qual o prazo

O prazo para o oferecimento da queixa-crime , em regra, de seis meses,


a contar da data em que o legitimado tomou conhecimento da autoria do crime.
Destaque-se que este um prazo decadencial e, portanto, no se interrompe
nem se suspende, podendo apenas ser evitado com o efetivo oferecimento da
queixa em juzo. Observe-se ainda que o referido prazo tem natureza penal,
ou seja, computa-se o dia do comeo e exclui-se o do final.
Se o ofendido incapaz o prazo corre, para seu representante legal,
a partir do conhecimento da autoria. Mas para o prprio ofendido inicia-se
apenas a partir da aquisio da capacidade.
No crime de induzimento a erro essencial ou ocultao de impedimento

para o casamento (art. 236 do CP) o prazo de seis meses s se inicia a

PEAS EM ESPCIE

157

partir do trnsito em julgado da deciso que tiver anulado o casamento,


no mbito civil.

Na ao penal privada subsidiria da pblica o prazo de seis meses,


contados do momento em que terminar o prazo do Ministrio Pblico (art.
38, parte final, do CPP).
A quem dirigido

Sendo a petio inicial de ao privada, a queixa-crime s pode ser


oferecida em juzo, ou seja, perante o juiz. Assim, nunca se pode oferecer
queixa-crime ao delegado de polcia ou ao promotor de justia.
Quem legitimado

E legitimado a oferecer a queixa-crime o prprio ofendido (art. 30 do


CPP).

Caso este seja menor de 18 anos, a queixa-crime dever ser ofere


cida por seu representante legal (pais, tutores ou curadores) (art. 30 do
CPP).

No caso de morte do ofendido ou de ter sido declarado ausente por


deciso judicial, o direito de queixa poder ser exercido por seu cnjuge,
ascendente, descendente ou irmo (art. 31 do CPP).
Se o ofendido for incapaz e no tiver representante legal ou colidirem
seus interesses com o de seu representante, o direito de queixa poder ser
exercido por curador especial, nomeado pelo juiz (art. 33 do CPP).
Se o ofendido for pessoa jurdica, o direito de queixa poder ser
exercido por quem os respectivos contratos ou estatutos designarem ou, no
silncio, por seus diretores ou scios-gerentes (art. 37).
Segundo a posio dominante, foi tacitamente revogado pelo Cdigo
Civil de 2002 o art. 34 do CPP, que previa legitimidade concorrente entre
o ofendido com idade entre 18 e 21 anos e seu representante legal. J o
art. 35, que dispunha que a mulher casada no poderia exercer o direito
de queixa sem o consentimento do marido foi expressamente revogado pela
Lei 9.520/1997.

O que se deve pedir

Sendo uma petio inicial, dever o querelante requerer:


a) recebimento da ao;
b) a citao do querelado para ver-se processado;

c) ao final, a condenao do querelado nas penas de um artigo determinado;


d) a notificao das testemunhas a serem inquiridas.

158

Como se preparar para a 2.a fase do Exame de Ordem - PENAL

I
Processamento

A queixa-crime dever ser oferecida pelo querelante (ofendido) por


intermdio de procurador com poderes especiais (deve-se mencionar a exis
tncia de procurao anexa), devendo conter a exposio do fato criminoso
com todas as suas circunstncias, a qualificao do querelado (ofensor), a
classificao do crime e o rol de testemunhas. Poder ser requerida tambm
a oitiva da vtima que, contudo, no presta compromisso de dizer a verdade
e, portanto, no integra o nmero legal de testemunhas.

13. DEFESA PRELIMINAR (RITO DE FUNCIONRIO PBLICO)


Previso legal

A defesa preliminar escrita est prevista no art. 514 do Cdigo de


Processo Penal.

Quando cabvel

A defesa preliminar cabvel no caso de processo por crimes de res


ponsabilidade de funcionrio pblico (arts. 312 a 326 do Cdigo Penal).
Segundo a Smula 330 do STJ, de 20.09.2006, desnecessria a resposta
preliminar de que trata o artigo 514 do Cdigo de Processo Penal na ao
penal instruda por inqurito policial.
Segundo a Smula 330 do STJ, de 20.09.2006, desnecessria a
resposta preliminar de que trata o artigo 514 do Cdigo de Processo Penal
na ao penal instruda por inqurito policial.
Merece destaque, no entanto, a posio divergente da Suprema Corte,
no sentido de que a defesa preliminar sempre necessria, conforme se
extrai da ementa seguinte:
Ementa: Habeas corpus. Processual Penal. Necessidade de defesa prvia. Art. 514
do CPP. Denncia que imputa ao paciente, alm de crimes funcionais, crimes de qua
drilha e de usurpao de funo pblica. Procedimento restrito aos crimes funcionais
tpicos. Ordem denegada. I - A partir do julgamento do HC 85.779/RJ, passou-se a
entender, nesta Corte, que indispensvel a defesa preliminar nas hipteses do art.
514 do Cdigo de Processo Penal, mesmo quando a denncia lastreada em inqurito
policial (Informativo 457/STF). II - O procedimento previsto no referido dispositivo da
lei adjetiva penal cinge-se s hipteses em que a denncia veicula crimes funcionais
tpicos, o que no ocorre na espcie. Precedentes. III - Habeas corpus denegado
(HC 95.969, Rei. Min. Ricardo Lewandowski, 1.a Turma, j. 12.05.2009, DJe-108 Divulg.
10.06.2009, Public. 12.06.2009, Ement. Vol-02364-01, PP. 143).

Qual o prazo

O prazo para o oferecimento da defesa preliminar no rito para pro


cessamento de crimes de responsabilidade de funcionrio pblico de 15
dias, contados a partir da notificao do acusado.

PEAS EM ESPCIE

159

A quem dirigido

A defesa preliminar ser dirigida ao juiz de primeira instncia que


houver autuado a denncia ou queixa.
Quem legitimado

O legitimado para oferecer defesa preliminar o prprio acusado.


O que se deve pedir

A defesa preliminar tem o objetivo de convencer o magistrado a re


jeitar a ao proposta, motivo pelo qual devem nela ser deduzidos todos
os argumentos da defesa.

Deve-se, portanto, requerer a rejeio da denncia ou da queixa.


Processamento

Oferecida a denncia, o juiz, antes de receb-la, mandar autu-la e


determinar a notificao do funcionrio pblico para que em 15 dias ofe
rea por escrito defesa preliminar. Apenas depois de oferecida a resposta
que o juiz poder decidir pelo recebimento ou rejeio da denncia. Cabe
ressaltar que a falta da notificao ou do prazo para a defesa preliminar
acarreta nulidade, por afronta ao princpio da ampla defesa:
Ementa: Habeas corpus. Delito de concusso (art. 316 do Cdigo Penal). Fun
cionrio pblico. Oferecimento de denncia. Falta de notificao do acusado
para resposta escrita. Art. 514 do Cdigo de Processo Penal. Prejuzo. Nuli
dade. Ocorrncia. Ordem concedida. 1. A defesa tcnica suscitou, em sede de
alegaes finais, a falta de notificao prvia dos acusados para os fins do art.
514 do CPP. dizer: verificada a inobservncia do art. 514 do CPP na fase do
art. 499 do CPP (redao originria), no se d a precluso da matria. 2. O
prejuzo pela supresso da chance de oferecimento de resposta preliminar ao
recebimento da denncia indissocivel da abertura em si do processo penal.
Processo que, no caso, resultou em condenao, j confirmada pelo Tribunal
de Justia do Estado do Rio de Janeiro, no patamar de 3 (trs) anos de re
cluso. 3. Na concreta situao dos autos, a ausncia de oportunidade para o
oferecimento da resposta preliminar na ocasio legalmente assinalada revela-se
incompatvel com a pureza do princpio constitucional da plenitude de defesa e
do contraditrio, mormente em matria penal. Noutros termos, a falta da defesa
preliminar deciso judicial quanto ao recebimento da denncia, em processo
to vincado pela garantia constitucional da ampla defesa e do contraditrio, como

efetivamente o processo penal, caracteriza vcio insanvel. A ampla defesa


transformada em curta defesa, ainda que por um momento, e j no h como
desconhecer o automtico prejuzo para a parte processual acusada, pois o fato
que a garantia da prvia defesa instituda como possibilidade concreta de
a pessoa levar o julgador a no receber a denncia ministerial pblica. Logo,
sem a oportunidade de se contrapor ao ministrio pblico quanto necessidade

160

Como se preparar para a 2.a fase do Exame de Ordem - PENAL

de instaurao do processo penal - objetivo da denncia do Ministrio Pblico


-, a pessoa acusada deixa de usufruir da garantia da plenitude de defesa para
escapar pecha de ru em processo penal. O que traduz, por modo automtico,
prejuzo processual irreparvel, pois nunca se pode saber que efeitos produziria na
subjetividade do magistrado processante a contradita do acusado quanto ao juzo
do recebimento da denncia. 4. Ordem concedida (HC 95.712, Rei. Min. Ayres
Britto, 1.a Turma, j. 20.04.2010, DJe-091 Divulg. 20.05.2010, Public. 21.05.2010,
Ement. Vol-02402-04, p. 721).

14. DEFESA PRVIA (RITO DA LEI 11.343/2006)


Previso legal

Est prevista no art. 55 da Lei 11.343/2006.


Quando cabvel

cabvel a defesa prvia em todos os crimes previstos na Lei


11.343/2006, salvo aqueles considerados de menor potencial ofensivo (arts.
28, 33, 3., e 38).
Qual o prazo

O prazo de 10 dias, contados da notificao.


A quem dirigido

A defesa prvia ser dirigida ao juiz de primeira instncia que houver


autuado a denncia ou queixa (esta para o caso de ao penal privada
subsidiria da pblica - art. 5., LIX, da CF).
Quem legitimado

O legitimado para oferecer defesa prvia o prprio acusado.


O que se deve pedir

A defesa prvia tem o objetivo de convencer o magistrado a rejeitar


a ao proposta, motivo pelo qual devem nela ser deduzidos todos os ar
gumentos da defesa.

Deve-se, portanto, requerer a rejeio da denncia ou da queixa. Perfilhando-se a posio que entende que a absolvio sumria antes da instruo
aplica-se a todos os ritos processuais, inclusive os especiais (art. 394, 4.,

PEAS EM ESPCIE

161

CPP), deve-se pedir, subsidiariamente, a absolvio sumria do ru. Ou seja,


havendo defesas contra o processo (incompetncia, ilegitimidade, inpcia)
pede-se a rejeio da denncia, nos termos do art. 395, CPP. Havendo teses
de mrito (atipicidade, excludente de ilicitude) pede-se a absolvio sumria,
com fulcro no art. 397 combinado com o art. 394, 4., do CPP.
Esta tambm a oportunidade para a defesa arrolar as testemunhas
que pretende sejam inquiridas.
Processamento

Oferecida a denncia, dever o acusado ser notificado para que em dez


dias oferea defesa preliminar por escrito. A resposta to imprescindvel que,
se no for apresentada no prazo determinado, o juiz nomear um defensor
para faz-lo, no prazo de dez dias. Portanto, nula a instaurao da ao
sem a apresentao da referida pea de defesa. Aps a apresentao, o juiz
decidir, em cinco dias, pelo recebimento ou rejeio da pea acusatria.

15. RESPOSTA ACUSAO - RITO ORDINRIO E SUMRIO


Previso legal

A resposta acusao est prevista no art. 396 do Cdigo de Processo


Penal, com redao alterada pela Lei 11.719/2008.
Quando cabvel

O momento oportuno para a resposta acusao logo aps a citao


do acusado.

Qual o prazo

O prazo para oferecimento da resposta acusao de 10 dias, a


contar da citao pessoal, por hora certa, ou, no caso de citao por edital,
do comparecimento do ru ou seu defensor ao processo.
A quem dirigido

A resposta acusao ser oferecida ao juiz que tiver recebido a de


nncia ou a queixa.
Quem legitimado

E legitimado a oferecer resposta acusao o prprio acusado, por


intermdio do seu defensor.

162

Como se preparar para a 2.a fase do Exame de Ordem - PENAL

I
O que se deve pedir

Diversamente do que acontece nos casos anteriores, a resposta acu


sao tem lugar depois do recebimento da denncia.
Tendo havido recebimento do processo nas situaes em que o art. 395
impunha a rejeio, tal recebimento ser nulo. Portanto, havendo nulidade,
nesse momento deve ser arguida, em carter preliminar (ex.: ilegitimidade
de parte, incompetncia do juzo, inpcia da inicial).
Ateno: Calha aqui repetir o comentrio que j fizemos no Captulo 1 deste livro, para
que voc tenha bastante clareza da matria: segundo o prprio Cdigo de Processo
Penal (396-A, 1.) as eventuais excees (incompetncia, ilegitimidade, coisa julgada,
litispendncia, suspeio) sero autuadas em apartada, embora devam ser apresen
tadas no mesmo momento que a resposta acusao. Em outras palavras: a regra
do Cdigo exige que o advogado apresente, no mesmo momento: duas peties
distintas: a resposta acusao, que ser encartada ao processo, e a exceo, que
ser autuada em apenso. Ocorre que na prova da OAB a tradio que o candidato
faa uma nica pea. E j houve em pelo menos um exame (2008.3) situao em
que, logo aps a citao, o candidato deveria formular a pea pertinente, sendo que
uma das teses era justamente sobre ilegitimidade de parte. Como o candidato s
podia fazer uma nica pea, a soluo, nesse caso, era optar pela mais abrangente
(pela resposta acusao), deduzindo a tese de ilegitimidade como preliminar.

Como tese preliminar de mrito, pode o acusado arguir uma das causas
de extino da punibilidade. Nesse caso, o pedido dever ser a absolvio
sumria, com fulcro no artigo 397, IV, CPP. Note que este o nico momento
processual no qual a tese de extino de punibilidade resulta em um pedido
de absolvio, e no meramente de declarao da extino da punibilidade.

Por fim, pode o acusado deduzir as teses principais de mrito, quais


sejam: atipicidade, excludente de ilicitude, excludente de culpabilidade (salvo
por inimputabilidade) ou escusa absolutria, todas elas conduzindo, tambm,
a um pedido de absolvio sumria, com fundamento no art. 397 do CPP.
Ateno: no se pode usar, jamais, como fundamento para o pedido de absolvio na
resposta acusao, o art. 386 do CPP. S possvel, nessa fase, a absolvio
sumria prevista no artigo 397 do CPP.

Por fim, tambm no pertinente formular, nessa pea, qualquer pe


dido subsidirio relacionado aplicao da pena (p. ex., aplicao da pena
mnima, regime inicial aberto ou semiaberto, substituio da pena privativa
de liberdade por pena restritiva de direitos, suspenso condicional da pena).
Tais pedidos presumem uma sentena condenatria que no tem lugar nesse
momento: que, mesmo que o magistrado no acolha os argumentos da
defesa, jamais poder condenar antecipadamente o ru, cabendo-lhe to so
mente designar data para a audincia de instruo, debates e julgamento.

PEAS EM ESPCIE

163

Processamento

A resposta acusao pea obrigatria, tanto assim que, se no


oferecida, deve o juiz nomear defensor (defensor pblico ou advogado da
tivo) para faz-lo. Deve ser encaminhada ao juiz da causa que ir julg-la
imediatamente, antes mesmo da instruo criminal.

16. RESPOSTA A ACUSAO - RITO DO JRI

Previso legal

A resposta acusao no rito do jri est prevista no art. 406 do


Cdigo de Processo Penal.
Quando cabvel

O momento oportuno para a resposta acusao logo aps a citao


do acusado.

Qual o prazo

O prazo para oferecimento da resposta acusao de dez dias, a


contar da citao pessoal, por hora certa, ou, no caso de citao por edital,
do comparecimento do ru ou seu defensor ao processo.
A quem dirigido

A resposta acusao ser oferecida ao juiz que tiver recebido a


denncia ou a queixa, vale dizer, ao juiz que preside a primeira fase do
rito do jri.
Quem legitimado

legitimado a oferecer resposta acusao o prprio acusado.


O que se deve pedir

Conforme o texto do art. 406, 3., do CPP, "na resposta, o acusado


poder arguir preliminares e alegar tudo que interesse a sua defesa, ofere
cer documentos e justificaes, especificar as provas pretendidas e arrolar
testemunhas, at o mximo de 8 (oito), qualificando-as e requerendo sua
intimao, quando necessrio". Ocorre que, neste rito, ao contrrio do que

164

Como se preparar para a 2.a fase do Exame de Ordem - PENAL

I
acontece no procedimento ordinrio e sumrio, no h previso de julga
mento antecipado da lide, vale dizer, no h previso de que o juiz possa
absolver sumariamente o acusado antes da instruo criminal.
Surgiram na doutrina e na jurisprudncia a respeito duas posies:
1.a Posio: Alicerada no art. 394 3., que prev um rito especfico para os
crimes dolosos contra a vida, entende no ser aplicvel a absolvio sumria
do art. 397 ao rito do jri. Ao se adotar tal posicionamento, a conseqncia a
seguinte: a) tese de nulidade (preliminar) - matria sobre a qual o juiz pode
decidir a qualquer momento, portanto pode ser arguida e o pedido correspondente
ser de anulao do processo; b) tese de extino da punibilidade (preliminar de
mrito) - matria sobre a qual o juiz pode decidir a qualquer tempo, portanto
pode ser arguida e o pedido correspondente ser o de declarao da extino
da punibilidade; c) tese principal de mrito (atipicidade, excludente de ilicitude,
excludente de culpabilidade, escusas absolutrias) - matria sobre a qual o
juiz no poder decidir nesse momento, uma vez que no h possibilidade pro
cessual de julgamento antecipado da lide, ou seja, o prosseguimento do processo
obrigatrio, mesmo que o magistrado fosse convencido dos argumentos da
defesa. Sendo assim, no h nenhuma vantagem em deduzir qualquer tese de
mrito nesse momento (como ocorrida com a antiga defesa prvia).

2.a Posio: Alicerada no art. 394, 4., segundo o qual a fase inicial do procedi
mento ordinrio (arts. 395 a 397) aplica-se a todos os procedimentos, mesmos
os especiais. Entende que se aplica ao rito do jri a absolvio sumria do art.
397 (que no se confunde com a absolvio sumria do art. 415, que acontece
depois da audincia de instruo de julgamento). Nesse caso, a resposta acu
sao do jri fica similar resposta acusao do rito ordinrio (observando-se
apenas a mudana no fundamento da prpria pea): a) tese de nulidade (pre
liminar) - pede-se a anulao do processo; b) tese de extino da punibilidade
(preliminar de mrito) - pede-se a absolvio sumria com fulcro no art. 397, IV;
c) tese principal de mrito (atipicidade, excludente de culpabilidade, excludente
de ilicitude, escusa absolutria) - pede-se a absolvio com fulcro no art. 397

do CPP. a posio que vem se tornando majoritria e que recomendamos seja


adotada para a prova.
Processamento

A resposta acusao pea obrigatria, tanto assim que, se no ofe


recida, deve o juiz nomear defensor (defensor pblico ou advogado dativo)
para faz-lo. Uma vez apresentada, ser submetida ao contraditrio por

parte do rgo da acusao, prosseguindo-se o processo com a audincia


de instruo, debates e julgamento.

17. EXCEO DE SUSPEIO E ARGUIO DE IMPEDIMENTO


Previso legal

A exceo de suspeio encontra previso no art. 95, I, do Cdigo de


Processo Penal.

PEAS EM ESPCIE

165

Segue o mesmo procedimento da exceo de suspeio a arguio


de impedimento ou incompatibilidade, prevista no art. 112 do Cdigo de
Processo Penal.

Quando cabvel

A exceo de suspeio cabvel contra juizes, qualquer que seja a


instncia, contra membros do Ministrio Pblico, intrpretes, peritos, fun
cionrios da justia e ainda contra jurados. No , no entanto, cabvel a
exceo de suspeio contra autoridades policiais.
Haver suspeio se o juiz ou alguma das pessoas suprarreferidas:
a) for amigo ntimo ou inimigo capital de qualquer das partes;
b) se ele, seu cnjuge, ascendente ou descendente estiver respondendo a processo
por fato anlogo, sobre cujo carter criminoso haja controvrsia;
c) se ele, seu cnjuge ou parente, consanguneo ou afim, at terceiro grau inclusive,
sustentar demanda ou responder processo que deva ser julgado por qualquer das
partes;

d) se tiver aconselhado qualquer das partes;


e) se for credor, devedor, tutor ou curador de qualquer das partes;
f) se for scio, acionista ou administrador de sociedade interessada no processo.

Observe-se que a suspeio no ser reconhecida quando a parte injuriar


o juiz ou quando, de propsito, der motivo para cri-la.

A arguio de impedimento e incompatibilidade tambm pode referir-se ao juiz, ao rgo do Ministrio Pblico, serventurios e funcionrios da
Justia, peritos e intrpretes. Os casos de impedimento no se confundem
com os de suspeio e esto estabelecidos no art. 252 do Cdigo de Processo
Penal. Assim, ser considerada impedida a pessoa supracitada:
a) seu cnjuge ou parente, consanguneo ou afim, at o terceiro grau, inclusive, tiver
funcionado no processo, como defensor, advogado, rgo do Ministrio Pblico,
autoridade policial, auxiliar da justia ou perito;
b) tiver desempenhado alguma destas funes ou servido de testemunha;
c) tiver funcionado como juiz de outra instncia, tendo se pronunciado sobre a
questo;

d) ela prpria, seu cnjuge ou parente forem parte ou diretamente interessados no


feito.

J as causas de incompatibilidade decorrem de razes ntimas que no


precisam ser declaradas no processo.
Qual o prazo
Norme
Normalmente,

as excees devem ser arguidas no prazo da resposta

acusao
usao (vide observao no tpico referente resposta acusao),

166

Como se preparar para a 2.a fase do Exame de Ordem - PENAL

I
mas no caso da suspeio pode ser arguida a qualquer momento, na pri
meira interveno da parte no processo e deve preceder a qualquer outra,
salvo se fundada em motivo superveniente. Tambm assim ocorre com
a arguio de impedimento. Mas cuidado, se, no exame da OAB, voc
estiver em prazo para pea especfica (como memoriais ou apelao),
dever arguir a suspeio ou o impedimento, como preliminar, dentro
da prpria pea.
A quem dirigido

Por via de regra, a exceo de suspeio e a arguio de impedimento


devem ser dirigidas ao juiz da causa. A suspeio de jurado dever ser
arguida oralmente perante o juiz presidente do Tribunal do Jri.
Quem legitimado

A exceo de suspeio pode ser levantada por qualquer das partes,


assim como a arguio de impedimento.
O que se deve pedir

Deve-se requerer o reconhecimento da suspeio ou do impedimento,


anulando-se o processo ab initio e remetendo-se os autos ao substituto legal
(caso seja suspeito o juiz) ou impondo-se o afastamento da pessoa suspeita
do processo.
Processamento

A exceo contra o juiz dever conter os motivos da medida acompa


nhada, se for o caso, de prova documental e o rol de testemunhas. Deve
ser mencionado como exceto o juiz (pessoa fsica) e no o juzo.
Caso acolha a suspeio, o juiz dever remeter os autos do processo
ao seu substituto legal. A deciso irrecorrvel.
No aceitando a exceo, o juiz autuar em apartado o pedido, dar
resposta e determinar a remessa dos autos ao tribunal competente em
vinte e quatro horas. Acolhendo o Tribunal a exceo de suspeio, ficam
nulos os atos processuais do processo principal. Da deciso tambm no
caber recurso.

A exceo de suspeio contra membro do Ministrio Pblico, perito,


intrprete ou funcionrio da Justia ser decidida pelo prprio juiz.
Igual processamento segue a arguio de impedimento.

PEAS EM ESPCIE

167

18. EXCEO DE INCOMPETNCIA


Previso legal

A exceo de incompetncia encontra previso no art. 95, II, do Cdigo


de Processo Penal.

Quando cabvel

cabvel sempre que a ao tiver sido proposta perante juzo incom


petente.

As regras de competncia esto estabelecidas pelo Cdigo de Processo


Penal, a partir do art. 69.
Qual o prazo

Tratando-se de incompetncia relativa (territorial), dever ser arguida no


prazo da resposta acusao (vide observao no tpico referente resposta
acusao), sob pena de precluso. Se o caso for de incompetncia absoluta,
no haver precluso, podendo, portanto, ser arguida a qualquer momento e
inclusive ser declarada de ofcio pelo juiz. Mas cuidado, se, no exame da OAB,
voc estiver em prazo para pea especfica (como memoriais ou apelao),
dever arguir a incompetncia, como preliminar, dentro da prpria pea.
A quem dirigida

A exceo deve ser oposta perante o prprio juiz da causa.


Quem legitimado

Por via de regra, legitimado para opor a exceo de incompetncia o


ru da ao pblica ou privada. O autor no pode op-la. O Ministrio Pblico
pode, apenas na qualidade de fiscal da lei, ou seja, na ao privada.
O que se deve pedir

Deve-se requerer, aps a oitiva do Ministrio Pblico, a declarao de


incompetncia do juzo, anulando-se o processo ab initio e remetendo-se
os autos ao juzo competente.
Processamento

Ouvido o Ministrio Pblico, se no tiver proposto a demanda, o juiz


decidir. Julgando-a procedente, declarar-se- incompetente, remetendo os

168

Como se preparar para a 2.a fase do Exame de Ordem - PENAL

autos ao juiz que entender competente. Desta deciso cabe recurso em


sentido estrito. Ficaro, no caso, anulados todos os atos decisrios, rema
nescendo os instrutrios que podero ser ratificados pelo juzo que receber o
processo. Se julg-la improcedente, no caber da deciso qualquer recurso,
restando parte interessada a impetrao de ordem de habeas corpus.

19. EXCEO DE LITISPENDNCIA


Previso legal

A exceo de litispendncia est prevista no art. 95, III, do Cdigo


de Processo Penal.

Quando cabvel

E cabvel sempre que houver em curso dois processos, pelo mesmo


delito, contra o mesmo ru. No importa que o polo ativo das demandas
seja diverso ou que a capitulao dada aos fatos seja outra. Tratando-se da
mesma infrao e do mesmo acusado, haver litispendncia.
Qual o prazo

Em regra, a exceo de litispendncia deve ser alegada, como as de


mais, no prazo da resposta acusao (vide observao no tpico referente
resposta acusao). No entanto, como nesse caso no ocorre a preclu
so, a litispendncia poder ser alegada a qualquer tempo. Mas cuidado,
se, no exame da OAB, voc estiver em prazo para pea especfica (como
memoriais ou apelao), dever arguir a litispendncia, como preliminar,
dentro da prpria pea.
A quem dirigido

A exceo dirigida ao prprio juiz da causa (do processo que foi


instaurado em segundo lugar).
Quem legitimado

Podem oferecer a exceo o ru da ao e o Ministrio Pblico, na


qualidade de custos legis.
O que se deve pedir

Devero ser requeridas a declarao da litispendncia anulando-se o


processo ab initio.

PEAS EM ESPCIE

169

Processamento

Ouvido o Ministrio Pblico, o juiz decidir. Julgando procedente a


exceo, declarar a litispendncia e anular o feito, arquivando o processo.
Desta deciso cabe recurso em sentido estrito. Se julg-la improcedente, no
cabe da deciso qualquer recurso, restando parte interessada a impetrao
de ordem de habeas corpus.

20. EXCEO DE ILEGITIMIDADE DE PARTE


Previso legal

A exceo de ilegitimidade de parte est prevista no art. 95, IV, do


Cdigo de Processo Penal.
Quando cabvel

cabvel sempre que a demanda for proposta por parte ilegtima, abran
gidas a as ilegitimidades ad causam (titularidade da ao) e ad processum
(capacidade processual).
Qual o prazo

Em regra, a exceo de ilegitimidade de parte deve ser alegada no


prazo da resposta acusao (vide observao no tpico referente res
posta acusao). Tal qual no caso anterior, aqui tambm no se opera a
precluso, podendo, portanto, ser arguida a qualquer tempo. Mas cuidado,
se, no exame da OAB, voc estiver em prazo para pea especfica (como
memoriais ou apelao), dever arguir a ilegitimidade, como preliminar,
dentro da prpria pea.
A quem dirigido

dirigida ao prprio juiz da causa.


Quem legitimado

Podem oferecer a exceo o ru da ao ou o Ministrio Pblico na


qualidade de custos legis.
O que se deve pedir

Deve-se requerer, aps a oitiva do Ministrio Pblico, a declarao da


ilegitimidade da parte e a anulao do processo, ab initio.

170

Como se preparar para a 2.a fase do Exame de Ordem - PENAL

Processamento

Ouvido o Ministrio Pblico, o juiz decidir. Julgando procedente a


exceo, declarar a ilegitimidade de parte e anular o processo. Desta de
ciso cabe recurso em sentido estrito. Se julg-la improcedente, no cabe
da deciso qualquer recurso, restando parte interessada a impetrao de
ordem de habeas corpus.

21. EXCEO DE COISA JULGADA


Previso legal

A exceo de coisa julgada est prevista no art. 95, V, do Cdigo de


Processo Penal.

Quando cabvel

cabvel sempre que uma demanda idntica quela proposta j tiver


sido decidida por sentena transitada em julgado. Por exemplo: se o ofen
dido propuser ao privada subsidiria da pblica, caso j tenha transitado
em julgado a ao proposta pelo Ministrio Pblico.
Qual o prazo

Em regra, a exceo de coisa julgada deve ser alegada no prazo


da resposta a acusao (vide observao no tpico referente respos
ta acusao). Entretanto, como no caso no se opera a precluso,
poder ser arguida a qualquer tempo. Mas cuidado, se, no exame da
OAB, voc estiver em prazo para pea especfica (como memoriais ou
apelao), dever arguir a coisa julgada, como preliminar, dentro da
prpria pea.
A quem dirigido

dirigida ao prprio juiz da causa.


Quem legitimado

Podem oferecer a exceo o ru da ao ou o Ministrio Pblico na


qualidade de custos legis.

PEAS EM ESPCIE

171

O que se deve pedir

Deve-se requerer, aps a oitiva do Ministrio Pblico, a declarao da


coisa julgada, anulando-se o processo ab initio.
Processamento

Ouvido o Ministrio Pblico, o juiz decidir. Julgando procedente a


exceo, declarar a coisa julgada e extinguira o feito, encaminhando os
autos para apensamento queles nos quais a sentena foi proferida. Desta
deciso caber recurso em sentido estrito. Se julg-la improcedente, no
caber da deciso qualquer recurso, restando parte interessada a impetrao
de ordem de habeas corpus.
22. MEMORIAIS

Previso legal

Os memoriais esto previstos expressamente nos arts. 403, 3., do


CPP ("O juiz poder, considerada a complexidade do caso ou o nmero de
acusados, conceder s partes o prazo de 5 (cinco) dias sucessivamente para
a apresentao de memoriais. Nesse caso, ter o prazo de 10 (dez) dias
para proferir a sentena") e 404, pargrafo nico ("Realizada, em seguida,
a diligncia determinada, as partes apresentaro, no prazo sucessivo de 5
(cinco) dias, suas alegaes finais, por memorial, e, no prazo de 10 (dez)
dias, o juiz proferir a sentena"), ambos do Cdigo de Processo Penal.
No so, portanto, a regra, mas excepcionalmente podem substituir os debates
orais, nessas duas situaes: quando for conveniente em virtude da complexidade
do feito e do nmero de rus; quando, ao final da instruo, houver necessidade
da realizao de diligncia, determinada a requerimento da parte ou de ofcio
pelo juiz. No h previso da substituio dos debates por memoriais nem no
rito sumrio e nem no rito do jri. A doutrina, no entanto, tem se posicionado
tranqilamente no sentido dessa possibilidade, at porque as disposies do rito
ordinrio devem ser aplicadas subsidiariamente aos demais procedimentos, salvo
quando expressamente conflitantes (art. 394, 5., do CPP).
Quando cabvel

O momento oportuno para o oferecimento dos memoriais aps


o encerramento da instruo. Se tiver havido a determinao da rea
lizao de diligncias, os memoriais s tero lugar aps a realizao
daquelas.

172

Como se preparar para a 2.a fase do Exame de Ordem - PENAL

I
Qual o prazo

O prazo para oferecimento dos memoriais de 5 dias.


A quem dirigido

Os memoriais so dirigidos ao juiz da causa.


Ateno, pois no rito especial do jri os memoriais so dirigidos ao
juiz que conduz o procedimento na fase do sumrio de culpa e no ao juiz
presidente do Tribunal do Jri.
Quem legitimado

So legitimados ao oferecimento de memoriais:


a) o Ministrio Pblico ou o querelante (no caso de ao privada);
b) o assistente da acusao, quando houver;
c) o defensor do ru.

Portanto, importante observar, no enunciado fornecido, se o candidato

est patrocinando a acusao ou a defesa. Ele poder, conforme o caso,


redigir memoriais do querelante (acusao, se a ao penal for privada), do
assistente (acusao, se a ao for pblica) ou ainda do ru ou querelado
(defesa, na ao pblica e privada, respectivamente).
O que se deve pedir

Nos memoriais da acusao, o pedido deve ser sempre a condenao


do acusado.

Nos memoriais da defesa, o pedido ser condicionado pela tese de defesa


deduzida. Vejamos quais so, seguindo a ordem em que devem ser arguidas:
a) caso a defesa alegue nulidade processual (preliminar), o pedido dever ser a
anulao do processo, ab initio ou a partir do ato viciado;

b) se a defesa alegar a extino da punibilidade (preliminar de mrito), o pedido


dever ser a decretao desta;
c) caso a defesa alegue tese de mrito (atipicidade, excludente de ilicitude, excluden
te de culpabilidade, escusas absolutrias, falta de prova), o pedido dever ser a
absolvio do acusado, fundamentada em um dos incisos do art. 386 do CPP;
d) se a defesa alegar tese subsidiria de mrito (em caso de condenao): desclas
sificao para crime mais leve, excluso de eventuais qualificadoras, majorantes
ou agravantes constante na denncia, reconhecimento de eventuais privilegiadoras,
minorantes ou atenuantes presentes no enunciado; fixao de regime inicial aberto
ou semiaberto - se for possvel de acordo com o art. 33 do CP; substituio
da pena privativa de liberdade por restritiva de direitos - se estiverem presentes
os requisitos do art. 44 do CP; suspenso condicional da pena - se estiverem
presentes os requisitos do art. 77 do CP.

PEAS EM ESPCIE

173

e) Por fim, dois pedidos so ainda pertinentes nos memoriais (sempre a ttulo
subsidirio, ou seja, em caso de condenao), embora no digam respeito ao
mrito da causa: a) que seja arbitrado no patamar mnimo o valor referente
indenizao por eventuais prejuzos causados pelo crime; b) que seja garantido
ao ru o direito de recorrer em liberdade.

Ateno, no procedimento especial do jri os pedidos so diversos.


Isto porque, sendo este um rito bifsico, os memoriais situam-se no sum
rio de culpa, em momento imediatamente anterior sentena que encerra
essa fase do procedimento. Portanto, nesse momento jamais se pode pedir
a condenao ou a absolvio do acusado. Deve ser observado, aqui, o
seguinte raciocnio:
- Nos memoriais da acusao, o pedido ser sempre a pronncia do ru.
- Nos memoriais da defesa:
a) quando a defesa alegar nulidade dever requerer a anulao do processo.
b) quando a defesa alegar extino da punibilidade dever requerer sua decretao.
c) quando a defesa alegar como tese de mrito a atipicidade, excludente de ilicitude,
excludente de culpabilidade ou negativa de autoria dever requerer a absolvio
sumria, com fundamento no art. 415 do CPP.

d) quando a defesa alegar como mrito a falta de prova de autoria ou materialidade


dever requerer impronncia, com fundamento no art. 414 do CPP.
e) quando a defesa alegar, como tese subsidiria de mrito a existncia, de crime
excludo da competncia do jri dever requerer a desclassificao, com funda
mento no art. 419 do CPP.

f) quando a defesa alegar como tese subsidiria de mrito a existncia de crime


includo na competncia do jri, porm mais leve do que o descrito na denncia,
dever requerer a desclassificao imprpria, com fundamento no art. 413 do
CPP (de homicdio para infanticdio ou induzimento ao suicdio ou de homicdio
qualificado para homicdio simples, por exemplo). Poder tambm nessa fase
requerer a excluso de causa de aumento de pena. No se pode deduzir, no
entanto, nenhum pedido referente : causas de diminuio de pena, atenuantes
e agravantes, pena base, fixao de regime inicial, substituio ou suspenso da
pena ou valor de eventual indenizao.
Processamento

Os memoriais so a ltima oportunidade de manifestao das partes


antes de a sentena ser proferida. Portanto, nela tanto a defesa quanto a
acusao devem deduzir da forma mais completa possvel a sua argumen
tao, de modo a persuadir o magistrado.

23. HABILITAO COMO ASSISTENTE DA ACUSAO


Previso legal

A possibilidade de interveno do assistente da acusao est estabe


lecida no art. 268 do Cdigo de Processo Penal.

174

Como se preparar para a 2.a fase do Exame de Ordem - PENAL

Quando cabvel

admitido o assistente da acusao nas aes penais pblicas, condi


cionadas ou incondicionadas.

Qual o prazo

cabvel o pedido de habilitao a qualquer momento, a partir do


recebimento da denncia at o trnsito em julgado da sentena. Vale dizer,
no existe a figura do assistente da acusao na fase de inqurito policial
ou durante a execuo da pena.
A quem dirigido

O pedido de habilitao dirigido ao juiz da causa.


Quem legitimado

Pode ser assistente da acusao o ofendido, seu representante legal ou,


na falta, o cnjuge, ascendente, descendente ou irmo. No ser admitido
como assistente o correu no mesmo processo, salvo se j tiver sido absol
vido. Observe-se que o assistente da acusao dever atuar no processo por
meio de advogado. Dessa forma, o advogado no ele mesmo o assistente
da acusao, mas simplesmente o procurador deste.
O que se deve pedir

Deve-se requerer, aps a oitiva do Ministrio Pblico, a admisso do


requerente como assistente da acusao.
Processamento

O pedido dever ser instrudo com procurao. Apresentado o pedido


ao juiz, este decidir, depois de ouvido o Ministrio Pblico (art. 272 do
CPP). Contra a deciso que admitir ou no o assistente no cabe recurso,
podendo haver, conforme o caso, impetrao de mandado de segurana.
Uma vez admitido, poder o assistente propor meios de prova, inter
vir nas audincias, requerer perguntas s testemunhas, oferecer memoriais,
participar dos debates orais, interpor recurso ou arrazoar o interposto pelo
Ministrio Pblico (art. 271 do CPP). O assistente pode tambm recorrer,
mas sempre subsidiariamente, ou seja, apenas se o Ministrio Pblico no
o tiver feito.

PEAS EM ESPCIE

175

A deciso que indefere a habilitao do assistente da acusao


irrecorrvel (art. 273 do CPP), sendo, no entanto, possvel a impetrao de
Mandado de Segurana.

24. PEDIDO DE RESTITUIO DE COISAS APREENDIDAS


Previso legal

A restituio de coisas apreendidas est estabelecida nos arts. 118 e


seguintes do Cdigo de Processo Penal.
Quando cabvel

cabvel o pedido sempre que, durante o inqurito policial ou a ao


penal, forem apreendidas coisas que no mais interessem ao processo.
Podem ser apreendidos os seguintes objetos:
a) coisas obtidas por meios criminosos;

b) instrumentos de falsificao e objetos falsificados;

c) armas, munies, instrumentos utilizados na prtica do crime;


d) objetos necessrios prtica da infrao;

e) cartas destinadas ao acusado, teis na elucidao do fato;


f) qualquer elemento de convico.

Caso seja apreendido um objeto que em nada possa auxiliar a in


vestigao ou na prova do crime e de sua autoria, deve ele ser restitudo
ao interessado. Do contrrio, no poder ser restitudo at o trnsito em
julgado da sentena. Os instrumentos do crime ou produtos deste, cujo
porte, deteno, uso ou fabrico sejam ilcitos, no podero ser restitu
dos, mesmo depois da sentena absolutria. Entretanto, os instrumentos
do crime que no sejam ilcitos devem ser restitudos depois do trnsito
em julgado da sentena, mesmo se esta for condenatria. Tambm os
produtos do crime que no forem ilcitos devem, em tese, ser restitudos
ao lesado.

Qual o prazo

As coisas
durante a fase
em julgado da
os objetos no

apreendidas podem ser reclamadas a qualquer momento,


de inqurito ou de processo, at 90 dias aps o trnsito
sentena condenatria ou absolutria. Se dentro de 90 dias
forem reclamados, sero vendidos em leilo.

176

Como se preparar para a 2.a fase do Exame de Ordem - PENAL

A quem dirigido

No havendo dvida sobre o direito do reclamante, o pedido pode ser


dirigido tanto autoridade policial quanto ao juiz.
Caso seja duvidoso o direito, o pedido ser necessariamente dirigido
ao juiz.
Tambm ser dirigido ao juiz o pedido quando a coisa for encontrada
em poder de terceiro de boa-f.
Quem legitimado

Podem formular o pedido o legtimo proprietrio do bem (tanto o


acusado quanto a vtima) e o terceiro de boa-f.
O que se deve pedir

Deve-se requerer, aps a oitiva do Ministrio Pblico, a restituio da


coisa apreendida.
Processamento

Sendo lquido e certo o direito do reclamante, o pedido ser formula


do ao juiz (se j houver processo) ou ao delegado de polcia (na fase de
inqurito) que, ouvido o Ministrio Pblico, decidir.

Sendo duvidoso o direito ou tendo a coisa sido encontrada em poder


de terceiro de boa-f, ser o pedido dirigido necessariamente ao juiz de
direito que dever autu-la em apartado, formando o incidente. Neste caso,
ter o reclamante cinco dias para provar o seu direito e, aps a oitiva do
Ministrio Pblico, o juiz decidir. Se a coisa foi apreendida em poder de
terceiro tem ele tambm prazo de cinco dias para que faa prova do seu
direito, em seguida ao que ser aberto o prazo de dois dias para cada qual
arrazoar seu pedido.

A deciso do delegado de polcia que indeferir o pedido de restitui


o pode ser objeto de mandado de segurana. J a deciso do juiz pode,
tambm, ser combatida por meio de apelao, com fundamento no art. 593,
II, do Cdigo de Processo Penal.

25. CONFLITO DE JURISDIO


Previso legal

O conflito de jurisdio est estabelecido nos arts. 113 e seguintes do


Cdigo de Processo Penal.

PEAS EM ESPCIE

177

Quando cabvel

cabvel sempre que ocorrer uma das seguintes situaes:


a) quando duas autoridades judicirias se considerarem competentes ou incompetentes
para conhecer do mesmo fato criminoso;
b) quando entre elas surgir controvrsia sobre a unidade do juzo, juno ou sepa
rao de processos.

Qual o prazo

Pode ser suscitado a qualquer momento, antes do trnsito em julgado


da sentena em qualquer dos processos.
A quem dirigido

O requerimento deve ser dirigido ao Tribunal de grau jurisdicional


superior aos conflitantes. Assim, havendo conflito entre juizes de primeira
instncia, o rgo competente para julgar o conflito o Tribunal de Justia
Estadual. Se o conflito for entre juizes federais, dever ser julgado pelo
Tribunal Regional Federal. De acordo com a Smula 348 do STJ, "Com
pete ao Superior Tribunal de Justia decidir os conflitos de competncia
entre juizado especialfederal e juzo federal, ainda que da mesma seo
judiciria".
Quem legitimado

O conflito pode ser suscitado por qualquer das partes (autor ou ru),
pelo Ministrio Pblico ou ainda pelo prprio juiz.
O que se deve pedir

Deve-se requerer, aps prestadas informaes pelas autoridades em


conflito e ouvido o membro do Ministrio Pblico, que sejam os autos
enviados ao juiz competente.
Processamento

A parte interessada dever suscitar o conflito por meio de requerimento,


dando informao escrita e circunstanciada dos motivos, expondo fundamen
tos e juntando documentos comprobatrios. Distribudo o feito, requisitar
o relator informaes das autoridades em conflito e, recebidas estas, ouvido
o Procurador-Geral, o conflito ser decidido na primeira sesso.

178

Como se preparar para a 2.a fase do Exame de Ordem - PENAL

26. PEDIDO DE MEDIDAS ASSECURATRIAS (CAUTELARES


REAIS)

Previso legal

As medidas assecuratrias esto estabelecidas nos arts. 125 e seguintes


do Cdigo de Processo Penal.

O seqestro est previsto especificamente nos arts. 125 e 132 do C

digo de Processo Penal. A hipoteca legal, no art. 134 do mesmo Cdigo. E


o arresto nos arts. 136 e 137 do Cdigo de Processo Penal (note-se que a
Lei 11.435/2006 passou a empregar, corretamente, o termo "arresto", onde
antes se lia "seqestro").

Tambm h previso de medidas assecuratrias na legislao extrava

gante. o caso, por exemplo, da Lei 9.613/1998 (Lavagem de Capitais)


que as prev no seu art. 4. e da Lei 11.343/2006 (Lei de Drogas), no seu
art. 60.

Quando cabvel

Ser cabvel o pedido de seqestro sempre que, na fase de inqu


rito ou durante o processo-crime, houver indcios veementes de ter sido

determinado bem imvel adquirido com proventos da infrao (art. 125


do CPP). O art. 132 do Cdigo de Processo Penal autoriza tambm o

seqestro de bens mveis de origem ilcita. Ou seja, o seqestro recai


sempre sobre bens imveis ou mveis desde que haja fortes indcios de
sua provenincia ilcita. Vale lembrar que para ser seqestrado o bem
deve ter sido obtido com os produtos do crime. Caso o bem constitua

diretamente o prprio produto do crime, no ser objeto de seqestro,


mas de busca e apreenso.

J a hipoteca legal tem como objetivo a constrio de um bem


imvel de origem lcita, ou seja, sem qualquer relao direta com o
crime, de modo a garantir futura reparao do dano sofrido pela vtima
em decorrncia do delito. Caber parte, portanto, apontar a estimativa
do prejuzo sofrido, bem como indicar o imvel sobre o qual deseja que
recaia o nus (especializao de hipoteca legal). Ainda, s ser cabvel a
medida quando houver certeza da materialidade e indcios suficientes de

autoria. Caber alguma medida constritiva sobre bem mvel de origem


lcita? Sim, e, nos mesmos moldes da hipoteca legal, cabvel a medida
prevista no art. 134 do CPP, chamada pelo legislador de arresto, conforme
as alteraes promovidas pela Lei 11.435/2006.

PEAS EM ESPCIE

179

Qual o prazo

O seqestro de bens imveis ou mveis de origem ilcita pode ser


requerido a qualquer momento, tanto na fase de inqurito policial quanto
na fase de ao penal.

J quanto especializao de hipoteca legal e o arresto, h certa pol


mica, pois embora o art. 134 do CPP mencione expressamente "em qualquer
fase do processo", o mesmo dispositivo alude aos bens do "indiciado",
nomenclatura peculiar ao inqurito policial. Prevalece, portanto, posio
ampliativa, no sentido de ser possvel a decretao da hipoteca legal e do
arresto mesmo antes de haver processo.
A quem dirigido

O requerimento deve ser sempre dirigido ao juiz.


Quem legitimado

Pode requerer o seqestro o ofendido (vtima do delito) ou o Ministrio


Pblico. Pode ainda o juiz orden-lo de ofcio ou mediante representao

da autoridade policial. A hipoteca legal e o arresto podem ser requeridos


pelo ofendido, seu representante legal ou seus herdeiros.
O que se deve pedir

No caso de seqestro, deve-se requerer a determinao da constrio e


inscrio desta no Registro de Imveis. Caso recaia o seqestro sobre bem
mvel, entretanto, no ser requerida a inscrio.

No caso da hipoteca, so requeridos o arbitramento do valor da respon


sabilidade, a avaliao do imvel e finalmente a inscrio da hipoteca.
Processamento

O requerimento de seqestro fundado nos arts. 125 e 132 do Cdigo de


Processo Penal dever ser instrudo com indcios da provenincia ilcita dos

bens. Contra a decretao do seqestro a lei prev a oposio de embargos,

que podem ser opostos por terceiro, pelo acusado ou pelo adquirente de
boa-f. J contra o indeferimento do pedido de seqestro caber recurso

de apelao, com fulcro no art. 593, II, do CPP. Se o seqestro tiver sido
decretado durante o inqurito policial ser obrigatoriamente levantado, caso
a ao penal no seja iniciada no prazo de 60 dias, conforme determina o
art. 131 do CPP (a Lei de Lavagem de Dinheiro prev um prazo maior, de

180

Como se preparar para a 2.a fase do Exame de Ordem - PENAL

120 dias - art. 4., 1.). Caso seja indeferido o pedido de levantamento
do seqestro, o entendimento dominante de que tambm cabe apelao
com fundamento no art. 593, II, do CPP.

O requerimento de especializao de hipoteca legal, bem como o arresto,


devem conter prova inequvoca da materialidade do crime, indcios suficientes

da autoria, a estimativa da responsabilidade civil e ainda a indicao do


imvel a ser hipotecado ou do mvel a ser seqestrado.
Sendo absolutria a sentena, ou decretada a extino da punibilidade,
ser levantado o seqestro, o arresto e cancelada e hipoteca.
27. PEDIDO DE INSTAURAO DE INCIDENTE DE FALSIDADE
Previso legal

O incidente de falsidade est previsto nos arts. 145 e seguintes do


Cdigo de Processo Penal.
Quando cabvel

E cabvel sempre que, no curso do processo, houver a juntada de


documento falso.

Qual o prazo

Pode ser instaurado o incidente a qualquer momento antes do trnsito


em julgado da sentena.
A quem dirigido

O requerimento deve ser dirigido ao juiz da causa.


Quem legitimado

A falsidade pode ser levantada a requerimento de qualquer das partes, por


meio de procurador com poderes especiais, ou mesmo de ofcio, pelo juiz.
O que se deve pedir

Deve-se requerer, aps ouvida a parte contrria, o desentranhamento

do documento e remessa deste ao Ministrio Pblico, junto dos autos do


processo incidente, para as providncias legais.

PEAS EM ESPCIE

181

Processamento

Arguida a falsidade, o juiz mandar autuar em apartado a impugnao, abrindo vista parte contrria para resposta em quarenta e oito horas.
Tero, ento, as partes, sucessivamente, trs dias para provarem as suas

alegaes, aps o que o juiz decidir. Qualquer que seja a deciso, dela
caber recurso em sentido estrito, com fundamento no art. 581, XVIII, do
Cdigo de Processo Penal.

28. PEDIDO DE INSTAURAO DE INCIDENTE DE INSANIDADE


MENTAL

Previso legal

O incidente de insanidade mental est previsto nos arts. 149 e seguintes


do Cdigo de Processo Penal.
Quando cabvel

cabvel sempre que, na fase de inqurito ou no curso da ao pe


nal, houver dvida sobre a integridade mental do acusado, ou em caso de

dependncia do ru, nos crimes de entorpecentes, conforme o art. 47 da


Lei 11.343/2006.

Qual o prazo

Pode ser instaurado o incidente a qualquer momento antes do trnsito


em julgado da sentena.
A quem dirigido

O pedido de instaurao do incidente deve ser dirigido ao juiz da


causa.

Quem legitimado

O incidente pode ser instaurado por requerimento do defensor, curador,


cnjuge, ascendente, descendente ou irmo do acusado. Pode ainda ser ins
taurado de ofcio pelo prprio juiz, a requerimento do Ministrio Pblico
ou por representao da autoridade policial.
O que se deve pedir

Deve-se requerer que seja o ru submetido a exame pericial para ve


rificao relativa imputabilidade.

182

Como se preparar para a 2.a fase do Exame de Ordem - PENAL

Processamento

Instaurado o incidente, o juiz nomear curador ao acusado ou indiciado


e suspender o processo. Os peritos devem apresentar laudo dentro de 45

dias, podendo as partes apresentar quesitos. Se for concludo que o ru era,


ao tempo do crime, inimputvel ou semi-imputvel, o processo prosseguir
na presena do curador. Se, por outro lado, for constatado que a doena
mental foi superveniente prtica do crime, o processo continuar suspenso,
at que o acusado se restabelea. Note que, por ausncia de previso legal,
no h suspenso do prazo prescricional, nessa hiptese.

29. PEDIDO DE SUSPENSO DO PROCESSO POR QUESTO


PREJUDICIAL

Previso legal

Apossibilidade de suspenso do processo, at a soluo de questo prejudi


cial est estabelecida nos arts. 92 e seguintes do Cdigo de Processo Penal.
Quando cabvel

E cabvel sempre que, no curso do processo, a deciso sobre a

existncia da infrao depender da soluo de questo que verse sobre o


estado civil das pessoas ou outra questo de competncia do juzo cvel.
Qual o prazo

Pode ser requerida em qualquer momento, durante a ao penal.


A quem dirigido

O requerimento deve ser dirigido ao juiz da causa.


Quem legitimado

A suspenso pode ser requerida por qualquer das partes ou, ainda, ser
decretada de ofcio pelo juiz.
O que se deve pedir

Deve-se requerer a suspenso do processo at que seja solucionada a


prejudicial.

PEAS EM ESPCIE

183

Processamento

Determinada a suspenso, da deciso caber recurso em sentido estrito.


Do despacho que denegar a suspenso no cabe recurso. Mas caso o juiz
indefira a suspenso e venha a condenar o ru, haver evidente nulidade
por cerceamento de defesa. Se a deciso no juzo criminal for desfavorvel
e a deciso no juzo cvel for favorvel ao ru, caber reviso criminal,
para desconstituir o decreto condenatrio.

30. APELAO
Previso legal

O recurso de apelao est previsto no art. 593, e seus incisos, do


Cdigo de Processo Penal, alm do art. 416 do mesmo diploma. Tambm
existe previso de apelao na Lei 9.099/1995, que instituiu os Juizados
Especiais Criminais, em seu art. 82.
Quando cabvel

o recurso adequado para combater as seguintes decises:


a) sentenas definitivas condenatrias ou absolutrias, proferidas pelo juiz singular
ou pelo Tribunal do Jri. Pode o ru apelar de sentena absolutria? Sim,
desde que dela advenha algum prejuzo. Assim, pode apelar da sentena ab
solutria que impe medida de segurana, pleiteando a excluso desta. Pode
ainda apelar de sentena absolutria visando a modificao do fundamento

da absolvio, quando o novo fundamento lhe for mais favorvel. poss

vel, portanto, ao ru, apelar de sentena que o absolve por falta de provas,
requerendo seja reconhecida a inexistncia do fato ou a presena de causa
excludente de ilicitude, visto que, nestas duas hipteses, a sentena criminal
absolutria faz coisa julgada na esfera civil, impedindo, portanto, a propositura

de ao reparatria. Ateno: da sentena de absolvio sumria (art. 415 do


CPP), proferida ao final da primeira fase do procedimento do Tribunal do Jri,
o recurso cabvel passou a ser a apelao, a partir da entrada em vigor da
Lei 11.689/2008, por fora do art. 416 do CPP, revogando-se expressamente
o inciso VI do art. 581 do mesmo diploma.

b) decises definitivas ou com fora de definitiva, para as quais no esteja previsto


recurso em sentido estrito. o caso, por exemplo, da deciso que julga o pe

dido de restituio de coisas apreendidas, indefere o pedido de seqestro, que


jncjefere o pedido de levantamento do seqestro ou ainda que indefere o pedido
de justificao. Ateno: da deciso de impronncia cabe apelao com base
nesse inciso, por fora da nova redao do art. 416 do CPP, alterada pela Lei
11.689/2008.

c) deciso que rejeita a denncia ou queixa, proferida pelo Juizado Especial Criminal,
e a que aplica a pena aps a aceitao da transao penal.

184

Como se preparar para a 2.a fase do Exame de Ordem - PENAL


I

Qual o prazo

A apelao dever ser interposta no prazo de cinco dias, a contar da

intimao da sentena ou deciso. Devem ser intimados tanto o ru quanto o


seu defensor, iniciando-se o prazo a partir da ltima intimao. Se for realizada
a intimao por edital, nos casos previstos, o prazo comear a correr a partir
do trmino do prazo do edital. Se a sentena for proferida em audincia (que
ser, com o novo procedimento ordinrio, sumrio e do jri, a regra), o prazo
comea a contar desta data. No caso de apelao do assistente da acusao,
que no estava at ento habilitado nos autos, o prazo de 15 dias, a contar

do transcurso do prazo do Ministrio Pblico (art. 598, pargrafo nico). Se o


assistente j estava habilitado, no entanto, prevalece o prazo de 5 dias:
Recurso especial. Direito processual penal. Apelao interposta por assistente de
acusao habilitado nos autos. Intempestividade. Prazo de cinco dias. Recurso

no conhecido. 1. A jurisprudncia dos Tribunais Superiores h muito pacfica


no entendimento de que o prazo de interposio do recurso de apelao para
o assistente de acusao habilitado nos autos de cinco dias, a contar da sua
intimao. Inteligncia do art. 598 do Cdigo de Processo Penal. 2. Recurso

no conhecido (REsp 235.268/SC, Rei. Min. Vicente Leal, Rei. p/ Acrdo Min.
Hamilton Carvalhido, 6.a Turma, j. 25.03.2008, DJe 04.08.2008).

Recebida a apelao pelo juiz prolator da sentena, este dever intimar


o apelante para que no prazo de oito dias apresente as razes do recurso.
No caso da Lei 9.099/1995 (Juizados Especiais), a apelao criminal

tem prazo diferenciado. So dez dias para a interposio e as razes, que


nesse caso devem ser apresentadas juntas.
Qual a forma

O recurso de apelao composto de duas peas: interposio e razes.


A quem dirigido

A interposio: ao juiz da vara criminal que proferiu a sentena.


As razes: ao tribunal competente ou ao Colgio Recursal (no caso
do rito sumarssimo).
Quem legitimado

So partes legtimas para interpor o recurso de apelao:


A defesa, mesmo que de sentena absolutria, no caso em que esta
gere sucumbncia.

A acusao, seja o Ministrio Pblico, seja o querelante.

PEAS EM ESPCIE

185

O assistente da acusao, mesmo que ainda no tenha se habilitado. Caso


o Ministrio Pblico no oferea recurso, a prpria vtima, seu representante

legal ou, se a vtima tiver morrido ou sido declarada ausente, seu cnjuge,
ascendente, descendente, ou irmo, podem apelar supletivamente, no prazo de
15 dias a contar do trmino do prazo do Ministrio Pblico. E entendimento
da doutrina majoritria que, havendo condenao, o assistente da acusao pode
apelar mesmo que com a finalidade nica de majorar a pena imposta.
A Smula 705 do STF prev que a renncia do ru ao direito de
apelao, manifestada sem a assistncia do defensor, no impede o conhe
cimento da apelao por este interposta.

Ainda sobre o tema, a Smula 708 do STF dispe que nulo o jul

gamento da apelao se, aps a manifestao nos autos da renncia do


nico defensor, o ru no foi previamente intimado para constituir outro.
O que se deve pedir

Na interposio do recurso devero ser requeridos o recebimento, pro


cessamento e remessa deste ao Tribunal competente.

Em razes de apelao, o pedido deve ser, genericamente, a reforma


da sentena ou deciso.

No caso de apelao de sentena condenatria, o pedido a ser formu


lado ir variar de acordo com a tese defendida. Vejamos as teses e pedidos

possveis, j na ordem segundo a qual devem ser arguidas:


a) caso a defesa alegue nulidade processual, o pedido dever ser a anulao do
processo, ab initio ou a partir do ato viciado.

b) se a defesa alegar a extino da punibilidade, o pedido dever ser a decretao


desta.

c) caso a defesa alegue tese de mrito, o pedido dever ser a absolvio do acu
sado, fundamentada em um dos incisos do art. 386 do CPP.

d) se a defesa alegar tese subsidiria de mrito, o pedido dever ser a desclas


sificao do crime ou a mitigao da pena. Esta pode ser fundamentada: na
reduo da pena base ao patamar mnimo, na excluso de agravante, majorante
ou qualificadora, no reconhecimento de atenuante, minorante ou privilegiadora,
fixao de regime de cumprimento de pena mais favorvel do que o estabelecido
ou a concesso de benefcio penal eventualmente negado como a substituio

da pena privativa de liberdade por restritiva de direitos, do sursis penal.


f) Caso ainda tenha sido fixado valor relativo indenizao possvel pedir que
ele seja reduzido. Pode-se ainda requerer que o apelante aguarde em liberdade
at o trnsito em julgado.

Se for caso de apelao do ru contra sentena absolutria, os nicos


pedidos possveis sero a alterao do fundamento da absolvio ou a re
vogao da medida de segurana (no caso de absolvio imprpria).

186

Como se preparar para a 2.a fase do Exame de Ordem - PENAL

Em contrarrazes de apelao o pedido deve ser a manuteno da


sentena, apelada. Para tanto, possvel atacar-se tanto a admissibilidade
quanto o mrito do recurso interposto.

A apelao interposta contra deciso proferida pelo Tribunal do Jri,


no entanto, obedece a outros critrios.

a) Caso o fundamento seja o art. 593, III, a, do Cdigo de Processo Penal (nulidade
posterior pronncia), o pedido dever ser a anulao do julgamento.
b) Se o recurso for fundamentado na alnea d do mesmo dispositivo (deciso dos
jurados manifestamente contrria prova dos autos), dever ser requerido que
seja o ru submetido a novo julgamento (art. 593, 3., do CPP).
c) Nas hipteses constantes das alneas ec (sentena do juiz presidente contrria

lei expressa ou deciso dos jurados; erro ou injustia no tocante aplicao


da pena ou da medida de segurana), poder ser requerido ao Tribunal que corrija
a sentena ou altere a dosimetria da pena (art. 593, 1. e 2., do CPP).
Ateno: quanto apelao interposta contra sentena proferida pelo Tribunal do Jri,
a Smula 713 do STF dispe que o efeito devolutivo da apelao contra
decises do Jri adstrito aos fundamentos de sua interposio.
Processamento

Como j mencionado, a interposio serendereada aojuiz queprolatou


a sentena apelada, para que este analise os pressupostos de admissibilidade
do recurso (Juzo de Prelibao). Em seguida, o juiz poder tomar uma entre

trs decises: denegar a apelao, receb-la e julg-la deserta (ateno


Smula 347 do STJ segundo a qual "O conhecimento do recurso de apela
o do ru independe de sua priso") ou ainda receb-la e determinar o seu

processamento. Nos dois primeiros casos, deve o apelante interpor recurso


em sentido estrito no prazo de cinco dias. Se, no entanto, o juiz receber o
recurso e decidir pelo seu processamento, dever intimar o apelante para
que apresente razes no prazo de oito dias. Havendo assistente da acusao,

este ter o prazo de trs dias, aps o prazo do Ministrio Pblico, para
arrazoar o recurso por este interposto. Aps, ser intimado o apelado para
em igual prazo oferecer suas contrarrazes, sendo ento os autos remetidos
ao Tribunal competente para reexame da matria.
31. RECURSO EM SENTIDO ESTRITO

Previso legal

O recurso em sentido estrito est previsto no art. 581, e seus incisos, do

Cdigo de Processo Penal. O elenco previsto no supracitado dispositivo legal


taxativo, ou seja, no admite ampliao. Existe tambm previso de recurso em
sentido estrito no Cdigo de Trnsito Brasileiro - Lei 9.503/1997 (art. 294).

PEAS EM ESPCIE

187

Quando cabvel

E o recurso cabvel para combater as seguintes decises:


a) deciso que rejeitar a denncia ou queixa. Entende a jurisprudncia que da deciso
que rejeita o aditamento da denncia cabe tambm recurso em sentido estrito.

Da deciso que recebe a denncia ou a queixa no cabe qualquer recurso, por


falta de previso, podendo, no entanto, ser impetrado habeas corpus. No rito
sumarssimo, da deciso que rejeitar a denncia ou queixa cabe apelao, mas
esta no prazo de dez dias;

b) deciso que concluir pela incompetncia do juzo. De deciso que conclui pela
competncia do juzo no h recurso previsto, cabendo a impetrao de habeas
corpus. No rito especial do jri, da deciso que desclassifica a infrao penal
para outro crime, no doloso contra a vida (art. 419 do CPP), cabe recurso em
sentido estrito com fundamento neste dispositivo;

c) deciso que julgar procedentes as excees, salvo a de suspeio. Da deciso


que rejeitar qualquer das excees (suspeio, incompetncia, ilegitimidade, li
tispendncia, coisa julgada) no cabe qualquer recurso. Tambm irrecorrvel a
deciso que acolhe a exceo de suspeio;
d) deciso que pronunciar o ru. Trata-se da sentena que encerra a primeira fase
do procedimento do jri. Por fora das alteraes promovidas no CPP pela Lei
11.689/2008, das sentenas de impronncia e de absolvio sumria caber
apelao (art. 416 do CPP);
e) deciso que conceder, negar, arbitrar, cassar, julgar inidnea a fiana ou ainda que
julg-la quebrada ou perdido o seu valor. A acusao ter interesse de recorrer
da deciso que conceder ou arbitrar a fiana. J a defesa, por bvio, recorrer
da deciso que neg-la, julg-la inidnea, quebrada ou perdida. Observe que
nestas hipteses seria tambm cabvel a impetrao de habeas corpus. Entretanto,
o recurso expressamente previsto para o caso o recurso em sentido estrito;

f)

deciso que indeferir o pedido de priso preventiva. Nesse caso, apenas a acu
sao ter interesse de recorrer em sentido estrito. Caso seja deferido o pedido
de priso preventiva, a defesa dever impetrar ordem de habeas corpus]
g) deciso que conceder liberdade provisria sem arbitramento de fiana. Caso tam
bm de recurso exclusivo da acusao. Se o juiz negar o pedido de liberdade
provisria caber defesa a impetrao de habeas corpus;
h) deciso que relaxar a priso em flagrante. Mais uma hiptese, ainda, de recurso
unicamente da acusao. Caso a priso ilegal no seja relaxada, o remdio o
habeas corpus\
i) deciso que julgar extinta a punibilidade ou indeferir o pedido de extino da
punibilidade. Muita ateno, pois embora a rigor esta deciso seja chamada de
sentena, dela cabe recurso em sentido estrito e no apelao;
j) deciso que conceder ou negar habeas corpus. Ateno, pois se trata do caso
de concesso ou negao de habeas corpus em primeira instncia. Caso o writ
seja denegado pelos tribunais dos Estados, pelos Tribunais Regionais Federais
ou ainda pelos Tribunais Superiores, a pea cabvel ser o recurso ordinrio
constitucional;

k) deciso que anular a instruo criminal, no todo ou em parte. Aqui tambm deve-se ter ateno. Embora a deciso possa ser chamada de sentena, dela caber
recurso em sentido estrito e no apelao;
I) deciso que incluir ou excluir jurado da lista geral. A partir da publicao da lista
geral, qualquer pessoa tem legitimidade para interpor recurso em sentido estrito,
dirigido ao presidente do Tribunal de Justia;

188

Como se preparar para a 2.a fase do Exame de Ordem - PENAL

m) deciso que denegar a apelao ou julg-la deserta. Interposta a apelao, cabe


ao juiz a quo avaliar se esto presentes os requisitos objetivos e subjetivos do
recurso (juzo de admissibilidade) encaminhando-o, ento, a superior instncia
para julgamento. Assim, inadmitida a apelao, cabe a interposio de recurso
em sentido estrito. Ateno Smula 347 do STJ segundo a qual a apelao
no pode ser rejeitada pelo fato de o ru no se ter recolhido priso. Pelos
mesmos fundamentos a posio pacificada no STF de que o art. 395 - que
previa desero em caso de fuga - no foi recepcionado pela ordem constitucio
nal vigente (HC 98.987, julgado em 13.05.2009). Observe-se que o recurso em
sentido estrito ir combater to somente o despacho que denegou a apelao,

por considerar ausente o requisito de admissibilidade. Portanto, no dever o


recorrente discutir o mrito da sentena apelada;

n) deciso que ordenar a suspenso do processo por questo prejudicial. Trata-se


de hiptese de interesse da acusao. Contra a deciso que indefere o pedido
de suspenso do processo, em virtude de questo prejudicial no h previso
de recurso, podendo a matria ser veiculada em sede de habeas corpus;
o) deciso do incidente de falsidade. Instaurado o incidente de falsidade, em autos
apartados, por arguio de qualquer das partes, da deciso do juiz caber recurso
em sentido estrito.

Qual o prazo

O recurso em sentido estrito dever ser interposto no prazo de cinco


dias, a contar da publicao da sentena ou deciso. Na hiptese de recurso
contra a incluso ou excluso de jurado da lista geral, o prazo de 20 dias.
No caso de recurso do Assistente, vale a mesma regra j explicada no
recurso de apelao.
Qual a forma

O recurso em sentido estrito composto de duas peas: interposio


e razes.

A quem dirigido

A interposio: ao juiz da vara criminal, que proferiu a deciso. No


caso de recurso em sentido estrito contra a incluso ou excluso de jurado
da lista geral, dever ser dirigido ao presidente do Tribunal de Justia.

As razes: ao Tribunal competente.


Quem legitimado

Em tese, so partes legtimas para interpor o recurso em sentido estrito


a defesa, a acusao e o assistente de acusao. A legitimidade, entretanto,
ir variar de acordo com o interesse em se atacar a deciso, como j des
tacado no tpico referente ao cabimento do recurso.

PEAS EM ESPCIE

189

O que se deve pedir

Na interposio do recurso devero ser requeridos o recebimento e o


processamento deste alm da reforma da deciso recorrida. Deve-se ainda
requerer que, caso seja mantida a deciso, seja remetido o recurso ao Tri
bunal competente (juzo de retratao - art. 589 do CPP).

Nas razes do recurso devem ser requeridas, genericamente, a reforma


da deciso recorrida e a concesso do direito que havia sido negado.
Processamento

A interposio do recurso em sentido estrito ser, por via de regra, en


dereada ao juiz que proferiu a deciso recorrida. Aps, devem recorrente e
recorrido, no prazo de dois dias cada qual, apresentar respectivamente as razes
e as contrarrazes ao juiz que, vista destas, poder, no prazo de dois dias,
reformar a sua deciso anterior. Se assim decidir, caber ao recorrido, no prazo
de cinco dias, por meio de simples petio, requerer a subida dos autos. Se,
por outro lado, resolver sustentar a deciso atacada, dever o juiz remeter o
recurso superior instncia. Note-se que, ao contrrio do que acontece com a
apelao, tratando-se de recurso em sentido estrito, no caber ao juiz a quo
qualquer juzo de admissibilidade. Portanto, caso entenda que deva manter a
sua deciso, est obrigado a remeter o recurso ao Tribunal competente. Se no
o fizer, caber parte requerer ao escrivo a extrao de carta testemunhvel,
visando o julgamento do recurso pelo tribunal competente.
Conforme a Smula 707 do STF, constitui nulidade a falta de inti
mao do denunciado para oferecer contrarrazes ao recurso em sentido
estrito interposto da rejeio da denncia, no a suprindo a nomeao de
defensor dativo.

32. AGRAVO EM EXECUO


Previso legal

O agravo em execuo est previsto no art. 197 da Lei de Execuo


Penal -

Lei 7.210/1984.

Quando cabvel

Ao contrrio do que acontece com o recurso em sentido estrito, aqui


no h rol taxativo. Dessa forma, o agravo o recurso cabvel para com
bater todas as decises proferidas pelo juiz das execues. A este, por sua
vez, compete decidir sobre as seguintes matrias, entre outras:

190

Como se preparar para a 2.a fase do Exame de Ordem - PENAL

a) aplicao de lei posterior mais favorvel;

b) extino da punibilidade. o caso da prescrio, anistia, graa ou indulto;


c) soma ou unificao das penas;
d) progresso ou regresso de regimes;
e) detrao e remio de penas;

f) suspenso condicional da pena. o caso de revogao do sursis. A concesso


ou negao do sursis , por via de regra, atacvel por meio de apelao, visto
g)
h)
i)
j)
k)
I)
m)
n)
o)
p)
q)

acontecer na sentena;
livramento condicional;
incidentes da execuo;
forma de cumprimento da pena restritiva de direitos;

converso da pena restritiva de direitos em privativa de liberdade;


converso da pena privativa de liberdade em restritiva de direitos;
aplicao da medida de segurana como substituio da pena;
revogao da medida de segurana;
desinternao;
cumprimento da pena ou medida de segurana em outra comarca;
remoo do condenado para presdio federal;
imposio ou indeferimento do regime disciplinar diferenciado.

Insta salientar que as hipteses previstas no art. 581, incisos XII, XVII,
XIX, XXII e XXIII, bem como o caso estabelecido na ltima parte do in
ciso XI (deciso que revogar o sursis), todos do Cdigo de processo penal,
originariamente atacveis pelo recurso em sentido estrito, hoje ensejam o
agravo, j que somente ocorrem na fase executria.
A respeito de temas ligados execuo, preste ateno s seguintes
smulas importantes:

Smula 611 do STF: "Transitada em julgado a sentena condenatria,


compete ao juzo das execues a aplicao de lei mais benigna".

Smula 700 do STF: " de 5 dias o prazo para interposio de


agravo contra deciso de juiz da execuo penal".

Smula Vinculante 26 do STF: "Para efeito de progresso de regime


no cumprimento de pena por crime hediondo, ou equiparado, o juzo da
execuo observar a inconstitucionalidade do art. 2. da Lei 8.072, de 25
de julho de 1990, sem prejuzo de avaliar se o condenado preenche, ou no,
os requisitos objetivos e subjetivos do beneficio, podendo determinar, para
tal fim, de modo fundamentado, a realizao de exame criminolgico". Em
substncia a referida Smula, ao admitir que a antiga proibio da progresso
de regime era inconstitucional, assegura o direito progresso de regime
aps o cumprimento de apenas 1/6 da pena, queles que cometeram crimes
hediondos ou equiparado antes da entrada em vigor da Lei 11.464/2007 (para
os crimes posteriores lei, o prazo passou a ser, no mnimo, de 2/5).

Smula 439 do STJ: "Admite-se o exame criminolgico pelas pe


culiaridades do caso, desde que em deciso motivada". Significa que a

PEAS EM ESPCIE

191

exigncia no fundamentada de exame criminolgico, como condio para


a progresso de regime, configura constrangimento ilegal.

Smula 441 do STJ: "A falta grave no interrompe o prazo para o


livramento condicional".

Smula 471 do STJ: "Os condenados por crimes hediondos ou asse


melhados cometidos antes da vigncia da Lei 11.464/2007 sujeitam-se ao

disposto no art. 112 da Lei 7.210/1984 (Lei de Execuo Penal) para a


progresso de regime prisional".

Smula 491 do STJ: " inadmissvel a chamada progresso per saltum


de regime prisional".
Qual o prazo

O agravo em execuo dever ser interposto no prazo de cinco dias,


a contar da publicao da sentena ou deciso (Smula 700 do STF). J
as razes e contrarrazes so juntadas no prazo de dois dias.
Qual a forma

O agravo em execuo composto de duas peas: interposio e


razes.

A quem dirigido

A interposio: ao juiz da vara das execues que proferiu a deciso.


As razes: ao Tribunal competente.
Quem legitimado

So partes legtimas para a interposio do agravo em execuo: o ru


e o Ministrio Pblico.

O que pedir

Na interposio do recurso devero ser requeridos o recebimento e o


processamento deste, alm da reforma da deciso recorrida. Deve-se ainda

requerer que, caso seja mantida a deciso, seja remetido o recurso ao Tri
bunal competente.

Nas razes do recurso devem ser requeridas, genericamente, a reforma

da deciso recorrida e a concesso do direito que havia sido negado.

192

Como se preparar para a 2.a fase do Exame de Ordem - PENAL

Processamento

A interposio do agravo em execuo ser endereada ao juiz que proferiu


a deciso agravada. Aps, devem, agravante e agravado, no prazo de dois dias
cada qual, apresentar respectivamente razes e contrarrazes ao juiz que,
vista destas, poder, no prazo de dois dias, reformar a sua deciso anterior. Se
assim decidir, cabe ao recorrido no prazo de cinco dias, por meio de simples
petio, requerer a subida dos autos. Se, por outro lado, resolver sustentar a
deciso atacada, dever o juiz remeter o recurso superior instncia. Caso
entenda que deva manter a sua deciso, est obrigado a remeter o recurso ao
Tribunal. Se no o fizer, caber parte requerer ao escrivo a extrao de carta
testemunhvel, visando o julgamento do recurso pelo tribunal competente.
33. EMBARGOS INFRINGENTES E DE NULIDADE

Previso legal

Os embargos infringentes e os embargos de nulidade esto previstos


no pargrafo nico do art. 609 do Cdigo de Processo Penal.
Quando cabvel

So os recursos adequados ao combate de acrdo prejudicial defesa,


proferido em sede de apelao, recurso em sentido estrito ou agravo em
execuo, desde que a votao no tenha sido unnime, ou seja, desde que
haja um voto vencido favorvel ao ru. Chamam-se infringentes os embargos
quando versarem sobre matria substantiva. Embargos de nulidade so os
que tratam de matria estritamente processual.
Qual o prazo

Os embargos infringentes e os embargos de nulidade devem ser opostos


no prazo de dez dias, a contar da publicao do acrdo embargado.
Qual a forma

Compe-se de interposio e razes.


A quem se dirige

A interposio: ao relator do acrdo embargado.


As razes: ao mesmo Tribunal que proferiu a deciso recorrida.
Ateno: ao contrrio da maioria dos outros recursos - salvo os embargos de declarao -,
os embargos infringentes e os de nulidade no "sobem" para instncia superior.

PEAS EM ESPCIE

193

Quem legitimado

Trata-se de recurso privativo da defesa.


O que se deve pedir

Na interposio devem ser pedidos o recebimento e o processamento


do recurso (no se pede a remessa a superior instncia, posto que sero
julgados pelo mesmo Tribunal).
Nas razes deve-se requerer que seja acolhido o voto vencido.
Processamento

O embargante deve, no prazo de dez dias, opor o recurso, j acompa


nhado das respectivas razes. Nestas, dever respeitar os limites impostos
pelo voto divergente. Ou seja, sua argumentao no poder ultrapassar o
que foi admitido pelo voto vencido. Apresentado o recurso, encaminhado
ao relator do acrdo embargado, que decidir sobre a sua admissibilidade.
Se denegado, caber agravo regimental. Abre-se vista parte contrria, pelo
prazo de dez dias, para impugnao. Em seguida, por igual prazo, os autos
so encaminhados Procuradoria-Geral de Justia para oferecer parecer. Os
embargos so, ento, distribudos a um relator sorteado entre os juizes ou
desembargadores, no podendo ser nenhum dos juizes que tomaram parte
do primeiro julgamento. Concede-se ainda o prazo sucessivo de dez dias
ao relator e ao revisor para estudo dos autos. Durante o julgamento, h a
possibilidade de sustentao oral por 15 minutos.

34. EMBARGOS DE DECLARAO


Previso legal

Os embargos de declarao de acrdo esto previstos no art. 619 do


Cdigo de Processo Penal. O pedido de aclarao de sentena de primeiro
grau (chamados na gria forense de "embarguinhos") encontra previso no
art. 382 do mesmo diploma. A Lei 9.099/1995, que instituiu os Juizados
Especiais Criminais, estabelece tambm os embargos de declarao em seu
art. 83.

Quando cabvel

o recurso adequado para sanar ambigidade, obscuridade, contradio


ou omisso de sentena ou de acrdo.

194

Como se preparar para a 2.a fase do Exame de Ordem - PENAL

Qual o prazo

Os embargos de declarao devem ser opostos no prazo de dois dias.


No caso do rito sumarssimo, o prazo de cinco dias.
Qual a forma

Os embargos de declarao compem-se de uma s pea.


A quem se dirige

Ao juiz que proferiu a sentena ou ao relator do acrdo embargado.


Quem legitimado

Podem op-los tanto a defesa quanto a acusao, inclusive o assis


tente.

O que se deve pedir

Deve-se pedir que seja declarado o acrdo ou a sentena, sanando-se


a obscuridade, ambigidade, omisso ou contradio que nele se contm.
Processamento

Trata-se de recurso de instncia iterada, ou seja, dirigido ao mesmo


rgo que proferiu a deciso, no caso o juiz que prolatou a sentena ou
o relator do acrdo embargado. E ainda recurso no qual a parte contrria
no ouvida. Insta ressaltar que a oposio de embargos interrompe (ou
suspende, no rito sumarssimo) o prazo para os demais recursos.
35. CARTA TESTEMUNHVEL
Previso legal

A carta testemunhvel est prevista no art. 639 do Cdigo de Processo


Penal.

Quando cabvel

o recurso adequado para combater a deciso que denegar ou negar segui


mento a recurso em sentido estrito e agravo em execuo. Tem, portanto, como
finalidade exclusiva, promover o processamento de outro recurso e a remessa
superior instncia para que a possa ser regularmente julgado. No admissvel
o requerimento de carta testemunhvel quando houver previso de outra medida

PEAS EM ESPCIE

195

especfica. Assim, da deciso que denegar a apelao cabe recurso em sentido


estrito, e no carta testemunhvel. Quando denegado recurso extraordinrio ou
recurso especial, o meio de defesa cabvel ser o agravo nos prprios autos. Da
denegao dos embargos infringentes ou de nulidade o recurso ser o agravo
regimental, bem como do indeferimento liminar de reviso criminal.
Qual o prazo

A carta testemunhvel dever ser requerida pela parte dentro de 48


horas, contadas a partir da cincia do despacho que denegou o recurso.
Qual a forma

A carta testemunhvel composta por interposio e razes.


A quem se dirige

A interposio: ao escrivo diretor do cartrio.


As razes: ao Tribunal competente.
Quem legitimado

parte legtima aquela que interps o recurso denegado.


Processamento

Na interposio, endereada ao escrivo, dever o testemunhante indicar


as peas a serem trasladadas. O escrivo ter ento prazo de cinco dias
para formar, conferir e encerrar o instrumento. Se assim no o fizer, fica
sujeito a uma pena disciplinar de suspenso por 30 dias, aplicvel pelo juiz
corregedor, como preceitua o art. 642 do CPP. Em seguida, o testemunhante
tem dois dias para apresentar as razes e igual prazo ser dado parte
contrria. Instrudo o recurso, o juiz se pronunciar. Poder retratar-se, de
terminando ento o processamento do recurso antes inadmitido ou obstado,
ou manter a deciso atacada. Caso decida se retratar, os autos do processo
originrio sero remetidos ao Tribunal, para o conhecimento do recurso
antes no recebido. Caso mantenha sua deciso, o Tribunal julgar a carta
testemunhvel. Se esta estiver suficientemente instruda, poder o juzo ad
quem julgar diretamente o prprio mrito do recurso antes obstado.

36. CORREIO PARCIAL


Previso legal

A correio parcial est prevista nos Cdigos Judicirios dos diversos


Estados da Federao. No Estado de So Paulo, consta do Cdigo Judicia-

196

Como se preparar para a 2.a fase do Exame de Ordem - PENAL

rio do Estado de So Paulo (Decreto-lei Complementar 3/1969). Tambm


encontra previso no mbito federal, na Lei 5.010/1966.
Quando cabvel

cabvel a correio parcial contra despachos dos juizes que, por erro
ou abuso de poder, provoquem inverso tumultuaria do processo, desde
que no seja previsto outro recurso e que o ato cause prejuzo a uma das
partes. Portanto, o recurso adequado a sanar o error in procedendo e no
o error in judicando.
A jurisprudncia tem aceitado a correio nos seguintes casos:
a) de despachos que indeferem pedido de incidente de insanidade mental do acu
sado;

b) que no permitem a oitiva da vtima quando o Ministrio Pblico arrolou o nmero


mximo de testemunhas;

c) que indeferem o retorno dos autos delegacia para diligncias.

Qual o prazo

Ser observado o disposto na organizao judiciria de cada Estado.


Qual a forma

Devero ser obedecidas as normas estabelecidas na organizao judi


ciria de cada Estado.

A quem se dirige

Devero ser obedecidas as normas estabelecidas pela organizao ju


diciria de cada Estado.

Quem legitimado

So partes legtimas para a interposio da correio parcial o ru, o


Ministrio Pblico, o querelante e o assistente da acusao.
O que se deve pedir

A correo do erro apontado.


Processamento

Seguir o disposto na organizao judiciria de cada Estado.

PEAS EM ESPCIE

197

37. RECURSO ORDINRIO CONSTITUCIONAL

Previso legal

O recurso ordinrio constitucional est previsto no art. 102, II, a,


bem como no art. 105, II, a, ambos da Constituio Federal e na Lei
8.038/1990.

Quando cabvel

Em matria criminal, o recurso ordinrio constitucional cabvel nas

seguintes situaes:
a) perante o STF: cabvel da denegao de habeas corpus ou mandado de segu
rana julgado pelos Tribunais Superiores (Superior Tribunal de Justia, Superior
Tribunal Militar, Tribunal Superior Eleitoral);
b) perante o STJ: cabvel da denegao de habeas corpus ou mandado de segurana
julgado pelos Tribunais dos Estados ou pelos Tribunais Regionais Federais.

Ressalte-se que, se o habeas corpus for impetrado perante o juiz de


primeira instncia e a for denegado, a pea cabvel ser o recurso em
sentido estrito.

Se os referidos Tribunais concederem a ordem de habeas corpus ou o

mandando de segurana, no cabvel o recurso ordinrio constitucional,


havendo possibilidade de interposio de recurso extraordinrio ou de recurso
especial pelo Ministrio Pblico ou pelo querelante.
Em sede doutrinria, defende-se o cabimento do recurso ordinrio

em Habeas Corpus das decises que negarem provimento ao recurso em


sentido estrito interposto da deciso denegatria de primeira instncia, tal
como ocorre na hiptese em exame.

Em que pese tal entendimento, o prprio Superior Tribunal de Justia,


em interpretao estrita alnea a do inciso II do art. 105 da Carta Magna,
tem sustentado o no cabimento de recurso ordinrio em Habeas Corpus
contra deciso em recurso em sentido estrito:

Recurso ordinrio em Habeas Corpus. Interposio contra deciso que negou


provimento a recurso em sentido estrito. Impropriedade. Exame da possibilidade
de concesso da ordem de ofcio. 1. No cabvel recurso ordinrio em habeas

corpus contra acrdo que nega provimento a recurso em sentido estrito interposto
em face de deciso singular que denega a ordem. 2. Em virtude da magnitude
dos direitos envolvidos e do princpio da fungibilidade recursal, admite-se o exame
da possibilidade de concesso da ordem de ofcio (RHC 22.561/SP, Rei. Min.
Jorge Mussi, 5.a Turma, j. 01.06.2010, DJe 09.08.2010).

198

Como se preparar para a 2.a fase do Exame de Ordem - PENAL

Qual o prazo
Para o Recurso Ordinrio Constitucional ao STJ:
- denegao de habeas corpus = cinco dias;
- denegao de mandando de segurana = quinze dias.

Para Recurso Ordinrio Constitucional ao STF:

- denegao de habeas corpus = cinco dias;


- denegao de mandando de segurana = quinze dias.

Qual a forma

Composto por interposio e razes.


A quem se dirige

A interposio: ao presidente do Tribunal que denegou a ordem de


habeas corpus ou mandado de segurana.
As razes: ao STF ou STJ, conforme o caso.

Quem legitimado

E legitimado para a interposio do recurso ordinrio constitucional o


paciente em nome do qual se impetrou a ordem de habeas corpus, ou o
impetrante do mandado de segurana.
O que se deve pedir

Deve-se requerer a concesso da ordem ou da segurana denegada.


Processamento

O recurso dever ser interposto ao presidente do Tribunal que denegou


a ordem de habeas corpus ou o mandado de segurana. Com a petio,
apresentam-se as razes do pedido de reforma. Recebido o recurso, o pre
sidente do Tribunal determinar a sua juntada aos autos respectivos. Em
seguida, ser dada vista dos autos ao Procurador-Geral, que ter o prazo
de dois dias para fornecer parecer. Aps, os autos sero remetidos turma
do STJ ou STF, onde acontecer o julgamento.

PEAS EM ESPCIE

199

38. RECURSO EXTRAORDINRIO

Previso legal

O recurso extraordinrio tem previso no art. 102, III, a, b, c e d, da


Constituio Federal e nos arts. 26 a 29 da Lei 8.038/1990.
Quando cabvel

O recurso extraordinrio tem como finalidade garantir a observncia

da Constituio Federal. cabvel em caso de decises judiciais que no


comportem mais recurso ordinrio, desde que a deciso contrarie dispositivo
constitucional, julgue a inconstitucionalidade de tratado ou lei federal, jul
gue vlida lei ou ato de governo local contestado em face da constituio
ou ainda julgue vlida lei local contestada em face de lei federal. H um
ltimo requisito, acrescentado pela EC 45/2004, que a demonstrao da
repercusso geral das questes constitucionais discutidas no caso. So,
portanto, condies de admissibilidade do recurso extraordinrio:
a) esgotamento das vias recursais ordinrias. preciso que a parte tenha se apro
veitado de todos os recursos cabveis no caso;

b) prequestionamento. preciso que a questo j tenha sido suscitada em instncia


inferior;

c) questo de natureza constitucional;

d) demonstrao da repercusso geral. A regulamentao da repercusso geral da


questo foi realizada pela Lei 11.418/2006, que acrescentou os arts. 543-A e
543-B ao Cdigo de Processo Civil.

Qual o prazo

Deve ser interposto no prazo de 15 dias, a partir da publicao do


acrdo.

Qual a forma

Composto por duas peas, petio de interposio e razes do recurso.


A quem se dirige

A petio de interposio endereada ao presidente do Tribunal que


proferiu a deciso recorrida. As razes recursais, por sua vez, so dirigidas
ao STF.

Quem legitimado

So legitimados para a interposio de recurso extraordinrio o Minis


trio Pblico, o assistente de acusao, o querelante e a defesa.

200

Como se preparar para a 2.a fase do Exame de Ordem - PENAL

O que se deve pedir

Devem-se requerer, genericamente, a cassao da deciso recorrida e


a concesso da medida jurisdicional pleiteada, de modo a conferir pleno
cumprimento Constituio Federal.
Processamento

O recurso dever ser interposto ao presidente do Tribunal que proferiu


a deciso recorrida, por petio da qual devem constar a exposio dos fatos
e do direito, a demonstrao de cabimento do recurso, alm da repercusso
geral, bem como as razes do pedido de reforma. Aps, ser aberta vista
ao recorrido para o oferecimento de contrarrazes. Vencido o prazo, o pre
sidente, mediante deciso fundamentada, admitir ou no o seguimento do
recurso extraordinrio interposto. Admitido o recurso, remete-se, em seguida,
o processo ao Supremo Tribunal Federal. Inadmitido, a parte poder interpor
agravo nos prprios autos.

39. RECURSO ESPECIAL

Previso legal

O recurso especial tem previso no art. 105, III, a, b e c, da Consti


tuio Federal e nos arts. 26 a 29 da Lei 8.038/1990.
Quando cabvel

O recurso especial tem como finalidade julgar questes federais de

natureza infraconstitucional. cabvel em caso de decises judiciais que


no comportem mais recurso ordinrio, desde que a deciso contrarie ou
negue vigncia a tratado ou lei federal, julgue vlido ato de governo local
contestado em face de lei federal ou d lei federal interpretao diversa
da que lhe haja atribudo outro tribunal. So, portanto, condies de ad
missibilidade do recurso especial:
a) esgotamento das vias recursais ordinrias. preciso que a parte tenha se apro
veitado de todos os recursos cabveis no caso. E, ainda, preciso, no caso do
recurso especial, que a deciso tenha sido emanada dos Tribunais dos Estados
ou dos Tribunais Regionais Federais;

b) prequestionamento. preciso que a questo j tenha sido suscitada em instncia


inferior;

c) questo federal de natureza infraconstitucional.

PEAS EM ESPCIE

201

Qual o prazo

Deve ser interposto no prazo de 15 dias, a partir da publicao do


acrdo.

Qual a forma

Composto por duas peas, petio de interposio e razes do recurso.


A quem se dirige

A petio de interposio endereada ao presidente do Tribunal que


proferiu a deciso recorrida. As razes recursais, por sua vez, so dirigidas
ao STJ.

Quem legitimado

So legitimados para a interposio de recurso especial o Ministrio


Pblico, o assistente de acusao, o querelante e a defesa.
O que se deve pedir

Devem-se requerer a reforma da deciso recorrida e a concesso do


provimento jurisdicional pleiteado.
Processamento

O processamento do recurso especial idntico ao do recurso ex


traordinrio, ressalvando que deve ser remetido ao Superior Tribunal de
Justia.

40. AGRAVO DE INSTRUMENTO

Previso legal

O agravo nos prprios autos tem previso legal nos arts. 544 e
seguintes do Cdigo de Processo Civil e no art. 28 da Lei 8.038/1990.
Note-se que a Lei 12.322, de 9 de setembro de 2010 (com vacatio
legis de 90 dias) alterou o referido art. 544 do CPC (sem, no entanto
alterar o art. 28 da Lei 8.038/1990), que passou a apresentar a seguinte
redao:

202

Como se preparar para a 2.a fase do Exame de Ordem - PENAL

Antiga redao
Art.

544.

No

admitido

Nova redao
o

recurso

extraordinrio ou o recurso especial,


caber agravo de instrumento, no pra
zo de 10 (dez) dias, para o Supremo
Tribunal Federal ou para o Superior
Tribunal de Justia, conforme o caso.
(Revigorado e alterado pela Lei n.
8.950, de 13.12.1994)

Art.

544.

No

admitido

recurso

extraordinrio ou o recurso especial,


caber agravo nos prprios autos, no
prazo de 10 (dez) dias.

1. O agravo de instrumento ser

instrudo com as peas apresenta


das pelas partes, devendo constar
obrigatoriamente, sob pena de no
conhecimento, cpias do acrdo

recorrido, da certido da respectiva


intimao, da petio de interposio do
recurso denegado, das contrarrazes,
da deciso agravada, da certido da
respectiva intimao e das procura
es outorgadas aos advogados do
agravante e do agravado. As cpias
das peas do processo podero ser

1.o O agravante dever interpor


um agravo para cada recurso no
admitido.

(...)

declaradas autnticas pelo prprio


advogado, sob sua responsabilidade
pessoal. (Redao dada pela Lei n.
10.352, de 26.12.2001)
(...)

A diferena, fundamentalmente, que agora no se trata mais de


agravo interposto por instrumento, mas de agravo nos prprios autos, sem
a necessidade de ser instrudo com as inmeras peas antes exigidas.
Quando cabvel

Em matria criminal, cabvel o agravo nos prprios autos da deciso


que denegar o recurso extraordinrio ou o recurso especial.
Qual o prazo

O prazo de interposio do agravo de instrumento era de cinco dias,


conforme a Smula 699 do STF.

PEAS EM ESPCIE

203

Com a chamada "Nova Lei do Agravo" (Lei 12.322/2010), aplicvel


tambm ao mbito criminal, o prazo para a interposio do recurso foi
aumentado para 10 dias.

Em face de tal situao, colocou-se a questo: prevalece o prazo pre


visto na Smula 699 ou aquele previsto na Lei?
A jurisprudncia pendeu ao primeiro entendimento, como se confere
da ementa a seguir, da 2.a Turma do Supremo Tribunal Federal:
Agravo em recurso extraordinrio de natureza criminal - Incidncia da Lei 8.038/1990

(arts. 26 a 28) - Prazo de interposio: cinco (05) dias - Inaplicabilidade do art.


544, caput, do CPC, na redao dada pela Lei n 12.322/2010 - Subsistncia
da Smula 699/STF - Recurso improvido - Continua a ser de cinco (e no de
dez) dias o prazo para interposio de agravo contra deciso denegatria de
processamento de recurso extraordinrio deduzido em sede processual penal,
no se lhe aplicando a norma inscrita no art. 544, caput, do CPC, na redao
dada pela Lei 12.322/2010, subsistindo, em conseqncia, o enunciado cons
tante da Smula 699/STF. Precedente: ARE 639.846-QO/SP, Rei. p/ o acrdo
Min. Luiz Fux, Pleno (ARE 697789 AgR, Rei. Min. Celso de Mello, 2.a Turma,
julgado em 28/08/2012, Processo Eletrnico DJe-204 Divulg. 17-10-2012 Public.
18-10-2012).

Qual a forma?

Composto por interposio e razes.


A quem se dirige

Interposio: presidncia do tribunal de origem.


Razes: ao STJ ou STF, conforme o caso.

Quem legitimado

A parte que interps o recurso extraordinrio ou o recurso especial


denegados.
O que se deve pedir

Deve-se requerer o julgamento do recurso denegado.


Processamento

O agravo deve ser dirigido presidncia do Tribunal que denegou


o recurso extraordinrio ou especial que deveria subir para o STF ou
STJ.

204

Como se preparar para a 2.a fase do Exame de Ordem - PENAL

I
O agravado ser intimado, de imediato, para no prazo de dez dias
oferecer resposta, Oferecida ou no a resposta do agravado, cumpre
presidncia do Tribunal recorrido, de imediato, remeter os respectivos autos
ao STF ou STJ, se for o caso (ainda que o agravo seja intempestivo).

No Tribunal competente (STF ou STJ), ser o agravo distribudo e


processado na forma regimental. O relator poder indeferi-lo in limine,
se manifestamente inadmissvel, improcedente, prejudicado ou contrrio
smula do respectivo Tribunal. Dessa deciso do relator cabe agravo para
o rgo julgador no prazo de cinco dias (art. 545 do CPC).

Se o Tribunal der provimento ao agravo, determinar o processamento


do recurso denegado, decidindo (se for possvel), desde logo, o mrito (art
28, 3., Lei 8.038/1990).

41. AGRAVO REGIMENTAL

Previso legal

O agravo regimental est previsto nos regimentos internos dos Tribunais.


- Supremo Tribunal Federal, tem previso no art. 317.

- Superior Tribunal de Justia, previsto no art. 258.


Quando cabvel

cabvel contra despacho do respectivo presidente ou de Turma ou,


ainda, de relator.

Qual o prazo

O prazo de cinco dias.


Qual a forma

elaborado em uma nica petio.


A quem se dirige

dirigido ao prolator do despacho impugnado.


Quem legitimado

A parte prejudicada pelo despacho agravado.

PEAS EM ESPCIE

205

O que se deve pedir

Devem-se requerer a reconsiderao da deciso e, caso no seja possvel,


a submisso do recurso ao rgo competente para julgar o feito.
Processamento

Dando-se entrada na Secretaria do Tribunal, o recurso protocolado e


encaminhado ao prolator do despacho, que tem duas alternativas:
a) reconsiderar o despacho impugnado; ou

b) submet-lo deciso do rgo competente para julgar o feito em que se proferiu


despacho agravado (Plenrio, Turma, Grupo de Cmaras ou Sesso Criminal),
sendo computado o voto do relator.

Provido o recurso, cabe ao rgo julgador apreciar a matria, cujo


conhecimento foi obstado pelo despacho agravado.

42. REVISO CRIMINAL

Previso legal

A reviso criminal est prevista no art. 621 do Cdigo de Processo Penal.


Quando cabvel

O cabimento da reviso criminal condiciona-se a dois pressupostos


lgicos essenciais:
-

Sentena condenatria. No cabe a reviso criminal de sentena absolutria, ainda


que interesse ao ru alterar o fundamento da sua absolvio. A jurisprudncia
admite, entretanto, a reviso criminal de sentena absolutria imprpria, que impe
medida de segurana. No h reviso de sentena de pronncia;
Trnsito em julgado da sentena. No ser possvel a reviso criminal, enquanto
couber algum recurso contra a sentena.

Presentes estes pressupostos, as hipteses que autorizam a reviso


criminal so as seguintes:
a) quando a sentena condenatria for contrria a texto expresso da lei penal ou
evidncia dos autos;

b) quando a sentena condenatria se fundar em depoimentos, exames e documentos


comprovadamente falsos;
c) quando, aps a sentena, se descobrirem novas provas de inocncia do con
denado, ou de circunstncia que determine ou autorize a diminuio especial
da pena.

206

Como se preparar para a 2.a fase do Exame de Ordem - PENAL

I
E possvel a reviso criminal inclusive de deciso do Tribunal do Jri.
Nesse passo a controvrsia cinge-se ao efeito da reviso criminal, sendo

admitidas, tanto na doutrina quanto na jurisprudncia, duas posies:


a) Trata-se de exceo ao princpio da soberania dos veredictos uma
vez que o Tribunal ad quem poder absolver o condenado, reformando

a deciso dos jurados (posio mais favorvel ao ru e que logicamente


ser sustentada pela defesa). Confira-se a lio de Tourinho Filho:
No menos certo que a Lei Maior tutela e ampara, de maneira toda especial,
o direito de liberdade, tanto que lhe dedica todo um captulo. Assim entre manter
a soberania dos veredictos intangvel e procurar corrigir um erro em benefcio
da liberdade, obviamente o direito de liberdade se sobrepe a todo e qualquer
outro, mesmo porque as liberdades pblicas, notadamente as que protegem
o homem do arbtrio do Estado, constituem uma das razes do processo de
organizao democrtica e constitucional do Estado. Se a reviso criminal visa,
portanto, desconstituio de uma sentena condenatria com trnsito em julgado,
vale dizer, se um remdio jurdico processual que objetiva resguardar o direito
de liberdade, h de sobrepor-se ao prncpio da soberania (TOURINHO FILHO,
Fernando da Costa. Cdigo de Processo Penal comentado, So Paulo: Saraiva,
1997. v. II, p. 369).

E tambm, entendimento atualmente prevalente no Superior Tribunal


de Justia:
Recurso Especial. Processual penal. Crime doloso contra a vida. Tribunal do Jri.
Condenao. Reviso criminal. Absolvio. Possibilidade. Direito de liberdade. Preva
lncia sobre a soberania dos veredictos e coisa julgada. Recurso ministerial a que se

nega provimento. 1. possvel, em sede de reviso criminal, a absolvio, por parte


do Tribunal de Justia, de ru condenado pelo Tribunal do Jri. 2. Em homenagem
ao princpio hermenutico da unidade da Constituio, as normas constitucionais no
podem ser interpretadas de forma isolada, mas como preceitos integrados num sis
tema unitrio, de modo a garantir a convivncia de valores colidentes, no existindo
princpios absolutos no ordenamento jurdico vigente. 3. Diante do conflito entre a
garantia da soberania dos veredictos e o direito de liberdade, ambos sujeitos tutela
constitucional, cabe conferir prevalncia a este, considerando-se a repugnncia que
causa a condenao de um inocente por erro judicirio. 4. No h falar em viola

o garantia constitucional da soberania dos veredictos por uma ao revisional


que existe, exclusivamente, para flexibilizar uma outra garantia de mesma solidez,
qual seja, a segurana jurdica da Coisa Julgada. 5. Em uma anlise sistemtica
do instituto da reviso criminal, observa-se que entre as prerrogativas oferecidas ao
Juzo de Reviso est expressamente colocada a possibilidade de absolvio do ru,
enquanto a determinao de novo julgamento seria consectrio lgico da anulao
do processo. 6. Recurso a que se nega provimento (REsp 964.978/SP, Rei. Min.
Laurita Vaz, Rei. p/ Acrdo Min. Adilson Vieira Macabu (Desembargador convocado
do TJ/RJ), Quinta Turma, j. 14.08.2012, DJe 30.08.2012).

b) Deve ser respeitada a soberania dos veredictos, cabendo ao rgo


revisionando, ao dar provimento reviso, determinar que o condenado

PEAS EM ESPCIE

207

seja submetido a novo julgamento. Nesse sentido j houve entendimento


passado no Superior Tribunal de Justia:
Recurso especial. Crime doloso contra a vida. Condenao pelo Tribunal do Jri.
Retificao de depoimento testemunhai. Reviso criminal julgada procedente. Deter
minao de novo julgamento pelo tribunal popular. Possibilidade. Recurso desprovido.
1. Ao Tribunal do Jri, conforme expressa previso constitucional, cabe o julgamento
dos crimes dolosos contra a vida, sendo-lhe assegurada a soberania dos seus
veredictos. 2. Por outro lado, o ordenamento jurdico assegura ao condenado, por
qualquer espcie de delito, a possibilidade de ajuizar reviso criminal, nas hipte
ses previstas no art. 621, do Cdigo de Processo Penal. 3. In casu, o recorrente
foi condenado pelo delito de homicdio qualificado, tendo transitado em julgado a
sentena. Com base na retificao de depoimento testemunhai, foi apresentada
reviso criminal, em que se pleiteava a absolvio do requerente, por ausncia de

provas. 4. Considerando-se que o Tribunal de Justia julgou procedente a reviso


criminal para determinar a realizao de novo julgamento popular, com fundamen
to na soberania dos veredictos, no merece reparo o aresto objurgado por estar
em consonncia com julgado desta Corte Superior. 5. Recurso desprovido (REsp
1.172.278/GO, Rei. Min. Jorge Mussi, 5.a Turma, j. 26.08.2010, DJe 13.09.2010).

Por fim, cabe destacar que, no direito brasileiro, incabvel a reviso


pro societate, vale dizer, a sentena absolutria ou declaratria de extino
da punibilidade, ainda que injusta, no pode ser reformada. Isto quer dizer
que a acusao jamais poder utilizar-se da reviso criminal. Considere-se,

por exemplo, que o ru arrole uma determinada testemunha e, em razo do


seu depoimento, seja absolvido. Depois do trnsito em julgado da sentena
absolutria, descobre-se que a testemunha mentiu em juzo e que o ru de
fato culpado. Pode o Ministrio Pblico pedir a reviso criminal, pleiteando a
condenao? No. No h como reformar essa sentena, de forma alguma. O que
se poder fazer processar a testemunha pelo crime de falso testemunho.
Qual o prazo

No h qualquer limitao de prazo para a sua propositura, bastando


que exista uma sentena condenatria transitada em julgado. A reviso cri
minal pode ser requerida durante o cumprimento da pena ou mesmo aps
a sua extino. Isto porque o objetivo do pedido revisional no apenas
impedir o cumprimento de uma pena injusta, mas, de modo mais amplo,
corrigir uma injustia, restaurando a dignidade do condenado. Portanto,
cabvel a reviso criminal mesmo aps a morte daquele.
Qual a forma

A reviso oferecida em uma nica pea.


A quem se dirige

O pedido revisional deve ser encaminhado ao presidente do Tribunal


competente.

208

Como se preparar para a 2.a fase do Exame de Ordem - PENAL

A regra geral que seja competente para apreciar a reviso o Tribunal


que proferiu a deciso condenatria que se quer rever. A nica exceo a
reviso de sentena de l.a instncia. Nesse caso, a reviso deve ser dirigida
ao TJ ou ao TRF.

Quem legitimado

A reviso criminal pea privativa da defesa. Pode ser pedida pelo


condenado, por meio de advogado, e, no caso de sua morte, pelo cnjuge,
ascendentes, descendentes ou irmo (art. 623 do CPP). O Estatuto da Advocacia
prev que s pode ser formulada por advogado (art. 1., 1., do Estatuto, a
contrario sensu), embora haja, na doutrina e na jurisprudncia, entendimento

diverso, no sentido de que o condenado pode, diretamente, oferecer pedido


revisional. O Ministrio Pblico no est legitimado para pedir reviso.
O que se deve pedir

A reviso bastante semelhante apelao, quanto a teses que podem


ser deduzidas e os pedidos que podem ser formulados, todos eles com
fundamento no art. 626 do CPP. Assim:

a) caso a defesa alegue nulidade processual, o pedido dever ser a anulao do


processo, ab initio ou a partir do ato viciado.

b) caso a defesa alegue tese de mrito, o pedido dever ser a absolvio do acu
sado, fundamentada em um dos incisos do art. 386 do CPP.

c) se a defesa alegar tese subsidiria de mrito, o pedido dever ser a desclassi


ficao do crime ou a mitigao da pena.
d) Por fim, poder ainda ser cumulado pedido de reconhecimento do direito justa
indenizao por erro judicirio.
Processamento

Como j visto, o pedido revisional dever ser dirigido ao presidente


do Tribunal competente. A petio dever ser instruda, necessariamente,
com os seguintes documentos:
a) sentena condenatria revidenda;

b) certido do trnsito em julgado da sentena;

c) traslado das peas necessrias comprovao dos fatos. possvel tambm a


juntada de justificao criminal (prova colhida em primeira instncia).

Aps, sero os autos distribudos a um relator (que no tenha se


pronunciado anteriormente sobre o processo), que poder determinar o
apensamento dos autos do processo original reviso. Aberta vista ao
Procurador-Geral de Justia (ou Procurador-Geral da Repblica, na esfera

PEAS EM ESPCIE

209

federal) este oferecer parecer no prazo de dez dias. Seguem-se ento o


relatrio e o julgamento. Em caso de empate, prevalecer a deciso mais
favorvel ao condenado.

43. PEDIDO DE LIVRAMENTO CONDICIONAL

Previso legal

O livramento condicional encontra previso nos arts. 83, do Cdigo Penal,


66, III, e, 131 e seguintes, da Lei de Execuo Penal (Lei 7.210/1984).
Quando cabvel

O livramento condicional ser cabvel quando presentes os seguintes


requisitos:
a) quando a pena atribuda ao condenado for maior ou igual a dois anos;
b) quando j houver sido cumprida uma determinada parte da pena:
- mais de um tero, se o condenado no for reincidente em crime doloso e tiver
bons antecedentes;

- mais da metade, se for reincidente em crime doloso;

- mais de dois teros, no caso de condenao por crime hediondo ou equiparado


(desde que o condenado no seja reincidente especfico, ou seja, em crime da
mesma natureza);

c) comprovados o bom comportamento carcerrio, o bom desempenho no trabalho e


a aptido para prover a prpria subsistncia mediante trabalho honesto;
d) reparao do dano, salvo impossibilidade de faz-lo;
e) se o crime for doloso, cometido com violncia ou grave ameaa pessoa, o con
denado dever ser submetido constatao de que no voltar a delinquir.

Qual o prazo

O livramento condicional ocorre aps parte da pena j ter sido cum


prida. Seu tempo de durao corresponde ao restante da pena que estava
sendo executada.

Ateno: Note, conforme o texto da Smula 441 do STJ: "A falta grave no interrompe
o prazo para obteno de livramento condicional".

A quem se dirige

Ao juiz das execues penais.


Quem legitimado

O prprio condenado; no entanto, pode ser concedido de ofcio pelo


magistrado.

210

Como se preparar para a 2.a fase do Exame de Ordem - PENAL

O que se deve pedir

Deve-se requerer, aps a oitiva do Ministrio, a concesso do benefcio


com a expedio do competente alvar de soltura. A oitiva do Conselho
Penitencirio no mais necessria.
Processamento

Deferido o pedido, ficar o condenado submetido s seguintes condies:


a) Obrigatrias (art. 132, 1., da Lei de Execuo Penal):
- obter ocupao lcita, em tempo razovel, se for apto para trabalhar;
- comunicar sua ocupao periodicamente ao juiz;
- no mudar da comarca do Juzo da execuo, sem prvia autorizao deste.

b) Facultativas (art. 132, 2., da Lei de Execuo Penal):


- no mudar de residncia sem comunicao ao juiz;
- recolher-se habitao em hora fixada;
- no freqentar determinados lugares.

O livramento ser revogado nas seguintes situaes:


a) se o ru for condenado irrecorrivelmente por crime pena privativa de liberdade;

b) se o liberado deixar de cumprir as obrigaes impostas ou se, por sentena


transitada em julgado, for condenado, por crime ou contraveno, pena que
no seja privativa de liberdade. Nesses casos, a revogao facultativa.

Uma vez revogado o livramento em virtude de crime cometido na

vigncia do benefcio, no poder ser novamente concedido e no se des


conta na pena o tempo em que o condenado esteve solto. Computa-se,
entretanto, o prazo, se a revogao resultar de condenao por outro crime
anterior ao benefcio.

Indeferido o pedido de livramento ou revogado este, caber defesa


interpor agravo em execuo.

44. PEDIDO DE UNIFICAO DE PENAS


Previso legal

A possibilidade de unificao das penas est estabelecida pelos arts.


69, 71 e 75, do Cdigo Penal, bem como pelo art. 66, III, a, da Lei de
Execuo Penal.

PEAS EM ESPCIE

211

Quando cabvel

cabvel a unificao das penas em dois casos:


a) quando a pena privativa de liberdade imposta ultrapassar 30 anos. Vindo o sujeito
a ser condenado a penas privativas de liberdade com soma superior a 30 anos,
devem elas ser unificadas para atender o limite legal; e

b) quando o ru for condenado em vrios processos distintos por infraes entre as


quais se possa reconhecer a continuao delitiva. Nesse caso, o correto seria a
reunio dos processos. Mas, caso no processo de conhecimento no tenham sido
reunidos, pode-se requerer ao juiz das execues a unificao das penas com
base no reconhecimento do crime continuado. Reconhecendo, portanto, o crime

continuado, o juiz das execues dever alterar a dosimetria da pena, ou seja,


tomar a pena mais grave e aument-la de um sexto at dois teros, conforme o
caso.

Qual o prazo

No existe prazo.
A quem se dirige

Ao juiz das execues.


Quem legitimado

O prprio condenado.
O que se deve pedir

Deve-se requerer, aps a oitiva do Ministrio Pblico, a unificao


das penas.
Processamento

Indeferido o pedido, o recurso cabvel ser o agravo em execuo.

45. PEDIDO DE PROGRESSO DE REGIME


Previso legal

A progresso de regime est prevista nos arts. 112 e 66, III, b, ambos
da Lei de Execuo Penal.

212

Como se preparar para a 2.a fase do Exame de Ordem - PENAL


I

Quando cabvel

Ser cabvel a progresso de regime quando:


a) o preso tiver cumprido ao menos 1/6 da pena no regime anterior. Tratando-se de
crimes hediondos, o condenado dever cumprir 2/5 da pena, se for primrio, e

3/5 da pena, se for reincidente (art. 2., 2., da Lei 8.072/1990, com redao
dada pela Lei 11.464/2007);
b) seu mrito indicar a progresso.

c) o condenado por crime contra a administrao pblica reparar o dano que causou
ou devolver o produto do ilcito praticado com os acrscimos legais (art. 33,
4., do CP - includo pela Lei 10.763/2003).

At o ano de 2003 constava no pargrafo nico do art. 112 da LEP,


como requisitos para a progresso de regime, o "parecer da Comisso

Tcnica de Classificao", bem como o "exame criminolgico". Ambos


os requisitos desapareceram da redao do art. 112 da Lei, dada pela Lei
10.792/2003. Travou-se ento uma intensa discusso a respeito do exame
criminolgico: seria ainda lcita a sua requisio? O STJ editou em 2010

a Smula 439, com a seguinte redao: "Admite-se o exame criminolgico


pelas peculiaridades do caso, desde que em deciso motivada ". Fica claro
ento que possvel condicionar a progresso de regime prisional reali
zao do exame criminolgico, mas apenas se houver deciso motivando
a sua necessidade pelas peculiaridades do caso concreto.

Haver a regresso para regime mais severo quando:


a) praticar fato definido como crime doloso ou falta grave;
b) sofrer condenao por crime anterior, quando a soma das penas tornar incabvel
o regime.

possvel a progresso de regime antes do trnsito em julgado da sentena


condenatria? Sim. A Smula 716 do STF dispe que admite-se a progresso
de regime ou a aplicao imediata de regime menos severo, antes do trnsito
em julgado da sentena condenatria.

Qual o prazo

O requisito temporal que o condenado tenha cumprido pelo menos


um sexto da pena no regime anterior. No caso de crimes hediondos o lapso
mais extenso (2/5 para o primrio e 3/5 para o reincidente).
Ateno: Smulas importantes sobre progresso:

a) Smula Vinculante 26 do STF: "Para efeito de progresso de regime no cumpri


mento de pena por crime hediondo, ou equiparado, o juzo da execuo observar a
inconstitucionalidade do art. 2 da Lei 8.072, de 25 de julho de 1990, sem prejuzo
de avaliar se o condenado preenche, ou no, os requisitos objetivos e subjetivos

PEAS EM ESPCIE

do benefcio, podendo determinar, para tal fim, de modo fundamentado, a realizao


de exame criminolgico". O significado da referida Smula que se deve levar em
conta que antes da Lei 11.464, de 29 de maro de 2007, j havia sido declarada a
inconstitucionalidade do regime integralmente fechado (antiga redao do art. 2. da
Lei 8.072/1990. Isso significa que antes da entrada em vigor da Lei 11.464/2007 j
era permitida, por via jurisprudencial, a progresso de regime para crimes hediondos
e equiparados e na falta de qualquer dispositivo especfico, valia o prazo geral para
progresso de regime, ou seja, 1/6 da pena. Aps a Lei 11.464/2007 continuou
sendo permitida a progresso de regime para crimes hediondos ou equiparados, mas
o prazo para a aquisio do beneficio aumentou para 2/5 da pena. Ou seja, a Lei
11.464/2007, nesse aspecto, configura novatio legis in pejus e por isso no retroage,

no se aplica a crimes anteriores sua vigncia. Em suma: para crimes hediondos


ou equiparados anteriores a 29 de maro de 2007, a progresso de regime deve
ser concedida aps 1/6 de cumprimento de pena. Para crimes posteriores a essa
data que valem os prazos de 2/5 ou 3/5.

b) Smula 471 do STJ: "Os condenados por crimes hediondos ou assemelhados co


metidos antes da vigncia da Lei 11.464/2007 sujeitam-se ao disposto no art. 112 da
Lei 7.210/1984 (Lei de Execuo Penal) para a progresso de regime prsionat\
c) Smula 716 do STF: "Admite-se a progresso de regime oua aplicao imediata de
regime menos severo, antes do trnsito em julgado da sentena condenatria".
d) Smula 491 do STJ: " inadmissvel a chamada progresso per saltum de regime
prsionar.

A quem se dirige

Ao juiz das execues penais.


Quem legitimado

O prprio condenado.
O que se deve pedir

Devem-se requerer, primeiramente, a oitiva prvia do Ministrio Pblico


e, aps, a concesso da progresso de regime pretendida.
Processamento

Caso seja indeferido o pedido de progresso, cabe defesa a inter


posio de agravo em execuo. Da mesma forma, caso seja injustamente
deferido o pedido ministerial de regresso de regime.
46. PEDIDO DE INDULTO

Previso legal

O indulto coletivo deve estar previsto em decreto especfico. Alm


disso, encontra previso no art. 187 da Lei de Execuo Penal.

214

Como se preparar para a 2.a fase do Exame de Ordem - PENAL

Quando cabvel

Quando o condenado preencher os requisitos previstos no decreto.

O Decreto 7.648, de 21 de dezembro de 2011, a ttulo de exemplo,


previa os seguintes requisitos:
Concede indulto natalino e comutao de penas, e d outras providncias.

A PRESIDENTA DA REPBLICA, no exerccio da competncia privativa que lhe


confere o art. 84, XII, da Constituio, tendo em vista a manifestao do Conselho
Nacional de Poltica Criminal e Penitenciria, acolhida pelo Ministro de Estado da
Justia, e considerando a tradio, por ocasio das festividades comemorativas
do Natal, de conceder indulto s pessoas condenadas ou submetidas a medida
de segurana e comutar penas de pessoas condenadas,
DECRETA:

Art. 1. concedido indulto s pessoas, nacionais e estrangeiras:


I-

condenadas a pena privativa de liberdade no superior a oito anos, no subs

tituda por restritivas de direitos ou multa e no beneficiadas com a suspenso


condicional da pena que, at 25 de dezembro de 2011, tenham cumprido um
tero da pena, se no reincidentes, ou metade, se reincidentes;

II - condenadas a pena privativa de liberdade superior a oito anos e no superior


a doze anos, por crime praticado sem grave ameaa ou violncia a pessoa
que, at 25 de dezembro de 2011, tenham cumprido um tero da pena, se
no reincidentes, ou metade, se reincidentes;

III - condenadas a pena privativa de liberdade superior a oito anos que, at 25 de


dezembro de 2011, tenham completado sessenta anos de idade e cumprido
um tero da pena, se no reincidentes, ou metade, se reincidentes;

condenadas a pena privativa de liberdade que, at 25 de dezembro de 2011,


tenham completado setenta anos de idade e cumprido um quarto da pena, se

IV

no reincidentes, ou um tero, se reincidentes;


V

condenadas a pena privativa de liberdade que, at 25 de dezembro de 2011,


tenham cumprido, ininterruptamente, quinze anos da pena, se no reincidentes,
ou vinte anos, se reincidentes;

VI - condenadas a pena privativa de liberdade superior a oito anos que, at 25


de dezembro de 2011, tenham cumprido, em qualquer regime, um tero da
pena, se no reincidentes, ou metade, se reincidentes, e tenham filho ou

filha menor de dezoito anos ou com deficincia que necessite do cuidado


delas;

VII - condenadas a pena privativa de liberdade no superior a doze anos, desde que
j tenham cumprido dois quintos da pena, se no reincidentes, ou trs quintos,
se reincidentes e estejam cumprindo pena no regime semiaberto ou aberto e
j tenham usufrudo, at 25 de dezembro de 2011, no mnimo, de cinco sadas
temporrias previstas no art. 122, combinado com o art. 124 da Lei 7.210, de
11 de julho de 1984 - Lei de Execuo Penal, ou tenham prestado trabalho
externo, no mnimo por doze meses nos trs anos contados retroativamente
a 25 de dezembro de 2011;

VIII- condenadas a pena privativa de liberdade no superior a doze anos, desde


que j tenham cumprido dois quintos da pena, se no reincidentes, ou trs

PEAS EM ESPCIE

215

quintos, se reincidentes, estejam cumprindo pena no regime semiaberto ou


aberto e que tenham freqentado curso de ensino fundamental, mdio, inclusive
profissionalizante, superior, ou ainda de requalificao profissional, na forma do
art. 126, da Lei de Execuo Penal, no mnimo por doze meses nos trs anos
contados retroativamente a 25 de dezembro de 2011;

IX - condenadas pena de multa, ainda que no quitada, independentemente da


fase executria ou juzo em que se encontre, aplicada cumulativamente com
pena privativa de liberdade cumprida at 25 de dezembro de 2011;
X

condenadas:

a) com paraplegia, tetraplegia ou cegueira, desde que tais condies no sejam


anteriores prtica do delito e se comprovem por laudo mdico oficial ou, na
falta deste, por mdico designado pelo juzo da execuo;

b) com paraplegia, tetraplegia ou cegueira, ainda que tais condies sejam


anteriores prtica do delito e se comprovem por laudo mdico oficial ou,
na falta deste, por mdico designado pelo juzo da execuo, caso resultem
em grave limitao de atividade e restrio de participao prevista na alnea
"c"; ou

c) acometidas de doena grave e permanente que apresentem grave limitao de


atividade e restrio de participao ou exijam cuidados contnuos que no pos
sam ser prestados no estabelecimento penal, desde que comprovada a hiptese
por laudo mdico oficial ou, na falta deste, por mdico designado pelo juzo da
execuo, constando o histrico da doena, caso no haja oposio da pessoa
condenada;

XI - submetidas a medida de segurana, independentemente da cessao da peri


culosidade que, at 25 de dezembro de 2011, tenham suportado privao da
liberdade, internao ou tratamento ambulatorial por perodo igual ou superior
ao mximo da pena cominada infrao penal correspondente conduta pra
ticada ou, nos casos de substituio prevista no art. 183 da Lei de Execuo
Penal, por perodo igual ao tempo da condenao;

XII - condenadas a pena privativa de liberdade, desde que substituda por pena res
tritiva de direito, na forma do art. 44 do Decreto-Lei 2.848, de 7 de dezembro
de 1940 - Cdigo Penal, ou ainda beneficiadas com a suspenso condicional

da pena, que tenham cumprido, ainda que por converso, privadas de liberdade,
at 25 de dezembro de 2011, um quarto da pena, se no reincidentes, ou um
tero, se reincidentes;

XIII- condenadas a pena privativa de liberdade sob o regime aberto ou substituda


por pena no privativa de liberdade na forma do art. 44 do Cdigo Penal, ou
ainda beneficiadas com a suspenso condicional da pena, que tenham cumprido,
presas provisoriamente, at 25 de dezembro de 2011, um sexto da pena, se
no reincidentes, ou um quinto, se reincidentes;

XIV- condenadas a pena privativa de liberdade, que estejam cumprindo pena em


regime aberto, ou em livramento condicional, cujas penas remanescentes, em
25 de dezembro de 2011, no sejam superiores a oito anos, se no reinciden
tes, e a seis anos, se reincidentes, desde que tenham cumprido um quarto da
pena, se no reincidentes, ou um tero, se reincidentes; e
XV- condenadas por crime contra o patrimnio, cometido sem grave ameaa
ou violncia a pessoa, desde que tenham cumprido um sexto da pena, se
no reincidentes, ou um quarto, se reincidentes, e reparado o dano at
25 de dezembro de 2011, salvo comprovada incapacidade econmica para
faz-lo.

216

Como se preparar para a 2.a fase do Exame de Ordem - PENAL

Qual o prazo

Dever ser observado o prazo de cumprimento de pena exigido no


decreto de indulto respectivo.
A quem se dirige

Ao juiz das execues penais.


Quem legitimado

O prprio condenado.
O que se deve pedir

Deve-se requerer, aps a oitiva do Ministrio Pblico e do Conselho

Penitencirio (conforme art. 70, I, da LEP), a extino da punibilidade em


razo do indulto.
Processamento

Indeferido o pedido, caber defesa interpor agravo em execuo.


47. PEDIDO DE DETRAO
Previso legal

A detrao est prevista nos arts. 42 do Cdigo Penal e 66, III, c, da


Lei de Execuo Penal.
Quando cabvel

E cabvel sempre que o acusado tenha sido submetido priso pro


visria, no Brasil ou no estrangeiro, ou tenha permanecido em internao
provisria. Nesses casos, esse prazo dever ser abatido na pena final ou na
medida de segurana a ser executada. A Lei 12.736/2012 incluiu o 2. ao
art. 387 do CPP, que determina que o tempo de priso provisria, de priso
administrativa ou de internao, no Brasil ou no estrangeiro, seja computado
para fins de determinao do regime inicial de pena privativa de liberdade.
Assim, a detrao dever ser efetuada j na sentena condenatria. Caso o

juiz da condenao no o faa, na sentena, ela ainda poder ser pedida a


qualquer momento ao juiz da execuo penal.
Qual o prazo

No h limitao de prazo. Caso o juiz da condenao no aplique


a detrao, ela ainda poder ser pedida a qualquer momento ao juiz da
execuo penal.

PEAS EM ESPCIE

217

A quem se dirige

O juiz da condenao dever aplicar a detrao, no havendo necessi


dade de requerimento. Caso este no o faa, na sentena, ela ainda poder
ser pedida a qualquer momento ao juiz da execuo penal.
Quem o legitimado

O prprio condenado ou o Ministrio Pblico.


0 que se deve pedir

Para aplicao da detrao na sentenacondenatria, no necessrio reque


rimento especfico. Porm, se no foi aplicada na sentena, o juiz da execuo
penal o far, mediante requerimento, aps a oitiva do Ministrio Pblico.
Processamento

A detrao dever ser efetuada j na sentena condenatria. Nesse caso,


poder ser objeto de apelao. Caso o juiz da condenao no o faa, na
sentena, ela ainda poder ser pedida a qualquer momento ao juiz da execuo
penal. Deferido o pedido, a detrao deve ser computada para efeitos de pro
gresso de regime, mas no para a concesso do sursis. Indeferido o pedido
no mbito da execuo penal, cabe a interposio de agravo em execuo.

48. PEDIDO DE REMIO


Previso legal

A remio est prevista nos arts. 126 e 66, III, c, ambos da Lei de
Execuo Penal, com as importantes modificaes da Lei 12.433/2011.
Quando cabvel

A remio pode ocorrer pelo trabalho ou pelo estudo.

A remio pelo trabalho ser cabvel ao condenado em cumprimento


de pena privativa de liberdade nos regimes fechado e semiaberto, e con
siste no abatimento de um dia de pena a cada trs dias trabalhados, sendo
certo que o preso impossibilitado de prosseguir no trabalho, por acidente,
continuar a beneficiar-se da remio.

J vinha admitindo a jurisprudncia a remio pelo estudo (Smula 341


do STJ). A Lei 12.433/2011 finalmente regulamentou a matria, permitindo
ao condenado que cumpre pena em regime fechado, semiaberto, aberto e
mesmo ao que usufrui liberdade condicional remir, pela freqncia a curso
de ensino regular ou de educao profissional, parte do tempo de execuo
da pena ou do perodo de prova. Tal remio dever ser feita proporo de
1 (um) dia de pena a cada 12 (doze) horas de freqncia escolar - atividade

218

Como se preparar para a 2.a fase do Exame de Ordem - PENAL

de ensino fundamental, mdio, inclusive profissionalizante, ou superior, ou


ainda de requalificao profissional - divididas, no mnimo, em 3 (trs) dias.
Alm disso, o tempo a remir em funo das horas de estudo ser acrescido
de 1/3 (um tero) no caso de concluso do ensino fundamental, mdio ou

superior durante o cumprimento da pena, desde que certificada pelo rgo


competente do sistema de educao.

Observe-se que o condenado punido por falta grave perder o tempo


remido, conforme entendimento consolidado na Smula Vinculante 9 do

STF: "O disposto no artigo 127 da Lei 7.210/1984 (Lei de Execuo Penal)
foi recebido pela ordem constitucional vigente, e no se lhe aplica o limite
temporal previsto no caput do art. 58".

Aps a entrada em vigor da Lei 12.433/2011, a nova redao do artigo


127 da LEP limitou em 1/3 essa perda do tempo remido, recomeando a
contagem a partir da data da infrao disciplinar.
Qual o prazo

No h limitao de prazo.
A quem se dirige

Ao juiz das execues penais.


Quem legitimado

O prprio condenado.
O que se deve pedir

Deve-se requerer, aps a oitiva do Ministrio Pblico, a declarao


da remio.
Processamento

Deferido o pedido, o tempo remido ser considerado para efeito da


concesso do livramento condicional e de indulto.

Indeferido, caber defesa inteipor agravo em execuo.

49. PEDIDO DE APLICAO DE LEI POSTERIOR MAIS


BENFICA
Previso legal

A possibilidade de aplicao, pelo juiz das execues, de lei posterior


mais benigna est prevista no art. 2., pargrafo nico, do Cdigo Penal, e
no art. 66, I, da Lei de Execuo Penal. Alm disso, estabelece a Smula

611 do STF que, transitada em julgado a sentena condenatria, compete


ao juzo das execues a aplicao da lei mais benigna.

PEAS EM ESPCIE

219

Quando cabvel

Sempre que haja lei posterior que de qualquer forma beneficie o ru.
Qual o prazo

No h qualquer limitao de prazo.


A quem se dirige

Ao juiz das execues penais.


Quem legitimado

O prprio condenado.
O que se deve pedir

Deve-se requerer, aps a oitiva do Ministrio Pblico, a aplicao da


lei mais benigna, para os efeitos nela consubstanciados.
Processamento

Indeferido o pedido, caber a interposio de agravo em execuo.

50. PEDIDO AO JUIZ DAS EXECUES DE EXTINO DA


PUNIBILIDADE

Previso legal

A possibilidade de declarao de extino da punibilidade pelo juiz das


execues est prevista no art. 107 do Cdigo Penal, bem como no art. 66,
II, da Lei de Execuo Penal.
Quando cabvel

Entre as causas de extino da punibilidade arroladas no art. 107,


algumas podem ser declaradas pelo juiz das execues. So elas:
a)
b)
c)
d)

morte do agente;
anistia, graa e indulto;
abolitio criminis;
prescrio.

Qual o prazo

No h limite de prazo assinalado.


A quem se dirige

Ao juiz das execues penais.

220

Como se preparar para a 2.a fase do Exame de Ordem - PENAL

Quem legitimado

O prprio condenado.
O que se deve pedir

Deve-se requerer, aps a oitiva do Ministrio Pblico, a extino da


punibilidade dos fatos imputados ao condenado.
Processamento

Indeferido o pedido, caber defesa interpor agravo em execuo.

51. PEDIDO DE EXAME DE VERIFICAO DE CESSAO DA


PERICULOSIDADE

Previso legal

A previso legal do exame encontra-se no art. 176 da Lei de Execuo


Penal.

Quando cabvel

Quando tiver sido o agente declarado inimputvel, ser-lhe- imposta


medida de segurana, por tempo indeterminado, mas com prazo mnimo
assinalado pelo juiz. Ordinariamente, a averiguao da cessao da pericu
losidade ser realizada automaticamente ao trmino deste prazo. Entretanto,
ainda no decorrer do perodo mnimo, pode o juiz, mediante requerimento
fundamentado, ordenar o exame.

Qual o prazo

No h limite de prazo assinalado.


A quem se dirige

Ao juiz das execues penais.


Quem legitimado

O prprio interessado, seu procurador ou ainda o Ministrio Pblico.

PEAS EM ESPCIE

221

O que se deve pedir

Deve-se requerer a realizao do exame, na forma prevista no art. 175


da Lei de Execuo Penal.
Processamento

Deferido o pedido, a autoridade administrativa remeter ao juiz rela


trio instrudo com laudo psiquitrico, sendo, aps, ouvidos sucessivamente
o Ministrio Pblico e o defensor, no prazo de trs dias para cada um. O
juiz ento proferir sua deciso no prazo de cinco dias. Caso entenda pela
cessao da periculosidade, aps o trnsito em julgado da sentena expedir
ordem para desinternao. Se o pedido de realizao do exame for indefe
rido, caber da deciso agravo em execuo.

52. PEDIDO DE REABILITAO


Previso legal

A previso legal da reabilitao encontra-se nos art. 93 a 95 do C


digo Penal.
Quando cabvel

Pode ser requerida a reabilitao criminal, desde que decorridos dois


anos contados do dia em que foi extinta a pena ou tenha terminado a
execuo desta. E preciso ainda que o condenado tenha, durante o prazo
suprarreferido, tido domiclio no Brasil, dado demonstrao efetiva de bom
comportamento e ainda ressarcido o dano, salvo comprovada impossibilidade
de faz-lo, ou exiba documento que comprove a renncia da vtima ou a
novao da dvida.
Qual o prazo

O prazo de dois anos depois de extinta ou cumprida a pena.


A quem se dirige

Ao juiz da condenao. Observe que a reabilitao no um incidente


na execuo, posto que s pode ser requerida aps o trmino da execuo.
Portanto, competente para apreciar o pedido o juiz criminal e no o juiz
das execues.

222

Como se preparar para a 2.a fase do Exame de Ordem - PENAL

Quem legitimado

O prprio interessado.
O que se deve pedir

Devem-se requerer a concesso da reabilitao, com o conseqente


sigilo dos registros do processo e condenao, e ainda a supresso dos
efeitos da condenao previstos no art. 92, conforme o caso.
Processamento

Negada a reabilitao, poder ser de novo requerida, a qualquer tempo,


desde que o pedido seja instrudo com novos elementos comprobatrios dos
requisitos necessrios.

PARTE II

PRTICA

REDIGINDO UMA PETIO


A avaliao final que ir garantir a sua aprovao na segunda fase do
Exame de Ordem levar em conta, basicamente, dois fatores: a sua capaci
dade de solucionar juridicamente o problema proposto e a sua capacidade de
interpretar e expor o seu raciocnio. A forma de se expressar , com toda
a certeza, o principal instrumento do advogado e, sem ela, por mais que
se saiba, nada se pode obter no mundo jurdico. Por isso, neste momento,
alm de conhecer o direito material e processual, voc deve ser capaz de
redigir uma petio que atenda a parmetros mnimos e demonstre a sua
aptido ao exerccio da advocacia.

A maioria das peties compe-se de cinco partes (no se esquea,


entretanto, de verificar as peculiaridades de cada pea em seu modelo es
pecfico). Vejamos essas partes:
1. ENDEREAMENTO

a indicao da pessoa ou rgo ao qual se dirige a pea, ou seja, a


pessoa ou o rgo competente para apreciar aquele pedido (sobre a questo
da competncia, verifique as regras contidas na Parte I desta obra).
No mais das vezes, voc ir enderear a sua pea ao juiz de direito,
ao Tribunal ou ao Delegado de Polcia. O endereamento, naturalmente,
deve ser impessoal.

EXEMPLOS:

1. Supremo Tribunal Federal (Ministros)

Excelentssimo Senhor Doutor Ministro Presidente do Supremo Tribunal Federal,

226

Como se preparar para a 2.a fase do Exame de Ordem - PENAL

2. SuperiorTribunal de Justia (Ministros)


Excelentssimo Senhor Doutor Ministro Presidente do Superior Tribunal de Justia,

3. Tribunal Regional Federal (Desembargadores)


Excelentssimo Senhor Doutor Desembargador Presidente do Egrgio Tribunal Re
gional Federal da Regio,

4. Tribunal de Justia (Desembargadores)


Excelentssimo Senhor Doutor Desembargador Presidente do Egrgio Tribunal de
Justia do Estado de So Paulo, (para "HC" e Reviso Criminal),
ou

Excelentssimo Senhor Doutor Desembargador Relator do Acrdo n


Cmara Criminal do Egrgio Tribunal de Justia do Estado de
(para Embargos Infringentes e de Nulidade),

da
,

5. Vara Criminal (Juizes)


Excelentssimo Senhor Doutor Juiz de Direito da

Vara Criminal Comarca de

6. Vara Criminal Federal (Juizes Federais)

Excelentssimo Senhor Doutor Juiz Federalda


Judiciria de

Vara CriminalFederal da Seo

7. Departamento de Inquritos Policiais (DIPO - somente na Capital de So


Paulo)

Excelentssimo Senhor Doutor Juiz de Direito Corregedor do Departamento de


Inquritos Policiaisda Capitalde So Paulo,
8. Delegado de Polcia

Ilustrssimo Senhor DoutorDelegado de Polcia Titular do _ Distrito Policial de

Ilustrssimo Senhor Doutor Delegado de Polcia Titular da _ Delegacia de Polcia


de

Ilustrssimo Senhor Doutor Delegado de Polcia Federal da _ Delegacia de Polcia


Federal de

9. Vara de Execues Criminais


Excelentssimo Senhor Doutor Juiz de Direito da Vara das Execues Criminais da
Comarca de

REDIGINDO UMA PETIO

227

lO.Tribunal do Jri

1.a Fase: Excelentssimo Senhor Doutor Juiz de Direito da


Comarca de
,

2.a Fase: Excelentssimo Senhor Doutor Juiz Presidente do


Comarca de
,

Vara do Jri da

Tribunal do Jri da

11. Juizado Especial Criminal Estadual


Excelentssimo Senhor Doutor Juiz de Direito do Juizado Especial Criminal da Co
marca de

12. Colgio Recursal Estadual


Excelentssimo Senhor Doutor Juiz Presidente do Egrgio Colgio Recursal do Jui
zado Especial Criminalde
,

13. Juizado Especial Criminal Federal


Excelentssimo Senhor Doutor Juiz Federaldo Juizado Especial CriminalFederal da
Seo Judiciria de
,

14. Colgio Recursal Federal


Excelentssimo Senhor Doutor Juiz Presidente do Egrgio Colgio Recursaldo Jui
zado Especial Criminal Federal de
, (para "HC")
15. Escrivo

Ilustrssimo Senhor Escrivo Diretor do

Ofcio Criminal da Comarca de

2. INTRODUO
A introduo deve conter as informaes necessrias sobre as partes,
o processo e a petio oferecida. Assim, por via de regra devero constar
da introduo:
1 - nome da parte peticionria: "Tcio", "A". Voc dever colocar o nome que constar do
enunciado do problema, sem inventar dados.
2 - qualificao das partes e identificao do processo. Ateno, pois no permitido
inventar dados que no constem do problema. Portanto, se no for fornecida a
qualificao e ela se fizer necessria, voc dever simplesmente indicar: "naciona
lidade...", "estado civil...", "profisso..." "portador da cdula de identidade nmero..." e
"inscrito no Cadastro de Pessoas Fsicas do Ministrio da Fazenda sob o nmero..."

Na maioria das peas, a qualificao no ser necessria, ento voc colocar apenas:
"j qualificado nos autos do processo crime nmero... que lhe move..." (Observao:

228

Como se preparar para a 2.a fase do Exame de Ordem - PENAL

I
toda ateno s diretrizes contidas na folha de rosto a respeito de aspectos for
mais da pea. Em alguns exames, por exemplo, j se exigiu que as lacunas fossem
preenchidas com reticncias).

3 - meno ao advogado: "por seu advogado que esta subscreve" ou "por seu advogado
que esta subscreve (conforme procurao anexa)". Observe que em algumas peas
ser necessrio mencionar a juntada de procurao.
4 - meno ao juiz: "vem, respeitosamente presena de Vossa Excelncia..." Note que,
nas peties de recurso, alm de mencionar o magistrado, voc deve nesse momento
mencionar a deciso: "vem respeitosamente presena de Vossa Excelncia, no se
conformando com a respeitvel deciso que..."

5 - Verbo: "oferecer", "interpor", "opor", "ajuizar" etc.


6 - Nome da pea: "apelao", "memoriais", "defesa preliminar" etc.

7 - Fundamento legal: "com fulcro no artigo..."


DICA: Em toda petio que voc redigir, tenha sempre em mente estes sete itens,
tentando manter sempre a mesma seqncia. Isso ir facilitar em muito a sua
memorizao.

EXEMPLO: MARIA (1), j qualificada nos autos do processo crime nme


ro
que lhe move a justia pblica (2), por seu advogado que esta
subscreve (3), vem respeitosamente presena de Vossa Excelncia (4)
apresentar (5) MEMORIAIS (6), com fulcro no artigo 403, 3. do Cdigo
de Processo Penal (7), pelos motivos que passa a expor:

3. NARRAO DOS FATOS


Consiste na exposio dos fatos trazidos pelo problema proposto. Mais
uma vez, lembre-se de que no permitido inventar qualquer dado que
no conste expressamente do enunciado. Ainda assim, no interessante

simplesmente copiar o problema, at porque ele, nas provas mais recentes


(tanto as elaboradas pela CESPE/UnB quanto pela FGV) costuma ser bas
tante extenso. O que voc deve fazer narrar, com as suas palavras, os
dados fticos mais importantes para o desenvolvimento da sua tese. Cuide,
no entanto, de narr-los de forma completa.
EXEMPLO: A R foi denunciada por supostamente ter emitido cheque
sem proviso de fundos, para pagamento de mercadorias adquiridas no
estabelecimento comercial X. Consta dos autos que no dia
a Acusada
dirigiu-se ao estabelecimento X, l comprando 25 unidades de
, qui
tando a dvida com cheque para desconto vista que, levado ao banco
sacado, no foi pago por falta de proviso de fundos. Foi ento instaurado
inqurito policial e finalmente oferecida denncia na qual se imputa
R o crime tipificado no artigo 171, 2., VI, do Cdigo Penal.

REDIGINDO UMA PETIO

229

4. EXPOSIO DO DIREITO - ARGUMENTAO


Este o ponto mais importante da sua petio, nele que voc ter
a oportunidade de demonstrar todo o seu conhecimento jurdico.
ATENO: Nos ltimos exames, o item referente argumentao tem recebido valor
em torno de 2,5 pontos, ou seja, metade da nota total da pea! Alm disso,
percebe-se uma tendncia pulverizao da nota referente argumentao em
inmeras teses, a cada qual se atribuindo uma pequena parcela da nota. Em
suma, para alcanar a nota "cheia", discorra sobre todos os argumentos possveis,
explore todos os ngulos da questo.

Portanto, no poupe esforos. Uma boa argumentao desenvolve-se


segundo um modelo lgico (silogismo), composto por quatro partes:
1) Introduo: a apresentao da tese que ser desenvolvida.
2) Premissa maior: o seu ponto de partida, algo que no poder ser refutado. Na
argumentao jurdica, a premissa maior geralmente uma fonte do direito (artigo
de lei, smula, entendimento jurisprudencial ou doutrinrio).

3) Premissa menor: a situao concreta apresentada pelo problema. Voc dever


demonstrar que aquela situao concreta se subsume perfeitamente ao direito
apresentado na premissa maior.

4) Concluso: a constatao de que o direito exposto na premissa maior aplica-se


situao concreta exposta na premissa menor. Portanto, a finalizao de sua
argumentao.

Note que, como atualmente no se permite a consulta doutrina e nem jurisprudncia


(com exceo das smulas encartadas edio do Cdigo) no mais se exige que
o candidato complete suas peas com esses itens.

EXEMPLO: Em face dos fatos supra narrados,o recebimento da denncia lanada


contra a Acusada configura claro constrangimento ilegal, vez que, conforme
ser demonstrado, inexiste justa causa para a presente ao penal. (1)
Conforme reza a smula 554 do Supremo Tribunal Federal, o pagamento

do cheque emitido sem proviso de fundos aps recebida a denncia


no obsta o prosseguimento da ao penal. Portanto, conclui-se que,
caso o pagamento acontea antes do recebimento da denncia, restar
obstada a propositura da ao. De fato, sobretudo quando o pagamento
efetuado prontamente e to logo se tenha notcia da falta de fundos,
fica claramente afastada a idia de fraude ou dolo de obter qualquer
vantagem ilcita ou de causar prejuzo. (2)

No caso em apreo, conforme se comprova da documentao carreada


aos autos, a R pagou o cheque emitido antes da denncia, conforme
demonstra o recibo constante dos autos. (3)

Portanto, a presente ao no poderia sequer ter sido oferecida, devendo


ser julgada totalmente improcedente, absolvendo-se a acusada. (4)

230

Como se preparar para a 2.a fase do Exame de Ordem - PENAL

Vale esclarecer que se, como de hbito, houver mais de uma tese a
ser deduzida, a regra manter a estrutura lgica interna de cada argumento
(premissa maior/premissa menor/concluso).

5. PEDIDO

Nele devem constar todos os requerimentos prprios daquela petio.


EXEMPLO: Diante do exposto, vem requerer a improcedncia da ao
penal, decretando-se a absolvio da r, como medida de justia.

6. DICAS E CUIDADOS PARA REDIGIR UMA BOA PETIO


Voc deve ainda estar atento aos seguintes detalhes:
-

Assinatura da pea: Jamais assine ou coloque o seu nome na petio. Voc ser
automaticamente desclassificado.

Ortografia: Muito cuidado com a ortografia. Erros de portugus estaro sendo


avaliados e podero prejudic-lo muito. Quando houver dvida sobre a grafia de
determinada palavra, substitua por um sinnimo. Escreva as palavras por extenso, as
abreviaturas devem ser evitadas. Quanto s novas regras estabelecidas na chamada
"reforma ortogrfica", seu uso ser obrigatrio apenas a partir de 2013.

Acentuao: Tambm avaliada e deve ser empregada corretamente. Geralmente,


a releitura da pea, ao final da redao, muito til para a colocao dos acentos
que foram "esquecidos".

Gramtica: Muita ateno regncia, concordncia e aos tempos verbais. No se


preocupe em escrever "difcil". A redao jurdica deve ser, antes de tudo, clara e
compreensvel. D preferncia aos perodos curtos e em ordem direta, pois a chance
de se confundir e errar menor. Verifique se as frases tm comeo, meio e fim e
se o verbo concorda com o sujeito.

Vocabulrio: No se esquea de que o edital da OAB no menciona a obrigatoriedade


do uso de palavras em latim. Aqui continua valendo a regra: se no tiver certeza de
como escrever, no escreva. Entretanto, o uso de vocbulos e expresses tpicos do

universo jurdico de fato transmite pea maior profissionalismo e credibilidade.


-

Pontuao: A m utilizao da pontuao pode inverter completamente o sentido


de uma frase e comprometer a inteligibilidade e fluncia da sua petio, tornando-a
confusa e cansativa. Evite frases interminveis, difceis de serem acompanhadas, e
coloque as vrgulas nos lugares corretos.

Paragrafao e respeito s margens: A primeira linha de cada pargrafo (com exceo


do endereamento) deve iniciar levemente deslocada para a direita. Alm disso, no
ultrapasse o espao entre as margens da folha reservado redao.

Limpeza: A apresentao esttica da pea certamente interfere no nimo daquele


que a corrige e tem sido item expresso da avaliao da prova. Preste ateno s
margens da folha; no escreva fora da pauta e evite rasuras. Caso tenha cometido

REDIGINDO UMA PETIO

231

algum erro, a soluo passar um trao sobre a palavra e prosseguir (a maioria


dos editais atualmente probe a utilizao de qualquer espcie de corretivo). Pular
uma linha entre um pargrafo e outro tambm facilita a leitura e contribui para a
limpeza da pea, desde que haja espao para escrever tudo o que for importan
te. No entanto, fique atento folha de rosto do seu caderno de prova: j houve
oportunidade (embora no seja freqente) em que se proibiu o candidato de pular
linhas. Nesse caso, deve ser obedecida essa instruo.

Letra clara e legvel: a petio escrita em letra ilegvel exige mais ateno do examinador e revela uma atitude negligente e descuidada por parte do candidato. Para
aqueles que tm a letra realmente ininteligvel, possvel a utilizao da chamada
"letra de forma". Neste caso, deve-se apenas tomar cuidado para diferenciar as letras
maisculas das minsculas de modo a no prejudicar a pontuao.
Rascunho: A feitura prvia da pea em rascunho permite ao candidato corrigir os
erros cometidos e aprimorar a redao gerando, assim, um melhor resultado final.

preciso, entretanto, observar o tempo a ser despendido para passar a limpo a


petio, pois o contedo da folha de rascunhos em hiptese alguma ser corri
gido.

MODELOS DE PEAS
Voc encontrar a seguir uma srie de modelos das principais peas
existentes no cotidiano da prtica da advocacia criminal. Voc poder utiliz-los para comear a redigir as suas prprias peas.
Lembre-se, entretanto, de que so apenas modelos, ou seja, esquemas ou
estruturas que devem servir de base para a elaborao de peties. Portanto,
tendo entendido o princpio geral voc poder modific-los, increment-los
e principalmente imprimir um formato personalizado, segundo os seus co
nhecimentos, sua prtica profissional e seu estilo pessoal.
Por fim, vale aqui o mesmo princpio que tem norteado todo este tra
balho: voc s aprende a fazer fazendo. Portanto, a nica utilidade prtica
das peas que agora so oferecidas ajud-lo, orient-lo e estimul-lo a es
crever as suas prprias peas. No incorra no erro, infelizmente to comum
entre os estudantes, de querer decorar os modelos. Em vez disto, escreva. A
cada problema resolvido, redija a pea correspondente. Depois, releia o que
escreveu com senso crtico e distanciamento, e avalie se conseguiu transmitir
o que pretendia, de forma lgica, clara e coerente. Se quiser, mostre as suas
peties a um professor ou colega para que ele possa ajud-lo a fazer esta
avaliao. A idia no aprision-lo em esquemas rgidos que, em vez de
auxiliar, passam a ser mais uma fonte de preocupao. A inteno, ao con
trrio, desenvolver a sua habilidade e autoconfiana e ajud-lo a descobrir
que, tendo aprendido a raciocinar, voc no depende de qualquer modelo.

1. MODELO DE HABEAS CORPUS SEM PEDIDO DE LIMINAR

EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA


VARA CRIMINAL DA COMARCA DE
(quando a autoridade
coatora for o Delegado de Polcia)

234

Como se preparar para a 2.a fase do Exame de Ordem - PENAL

EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ FEDERAL DA


VARA CRIMINAL DAJUSTIA FEDERAL DA SEO JUDICIRIA DE
(quando a autoridade coatora for o Delegado de Polcia Federal)

EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA


VARA DO JRI DA COMARCA DE
(quando se tratar de crimes
dolosos contra a vida, tentados ou consumados, e a autoridade coatora for
o Delegado de Polcia)

EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ FEDERAL DA

VARA DO JRI DA JUSTIA FEDERAL DA SEO JUDICIRIA DE


(quando se tratar de crimes dolosos contra a vida, tentados ou con

sumados, de competncia federal, e a autoridade coatora for o Delegado


de Polcia Federal)

EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DO


JUIZADO ESPECIAL CRIMINAL DA COMARCA DE
(quando se
tratar de infrao de menor potencial ofensivo e a autoridade coatora for
o Delegado de Polcia)

EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ FEDERALDO JUIZA


DO ESPECIAL CRIMINAL FEDERAL DA SEO JUDICIRIA DE
(quando se tratar de crime de menor potencial ofensivo de competncia da
justia federal e a autoridade coatora for o Delegado de Polcia Federal)
EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ PRESIDENTE DO
COLGIO RECURSAL DO JUIZADO ESPECIAL CRIMINAL DA CO
MARCA DE
(quando se tratar de infrao de menor potencial ofensivo
e a autoridade coatora for Juiz do Juizado Especial Criminal)
EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ PRESIDENTE DO
COLGIO RECURSAL DO JUIZADO ESPECIAL CRIMINAL DA SE

O JUDICIRIA DE

(quando se tratar de crime de menor potencial

ofensivo de competncia federal e a autoridade coatora for Juiz do Juizado


Especial Criminal Federal)

EXCELENTSSIMO SENHORDOUTOR DESEMBARGADOR PRESI

DENTE DO EGRGIO TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DE


(quando a autoridade coatora for o Juiz de Direito ou Colgio Recursal)

MODELOS DE PEAS

235

EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR DESEMBARGADOR


PRESIDENTE DO EGRGIO TRIBUNAL REGIONAL FEDERAL DA

REGIO (quando a autoridade coatora for juiz federal ou Colgio


Recursal)

EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR MINISTRO PRESIDENTE


DO SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA (nos casos previstos no art. 105,
I, "c", da Constituio Federal)
EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR MINISTRO PRESIDENTE
DO SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL (nos casos previstos no art. 102,
I, "d" e "i", da Constituio Federal)

(deixar espao de 10 linhas)

_, advogado inscrito na Ordem dos Advogados do Brasil,


seo de So Paulo, com escritrio na Rua
, nmero
, vem,
com fundamento no art. 5., LXVIII da Constituio Federal e arts. 647

"usque" 667 do Cdigo de Processo Penal, impetrar ordem de "Habeas


Corpus", contra ato do Excelentssimo Senhor Doutor Juiz de Direito da
Vara Criminal da Comarca de
(ou "contra ato do Ilustrssimo
Senhor Delegado de Polcia Titular da
Delegacia de Polcia de
")
em favor de Tcio, (nacionalidade), (estado civil), (profisso), portador da
Cdula de Identidade n.
, inscrito no Cadastro de Pessoas Fsicas
do Ministrio da Fazenda sob o n.
, residente e domiciliado na Rua
, nmero
, pelas razes a seguir aduzidas:
DOS FATOS

O paciente... (narrao dos fatos)


DO DIREITO

Ocorre que... (a argumentao ir variar conforme a tese de defesa)

l.a TESE - NULIDADE E J H SENTENA:


"... referida condenao constitui coao ilegal contra o paciente, por
ter sido proferida num processo manifestamente nulo. Com efeito,...";

236

Como se preparar para a 2.a fase do Exame de Ordem - PENAL

2.a TESE - NULIDADE E AINDA NO H SENTENA:


"... referido processo (ou "referida priso") constitui coao ilegal contra
o paciente, por ser manifestamente nulo. Com efeito,...";

3.a TESE - FALTA DE JUSTA CAUSA E J H SENTENA:


"... referida condenao constitui coao ilegal contra o paciente, por
falta de justa causa. Com efeito,...";

4.a TESE - FALTA DE JUSTA CAUSA E NO H SENTENA:


"... referida ao penal constitui coao ilegal contra o paciente, por
falta de justa causa. Com efeito,...";

5.a TESE - EXTINO DE PUNIBILIDADE E J H SENTENA:


"... referida condenao constitui coao ilegal contra o paciente, por
ter sido proferida quando j estava extinta a punibilidade. Com efeito,
quando foi proferida a respeitvel sentena condenatria, j tinha ocorrido
a prescrio (ou decadncia, ou perempo), conforme o disposto no art.
107, IV do Cdigo Penal. Nessa esteira,...";

6.a TESE - EXTINO DE PUNIBILIDADE E NO H SENTENA:


"... referida ao penal constitui coao ilegal contra o paciente, por
ter sido instaurada quando j estava extinta a punibilidade. Com efeito,
quando foi instaurada a ao penal, j tinha ocorrido a prescrio (ou de

cadncia, ou perempo), conforme o disposto no art. 107, IV, do Cdigo


Penal. Nessa esteira,...";
7.a TESE - ABUSO DE AUTORIDADE:

"... referida priso (ou a deciso que, por exemplo, denegou o sursis)
constitui coao ilegal contra o paciente, por abuso de autoridade. Com
efeito,...".

DO PEDIDO

"Diante de todo o acima exposto, pleiteia-se sejam requisitadas infor


maes, com a mxima urgncia, para o presente caso, perante a autoridade
ora apontada como coatora, para que ao final conceda-se a ordem impetrada,
com fulcro no art. 648,
do Cdigo de Processo Penal," (aqui voc de
ver inserir uma das seis primeiras opes apresentadas abaixo, que iro

MODELOS DE PEAS

237

variar conforme a tese usada, alm da providncia contida na 7." ou na 8.a


opo - pedido - dependendo se o paciente est preso ou solto):

l.a OPO: "... decretando-se a anulao ab initio (ou a partir de


algum ato especfico) da ao penal (SE A TESE FOR NULIDADE)...";
2.a OPO: "... decretando-se a extino de punibilidade do fato

imputado ao paciente na ao penal (SE A TESE FOR EXTINO DE


PUNIBILIDADE)..:';

3.a OPO: "... decretando-se o trancamento da ao penal (SE AINDA


NO H SENTENA e a tese for FALTA DE JUSTA CAUSA)..:';

4.a OPO: "... decretando-se a cassao da sentena proferida contra


o paciente, revogando-se os efeitos oriundos da mesma (SE JA HA SEN
TENA e a tese for FALTA DE JUSTA CAUSA)..:';

5.a OPO: "... com a revogao da priso preventiva decretada


contra o paciente..." (juntar esse pedido com o n. 7 ou 8, dependendo
do caso);
(ou)

6.a OPO: "... com relaxamento da priso em flagrante imposta ao


paciente..." (juntar esse pedido com o n. 7).
(mais)

PEDIDO: "... e a expedio de alvar de soltura em seu favor...";


(ou)

PEDIDO: "... e a expedio do contramandado de priso em seu favor,


como medida da mais ldima JUSTIA.".
Nestes Termos,
Pede Deferimento.

(Local, data).
OAB -

n.

238

Como se preparar para a 2. fase do Exame de Ordem - PENAL

2. MODELO DE HABEAS CORPUS COM PEDIDO DE LIMINAR

EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA


VARA CRIMINAL DA COMARCA DE
(quando a autoridade
coatora for o Delegado de Polcia)

EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ FEDERAL DA


VARA CRIMINAL DAJUSTIA FEDERAL DA SEO JUDICIRIA DE
(quando a autoridade coatora for o Delegado de Polcia Federal)

EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA


VARA DO JRI DA COMARCA DE

(quando se tratar de crimes

dolosos contra a vida, tentados ou consumados, e a autoridade coatora for


o Delegado de Polcia)

EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ FEDERAL DA


VARA DO JRI DA JUSTIA FEDERAL DA SEO JUDICIRIA DE
(quando se tratar de crimes dolosos contra a vida, tentados ou con

sumados, de competncia federal, e a autoridade coatora for o Delegado


de Polcia Federal)

EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DO


JUIZADO ESPECIAL CRIMINAL DA COMARCA DE
(quando se
tratar de infrao de menor potencial ofensivo e a autoridade coatora for
o Delegado de Polcia)

EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTUR JUIZ FEDERAL DO JUIZA

DO ESPECIAL CRIMINAL FEDERAL DA SEO JUDICIRIA DE


(quando se tratar de crime de menor potencial ofensivo de competncia da
justia federal e a autoridade coatora for o Delegado de Polcia Federal)
EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ PRESIDENTE DO
COLGIO RECURSAL DO JUIZADO ESPECIAL CRIMINAL DA CO
MARCA DE
(quando se tratar de infrao de menor potencial ofensivo
e a autoridade coatora for Juiz do Juizado Especial Criminal)

EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ PRESIDENTE DO


COLGIO RECURSAL DO JUIZADO ESPECIAL CRIMINAL DA SE

O JUDICIARIA DE

(quando se tratar de crime de menor potencial

MODELOS DE PEAS

239

ofensivo de competncia federal e a autoridade coatora for Juiz do Juizado


Especial Criminal Federal)
EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR DESEMBARGADOR PRESI

DENTE DO EGRGIO TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DE

(quando a autoridade coatora for o juiz de direito ou Colgio Recursal)


EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR DESEMBARGADOR
PRESIDENTE DO EGRGIO TRIBUNAL REGIONAL FEDERAL DA

REGIO (quando a autoridade coatora for juiz federal ou Colgio


Recursal)

EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR MINISTRO PRESIDENTE


DO SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA (nos casos previstos no art. 105,
I, "c", da Constituio Federal)
EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR MINISTRO PRESIDENTE
DO SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL (nos casos previstos no art. 102,
I, "d" e "i", da Constituio Federal)

(deixar espao de 10 linhas)

, advogado inscrito na Ordem dos Advogados do Brasil,


seo de So Paulo, com escritrio na Rua

, nmero

, vem, com

fundamento no art. 5., LXVIII da Constituio Federal e arts. 647 "usque"

667 do Cdigo de Processo Penal, impetrar ordem de "Habeas Corpus",


com PEDIDO DE LIMINAR, contra ato do Excelentssimo Senhor Doutor

Juiz de Direito da
Vara Criminal da Comarca de
ato do Ilustrssimo Senhor Delegado de Polcia Titular da

(ou "contra
Delegacia

de Polcia de
") em favor de Tcio, (nacionalidade), (estado civil),
(profisso), portador da Cdula de Identidade n.
, inscrito no Cadastro
de Pessoas Fsicas do Ministrio da Fazenda sob o n.

domiciliado na Rua

, nmero

, pelas razes a seguir aduzidas:

DOS FATOS

O paciente... (narrao dos fatos)

, da residente e

240

Como se preparar para a 2.a fase do Exame de Ordem - PENAL

DO DIREITO

Ocorre que ... (argumentao de acordo com a tese de defesa - ver


as hipteses no modelo anterior).
DO PEDIDO

Diante de todo o acima exposto, postula-se seja concedida a or


dem impetrada, com fulcro no art. 648,
do Cdigo Processo Penal,
requerendo desta forma, haja por bem Vossa Excelncia, num gesto de
estrita justia, conceder LIMINAR DA ORDEM, ordenando-se de plano
o relaxamento da priso ilegal do paciente e a expedio do competente
alvar de soltura.

Finalmente, confiantes na sabedoria e elevado senso de justia em que


so norteadas as decises de V. Exa., aguarda-se, aps colhidas informaes
perante a autoridade coatora, julgamento favorvel do presente pedido, com
a definitiva concesso do "Writ".
ou

Diante do exposto, requer a concesso da presente ordem de "Habeas


Corpus" liminarmente, visto que a probabilidade de dano irreparvel e a
fumaa do bom direito esto presentes, a fim de que seja concedido o
competente alvar de soltura (ou qualquer outro pedido).
Nesta esteira, postula-se ainda o regular processamento do feito, com
a confirmao de liminar concedida e a concesso definitiva da ordem de

"Habeas Corpus", como medida da mais ldima Justia.


Nestes Termos,
Pede Deferimento.

(Local, data)
OAB -

n.

3. MODELO DE HABEAS CORPUS CONTRA ATO DE PARTICULAR

(Caso exemplo: diretor de hospital, que retm um paciente indevida


mente)
EXCELENTSSIMO senhor doutor juiz de direito da
VARA CRIMINAL DA COMARCA DE

MODELOS DE PEAS

241

(deixar espao de 10 linhas)

_, brasileiro, advogado inscrito na Ordem dos Advogados do Bra


nmero
, vem,

sil, seo de So Paulo, com escritrio na Rua

com fundamento no art. 5., LXVIII da Constituio Federal e arts. 647

"usque" 667 do Cdigo de Processo Penal, impetrar ordem de "Habeas


Corpus", em favor de Tcio, (nacionalidade), (estado civil), (profisso),
portador da Cdula de Identidade n.
, inscrito no Cadastro de Pessoas
Fsicas do Ministrio da Fazenda sob o n.

do na Rua

, nmero

, nesta

, residente e domicilia

, contra ato manifestamente

abusivo e causador de constrangimento ilegal do DIRETOR DA CASA

DE REPOUSO

, sita na Av.

, expondo a Vossa Excelncia e

requerendo o seguinte:
DOS FATOS

O paciente, em data de
, foi internado por seus filhos e genro na
casa de repouso acima mencionada, sob a alegao de estar sem condies
fsicas de morar sozinho, necessitando de acompanhamento.

DO DIREITO

Ocorre que o internado jamais sofreu qualquer restrio fsica ou men


tal que o impossibilitasse de viver sozinho numa casa, sendo, portanto, a
internao, contra a sua vontade.
Ademais Excelncia, de conhecimento do paciente que j se encon

tra em andamento ao de interdio do mesmo, o que, data venia um

constrangimento absurdo, uma vez que ele se encontra em pleno gozo de


sua sade mental e fsica.

No se pode olvidar que homem de negcios (por sinal bastante

rentveis), proprietrio de fazendas e empresas, responsvel, capaz e lcido,


o que torna referida manobra ainda mais penosa ao internado, ainda mais
quando se sabe que h contra si conluio de familiares.
DO PEDIDO

Diante das provas apresentadas, o constrangimento ilegal manifesto,


esperando o paciente se digne Vossa Excelncia determinar liminarmen-

242

Como se preparar para a 2.a fase do Exame de Ordem - PENAL

te a sua soltura. E, ao final, a concesso definitiva da ordem impetrada,


corrigindo-se assim a ilegalidade do ato praticado pelo Diretor da Casa de
Repouso, este, genro do paciente.
Nestes Termos,
Pede Deferimento.

(Local, data)
OAB - n.

4. MODELO DE MANDADO DE SEGURANA

EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA


VARA CRIMINAL DA COMARCA DE
(quando a autoridade
coatora for o Delegado de Polcia)

EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ FEDERAL DA


VARA CRIMINAL DAJUSTIA FEDERAL DA SEO JUDICIRIA DE
(quando a autoridade coatora for o Delegado de Polcia Federal)

EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA


VARA DO JRI DA COMARCA DE

(quando se tratar de crimes

dolosos contra a vida, tentados ou consumados, e a autoridade coatora for


o Delegado de Polcia)

EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ FEDERAL DA


VARA DO JRI DA JUSTIA FEDERAL DA SEO JUDICIRIA DE
(quando se tratar de crimes dolosos contra a vida, tentados ou consuma

dos, de competncia federal, e a autoridade coatora for o Delegado de Polcia


Federal)

EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DO


JUIZADO ESPECIAL CRIMINAL DA COMARCA DE
(quando se
tratar de infrao de menor potencial ofensivo e a autoridade coatora for
o Delegado de Polcia)

EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ FEDERAL DO JUIZA

DO ESPECIAL CRIMINAL FEDERAL DA SEO JUDICIRIA DE


(quando se tratar de crime de menor potencial ofensivo de competncia da
justia federal e a autoridade coatora for o Delegado de Polcia Federal)

MODELOS DE PEAS

243

EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ PRESIDENTE DO


COLGIO RECURSAL DO JUIZADO ESPECIAL CRIMINAL DA CO

MARCA DE

(quando se tratar de infrao de menor potencial ofensivo

e a autoridade coatora for Juiz do Juizado Especial Criminal)


EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ PRESIDENTE DO
COLGIO RECURSAL DO JUIZADO ESPECIAL CRIMINAL DA SE

O JUDICIRIA DE

(quando se tratar de crime de menor potencial

ofensivo de competncia federal e a autoridade coatora for Juiz do Juizado


Especial Criminal Federal)
EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR DESEMBARGADOR PRESI

DENTE DO EGRGIO TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DE


(quando a autoridade coatora for o juiz de direito ou Colgio Recursal)
EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR DESEMBARGADOR
PRESIDENTE DO EGRGIO TRIBUNAL REGIONAL FEDERAL DA

REGIO (quando a autoridade coatora for juiz federal ou Colgio


Recursal)

EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR MINISTRO PRESIDENTE


DO SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA (nos casos previstos no art. 105,
I, "b" e "c" da Constituio Federal)

(deixar espao de 10 linhas)

Tcio, (nacionalidade), (estado civil), (profisso), portador da Cdula de


Identidade n.
, inscrito no Cadastro de Pessoas Fsicas do Ministrio
da Fazenda sob o n.
, residente e domiciliado na Rua
, nmero
_, por seu advogado que esta subscreve, (conforme procurao anexa
- doe. ), vem respeitosamente, impetrar MANDADO DE SEGURANA
com fulcro no art. 5., LXIX, da Constituio Federal e art. 1. da Lei
12.016/2009, contra ato ilegal praticado pelo Excelentssimo Senhor Dr. Juiz

da
Vara Criminal da Comarca de
, nos autos do processo-crime
n.
(ou "limo. Sr. Dr. Delegado de Polcia, nos autos do inqurito
policial n.
"), pelas razes a seguir aduzidas:

244

Como se preparar para a 2.a fase do Exame de Ordem - PENAL


DOS FATOS

O impetrante... (narrao dos fatos)

DO DIREITO LQUIDO E CERTO


Ocorre que referida deciso constitui uma coao ilegal contra o im
petrante. Na verdade, ... (argumentao conforme o caso)
DO PEDIDO

Diante de todo o exposto, postula-se a concesso liminar da ordem

impetrada, e, aps a notificao da autoridade coatora para as informa


es que julgar necessrias e a manifestao do Douto Representante do
Ministrio Pblico, a concesso definitiva da segurana para garantir ao
(transcrever o que se deseja), como medida
impetrante o direito de
da mais ldima justia.
Nestes Termos,
Pede Deferimento.

(Local, data)
OAB - n.

5. MODELO DE REQUERIMENTO AO DELEGADO DE POLCIA:

INSTAURAO DE INQURITO POLICIAL


(Caso exemplo: crime de duplicata simulada)
ILUSTRSSIMO SENHOR DOUTOR DELEGADO DE POLCIA TI
TULAR DO
DISTRITO POLICIAL DE
(onde houver distritos
policiais)

ILUSTRSSIMO SENHOR DOUTOR DELEGADO DE POLCIA


TITULAR DA

DELEGACIA DE POLCIA DE

ILUSTRSSIMO SENHOR DELEGADO DE POLICIA FEDERAL DA

_ DELEGACIA DE POLCIA FEDERAL DE


competncia federal)

(se o crime for de

MODELOS DE PEAS

245

(deixar espao de 10 linhas)

Tcio, (nacionalidade), (estado civil), (profisso), portador da Cdula de


Identidade RG n.
, inscrito no Cadastro de Pessoa Fsica do Ministrio
da Fazenda sob n.

, residente e domiciliado na rua

, n.

por seu advogado e procurador infra-assinado (confonue procurao anexa


doe.
), vem presena de Vossa Senhoria requerer a instaurao de
Inqurito Policial para investigao dos atos praticados por Joo da Silva,
(nacionalidade), (estado civil), (profisso), residente na rua
, n.
,
nesta Capital, pelas razes a seguir aduzidas:
O Requerente o proprietrio de uma loja de roupas, situada neste
municpio, na Rua
. No dia 18 de abril p.p., adquiriu cento e oitenta
e sete camisas esportivas, de mangas curtas, manufaturadas pelo Requerido,
comprometendo-se a efetuar o pagamento dali a trinta dias.
Todavia, no dia do pagamento, o Requerente recebeu duplicata da qual
constava uma quantidade muito superior quantidade de camisas realmente

adquiridas, com um valor a ser pago igualmente superior ao valor real.


Desta forma, tendo o Requerido emitido duplicata que no correspon
de mercadoria vendida, em quantidade, infringiu o disposto no art. 172,

caput, do Cdigo Penal, requer-se a instaurao do competente Inqurito


Policial, para a perfeita apurao dos fatos.
Anexa-se ao presenteRequerimento a duplicata em questo, apresentando-se, desde j, o rol de testemunhas que podero depor sobre o fato.
Rol de Testemunhas:

1) nome, residncia, RG

2)
3)
Termos em que,
Pede Deferimento.

(Local, data)
OAB - n.

246

Como se preparar para a 2.a fase do Exame de Ordem - PENAL

6. MODELO DE REQUERIMENTO AO DELEGADO DE POLCIA:1


EXAME DE CORPO DE DELITO

(caso exemplo: crime de leses corporais)

DO

ILUSTRSSIMO SENHOR DOUTOR DELEGADO DEPOLCIA TITULAR


DISTRITO POLICIAL DE
(onde houver distritos policiais)

ILUSTRSSIMO SENHOR DOUTOR DELEGADO DE POLCIA

TITULAR DA

DELEGACIA DE POLCIA DE

ILUSTRSSIMO SENHOR DELEGADO DE POLCIA FEDERAL DA

DELEGACIA DE POLCIA FEDERAL DE

(se o crime for de

competncia federal)

(deixar espao de 10 linhas)

Tcio, (nacionalidade), (estado civil), (profisso), portador da Cdula


de Identidade n.

, inscrito no Cadastro de Pessoas Fsicas do Mi

nistrio da Fazenda sob n.


, residente e domiciliado na rua
,
n.
, por seu advogado e procurador infra-assinado (conforme pro
curao anexa doe.
), vem presena de Vossa Senhoria, requerer
a submisso a exame de corpo de delito, pois sofreu agresses de seu
companheiro de trabalho, ainda existindo leses corporais aparentes que
podem ser constatadas.

Termos em que,
Pede Deferimento.

(Local, data)
OAB -

n.

O pedido de realizao de exame de corpo de delito, bem como de produo de


qualquer outra prova, deve ser formulado ao Juiz de Direito, caso j esteja em curso
a ao penal.

MODELOS DE PEAS

247

7. MODELO DE REQUERIMENTO AO DELEGADO DE POLICIA2

SOLICITANDO ACAREAO DE TESTEMUNHAS


ILUSTRSSIMO SENHOR DOUTOR DELEGADO DE POLICIA TI
TULAR DO
DISTRITO POLICIAL DE
(onde houver distritos
policiais)

ILUSTRSSIMO SENHOR DOUTOR DELEGADO DE POLCIA

TITULAR DA

DELEGACIA DE POLCIA DE

ILUSTRSSIMO SENHOR DELEGADO DE POLCIA FEDERAL DA

DELEGACIA DE POLCIA FEDERAL DE

(se o crime for de

competncia federal)

(deixar espao de 10 linhas)

Tcio, j qualificado nos autos do inqurito policial n.


, por seu
advogado e bastante procurador que esta subscreve (conforme procurao
anexa doe.
), vem, mui respeitosamente, presena de Vossa Senhoria,
requerer, com fulcro nos arts. 229 e 230 do Cdigo de Processo Penal,
sejam submetidas acareao as testemunhas Mvio e Gaio, as quais em
seus depoimentos de fls.
, respectivamente, divergem profundamente
quanto ao meio de execuo do delito, sendo ento de extrema importncia
dirimir tais contradies.
Termos em que,
Pede Deferimento.

(Local, data)
OAB -

n.

O pedido de acareao, bem como de produo de qualquer outra prova, deve ser
formulado ao Juiz de Direito, caso j esteja em curso a ao penal.

248

Como se preparar para a 2.a fase do Exame de Ordem - PENAL

8. MODELO DE REQUERIMENTO AO DELEGADO DE POLCIA3


SOLICITANDO OITIVA DE TESTEMUNHAS

ILUSTRSSIMO SENHOR DOUTOR DELEGADO DE POLCIA TI


TULAR DO
DISTRITO POLICIAL DE
(onde houver distritos
policiais)
ILUSTRSSIMO SENHOR DOUTOR DELEGADO DE POLCIA

TITULAR DA

DELEGACIA DE POLCIA DE

ILUSTRSSIMO SENHOR DELEGADO DE POLCIA FEDERAL DA

DELEGACIA DE POLCIA FEDERAL DE

(se o crime for de

competncia federal)

(deixar espao de 10 linhas)

Tcio, j qualificado nos autos do Inqurito Policial n.


, por seu
advogado e procurador infra-assinado (conforme procurao anexa - doe.
), vem presena de Vossa Senhoria, requerer a oitiva das testemunhas
abaixo relacionadas, cujos depoimentos so imprescindveis para elucidao
dos fatos.

Rol de Testemunhas:

1) Nome, residncia, RG

2)
3)
Termos em que,
Pede Deferimento.

(Local, data)
OAB -

n.

O pedido de oitiva de testemunhas, bem como de produo de qualquer outra prova,


deve ser formulado ao Juiz de Direito, caso j esteja em curso a ao penal.

MODELOS DE PEAS

249

9. MODELO DE PEDIDO DE EXPLICAO EM JUZO

EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA


VARA CRIMINAL DA COMARCA DE

EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DO

JUIZADO ESPECIAL DA COMARCA DE


menor potencial ofensivo)

(se a infrao for de

EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ FEDERAL DA


VARA CRIMINAL DA SEO JUDICIARIA DE
(se o crime for de
competncia federal)

(deixar espao de 10 linhas)

Tcio, (nacionalidade), (estado civil), (profisso), portador da Cdula


de Identidade n.
, inscrito no Cadastro de Pessoas Fsicas do Minis
trio da Fazenda sob o n.
, residente e domiciliado na Rua
, n.
, por seu advogado e procurador infra-assinado (conforme procurao
anexa - doe.
), vem nos termos do art. 144 do Cdigo Penal requerer
explicaes do Sr. Mvio, (nacionalidade), (estado civil), (profisso), resi
dente na Rua
, n.
, pelas razes a seguir aduzidas:
O requerente... (narrao dos fatos)

Diante do acima exposto, por ter causado dvida quanto ao significa


do das frases proferidas, postula-se se digne Vossa Excelncia notificar o
ofensor para que preste explicaes neste D. Juzo, como medida da mais
ldima Justia.
Nestes Termos,
Pede Deferimento.

(Local, data)
OAB -

n.

250

Como se preparar para a 2.a fase do Exame de Ordem - PENAL

10. MODELO DE PEDIDO DE RELAXAMENTO DE PRISO EM


FLAGRANTE

EXCELENTSSIMO senhor doutor juiz de direito da


VARA CRIMINAL DA COMARCA DE

EXCELENTSSIMO senhor doutor juiz de direito da

VARA DO JRI DA COMARCA DE


contra a vida, tentados ou consumados)

(em casos de crimes dolosos

EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DO


JUIZADO ESPECIAL CRIMINAL DA COMARCA DE
(tratando-se
de infrao de menor potencial ofensivo)
EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ FEDERAL DA
VARA CRIMINAL DA JUSTIA FEDERAL DA SEO JUDICIRIA
DE

(quando o crime for de competncia federal)

(deixar espao de 10 linhas)

Tcio, (nacionalidade), (estado civil), (profisso), portador da Cdula


de Identidade n.

, inscrito no Cadastro de Pessoas Fsicas do Minis

trio da Fazenda sob o n.

, residente e domiciliado na rua

, n.

por seu advogado infra-assinado (conforme procurao anexa - doe.


), vem mui respeitosamente presena de Vossa Excelncia requerer
o RELAXAMENTO DA PRISO EM FLAGRANTE, com fulcro no art.
5., LXV, da Constituio Federal, bem como no art. 310, I, do CPP, pelas
razes a seguir aduzidas:

DOS FATOS

O requerente... (narrao dos fatos)


DO DIREITO

Ocorre que referida priso, imposta ao requerente, constitui coao


ilegal, uma vez que... (argumentao, apontando-se a ilegalidade contida
no flagrante)

MODELOS DE PEAS

251

DO PEDIDO

Diante de todo o exposto, postula-se o relaxamento da priso em fla


grante imposta ao requerente, a fim de que possa permanecer em liberdade
durante o processo, com a expedio do competente alvar de soltura em
seu favor, como medida da mais ldima justia.
Nestes Termos,
Pede Deferimento.

(Local, data)
OAB -

n.

11. MODELO DE PEDIDO DE REVOGAO DA PRISO


PREVENTIVA

EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA


VARA CRIMINAL DA COMARCA DE

EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA


VARA DO JRI DA COMARCA DE
(em casos de crimes dolosos
contra a vida, tentados ou consumados)

EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DO


JUIZADO ESPECIAL CRIMINAL DA COMARCA DE
(tratando-se
de infrao de menor potencial ofensivo)
EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ FEDERAL DA
VARA CRIMINAL DA JUSTIA FEDERAL DA SEO JUDICIARIA
DE
(quando o crime for de competncia federal)

(deixar espao de 10 linhas)

Tcio, (nacionalidade), (estado civil), (profisso), portador da Cdula


de Identidade n.
, inscrito no Cadastro de Pessoas Fsicas do Minis
trio da Fazenda sob o n.
, residente e domiciliado na rua
, n.
por seu advogado infra-assinado (conforme procurao anexa - doe.

252

Como se preparar para a 2.a fase do Exame de Ordem - PENAL

), vem presena de Vossa Excelncia requerer Revogao da Priso


Preventiva, com fundamento no art. 316 do Cdigo de Processo Penal, pelas
razes a seguir aduzidas:
DOS FATOS

O requerente... (narrao dos fatos)


DO DIREITO

Ocorre que (argumentao no sentido do preenchimento dos requisitos


para a revogao da preventiva)
DO PEDIDO

Diante de todo o exposto, requer que seja revogada a priso preven


tiva, ou, caso Vossa Excelncia assim no entenda, que seja concedida a
liberdade provisria, aplicando-se, se for o caso, uma das medidas cautelares
previstas no artigo 319 do CPP, expedindo-se o competente alvar de soltura
em favor do requerente, como medida da mais ldima justia.
Nestes Termos,
Pede Deferimento.

(Local, data)
OAB -

n.

12. MODELO DE REPRESENTAO


DO

ILUSTRSSIMOSENHOR DOUTORDELEGADODE POLCIATITULAR


DISTRITO POLICIAL DE
4 (onde houver distritos policiais)

ILUSTRSSIMO SENHOR DOUTOR DELEGADO DE POLCIA


TITULAR DA
DELEGACIA DE POLCIA DE

Nos crimes de ao penal pblica condicionada representao, sem esta no pode o


inqurito ser iniciado. Portanto, o mais comum que a representao seja endereada
ao Delegado de Polcia. Entretanto, nada impede que seja dirigida ao juiz de direito
ou ao prprio promotor de justia.

MODELOS DE PEAS

253

ILUSTRSSIMO senhor delegado de policia f e d e r a l da

DELEGACIA DE POLCIA FEDERAL DE

(se o crime for de

competncia federal)

(deixar espao de 10 linhas)

Tcio, (nacionalidade), (estado civil), (profisso), portador da Cdula de


Identidade n.
, inscrito no Cadastro de Pessoas Fsicas do Ministrio
da Fazenda sob o n.

, residente e domiciliado na rua

, n.

por seu advogado e procurador infra-assinado (conforme procurao com

poderes especiais anexa - doe.

), vem oferecer REPRESENTAO,

com fulcro no art. 39 do Cdigo de Processo Penal, em face de Mvio,


(nacionalidade), (estado civil), (profisso), portador da Cdula de Identidade
n.
, inscrito no Cadastro de Pessoas Fsicas do Ministrio da Fazenda
sob o n.

, residente e domiciliado na rua

, n.

, nesta

pelas razes a seguir aduzidas:


Ocorre que o Representado... (narrao dos fatos)
Diante do acima exposto, praticou o Representado o crime de

previsto no art.

,
do Cdigo Penal, que de Ao Penal Pblica

Condicionada, confonue insculpido no art.

do mesmo Cdigo, razo

pela qual oferecida a presente, a fim de que possa ser instaurado o


competente inqurito policial e posteriormente oferecida a denncia pelo
Digno Representante do Ministrio Pblico, promovendo-se, assim, a persecuo penal contra o Representado, e oportunamente sejam notificadas
as testemunhas abaixo arroladas, como medida da mais ldima Justia.
Rol de Testemunhas:

Vtima (como declarante)

1) Nome, residncia, RG
2)
3)

Termos em que,
Pede Deferimento.

(Local, data)
OAB -

n.

254

Como se preparar para a 2.a fase do Exame de Ordem - PENAL

I
13. MODELO DE QUEIXA-CRIME

EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA


VARA CRIMINAL DA COMARCA DE

EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE FEDERAL DA

VARA CRIMINAL DA JUSTIA FEDERAL DA SEO JUDICI


RIA DE

(se o crime for de competncia federal)

EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DO JUIZADO ESPE


CIAL CRIMINAL DA COMARCA DE
(se a infrao for de menor
potencial ofensivo)
EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE FEDERAL DO

JUIZADO ESPECIAL CRIMINAL FEDERAL DA SEO JUDICIRIA


DE

(se a infrao for de menor potencial ofensivo e da competncia

da justia federal)

(deixar espao de 10 linhas)

Tcio, (nacionalidade), (estado civil), (profisso), portador da Cdula de


Identidade n.
e inscrito do Cadastro de Pessoas Fsicas do Ministrio

da Fazenda sob o n.
, residente e domiciliado na Rua
, n.
,
por seu advogado e procurador infra-assinado, (conforme procurao com
poderes especiais anexa - doe.
), vem oferecer QUEIXA-CRIME, com
fulcro nos arts. 30, 41 e 44, todos do Cdigo de Processo Penal, bem como
no art. 100, 2., CP, em face de Mvio, (nacionalidade), (estado civil),
(profisso), portador da Cdula de Identidade n.
e inscrito do Cadastro
de Pessoas Fsicas do Ministrio da Fazenda sob o n.
, residente e
domiciliado na Rua

, n.

, pelas razes a seguir aduzidas:

O Querelante... (narrao dos fatos)

Ocorre que a conduta do Querelado configura o crime de... (argumen


tar, demonstrando que a conduta do querelado se amolda perfeitamente a
determinado tipo penal Apontar eventuais causas de aumento de pena e
agravantes)

MODELOS DE PEAS

255

Diante do acima exposto, requer seja recebida e processada a presente


ao, requerendo desde j a intimao das testemunhas constantes do rol
abaixo, bem como a citao do Querelado para oferecer defesa, e ver-se
processado e ao final condenado, nas penas do art.
do Cdigo Penal
como medida da mais ldima justia.
Rol de Testemunhas:

Vtima (como declarante)


1) Nome, residncia, RG

2)

3)
Nestes Termos,
Pede Deferimento.

(Local, data)
OAB -

n.

14. MODELO DE DEFESA PRELIMINAR -

RITO DE

FUNCIONRIO PBLICO5

EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA


VARA CRIMINAL DA COMARCA DE

EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ FEDERAL DA


VARA CRIMINAL DA JUSTIA FEDERAL DA SEO JUDICIRIA
DE

(quando o crime for de competncia federal)

(deixar espao de 10 linhas)

Tcio, j qualificado na denncia de fls.


, por seu advogado e
bastante procurador que esta subscreve, (conforme procurao anexa - doe.
) vem, mui respeitosamente, presena de Vossa Excelncia apresentar

Dispe a Smula 330 do STJ: " desnecessria a resposta preliminar de que trata o art.
514 do Cdigo de Processo Penal, na ao penal instruda por inqurito policial".

256

Como se preparar para a 2.a fase do Exame de Ordem - PENAL

DEFESA PRELIMINAR, com fulcro no art. 514 do Cdigo de Processo


Penal, pelas razes a seguir aduzidas:
DOS FATOS

O acusado... (narrao dos fatos)


DO DIREITO

Ocorre que... (argumentao. Toda a tese defensiva deve ser aqui arguida, com vistas a convencer o juiz a rejeitar a denncia. Pode-se alegar:
falta de justa causa, extino da punibilidade ou nulidade da denncia)
DO PEDIDO

Diante de todo o exposto, vem requerer se digne Vossa Excelncia


rejeitar a denncia, como medida da mais ldima justia.
Nestes Termos,
Pede Deferimento.

(Local, data)
OAB -

n.

15. MODELO DE DEFESA PREVIA -

LEI 11.343/2006

EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA


VARA CRIMINAL DA COMARCA DE

EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ FEDERAL DA


VARA CRIMINAL DA JUSTIA FEDERAL DA SEO JUDICIRIA
DE

(deixar espao de 10 linhas)

Tcio, j qualificado na denncia de fls.


, por seu advogado e
bastante procurador que esta subscreve (conforme procurao anexa - doe.
), vem, mui respeitosamente, presena de Vossa Excelncia apresentar

DEFESA PRVIA, com fiilcro no art. 55 da Lei 11.343/2006, pelas razes


a seguir aduzidas:

MODELOS DE PEAS

257

DOS FATOS

O Acusado... (narrao dos fatos)


DO DIREITO

Ocorre que... (argumentao. Toda a tese defensiva deve ser aqui


arguida, com vistas a convencer o juiz a rejeitar a denncia ou absolver
sumariamente o ru. Pode-se alegar: falta de pressuposto processual ou
condio da ao - ex. incompetncia ou ilegitimidade - inpcia da inicial
ou falta de prova mnima para a sua propositura, extino da punibilidade
ou mrito - atipicidade, excludente de ilicitude ou culpabilidade)
DO PEDIDO

Diante de todo o exposto, juntando nesta oportunidade o rol de teste


munhas, vem requerer se digne Vossa Excelncia rejeitar da denncia, ou,
caso assim no se entenda, absolver sumariamente o ru com fulcro no artigo
397,
, do CPP, como medida da mais ldima justia. Caso no seja esse
o entendimento requer sejam ouvidas as testemunhas a seguir arroladas.
ROL DE TESTEMUNHAS (este ser o momento oportuno para ar
rolar testemunhas)
1) Nome, residncia, RG.
2)
3)
Nestes Termos,
Pede Deferimento.

(Local, data)
OAB -

n.

16. MODELO DE RESPOSTA DO ACUSADO: RITO COMUM6

EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA


VARA CRIMINAL DA COMARCA DE

Com a modificao dos ritos ordinrio e sumrio operada pela Lei 11.719/2008, passou
a ser prevista, no art. 396 do CPP, logo aps a citao do ru, uma oportunidade de
resposta acusao, na qual, alm da juntada do rol de testemunhas, deve-se alegar toda
a matria defensiva que possa, em sendo acolhida pelo juiz, conduzir a um julgamento
antecipado da lide em benefcio do acusado, vale dizer, a uma sentena de absolvio
sumria, nos termos do art. 397 do CPP.

258

Como se preparar para a 2.a fase do Exame de Ordem - PENAL

EXCELENTSSIMO senhor doutor juiz federal da

VARA CRIMINAL DA JUSTIA FEDERAL DA SEO JUDICIRIA


DE

(apenas quando o crime for de competncia federal)

(deixar espao de 10 linhas)

Tcio, j qualificado nos autos da ao penal n.

que lhe move

_, vem, por seu advogado e bastante procurador que esta subscreve


(conforme procurao anexa - doe.
), presena de Vossa Excelncia

apresentar RESPOSTA ACUSAO, com fulcro nos arts. 396 e 396-A


do Cdigo de Processo Penal, pelas razes a seguir aduzidas:

DOS FATOS

O ru... (narrao dos fatos)

DO DIREITO

Preliminarmente:

Insta salientar que... (se houver nulidade a ser alegada)


Do mrito:

Ocorre que... (alegar tudo que interessa a defesa no que tange ao mrito)

DO PEDIDO

Diante de todo o exposto, postula-se pela anulao do processo ab initio


(se houver tese de nulidade) ou, caso no seja esse o entendimento de Vossa
Excelncia, a absolvio sumria do Ru (os incisos do art. 397 do CPP iro
variar conforme a tese deduzida, apresentando as seguintes opes):

l.a OPO: "... com fulcro no art. 397, I do Cdigo de Pro


cesso Penal (se houver causa manifesta de excludente da ilicitude do
Mo)"',

2.a OPO: "... com fiilcro no art. 397, II do Cdigo de Processo


Penal (se houver causa manifesta de excludente da culpabilidade do agente,
salvo inimputabilidade)";

3.a OPO: "... com fulcro no art. 397, III do Cdigo de Processo
Penal (se o fato narrado evidentemente no constituir crime)"',

MODELOS DE PEAS

259

4.a OPO: "... com fulcro no art. 397, IV do Cdigo de Processo


Penal (se j estiver extinta a punibilidade do agente)"',

"Caso Vossa Excelncia assim no entenda, requer a intimao das


testemunhas abaixo arroladas, como medida da mais ldima justia."
Rol de Testemunhas:

1) Nome, endereo, RG.


2)
3)
Nestes Termos,
Pede Deferimento.

(Local, data)
OAB -

n.

17. MODELO DE RESPOSTA DO ACUSADO: TRIBUNAL DO JRI7

EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA


VARA DO TRIBUNAL DO JRI DA COMARCA DE

(deixar espao de 10 linhas)

Tcio, j qualificado nos autos da ao penal n.

que lhe move

vem, por seu advogado e bastante procurador que esta subscreve


(conforme procurao anexa - doe.
), presena de Vossa Excelncia

apresentar RESPOSTA ACUSAO, com fulcro no art. 406 do Cdigo


de Processo Penal, pelas razes a seguir aduzidas:
O rito do jri, modificado pela Lei 11.689/2008, tambm passou a prever resposta
por escrito acusao, logo aps a citao (art. 406 do CPP), embora no preveja a
possibilidade de absolvio sumria antes da instruo criminal. No obstante, h hoje
forte posio doutrinria que admite a aplicao da absolvio sumria do artigo 397
ao rito do jri, por fora do disposto no artigo 394, 4., do CPP.

260

Como se preparar para a 2.a fase do Exame de Ordem - PENAL

1
DOS FATOS

O ru... (narrao dos fatos)


DO DIREITO
Preliminarmente:

Insta salientar que... (se houver nulidade)


Do mrito:

Ocorre que... (alegar tudo que interessa a defesa no que tange ao mrito)
Diante de todo o exposto, postula-se a anulao ab initio da presente ao
penal (se houver tese de nulidade) ou, caso no seja esse o entendimento de
Vossa Excelncia, a absolvio sumria do Ru (os incisos do art. 397 do CPP

iro variar conforme a tese deduzida, apresentando as seguintes opes)*:

l.a OPO: "... com fulcro no art. 397, I, do Cdigo de Processo


Penal (se houver causa manifesta de excludente da ilicitude do fato)"',

2.a OPO: "... com fulcro no art. 397, II, do Cdigo de Processo
Penal (se houver causa manifesta de excludente da culpabilidade do agente,
salvo inimputabilidade)";

3.a OPO: "... com fulcro no art. 397, III, do Cdigo de Processo
Penal (se o fato narrado evidentemente no constituir crime)";

4.a OPO: "... com fulcro no art. 397, IV, do Cdigo de Processo
Penal (se j estiver extinta a punibilidade do agente)"',
"Caso Vossa Excelncia assim no entenda, requer a intimao das
testemunhas abaixo arroladas, como medida da mais ldima justia."
Rol de Testemunhas:

1) Nome, endereo, RG.

2)
3)
Nestes Termos,
Pede Deferimento.

(Local, data)
OAB -

n.

Remetemos o leitor e explicamos sobre a resposta acusao no jri, em que pontuamos


a intensa controvrsia atual a respeito da possibilidade de absolvio sumria, com fulcro
no art. 397, do rito, com a fundamentao legal, doutrinria e jurisprudencial de cada uma
das posies.

MODELOS DE PEAS

261

18. MODELO DE PETIO ARGUINDO EXCEO DE SUSPEIO


(caso exemplo: crime de leses corporais, juiz tio da vtima)
EXCELENTSSIMO senhor doutor juiz de direito da
VARA CRIMINAL DA COMARCA DE

EXCELENTSSIMO senhor doutor juiz de direito da

VARA DO JRI DA COMARCA DA CAPITAL DE SAO PAULO (apenas


para crimes dolosos contra a vida)
EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ FEDERAL DA
VARA CRIMINAL DA JUSTIA FEDERAL DA SEO JUDICIARIA
DE
(quando o crime for de competncia federal)

(deixar espao de 10 linhas)

Tcio, j qualificado nos autos do processo crime n.


, que lhe
move o Ministrio Pblico, por seu advogado e bastante procurador que esta
subscreve (conforme procurao com poderes especiais anexa - doe.
),
vem, respeitosamente, presena de Vossa Excelncia, com fundamento no

art. 95, I, do Cdigo de Processo Penal, opor a presente EXCEO DE


SUSPEIO, pelos motivos a seguir expostos:
O Excipiente foi denunciado como incurso nas sanes previstas no art.
129, 3., do Cdigo Penal, por haver agredido fisicamente Caio Pereira
na porta de um salo de baile aps discusso.

Posteriormente, quando j intentada a presente ao penal, tomou o


Acusado, ora Excipiente, conhecimento de que Vossa Excelncia tio por
afinidade da vtima do presente processo, sendo certo que a esposa de Vossa
Excelncia irm da me da vtima.

Considerando a insegurana do Acusado em face da parcialidade do


MM. Juiz Sentenciante, a presente para arguir a suspeio de Vossa Ex
celncia para julgar o presente caso concreto.
Isto posto, se digne Vossa Excelncia, nos termos do art. 99 do Cdigo
de Processo Penal, anular a presente ao penal e ordenar a remessa dos
autos, com a petio e documentos que a instruem ao DD. Substituto legal,
para os fins de direito, prosseguindo-se nos ulteriores termos processuais
at sentena final.

262

Como se preparar para a 2.a fase do Exame de Ordem - PENAL

Rol de Testemunhas:

1) Nome, residncia, RG.

2)
3)

Termos em que,
Pede Deferimento.

(Local, data)
OAB -

n.

19. MODELO DE PETIO ARGUINDO EXCEO DE

INCOMPETNCIA

(caso exemplo: Promotor de Justia acusado de ter praticado crime


de leso corporal seguida de morte)

EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA


VARA CRIMINAL DA COMARCA DE

EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA


(apenas para crimes dolosos
VARA DO JRI DA COMARCA DE
contra a vida)
EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ FEDERAL DA
VARA CRIMINAL DA JUSTIA FEDERAL DA SEO JUDICIARIA
DE
(quando o crime for de competncia federal)

(deixar espao de 10 linhas)

Tcio, Promotor de Justia, j qualificado nos autos do processo crime


n.
, que lhe move o Ministrio Pblico, por seu advogado e bastante
procurador que esta subscreve, vem, nos termos do art. 95, II, do Cdigo
de Processo Penal, bem como art. 96, III, da Constituio Federal, opor

MODELOS DE PEAS

263

EXCEO DE INCOMPETNCIA desse D. Juzo, pelos motivos a seguir


expostos:

O Excipiente foi denunciado como incurso nas sanes previstas no


art. 129, 3., do Cdigo Penal, perante este D. Juzo.
Entretanto, em funo de ocupar o cargo de Promotor de Justia, tem o
direito de ser julgado pelo E. Tribunal de Justia do Estado de So Paulo,
segundo a regra insculpida no art. 96, III, da Constituio Federal.
Isto posto, a presente para requerer Vossa Excelncia se digne
determinar a anulao da presente ao penal e a remessa dos autos ao
Tribunal competente, isto , o Egrgio Tribunal de Justia do Estado de
So Paulo.

Termos em que,
Pede Deferimento.

(Local, data)
OAB -

n.

20. MODELO DE PETIO ARGUINDO EXCEO DE


LITISPENDNCIA

(caso exemplo: crime de leso corporal seguida de morte)

EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA


VARA CRIMINAL DA COMARCA DE

EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ FEDERAL DA


VARA CRIMINAL DA JUSTIA FEDERAL DA SEO JUDICIRIA
DE

(quando o crime for de competncia federal)

(deixar espao de 10 linhas)

Deve ser endereada ao Juiz de Direito onde foi intentada a ao em segundo lugar.

264

Como se preparar para a 2.a fase do Exame de Ordem - PENAL

Tcio, j qualificado, nos autos do processo-crime n.


, que lhe
move o Ministrio Pblico, por seu advogado e bastante procurador que
esta subscreve, vem, respeitosamente, perante Vossa Excelncia, com fulcro

no art. 95, III, do Cdigo de Processo Penal, opor a presente EXCEO


DE LITISPENDNCIA, pelos motivos a seguir expostos:
O Acusado, ora Excipiente, foi denunciado como incurso nas sanes
previstas no art. 129, 3., do Cdigo Penal, perante este juzo.
Entretanto, ocorre que j est respondendo perante a 2.a Vara Criminal
da Capital a processo-crime (n.
) referente ao mesmo fato que ora se
apura neste juzo.
Havendo, pois, litispendncia a ser sanada, a presente para requerer
Vossa Excelncia seja reconhecida a mesma, determinando-se a anulao
do presente processo criminal.

Seguem juntadas as xerocpias das principais peas do processo n.


da 2.a Vara Criminal.

Termos em que,
Pede Deferimento.

(Local, data)
OAB - n.

21. MODELO DE PETIO ARGUINDO EXCEO DE


ILEGITIMIDADE DE PARTE

(caso exemplo: crime de estupro)

EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA


VARA CRIMINAL DA COMARCA DE

EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ FEDERAL DA f


VARA CRIMINAL DA JUSTIA FEDERAL DA SEO JUDICIRIA
DE

(quando o crime for de competncia federal)

MODELOS DE PEAS

265

(deixar espao de 10 linhas)

Tcio, j qualificado nos autos do processo-crime n.


, que lhe
move Maria, por seu advogado e bastante procurador que esta subscreve,
vem, respeitosamente, perante Vossa Excelncia, com fundamento no art.

95, IV, do Cdigo de Processo Penal, opor a presente EXCEO DE ILE


GITIMIDADE DE PARTE, pelos motivos a seguir expostos:
O presente processo visa apurar um suposto crime de estupro (art. 213
do Cdigo Penal).

Ocorre, Excelncia, que referido delito somente se processa por meio


de ao penal pblica, ainda que condicionada representao da ofendida
(art. 225 do CP, de acordo com a redao dada pela Lei 12.015/2009).
No presente processo, a ao penal foi intentada pela prpria vtima,
que no tem legitimidade para faz-lo.

Diante da ilegitimidade da parte queixosa, a presente para requerer


a anulao "ab initio" da ao penal em curso.
Termos em que,
Pede Deferimento.

(Local, data)
OAB -

n.

22. MODELO DE PETIO ARGUINDO EXCEO DE COISA


JULGADA

(caso exemplo: crime de leso corporal seguida de morte)

EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA


VARA CRIMINAL DA COMARCA DE

EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ FEDERAL DA


VARA CRIMINAL DA JUSTIA FEDERAL DA SEO JUDICIRIA
DE

(quando o crime for de competncia federal)

266

Como se preparar para a 2.a fase do Exame de Ordem - PENAL

(deixar espao de 10 linhas)

Tcio, j qualificado nos autos do processo-crime n.


, que lhe
move o Ministrio Pblico, por seu advogado e bastante procurador que
esta subscreve, vem, respeitosamente, perante Vossa Excelncia, com fulcro

no art. 95, V, do Cdigo de Processo Penal, opor a presente EXCEO


DE COISA JULGADA, pelos motivos a seguir expostos:
O Acusado, ora Excipiente, foi denunciado como incurso nas sanes
previstas no art. 129, 3., do Cdigo Penal, perante este juzo.

Entretanto, ocorre que j foi julgado pelo E. Juzo da


Vara Cri
minal de
, tendo inclusive transitado em julgado a deciso condenatria
prolatada naqueles autos, conforme certido anexa.
Havendo, pois, coisa julgada, a presente para requerer Vossa
Excelncia seja a mesma reconhecida, anulando-se ab initio a presente
ao penal.
Termos em que,
Pede Deferimento.

(Local, data)

OAB -

n.

23. MODELO DE PETIO PARA ARROLAR TESTEMUNHAS,

REQUERER DILIGNCIAS E JUNTAR DOCUMENTOS NO


TRIBUNAL DO JRI

EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ PRESIDENTE DO


TRIBUNAL DO JRI DA COMARCA DE

(deixar espao de 10 linhas)

MODELOS DE PEAS

267

Tcio, j qualificado nos autos do processo crime n.


, que lhe
move o Ministrio Pblico, por seu advogado e bastante procurador que
esta subscreve, vem, mui respeitosamente, presena de Vossa Excelncia,
com fulcro no art. 422 do Cdigo de Processo Penal, requerer a notificao
das testemunhas abaixo arroladas, bem como a juntada dos documentos ora

apresentados, conforme os ditames da justia.


Rol de Testemunhas:

1) Nome, residncia, RG.


2)
3)
4)
5)

Nestes Termos,
Pede Deferimento.

(Local, data)
OAB - n.c

24. MODELO DE PEDIDO DE DESAFORAMENTO10

EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR DESEMBARGADOR PRESI

DENTE DO EGRGIO TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DE


EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR DESEMBARGADOR FEDE
RAL PRESIDENTE DO EGRGIO TRIBUNAL REGIONAL FEDERAL
DA

REGIO
Como j estudado, desaforamento a transferncia do julgamento do Jri de uma co
marca para outra, quando houver necessidade. Ocorre na 2.a fase do procedimento do
Tribunal do Jri, podendo ser requerido pelas partes ou de ofcio pelo juiz, ao Tribunal
de Justia. Trata-se de uma causa de derrogao de regra de competncia territorial e
pode ser requerida aps a precluso da deciso de pronncia at antes do incio do
julgamento no foro de origem. Segundo a Smula 712 do STF, " nula a deciso
que determina o desaforamento de processo da competncia do Jri sem audincia da
defesa".

268

Como se preparar para a 2.a fase do Exame de Ordem - PENAL

(deixar espao de 10 linhas)

Tcio, j qualificado nos autos da ao penal n.


, que tramita no
Tribunal do Jri da Comarca de
, por seu advogado e bastante
procurador que esta subscreve, vem, mui respeitosamente, presena de
Vossa Excelncia requerer o DESAFORAMENTO deste Tribunal do Jri

para outra Comarca, com fulcro nos arts. 427 e 428 do Cdigo de Processo
Penal, pelas razes a seguir aduzidas:

DOS FATOS

O ru... (narrao dos fatos)


DO DIREITO

Ocorre que... (a argumentao dever se basear nas quatro hipteses


que ensejam o desaforamento, a saber:)

l.a hiptese: por interesse da ordem pblica, ou seja, o julgamento


em plenrio deve se cercar de serenidade, realizado em um ambiente tran

qilo, imune s influncias externas, tudo como forma de garantir a livre


manifestao dos jurados;

2.a hiptese: quando pairar dvida sobre a imparcialidade do jri, ou seja,


por vezes, a repercusso do crime ganha tamanha intensidade que capaz de
gerar dvida quanto condio dos jurados para proferirem um veredicto im

parcial. Lembrem-se, ainda, de situaes em que a famlia do ru exera grande


influncia poltica e econmica na pequena comunidade perante a qual ser
julgado, gerando um esprito de parcialidade nos jurados (RT 780/525, 728/587).
Tambm costuma ser acolhido o desaforamento quando a periculosidade do ru
revelar-se tamanha a ponto de causar temor nos jurados (RT 756/628);
3.a hiptese: quando houver risco segurana pessoal do acusado, ou
seja, por mais grave e repugnante que tenha sido o crime praticado, deve
seu autor submeter-se ao julgamento pelo Tribunal do Jri, por meio do res
pectivo processo legal, onde se preservem todas as garantias constitucionais,
como a ampla defesa e o contraditrio. H situaes em que a manuteno
do Jri no local em que for perpetrado o delito acarreta um grande risco
vida ou incolumidade fsica do ru como, por exemplo, quando h
promessa de linchamento promovido pela populao enfurecida;
4.a hiptese: quando justificadamente o Jri no se realizar no
prazo de seis meses contado do trnsito em julgado da deciso de
pronncia.

MODELOS DE PEAS

269

DO PEDIDO

Diante de todo o exposto, postula-se a acolhida do presente pedido


para que a realizao do jri seja transferida para outra comarca da mesma
regio, onde no existam os motivos que ensejaram o presente requerimento,
como medida da mais ldima justia.
Nestes Termos,
Pede Deferimento.

(Local, data)
OAB -

n.

25. MODELO DE MEMORIAIS:11 RITO ORDINRIO E SUMRIO


EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA_
VARA CRIMINAL DA COMARCA DE

EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ FEDERAL DA _


VARA CRIMINAL DA JUSTIA FEDERAL DA SEO JUDICIARIA

DE

(quando o crime for de competncia federal)

(deixar espao de 10 linhas)

Tcio, j qualificado nos autos da ao penal n.


, que lhe move o
Ministrio Pblico, por seu advogado e bastante procurador que esta subs
creve, vem, mui respeitosamente, presena de Vossa Excelncia apresentar
MEMORIAIS,12 com fiilcro no art. 403, 3., do Cdigo de Processo Penal,
pelas razes a seguir aduzidas:
A lei prev apenas a possibilidade de substituio dos debates orais por memoriais
escritos: a) quando for conveniente em razo da complexidade do feito ou do nmero
excessivo de rus; b) quando as partes, ao trmino da instruo, requerem diligncia
que tiver sido deferida pelo juiz. Em ambos os casos as partes devero apresentar,
no prazo de 5 dias e por escrito, a defesa final sob a forma de memoriais.
O legislador no fez meno de substituio dos debates orais por memoriais no rito
sumrio (art. 534 do CPP), havendo esta previso apenas no rito ordinrio, embora a
maioria da doutrina entenda ser plenamente aplicvel, por analogia, ao rito ordinrio
essa substituio.

270

Como se preparar para a 2.a fase do Exame de Ordem - PENAL


DOS FATOS

O ru... (narrao dos fatos)


DO DIREITO

Ocorre que... (argumentao conforme a tese de defesa, que, grosso


modo, poder ser: nulidade, extino da punibilidade, tese principal de
mrito, teses subsidirias de mrito)

Diante de todo o exposto, postula-se (o pedido ir variar conforme a


tese deduzida, com as seguintes opes):

l.a OPO: "... a anulao do processo a partir de (mencionar o


ato viciado), com fulcro no art. 564, (verificar qual inciso), do Cdigo de
Processo Penal como medida da mais ldima justia";

2.a OPO: "... a extino da punibilidade dos fatos imputados ao


ru, com fulcro no art. 107, (escolher um dos incisos) do Cdigo Penal,
como medida da mais ldima justia" (se a tese for extino da punibi
lidade);

3.a OPO: "... a absolvio do ru, com fulcro no art. 386, (escolher
um dos incisos) do Cdigo de Processo Penal, como medida da mais ldima
justia" (se a tese for falta de justa causa)',

4.a OPO: "... em caso de condenao que seja a pena fixada...


(requerer a fixao da pena-base no mnimo, se no houver circunstncias
desfavorveis bem como a excluso de agravantes e causas de aumento
e o reconhecimento de atenuantes ou causas de diminuio), estabelecido
regime inicial
(verificar se em face da pena estimada possvel o
regime aberto ou semiaberto) e substituda a pena privativa de liberdade
por
(verificar se possvel requerer a substituio da pena priva
tiva de liberdade por restritiva de direitos ou a suspenso condicional
da pena) Requer ainda seja assegurado o direito do ru de recorrer em
liberdade".

Nestes Termos,
Pede Deferimento.

(Local, data)
OAB -

n.

MODELOS DE PEAS

271

26. MODELO DE MEMORIAIS: TRIBUNAL DO JRI13

EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA


VARA DO JRI DA COMARCA DE

(deixar espao de 10 linhas)

Tcio, j qualificado nos autos da ao penal n.


, que lhe move o
Ministrio Pblico, por seu advogado e bastante procurador que esta subs
creve, vem, mui respeitosamente, presena de Vossa Excelncia apresentar
MEMORIAIS, por aplicao subsidiria do art. 403, 3., c.c. o art. 394,
5., ambos do Cdigo de Processo Penal, pelas razes a seguir aduzidas:
DOS FATOS

O ru... (narrao dos fatos)


DO DIREITO

Ocorre que... (argumentao conforme a tese de defesa. Em se tratando


de Tribunal do Jri, a tese, via de regra, ser: falta de provas suficientes
de autoria ou materialidade do delito, existncia de crime que no seja

de competncia do jri ou existncia de circunstncia que exclua o crime


ou isente de pena o ru)
DO PEDIDO

Diante de todo o exposto, postula-se seja decretada a respeitvel sen


tena: (as sentenas no pedido iro variar conforme a tese deduzida, com
as seguintes opes)

13

Novamente o legislador no fez meno de substituio dos debates orais por memo
riais no rito do Tribunal do Jri, na instruo preliminar (art. 411, 4., do CPP),
havendo esta previso apenas no rito ordinrio, embora a maioria da doutrina entenda
ser plenamente aplicvel, por analogia, ao rito ordinrio essa substituio.

272

Como se preparar para a 2.a fase do Exame de Ordem - PENAL

l.a OPO: "... de impronncia, com fulcro no art. 414 do Cdigo


de Processo Penal (se no houver indcios suficientes de autoria ou parti
cipao ou prova da materialidade do fato), como medida da mais ldima
justia";

2.a OPO: "... de absolvio sumria, com fulcro no art. 415 do


Cdigo de Processo Penal (7 - se estiver provada a inexistncia do fato;
II - se estiver provado no ser o acusado autor ou partcipe do fato, III
- se o fato no constituir infrao penal ou IV - se estiver demonstrada
causa de iseno de pena ou de excluso do crime), como medida da mais
ldima justia";

3.a OPO: "... de desclassificao, com fulcro no art. 419 do Cdigo


de Processo Penal (quando o crime no for da competncia do Tribunal
do Jri), como medida da mais ldima justia";

4.a OPO: "... de desclassificao, com fulcro no art. 413 do Cdigo


de Processo Penal (quando o crime for da competncia do Tribunal do Jri,
mas tratar-se de infrao penal mais leve, por exemplo, desclassificao
do crime de homicdio para infanticdio ou induzimento ao suicdio), como
medida da mais ldima justia";

5.a OPO: "... de excluso das qualificadoras ou causas de aumen


to de pena (quando o crime for de homicdio simples e no qualificado),
como medida da mais ldima justia".
Nestes Termos,
Pede Deferimento.

(Local, data)
OAB - n.

27. MODELO DE MEMORIAIS DO QUERELANTE

EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA


VARA CRIMINAL DA COMARCA DE

EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ FEDERAL DA


VARA CRIMINAL DA JUSTIA FEDERAL DA SEO JUDICIARIA
DE

(quando o crime for de competncia federal)

MODELOS DE PEAS

273

(deixar espao de 10 linhas)

Tcio, j qualificado nos autos da ao penal n.


, que move em
face de Mvio, por seu advogado e bastante procurador que esta subscre
ve, vem, mui respeitosamente, presena de Vossa Excelncia apresentar
MEMORIAIS, com fulcro no art. 403, 3o, do Cdigo de Processo Penal,
pelas razes a seguir aduzidas:
DOS FATOS

O Querelado... (narrao dos fatos)


DO DIREITO

Ocorre que... (argumentao. Deve-se aqui demonstrar o cometimento


do crime, com suas eventuais qualificadoras, causas de aumento de pena
e agravantes)
DO PEDIDO

Diante de todo o exposto, postula-se seja condenado o querelado, nas


penas do art.
, como medida de justia.
Nestes termos,
Pede Deferimento.

(Local, data)
OAB -

n.

28. MODELO DE PETIO REQUERENDO HABILITAO COMO


ASSISTENTE DE ACUSAO
(caso exemplo: pai da vtima do crime de homicdio)

EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA


VARA CRIMINAL DA COMARCA DE

274

Como se preparar para a 2.a fase do Exame de Ordem


_ - PENAL

EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA

VARA DO JRI DA COMARCA DE

(quando for caso de crime

doloso contra a vida)

EXCELENTSSIMO senhor doutor juiz federal da

VARA CRIMINAL DA JUSTIA FEDERAL DA SEO JUDICIRIA


DE

(quando o crime for de competncia federal)

(deixar espao de 10 linhas)

Tcio, (nacionalidade), (estado civil), (profisso), portador da Cdula


de Identidade n.
, inscrito no Cadastro de Pessoas Fsicas do Minis
trio da Fazenda sob n.

, domiciliado e residente na rua

, n.

, por seu advogado e procurador infra-assinado (confonue procurao


anexa - doe.
), vem presena de Vossa Excelncia, na qualidade de
pai da vtima Mvio, no processo-crime n.
, que o Ministrio Pblico
move contra Caio, como incurso nas penas do art. 121, 2., inciso II, do
Cdigo Penal, requerer, com respaldo no art. 268 do Cdigo de Processo
Penal, ouvido o Exmo. Representante do Ministrio Pblico, que se digne
admiti-lo como Assistente de Acusao.
Requer ainda:

I - deferido o pedido, que seja determinada abertura de vista dos autos;


II - juntada do Instrumento de Mandato e da Certido de nascimento
da vtima.

Termos em que,
Pede Deferimento.

(Local, data)
OAB -

n.

MODELOS DE PEAS

275

29. MODELO DE INSTAURAO DE CONFLITO DE JURISDIO


(caso exemplo: conflito negativo de competncia em queixa de crime
de calnia cometida na presena de vrias pessoas)
EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR DESEMBARGADOR

PRESIDENTE DO EGRGIO TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO


DE

EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR DESEMBARGADOR PRE


SIDENTE DO EGRGIO TRIBUNAL REGIONAL FEDERAL DA
REGIO

(deixar espao de 10 linhas)

Tcio, (nacionalidade), (estado civil), (profisso), portador da Cdula


de Identidade n.
, inscrito no Cadastro de Pessoas Fsicas do Minis
trio da Fazenda sob o n.
, por seu advogado e bastante procurador

que esta subscreve (confonue procurao anexa - doe.


), vem, mui
respeitosamente, presena de Vossa Excelncia, com fulcro nos arts. 113
e seguintes do Cdigo de Processo Penal, suscitar o presente CONFLITO
DE JURISDIO, pelas razes a seguir aduzidas:
O Suplicante, no intuito de ingressar com ao penal privada contra

Mvio, pelo crime de calnia majorada, dirigiu queixa crime ao Juiz de


Direito da Comarca X.

Este, entretanto, pronunciou-se pela incompetncia, afirmando ser na


verdade competente o Juzo da Comarca Z, negando-se assim a conhecer
o pedido.

O Suplicante, ento, ofereceu a mesma queixa crime ao Juiz de Direito


da comarca Z que, sob o argumento de que a competncia seria do Juzo
da comarca X, tambm se negou a conhecer o pedido.

O fato que a competncia realmente do Juzo da Comarca X,


segundo a regra do art. 70 do Cdigo de Processo Penal, uma vez l ter
sido consumada a infrao.

Diante de todo o exposto, requer o Suplicante seja declarada a com


petncia do Juzo de Direito da Comarca X.

276

Como se preparar para a 2.a fase do Exame de Ordem - PENAL


Nestes Termos,
Pede Deferimento.

(Local, data)
OAB - n.

30. MEDIDAS ASSECURATRIAS: MODELO DE PEDIDO DE


SEQESTRO

EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA


VARA CRIMINAL DA COMARCA DE

14

EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA

VARA DO TRIBUNAL DO JRI DA COMARCA DE

EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ FEDERAL DA


VARA CRIMINAL DA JUSTIA FEDERAL DA SEO JUDICIRIA
DE
(quando o crime for de competncia federal)

(deixar espao de 10 linhas)

Tcio, nos autos da ao penal n.


(ou "inqurito policial n.
_"), que o Ministrio Pblico move em face de Mvio (ou "em que
consta como indiciado Mvio"), por seu advogado e bastante procurador que
esta subscreve, vem, mui respeitosamente, presena de Vossa Excelncia
requerer o SEQESTRO DE BENS, com fulcro nos arts. 125 e seguintes
do Cdigo de Processo Penal, pelas razes a seguir aduzidas:

O pedido de seqestro pode ser formulado tanto em fase de inqurito quanto de ao


penal, mas sempre ao juiz de direito e no ao Delegado de Polcia. H determinadas

localidades que possuem um "Departamento de Inquritos Policiais" cujos juizes s


atuam na fase inquisitorial. Se este dado estiver mencionado no problema, voc dever
enderear a pea ao "EXMO SR. DR. JUIZ CORREGEDOR DO DEPARTAMENTO

DE INQURITOS POLICIAIS DA COMARCA DE

MODELOS DE PEAS

277

DOS FATOS

O Ru/Indiciado... (narrao dos fatos)


DO DIREITO

Ocorre que... (argumentao. Deve-se aqui demonstrar que o acusado


adquiriu determinados bens e ainda que h indcios veementes daprovenincia
ilcita dos mesmos, ou seja, que foram adquiridos com os proventos da
infrao, destacando as provas contidas no enunciado)
DO PEDIDO

Diante de todo o exposto, solicitando a autuao do presente requeri


mento em apartado, requer efetive-se o seqestro do bem indicado com a
respectiva inscrio no Registro de Imveis,15 como medida de justia.
Nestes termos,
Pede Deferimento.

(Local, data)
OAB - n.c

31. MODELO DE PEDIDO DE ESPECIALIZAO DE HIPOTECA


LEGAL

EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA


VARA CRIMINAL DA COMARCA DE

EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA

VARA DO TRIBUNAL DO JRI DA COMARCA DE

EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ FEDERAL DA f

VARA CRIMINAL DA JUSTIA FEDERAL DA SEO JUDICIARIA


DE

(quando o crime for de competncia federal)

(deixar espao de 10 linhas)


No ser requerida a inscrio se o bem seqestrado for mvel.

278

Como se preparar para a 2.a fase do Exame de Ordem - PENAL

Tcio, nos autos da ao penal n.

, que o Ministrio Pblico

move em face de Mvio, por seu advogado e bastante procurador que


esta subscreve, vem, mui respeitosamente, presena de Vossa Excelncia

requerer a ESPECIALIZAO DE HIPOTECA LEGAL, com fulcro no


art. 134 e seguintes do Cdigo de Processo Penal, pelas razes a seguir
aduzidas:
DOS FATOS

O Ru... (narrao dos fatos)


DO DIREITO

Ocorre que... (argumentao. Deve-se aqui demonstrar que a infrao


gerou determinado dano, que dever ser ressarcido. Aparte requerente de
ver ainda estimar o valor da responsabilidade civil e designar e estimar
o imvel ou imveis que ficaro sujeitos hipoteca. A petio mencionar
as provas em que se fundar a estimao da responsabilidade, do valor dos
imveis, alm de prova do domnio dos mesmos)
DO PEDIDO

Diante de todo o exposto, solicitando a autuao do presente reque


rimento em apartado, requer seja arbitrado o valor da responsabilidade e
avaliados os bens, ordenando-se a inscrio da hipoteca legal dos bens
indicados, como medida de justia.
Nestes termos,
Pede Deferimento.

(Local, data)
OAB- n.

32. MODELO DE PEDIDO DE INSTAURAO DE INCIDENTE DE


FALSIDADE

EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA


VARA CRIMINAL DA COMARCA DE

EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA


VARA DO TRIBUNAL DO JRI DA COMARCA DE

MODELOS DE PEAS

279

EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ FEDERAL DA


VARA CRIMINAL DA JUSTIA FEDERAL DA SEO JUDICIARIA

DE

(quando o crime for de competncia federal)

(deixar espao de 10 linhas)

Tcio, nos autos da ao penal n.


, que lhe move o Minist
rio Pblico, por seu advogado e bastante procurador que esta subscreve
(confonue procurao com poderes especiais anexa - doe.
), vem, mui
respeitosamente, presena de Vossa Excelncia arguir a FALSIDADE do
documento de fls.
, com fulcro nos arts. 145 e seguintes do Cdigo
de Processo Penal, pelas razes a seguir aduzidas:
DOS FATOS

O ru... (narrao dos fatos)


DO DIREITO

Ocorre que... (argumentao, demonstrando a falsidade do documento


juntado aos autos)
DO PEDIDO

Diante de todo o exposto, solicitando a autuao da presente em

apartado, requer seja reconhecida a falsidade e aps o trnsito em julgado,


desentranhado o documento, com a remessa do mesmo, juntamente com o

processo incidente, ao representante do Ministrio Pblico, para as provi


dncias da lei.

Nestes termos,
Pede Deferimento.

(Local, data)
OAB -

n.

280

Como se preparar para a 2.a fase do Exame de Ordem - PENAL


|

33. MODELO DE PEDIDO DE INSTAURAO DE INCIDENTE DE


INSANIDADE MENTAL

(caso exemplo: crime de leso corporal segidda de morte praticado


por doente mental)
EXCELENTSSIMO senhor doutor juiz de direito da
VARA CRIMINAL DA COMARCA DE

EXCELENTSSIMO senhor doutor juiz de direito da

VARA DO TRIBUNAL DO JRI DA COMARCA DE

EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ FEDERAL DA


VARA CRIMINAL DA JUSTIA FEDERAL DA SEO JUDICIRIA
DE

(quando o crime for de competncia federal)

(deixar espao de 10 linhas)

Mvio, infine assinado, procurador constitudo pelo acusado Tcio, nos


autos do processo-crime n.
que lhe move o Ministrio Pblico, como

incurso nas sanes previstas no art. 129, 3., do Cdigo Penal, cujos
autos tm curso perante este juzo e Cartrio competente, vem, respeitosa
mente, presena de Vossa Excelncia, com fulcro nos arts. 149 e seguintes
do Cdigo de Processo Penal, requerer a instaurao de INCIDENTE DE
INSANIDADE MENTAL do acusado, pelos motivos seguintes:
O senhor assistente de acusao, genitor da vtima, por intermdio de
seus cultos e dignos procuradores, trouxe colao documentos sobremo
do teis ao deslinde da questo, os quais, prima facie, comprovam ser o
denunciado portador de insanidade mental.

Isto posto, serve a presente para requerer Vossa Excelncia se digne


determinar que o acusado seja submetido a exame de ''sanidade mental",
suspendendo-se o processo at concluso do exame, nomeando-lhe curador,
conforme estabelecido no art. 149, 2., do Cdigo de Processo Penal,
apresentando desde logo os quesitos abaixo, para os devidos fins.
Quesitos:

1) O acusado submetido a exame era, ao tempo do fato narrado na


denncia, por motivo de doena mental ou desenvolvimento mental incom-

MODELOS DE PEAS

281

pleto ou retardado, inteiramente incapaz de entender o carter criminoso do


fato ou de determinar-se de acordo com esse entendimento?

2) O paciente submetido a exame, ao tempo do fato narrado na de


nncia, por motivo de perturbao da sade mental ou desenvolvimento
mental incompleto ou retardado, estava privado da plena capacidade de
entender o carter criminoso do fato ou de determinar-se de acordo com
esse entendimento?

3) Qual a doena mental ou de que natureza era essa perturbao da


sade mental?

4) Que grau de desenvolvimento mental apresenta o paciente subme


tido a exame?

5) Os atestados mdicos anexos, extrados dos autos da ao penal


(proc. n.
), comprovam ser o acusado portador de alguma doena de
natureza psiquitrica? Em caso positivo, qual?
Assim, com a nomeao de perito de confiana de Vossa Excelncia,
requer a instaurao do incidente de insanidade mental do acusado em au
tos apartados, com seu oportuno apensamento aos principais, como de lei,
juntando-se aos autos os documentos para conhecimento do perito.
Termos em que,
Pede Deferimento.

(Local, data)
OAB -

n.c

34. MODELO DE PEDIDO DE SUSPENSO DO PROCESSO EM

VIRTUDE DE QUESTO PREJUDICIAL

EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA


VARA CRIMINAL DA COMARCA DE

EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA


VARA DO TRIBUNAL DO JRI DA COMARCA DE
EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ FEDERAL DA
VARA CRIMINAL DA JUSTIA FEDERAL DA SEO JUDICIRIA
DE

(quando o crime for de competncia federal)

282

Como se preparar para a 2.a fase do Exame de Ordem - PENAL

(deixar espao de 10 linhas)

Tcio, nos autos da ao penal n.


, que lhe move o Ministrio
Pblico, por seu advogado e bastante procurador que esta subscreve, vem,
mui respeitosamente, presena de Vossa Excelncia requerer SUSPEN

SO DO PROCESSO, em virtude de questo prejudicial, com fulcro nos


arts. 92 e seguintes do Cdigo de Processo Penal, pelas razes a seguir
aduzidas:

DOS FATOS

O Ru... (narrao dos fatos)

DO DIREITO

Ocorre que... (argumentao, demonstrando a existncia que questo a


ser decidida no juzo cvel, da qual dependa a deciso sobre a existncia
do crime)

DO PEDIDO

Diante de todo o exposto, requer seja suspenso o processo at que


seja solucionada a prejudicial.
Nestes termos,
Pede Deferimento.

(Local, data)
OAB -

n.

35. APELAO: MODELO DE INTERPOSIO


EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA
VARA CRIMINAL DA COMARCA DE

MODELOS DE PEAS

283

EXCELENTSSIMO senhor d o u t o r juiz presidente do

_ TRIBUNAL DO JRI DA COMARCA DE

(contra sentena

proferida pelo Tribunal do Jri, casos de crimes dolosos contra a vida,


tentados ou consumados)

EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ FEDERAL DA


VARA CRIMINAL DA JUSTIA FEDERAL DA SEO JUDICIARIA

DE

(quando o crime for de competncia federal)

EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DO


JUIZADO ESPECIAL DA COMARCA DE
(se a infrao for de
menor potencial ofensivo)

(deixar espao de 10 linhas)

Tcio, j qualificado nos autos da ao penal n.


que lhe move
o Ministrio Pblico, por seu advogado e bastante procurador que esta
subscreve, no se conformando, data mxima venia, com a sentena que o

condenou pena de
anos de recluso (ou deteno), como incurso no
art.
do Cdigo Penal, dela vem interpor, tempestivamente, RECURSO

DE APELAO, com fulcro no art. 593,


Penal16 ao Egrgio Tribunal

do Cdigo de Processo

Termos em que, requerendo seja ordenado o processamento do recurso,


com as inclusas razes,

Pede Deferimento.

(Local, data)
OAB -

n.

Se o processo for de competncia do juiz singular, o fundamento ser o art. 593, I ou


II. Se for de competncia do Tribunal do Jri, ser embasado no art. 593, III, alneas
"a", "b", "c" ou "d". Se for de competncia do Juizado Especial Criminal, ser fun
damentado no art. 82 da Lei 9.099/1995.

284

Como se preparar para a 2.a fase do Exame de Ordem - PENAL

36. APELAO: MODELO DE RAZES

RAZES DE APELAO
APELANTE: TCIO

APELADO: MINISTRIO PBLICO17


PROCESSO-CRIME N.
Egrgio Tribunal de Justia;
Colenda Cmara;

Inclitos Desembargadores;
Douta Procuradoria de Justia:18

Em que pese o inegvel saber jurdico do Meritssimo Juiz de 1. grau,


impe-se a reforma da respeitvel sentena condenatria proferida contra o
apelante, pelas razes a seguir aduzidas:

DOS FATOS

O Apelante... (narrao dos fatos)


DO DIREITO

Ocorre que... (argumentao da tese de defesa que, grosso modo,


poder ser: nulidade processual, extino da punibilidade, tese de mrito,
teses subsidirias de mrito)
DO PEDIDO

Diante de todo o exposto, postula-se seja dado provimento ao recurso


interposto, decretando-se
(o pedido ir variar conforme a tese dedu
zida, com as seguintes opes)

17

Caso a ao seja privada, o apelado no ser o Ministrio Pblico, e sim o particular


(querelante).

18

Se a competncia for da Justia Federal, a saudao dever ser assim:


Egrgio Tribunal Regional Federal;
Colenda Turma;

Inclitos Desembargadores Federais;


Douta Procuradoria da Repblica:

MODELOS DE PEAS

285

l.a OPO: "... a anulao do processo (ou 'da sentena') como


medida da mais ldima justia" (se a tese for nulidade do processo ou da
sentena)',

2.a OPO: "... a extino da punibilidade dos fatos imputados ao


apelante, com fulcro no art. 107, (escolher um inciso) do Cdigo Penal,
como medida da mais ldima justia";

3.a OPO: "... a absolvio do apelante com fulcro no art. 386,


(escolher um inciso) do Cdigo de Processo Penal, como medida da mais
ldima justia" (se a tese for falta de justa causa)',

4.a OPO: "... a diminuio da pena (ou "imposio de regime inicial


mais benfico"; "substituio da pena"; "concesso da suspenso condicional
da pena"), como medida da mais ldima justia".
Nestes Termos,
Pede Deferimento.

(Local, data)
OAB -

n.c

37. APELAO CONTRA A SENTENA DE ABSOLVIO SUMARIA19


DA l.a FASE DO TRIBUNAL DO JRI: MODELO DE INTERPO-

SIO

EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA


VARA DO JRI DA COMARCA DE

(deixar espao de 10 linhas)

A defesa poder valer-se da apelao contra a absolvio sumria, na hiptese em


que o ru tem reconhecida, pelo juiz togado, sua inimputabilidade em decorrncia de
doena mental, mas almeja a absolvio, alegando, por exemplo, ter agido em legtima
defesa.

286

Como se preparar para a 2.a fase do Exame de Ordem - PENAL

Tcio, j qualificado nos autos da ao penal n.


que lhe move
o Ministrio Pblico, por seu advogado e bastante procurador que esta
subscreve, no se conformando, data mxima venia, com a sentena que o
absolveu sumariamente, aplicando-lhe medida de segurana, dela vem interpor,

tempestivamente, RECURSO DE APELAO, com fulcro nos arts. 416 e


593,

do Cdigo de Processo Penal20 ao Egrgio Tribunal

Termos em que, requerendo seja ordenado o processamento do recurso,


com as inclusas razes,
Pede Deferimento.

(Local, data)
OAB -

n.

38. APELAO CONTRA A SENTENA DE ABSOLVIO


SUMRIA DA 1." FASE DO TRIBUNAL DO JRI: MODELO
DE RAZES

RAZES DE APELAO
APELANTE: TCIO

APELADO: MINISTRIO PBLICO21


PROCESSO-CRIME N.
Egrgio Tribunal de Justia;
Colenda Cmara;

Inclitos Desembargadores;
Douta Procuradoria de Justia:22
Se o processo for de competncia do juiz singular, o fundamento ser o art. 593, I ou
II. Se for de competncia do Tribunal do Jri ser embasado no art. 593, III, alneas
"a", "b", "c" ou "d". Se for de competncia do Juizado Especial Criminal, ser fun
damentado no art. 82 da Lei 9.099/1995.

Caso a ao seja privada, o apelado no ser a justia pblica, e sim o particular.


Se a competncia for da Justia Federal, a saudao dever ser assim:
Egrgio Tribunal Regional Federal;
Colenda Turma;

Inclitos Desembargadores Federais;


Douta Procuradoria da Repblica:

MODELOS DE PEAS

287

Em que pese o inegvel saber jurdico do Meritssimo Juiz de 1.

grau, impe-se a reforma da respeitvel sentena de absolvio sumria,


que aplicou medida de segurana contra o apelante, pelas razes a seguir
aduzidas:

DOS FATOS

O Apelante... (narrao dos fatos)

DO DIREITO

Ocorre que... (argumentao da tese de defesa que, grosso modo, ser


o no cabimento da aplicao de medida de segurana, afinal o apelante
agiu amparado por uma excludente de ilicitude)

DO PEDIDO

Diante de todo o exposto, postula-se seja dado provimento ao recurso


interposto, para que seja mantida a respeitvel sentena de absolvio sum
ria, revogando-se a aplicao da medida de segurana imposta ao apelante,
como medida da mais ldima JUSTIA.

Nestes Termos,
Pede Deferimento.

(Local, data)
OAB -

n.

39. QUADRO ESQUEMTICO DOS PEDIDOS DE APELAO

PEDIDO GENRICO: Diante do exposto, postula-se seja dado provi


mento ao recurso interposto,...

Como se preparar para a 2a fase do Exame de Ordem - PENAL

288

PEA
1) Apelao

crime, o fato est amparado por excludente


de ilicitude ou culpabilidade, etc).
Extino de
punibilidade.

Arguir sobre a extino de punibilidade,


prevista no art. 107,
do CP {decadn
cia, prescrio e perempo).

...decretando-se a extino de punibilidade


do fato imputado ao apelante, como medida
da mais ldima Justia.

2 TESES

A argumentao ser dividida em duas

NESTE CASO 0 PEDIDO SER

partes:

ALTERNATIVO:

a) Nulidade
processual;

Preliminarmente:

...decretando-se a absolvio do apelante,


com fulcro no art. 386,
do CPR e salvo

Tese de mrito.

Comum

2) Apelao
-art. 593, I, do CPP

3) Apelao
Comum

-art. 593,1, do CPP

PEDIDO

...decretando-se a absolvio do apelante,


com fulcro no art. 386,
do CPR como
medida da mais lidima Justia.

-art. 593,1, do CPP

Comum

COMO SER A ARGUMENTAO

TESE ARGUIDA

b)Tese de mrito.

Arguir sobre a falia de justa causa (no h

guisa de exemplo de todooportuno


relatar que (e argumentar sobre a nulidade
processual prevista no art. 564,
do CPP).
No diapaso, to quanto restar
demonstrado em jurisprudncia
predominante:{/ur/sprudenc/a)

melhor entendimento desta Colenda Turma,

requer ainda a anulao da ao penal ("ab


initio" ou a partir do ao falho), como medida
da mais ldima Justia.

Do Mrito

No se pode olvidar que (alegar a falta de


justa causa).
Para melhor sedimentar o acima

descrito, declinaremos jurisprudncia


mansa e pacfica de nossos Tribunais:
(jurisprudncia)
4) Apelao

Nulidade processual.

Comum

-art. 593, I, do CPP

Somente arguir sobre a nulidade proces


sual prevista no art. 564,
do CPR
mencionando sempre o artigo violado (no
respeitado)

0 PEDIDO TAMBM SER ALTERNA


TIVO:

...decretando-se a absolvio do apelante


e caso Vossas Excelncias assim no en

tendam por esta deciso, requer a anulao


da ao penal ("ab initio" ou a partir do ato
falho), como medida de Justia.

5) Apelao do

Tese de mrito.

Tribunal do Jri

-art. 593, III, "d" e

Arguir sobre a falta de justa causa (no h


crime, o fato est amparado por excludente
de ilicitude ou culpabilidade, etc).

3.D, doCPP

...determinando seja o apelante submetido


a novo julgamento, com fulcro no art. 593,
3. do CPR como medida da mais lidima
Justia.
OBS: JAMAIS POSTULA-SE PELA

ABSOLVIO NAAPELAO DOTRIBU


NAL DO JRI.
6)Apelao do

a) Erro do Juiz

Arguir erro praticado pelo nobre Juiz

Tribunal do Jri

Presidente no tocante

-art. 593, III, "b" ou

aplicao da pena;

"c", 1.ou2..

ou

Presidente, no tocante aplicao da pena


ou medida de segurana se for contrria
deciso dos jurados.

do CPP

...para que esta Colenda Turma retifique


(corrija) o erro ou a injustia praticada pelo
nobre Juiz Presidente.

OBS: NESTES DOIS CASOS 0 TRIBU

NAL "AD QUEM" PODER CORRIGIR 0

b) Deciso contrria
deciso dos jurados.

ERRO SEM A NECESSIDADE DE NOVO


JULGAMENTO.

7) Apelao
contra sentena
absolutria

-art. 593, I, do CPP

8) Contrarrazes

de Apelao contra
recurso do MP

-art. 600 do CPP

a) Que aplicou
medida de segurana
(absolvio
imprpria);

a) Demonstrar o no cabimento da aplica


o da medida de segurana;

ou

absolvido no inciso 1 do art. 386 do CPR

b) Absolveu em outro

pois no houve crime (exemplo).

ou

b) Demonstrar que o apelante deve ser

a) ...seja revogada a medida de segurana


imposta ao apelante, como medida da mais
lidima Justia;
b) ...que seja mantida a respeitvel senten
a absolutria, alterando a fundamentao
do inciso
para o inciso
do art.

inciso do art. 386

386 do CPR como medida da mais ldima

do CPP

Justia.

Tese de mrito.

Arguir sobre a falta de justa causa (no h


crime, o fato est amparado por excludente
de ilicitude ou culpabilidade, etc), ou seja,
se basear na sentena absolutria de 1.
grau.

Improcede o recurso interposto pelo Dig


no Representante do Ministrio Pblico,
devendo ser mantida a respeitvel deciso
absolutria proferida em favor do apelado,
com fulcro no art. 386,
do CPR como
medida da mais lidima Justia.

MODELOS DE PEAS

289

40. APELAO: MODELO DE RAZES CONTRA SENTENA DO


TRIBUNAL DO JRI

RAZES DE APELAO
APELANTE: TCIO
APELADO: MINISTRIO PBLICO
PROCESSO N.

Egrgio Tribunal de Justia;


Colenda Cmara;

inclitos Desembargadores;
Douta Procuradoria de Justia

No por mero esprito procrastinatrio que o apelante clama por

Justia e sim para pleitear aos inclitos Desembargadores que no permitam


que a respeitvel deciso condenatria do Egrgio Tribunal do Jri desta
comarca continue a prevalecer, pelas razes a seguir aduzidas:

DOS FATOS

O Apelante ... (narrao dos fatos)


DO DIREITO

Ocorre que... (argumentao conforme a tese de defesa. Esta, no caso


de apelao no Tribunal do Jri, dever ser, via de regra: nulidade posterior
pronncia, sentena do juiz presidente contrria lei ou deciso dos
jurados, erro ou injustia no tocante aplicao da pena ou da medida
de segurana, deciso dos jurados manifestamente contrria a prova dos
autos - hipteses constantes do art. 593, III, do CPP).
DO PEDIDO

Diante de todo o exposto, postula-se seja dado provimento ao presen


te recurso, determinando (o pedido ir variar conforme a tese de defesa
deduzida, com as seguintes opes):

l.a OPO: "... seja decretada a nulidade dojulgamento, com fulcro no


art. 593, III, a, do Cdigo de Processo Penal, determinando seja o apelante
submetido a novo julgamento, como medida da mais ldima justia";

290

Como se preparar para a 2.a fase do Exame de Ordem - PENAL

2.a OPO: "... seja retificada a sentena, com fulcro no art. 593,
III, b, 1., do Cdigo de Processo Penal, como medida da mais ldima
justia";

3.a OPO: "... seja retificada a aplicao da pena, com fulcro no


art. 593, III, c, 2., do Cdigo de Processo Penal, como medida da mais
ldima justia";

4.a OPO: "... seja o apelante submetido a novo julgamento, com


fulcro no art. 593, III, d, 3., do Cdigo de Processo Penal, como medida
da mais ldima justia".
Nestes Termos,
Pede Deferimento.

(Local, data)
OAB -

n.

41. APELAO: MODELO DE PETIO DE JUNTADA

PARA CONTRARRAZES/RAZES23

EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA


VARA CRIMINAL DA COMARCA DE

EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ PRESIDENTE DO

TRIBUNAL DO JRI DA COMARCA DE

(contra as sentenas

definitivas do Tribunal do Jri)

EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ FEDERAL DA

VARA CRIMINAL DA JUSTIA FEDERAL DA SEO JUDICIRIA


DE

(quando o crime for de competncia federal)

Deve ser utilizada quando da elaborao de contrarrazes de apelao. Por vezes, o


enunciado do problema informa que a recurso j foi interposto, ou que a apelao foi
peticionada. Neste caso, devero ser elaboradas apenas as respectivas razes, acompa
nhadas tambm desta petio de juntada.

MODELOS DE PEAS

291

EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DO


JUIZADO ESPECIAL DA COMARCA DE
(se a infrao for de
menor potencial ofensivo)
(deixar espao de 10 linhas)

Tcio, j qualificado nos autos da ao penal n.


, que lhe move
_, por seu advogado que esta subscreve, no se conformando, data
mxima venia, com o recurso interposto pelo Digno Representante do Minis
trio Pblico (ou "com a sentena de 1. grau" - se estiver juntando Razes
de Apelao), vem respeitosamente presena de Vossa Excelncia, com
fundamento no art. 600 do Cdigo de Processo Penal, requerer a juntada
das Contrarrazes (ou "Razes") de Apelao.
Termos em que, requerendo seja ordenado o processamento e encami
nhamento das presentes ao Egrgio Tribunal
,
Pede deferimento.

(Local, data)
OAB -

n.

42. APELAO: MODELO DE CONTRARRAZES

CONTRARRAZES DE APELAO
APELADO: TCIO

APELANTE: MINISTRIO PBLICO24


PROCESSO N.

Egrgio Tribunal de Justia;


Colenda Cmara;

inclitos Desembargadores;

Caso a ao seja privada, o apelante no ser a justia pblica, e sim o particular.

292

Como se preparar para a 2.a fase do Exame de Ordem - PENAL

Douta Procuradoria de Justia:25


Impem-se as presentes contrarrazes de apelao, com fulcro no art.
600 do Cdigo de Processo Penal, data venia para que seja mantida a
respeitvel sentena absolutria proferida a favor do apelado, pelas razes
a seguir aduzidas:

DOS FATOS

O Apelado... (narrao dos fatos)

DO DIREITO

Ocorre que... (argumentao da tese de defesa, apoiando-se nos fun


damentos da sentena absolutria)

DO PEDIDO

Diante do exposto, requer seja negado provimento26 apelao


interposta pelo Digno Representante do Ministrio Pblico, devendo
ser mantida a absolvio em favor do apelado, como medida da mais
ldima justia.
Nestes Termos,
Pede Deferimento.

(Local, data)
OAB -

n.

Se a competncia for da Justia Federal, a saudao dever ser assim:


Egrgio Tribunal Regional Federal
Colenda Turma

Inclitos Desembargadores Federais


Douta Procuradoria da Repblica
Se for defendida tambm, como tese preliminar, a ausncia de pressuposto recursal
(legitimidade, tempestividade etc), deve-se requerer, antes, que seja "indeferido o
recurso e, caso assim no se entenda, que lhe seja negado provimento".

MODELOS DE PEAS

293

43. RECURSO EM SENTIDO ESTRITO: MODELO DE

INTERPOSIO
EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA
VARA CRIMINAL DA COMARCA DE

EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA

VARA DO JRI DA COMARCA DE

(contra as sentenas de

pronncia e de desclassificao nos casos de crimes dolosos contra a vida,


tentados ou consumados)

EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ FEDERAL DA


VARA CRIMINAL DA JUSTIA FEDERAL DA SEO JUDICIARIA
DE
(quando o crime for de competncia federal)

(deixar espao de 10 linhas)

Tcio, j qualificado nos autos do processo-crime n.


, que lhe
move o Ministrio Pblico, por seu advogado que esta subscreve, no se
conformando, data mxima venia, com a deciso que
(expor a deciso
recorrida), com fundamento no art. 581,
(escolher um dos incisos) do
Cdigo de Processo Penal, dela vem, tempestivamente, RECORRER EM
SENTIDO ESTRITO.

Assim sendo, caso Vossa Excelncia entenda que deva manter a res
peitvel deciso, postula-se seja remetido o presente Recurso ao Egrgio
Tribunal
, nos termos do art. 589 do CPP.
Termos em que, requerendo seja ordenado o processamento de recurso,
com as inclusas razes,

Pede deferimento.

(Local, data)
OAB -

n.

294

Como se preparar para a 2.a fase do Exame de Ordem - PENAL

44. RECURSO EM SENTIDO ESTRITO: MODELO DE RAZES


RAZES DE RECURSO EM SENTIDO ESTRITO

RECORRENTE: TCIO

RECORRIDO: MINISTRIO PBLICO27


PROCESSO CRIME N.

Egrgio Tribunal de Justia;


Colenda Cmara;

inclitos Desembargadores;
Douta Procuradoria de Justia:28
No se conformando com a respeitvel deciso proferida contra o recor
rente data venia, vem recorrer em SENTIDO ESTRITO, aguardando a final se
dignem Vossas Excelncias em reform-la, pelas razes a seguir aduzidas:
DOS FATOS

O Recorrente... (narrao dos fatos)


DO DIREITO

Ocorre que... (argumentao da tese de defesa, que dever corresponder


ao inciso do art. 581 que semiu de base para o recurso)
DO PEDIDO

Diante de todo o exposto, postula-se seja dado provimento ao presente


recurso, concedendo-se a
(expor o direito pleiteado), como medida
da mais ldima Justia.
Nestes Termos,
Pede Deferimento.

Caso a ao seja privada, o recorrido no ser o Ministrio Pblico, e sim o particu


lar.

Se a competncia for da Justia Federal, a saudao dever ser assim:


"Egrgio Tribunal Regional Federal;
Colenda Turma;

Inclitos Desembargadores Federais;


Douta Procuradoria da Repblica:"

MODELOS DE PEAS

295

(Local, data)
OAB -

n.

45. RECURSO EM SENTIDO ESTRITO DA DECISO QUE


ENCERRA A l.a FASE DO JRI: MODELO DE RAZES

RAZES DE RECURSO EM SENTIDO ESTRITO


RECORRENTE TCIO

RECORRIDO: MINISTRIO PBLICO


PROCESSO CRIME N.
Egrgio Tribunal de Justia;
Colenda Cmara;

inclitos Desembargadores;
Douta Procuradoria de Justia:

No se conformando com a respeitvel deciso de pronncia proferi


da contra o recorrente data venia, vem recorrer em SENTIDO ESTRITO,

aguardando finalmente se dignem Vossas Excelncias em reform-la, pelas


razes a seguir aduzidas:
DOS FATOS

O Recorrente... (narrao dos fatos)


DO DIREITO

Ocorre que... (argumentao da tese de defesa, que dever ser, via


de regra: falta de prova de autoria ou materialidade do delito, existncia
de infrao que no seja da competncia do jri ou inexistncia do fato,
negativa de autoria, atipicidade ou existncia de circunstncia que exclua
o crime ou isente de pena o ru)
DO PEDIDO

Diante de todo o exposto, postula-se seja dado provimento ao presente


recurso, decretando-se... (o pedido ir variar conforme a tese de defesa
deduzida, com as seguintes opes)

296

Como se preparar para a 2.a fase do Exame de Ordem - PENAL

l.a OPO: "... a nulidade da presente ao penal (quando a tese for


de nulidade) como medida da mais ldima justia";

2.a OPO: "... a extino da punibilidade (quando for essa a tese)


como medida da mais ldima justia";

3.a OPO: "... a impronncia do recorrente, com fulcro no art. 414


do Cdigo de Processo Penal (quando no houver indcios suficientes de
autoria ou participao ou prova da materialidade do delito) como medida
da mais ldima justia";

4.a OPO: "... a absolvio sumria do recorrente, com fulcro no


art. 415 do Cdigo de Processo Penal (quando: I - estiver provada a
inexistncia do fato, II - se estiver provado no ser o acusado autor ou
partcipe do fato, III - se o fato no constituir infrao penal ou IV - se
estiver demonstrada causa de iseno de pena ou de excluso do crime),
como medida da mais ldima justia";

5.a OPO: "... a desclassificao da infrao imputada ao recorrente,


com fulcro no art. 419 do Cdigo de Processo Penal (quando o crime no
for da competncia do Tribunal do Jri), como medida da mais ldima
justia";

6.a OPO: "... a pronncia por crime de ... (quando o crime for mais
leve - ex. infanticdio, homicdio simples, homicdio tentado - mantendo-se
a competncia do jri, ou excluindo-se qualificadora ou causa de aumento
de pena), como medida da mais ldima justia".
Nestes Termos,
Pede Deferimento.

(Local, data)
OAB -

n.

46. RECURSO EM SENTIDO ESTRITO: MODELO DE PETIO DE


JUNTADA PARA CONTRARRAZES

EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA


VARA CRIMINAL DA COMARCA DE

EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA

VARA DO TRIBUNAL DO JRI DA COMARCA DE

(contra

as decises da l.a Fase do rito do Jri - pronncia e desclassificao)

MODELOS DE PEAS

297

(deixar espao de 10 linhas)

Tcio, j qualificado nos autos do processo-crime n.


, que lhe
move o Ministrio Pblico, por seu advogado que esta subscreve, no se
conformando, data mxima venia, com o recurso interposto pelo Digno
Representante do Ministrio Pblico vem, mui respeitosamente, presena
de Vossa Excelncia, com fundamento nos arts. 588 e 589 do Cdigo de
Processo Penal, requerer a juntada das CONTRARRAZES DO RECURSO
EM SENTIDO ESTRITO, pleiteando que a respeitvel deciso proferida em
favor do recorrido seja mantida.
Termos em que, requerendo seja ordenado o processamento e encami
nhamento das presentes,
Pede deferimento.

(Local, data)
OAB - n.

47. RECURSO EM SENTIDO ESTRITO: MODELO DE

CONTRARRAZES

CONTRARRAZES DE RECURSO EM SENTIDO ESTRITO

RECORRIDO: TCIO
RECORRENTE: MINISTRIO PBLICO29
PROCESSO CRIME N.
Egrgio Tribunal de Justia;
Colenda Cmara;

inclitos Desembargadores;

Caso a ao seja privada, o recorrente no ser o Ministrio Pblico, e sim o particular


(querelante).

298

Como se preparar para a 2.a fase do Exame de Ordem - PENAL

Douta Procuradoria de Justia:

No se conformando com o recurso interposto pelo Ministrio Pblico,


contra a respeitvel deciso proferida em favor do recorrido, data venia, vem

apresentar CONTRARRAZES, aguardando finalmente se dignem Vossas


Excelncias em mant-la, pelas razes a seguir aduzidas:
DOS FATOS

O Recorrido... (narrao dos fatos)


DO DIREITO

Ocorre que... (argumentao, apoiando-se nos fundamentos da deciso


ora combatida)
DO PEDIDO

Diante de todo o exposto, requer seja negado provimento ao recurso


interposto pelo Digno Representante do Ministrio Pblico, devendo ser
mantida a respeitvel deciso em favor do recorrido, como medida da mais
ldima justia.
Nestes Termos,
Pede deferimento.

(Local, data)
OAB -

n.

48. AGRAVO: MODELO DE INTERPOSIO


EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA

VARA DE EXECUES CRIMINAIS DA COMARCA DE

(deixar espao de 10 linhas)

MODELOS DE PEAS

299

Tcio, j qualificado nos autos do processo de execuo n.


, por
seu defensor que esta subscreve, no se conformando, data mxima venia,
com a deciso que
(expor a deciso combatida), dela vem, tempesti
vamente, AGRAVAR com fundamento no art. 197 da Lei 7.210/1984 - Lei

de Execues Penais.

Assim sendo, caso Vossa Excelncia entenda que deva manter a


respeitvel deciso, requer seja remetido o presente Agravo ao Egrgio
Tribunal
.
Termos em que, requerendo seja recebido e ordenado o processamento
do mesmo, com as inclusas razes,
Pede Deferimento.

(Local, data)
OAB - n.

49. AGRAVO: MODELO DE RAZOES

RAZES DO RECURSO DE AGRAVO

AGRAVANTE: TCIO

AGRAVADO: MINISTRIO PBLICO

PROCESSO DE EXECUO N.
Egrgio Tribunal de Justia;
Colenda Cmara;

nclitos Desembargadores;
Douta Procuradoria de Justia:30
No se conformando com a respeitvel deciso que
, vem agravar,
aguardando finalmente se dignem Vossas Excelncias em reform-la, pelas
razes a seguir aduzidas:

Se a competncia for da Justia Federal, a saudao dever ser assim:


Egrgio Tribunal Regional Federal
Colenda Turma

nclitos Desembargadores Federais


Douta Procuradoria da Repblica

300

Como se preparar para a 2.a fase do Exame de Ordem - PENAL

I
DOS FATOS

O Agravante... (narrao dos fatos)


DO DIREITO

Ocorre que... (argumentao, baseada na impossibilidade de indeferi


mento do direito pleiteado pelo agravante)
DO PEDIDO

Diante de todo o exposto, postula-se seja dado provimento ao presente


recurso, concedendo-se
(expor o direito pleiteado), como medida da
mais ldima Justia.
Nestes Termos,
Pede Deferimento.

(Local, data)
OAB -

n.

50. AGRAVO: MODELO DE PETIO DE JUNTADA PARA


CONTRARRAZES

EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA

VARA DE EXECUES CRIMINAIS DA COMARCA DE

(deixar espao de 10 linhas)

Tcio, j qualificado nos autos do processo de execuo n.


, por
seu advogado que esta subscreve, no se conformando, data mxima venia,
com o recurso interposto pelo Digno Representante do Ministrio Pblico,
vem, mui respeitosamente, presena de Vossa Excelncia requerer a juntada
das Contrarrazes de Agravo, pleiteando que a respeitvel deciso proferida
em favor do agravado seja mantida.

MODELOS DE PEAS

301

Termos em que, requerendo seja ordenado o encaminhamento e pro


cessamento das presentes,
Pede Deferimento.

(Local, data)
OAB -

n.

51. AGRAVO: MODELO DE CONTRARRAZES

CONTRARRAZES DE AGRAVO EM EXECUO


AGRAVADO: TCIO
AGRAVANTE: MINISTRIO PBLICO

PROCESSO DE EXECUO N.
Egrgio Tribunal de Justia;
Colenda Cmara;

nclitos Desembargadores;
Douta Procuradoria de Justia:31
No se conformando com o recurso interposto pelo Ministrio Pblico,
contra a respeitvel deciso proferida em favor do agravado, data venia, vem

apresentar CONTRARRAZES, aguardando finalmente se dignem Vossas


Excelncias em mant-la, pelas razes a seguir aduzidas:
DOS FATOS

O Agravado... (narrao do problema)


DO DIREITO

Ocorre que... (argumentao, apoiando-se nos fundamentos da deciso


ora combatida)
Se a competncia for da Justia Federal, a saudao dever ser assim:
Egrgio Tribunal Regional Federal
Colenda Turma

nclitos Desembargadores Federais


Douta Procuradoria da Repblica

302

Como se preparar para a 2.a fase do Exame de Ordem - PENAL

|
DO PEDIDO

Diante de todo o exposto, improcede o recurso interposto pelo Digno


Representante do Ministrio Pblico, devendo ser mantida a respeitvel
deciso em favor do agravado, como medida da mais ldima justia.
Nestes Termos,
Pede Deferimento.

(Local, data)
OAB - n.

52. EMBARGOS INFRINGENTES E DE NULIDADE: MODELO DE

INTERPOSIO
EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR DESEMBARGADOR RE

LATOR DA

CMARA CRIMINAL DO EGRGIO TRIBUNAL DE

JUSTIA DO ESTADO DE

EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR DESEMBARGADOR


RELATOR DA
TURMA CRIMINAL DO EGRGIO TRIBUNAL
REGIONAL FEDERAL DA
REGIO (quando o crime for de com
petncia federal)

(deixar espao de 10 linhas)

Tcio, por seu advogado que esta subscreve, vem, respeitosamente, pre
,32 opor EMBARGOS
sena de Vossa Excelncia, nos autos da apelao n.
INFRINGENTES (ou "EMBARGOS DE NULIDADE") ao venerando acrdo
que manteve a deciso recorrida, por 2 votos contra 1, com base no art. 609,

pargrafo nico, do Cdigo de Processo Penal, dentro do prazo legal.


Nestes termos, requerendo seja ordenado o processamento do recurso,
com as inclusas razes,

32

Os Embargos Infringentes e de Nulidade podem ainda ser opostos de acrdo proferido


em sede de Recurso em Sentido Estrito e Agravo em Execuo.

MODELOS DE PEAS

303

Pede Deferimento.

(Local, data)
OAB -

n.

53. EMBARGOS INFRINGENTES E DE NULIDADE: MODELO DE

RAZES

RAZES DE EMBARGOS INFRINGENTES

EMBARGANTE: TCIO
EMBARGADO: MINISTRIO PBLICO33

APELAO N.

34

Egrgio Tribunal de Justia;


Colenda Cmara;

nclitos Desembargadores;
Douto Relator:35

Opem-se, data venia, os presentes embargos, para que o voto vencido


prevalea, pelas razes a seguir aduzidas:
DOS FATOS

O Embargante... (narrao dos fatos)


DO DIREITO

Ocorre que... (argumentao, fundamentada no voto vencido. Muito


cuidado, pois mesmo que haja outros argumentos, os limites dos embargos
infringentes ou de nulidade devem conter-se estritamente sobre a matria
tratada pelo voto divergente)
Caso a ao seja privada, o embargado no ser o Ministrio Pblico, e sim o particular
(querelante).

Os embargos infringentes e de nulidade podem ainda ser opostos de acrdo proferido


em sede de Recurso em Sentido Estrito e Agravo em Execuo.

Se a competncia for da Justia Federal, a saudao dever ser assim:


Egrgio Tribunal Regional Federal;
Colenda Turma;

nclitos Desembargadores;
Douto Relator:

304

Como se preparar para a 2.a fase do Exame de Ordem - PENAL

I
DO PEDIDO

Diante de todo o exposto, apresentando os fundamentos dos EMBAR


GOS INFRINGENTES (ou "DE NULIDADE") ora opostos, postula-se, mui
respeitosamente, a reforma do venerando acrdo recorrido, para ao final
prevalea o voto vencido, como medida da mais ldima justia.
Nestes Termos,
Pede Deferimento.

(Local, data)
OAB -

n.

54. MODELO DE EMBARGOS DE DECLARAO36

EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR DESEMBARGADOR RE

LATOR DA

CMARA CRIMINAL DO TRIBUNAL DE JUSTIA

DO ESTADO DE

EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR DESEMBARGADOR RELA


TOR DA

DA

TURMA CRIMINAL DO TRIBUNAL REGIONAL FEDERAL

REGIO (quando o crime for de competncia federal)

(deixar espao de 10 linhas)

Tcio, por seu advogado que esta subscreve, vem, respeitosamente,


presena de Vossa Excelncia opor EMBARGOS DE DECLARAO ao
venerando acrdo, com base no art. 619 do CPP37, dentro do prazo legal,
pelas razes a seguir aduzidas:

Caso a sentena de primeiro grau contenha omisso, obscuridade, ambigidade ou


contradio tambm possvel requerer a sua aclarao. Neste caso, o pedido deve
ser endereado ao juiz prolator da deciso e fundamentado no art. 382 do CPR

Se o rito for o sumarssimo, o fundamento dos Embargos de Declarao ser o art. 83


da Lei 9.099/1995.

MODELOS DE PEAS

305

O Embargante... (narrao dos fatos, apontando a omisso, ambigi


dade, contradio ou omisso existentes).

Diante de todo o exposto, postula-se se digne Vossa Excelncia rece


ber o presente, esperando sejam estes embargos afinal julgados para o fim
de ser declarado o acrdo embargado, corrigindo-se a obscuridade (ou
"ambigidade" ou "omisso" ou "contradio") que nele se contm, como
medida da mais ldima justia.
Nestes Termos,
Pede Deferimento.

(Local, data)
OAB - n.

55. MODELO DE PEDIDO DE CARTA TESTEMUNHAVEL

ILUSTRSSIMO SENHOR ESCRIVO DIRETOR DO

OFCIO

CRIMINAL DA COMARCA DE

(deixar espao de 10 linhas)

Tcio, j qualificado nos autos do processo crime que lhe move o Minis
trio Pblico, por seu advogado ao final subscrito, vem presena de Vossa
Senhoria, com fulcro no art. 639 do Cdigo de Processo Penal, requerer a

extrao da CARTA TESTEMUNHAVEL, arrolando as peas para traslado.


Assim sendo, caso o Meritssimo Juiz entenda que deva manter a

respeitvel deciso, postula-se seja remetida a presente ao Egrgio Tribunal

Nestes Termos,
Pede Deferimento.

306

Como se preparar para a 2.a fase do Exame de Ordem - PENAL

(Local, data)
OAB - n.

PEAS:
- Deciso recorrida

- Intimao da deciso recorrida


- Petio do recurso

- Despacho denegatrio do recurso

56. CARTA TESTEMUNHAVEL: MODELO DE RAZES


Egrgio Tribunal de Justia;
Colenda Cmara;

Inclitos Desembargadores;

Douta Procuradoria de Justia:

A respeitvel deciso do Meritssimo Juiz, negando seguimento (ou


"julgando intempestivo o") ao Recurso
, no deve, data venia, subsistir,
pelas razes a seguir aduzidas:
DOS FATOS

O Testemunhante... (narrao dos fatos)


DO DIREITO

Ocorre que... (argumentao no sentido da necessidade de ser rece

bido o recurso antes interposto. preciso verificar porque o recurso foi


inadmitido e rebater os argumentos. Alegar o preenchimento dos pressu
postos de ordem objetiva e subjetiva, quais sejam: cabimento, adequao,
tempestividade, regularidade, interesse e legitimidade)
DO PEDIDO

Diante de todo o exposto, postula-se a presente Carta Testemunhvel,


para que esse Egrgio Tribunal determine que o recurso
seja proces

sado, ou decida de ofcio, caso entenda a carta devidamente instruda, para


que assim se faa unicamente justia.

MODELOS DE PEAS

307

Nestes Termos,
Pede Deferimento.

(Local, data)

OAB -

n.

57. CORREIO PARCIAL: MODELO DE PETIO38


(caso exemplo - realizao da audincia sem a presena do acusado)

EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA


VARA CRIMINAL DA COMARCA DE

EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA


VARA DO TRIBUNAL DO JRI DA COMARCA DE
EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ FEDERAL DA
VARA CRIMINAL DA JUSTIA FEDERAL DA SEO JUDICIRIA
DE

(quando o crime for de competncia federal)

(deixar espao de 10 linhas)

Tcio, j qualificado nos autos do processo-crime n.


, que lhe
move o Ministrio Pblico, por seu advogado que esta subscreve, vem, data
mxima venia, perante Vossa Excelncia, com fundamento no Decreto-lei

Complementar n. 3 de 27 de agosto de 1969 - So Paulo39 (a depender


da legislao prpria em cada estado da federao), interpor CORREI
O PARCIAL, contra a r. deciso do MM. Juiz de direito Dr.
, que
admitiu a realizao de audincia sem a presena do acusado, requerendo
seu recebimento e regular processamento.
A correio parcial no encontra assento no Cdigo de Processo Penal, e sim na
Constituio ou no Cdigo de Organizao Judiciria de alguns Estados da Federao.
Por isso provas com abrangncia nacional, como a atual prova da OAB, no tem
probabilidade de pedi-la.
Se o caso for de competncia federal, a correio dever ser fundamentada no art. 6.,
I, da Lei 5.010/1966.

308

Como se preparar para a 2.a fase do Exame de Ordem - PENAL

1
Requer ainda que, vista das razes aduzidas, faa uso Vossa Ex
celncia da faculdade de Retratao da r. deciso atacada, ou determine
a remessa do presente recurso com as respectivas razes e peas abaixo
enumeradas, as quais devero ser trasladadas Egrgia Superior Instncia
para julgamento.

1. Deciso corrigenda (fls.

);

2. Protesto da defesa lavrado no termo da audincia (fls.

);

3. Ofcio do delegado de Polcia informando a no apresentao do


preso (fls.
).
Termos em que,
Pede Deferimento.

(Local, data)
OAB -

n.

58. CORREIO PARCIAL: MODELO DE RAZES

RAZES DE CORREIO PARCIAL


RECORRENTE: TCIO

PROCESSO-CRIME N.
Egrgio Tribunal de Justia;
Colenda Cmara;

nclitos Desembargadores;
Douta Procuradoria de Justia:40

Se a competncia for da Justia Federal, a saudao dever ser assim:


Egrgio Tribunal Regional Federal;
Colenda Turma;

Inclitos Desembargadores Federais;


Douta Procuradoria da Repblica:

MODELOS DE PEAS

309

No se conformando com a respeitvel deciso proferida contra o recor

rente, data venia, vem interpor CORREIO PARCIAL, aguardando ao final


se dignem Vossas Excelncias em reform-la, pelas razes a seguir aduzidas:
DOS FATOS

O Corrigente est sendo processado perante


, inclusive encontrando-se preso no
DP em virtude de decretao de priso emanada daquele
D. Juzo.

dia

Mediante despacho exarado fls.


, o MM. Juiz a quo designou o
para incio da audincia de instruo, sendo certo que nessa data

seriam ouvidas as testemunhas arroladas na denncia.

Ocorre, Excelncias, que na data designada o acusado no foi apresen


tado pela autoridade policial, razo pela qual pugnou esta defensora pela
redesignao da audincia.
No obstante os argumentos expendidos por ocasio do requerimento
de adiamento, quais sejam: imprescindibilidade da presena do acusado,
tendo em vista que o mesmo sempre negou a autoria delitiva, bem como
a necessidade de se proceder ao reconhecimento pessoal do ru, uma vez
que as testemunhas inquiridas naquela data se diziam presenciais dos fatos,
o MM. Juiz achou por bem realizar a audincia argumentando que acarre
taria nus desnecessrio ao Estado, uma vez que duas das testemunhas se
encontravam recolhidas no presdio de Santos.
DO DIREITO

Inadmissvel quedar-nos inertes quando tal providncia poderia at


mesmo ensejar o reconhecimento da inocncia do acusado.
Inconformada, requereu esta defensora a retratao da deciso ora
atacada, o que no foi atendido sob a alegao de que tal reconhecimento
foi feito atravs da foto do acusado constante dos autos.

Ora, Excelncias, a referida fotografia data de mais de 5 anos, e nesta


ocasio o ru tinha barba e cabelos compridos, sendo certo que hoje usa
cabelos curtos e no possui barba.
Ademais, unnime o entendimento de que o reconhecimento fotogr

fico somente deve ser feito quando IMPOSSVEL o reconhecimento pessoal.


No se pode olvidar que no o presente caso.
DO PEDIDO

Diante de todo o exposto, a presente para requerer a Vossas Exce


lncias, se dignem a reconhecer o tumulto causado pela respeitvel deciso

310

Como se preparar para a 2.a fase do Exame de Ordem - PENAL

I
ora atacada, e postula-se, consequentemente, seja anulada a audincia rea
lizada e outra designada em obedincia aos Princpios da Ampla Defesa e
do Contraditrio, como medida da mais ldima justia.
Nestes Termos,
Pede Deferimento.

(Local, data)

OAB -

n.

59. RECURSO ORDINRIO CONSTITUCIONAL: MODELO DE

INTERPOSIO
EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR DESEMBARGADOR PRE

SIDENTE DO EGRGIO TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DE

EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR DESEMBARGADOR PRE

SIDENTE DO EGRGIO TRIBUNAL REGIONAL FEDERAL DA


REGIO

EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR MINISTRO PRESIDENTE


DO COLENDO SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA

(deixar espao de 10 linhas)

Tcio, j qualificado nos autos do pedido de "Habeas Corpus"41 n.


(ou "Mandado de Segurana n.
"), por seu advogado ao final
subscrito, vem, respeitosamente, presena de Vossa Excelncia, e dentro
do prazo legal, no se conformando, data venia, com o venerando acrdo
41

Em matria penal, o recurso ordinrio constitucional tambm pode ser interposto da


deciso denegatria de mandado de segurana.

MODELOS DE PEAS

311

denegatrio da ordem, INTERPOR para o Superior Tribunal de Justia42

(ou "Supremo Tribunal Federal"43) RECURSO ORDINRIO CONSTITU


CIONAL, com fundamento no art. 105, II, "a", (ou "art. 102, II, a, se for
de competncia do STF") da Constituio Federal, combinado com os arts.
30 e 32 da Lei 8.038/1990.

Nestes termos, apresentando desde j suas razes, requer-se (ou "postula-se" ou "pleiteia-se") seja o mesmo recebido e encaminhado ao Egrgio
Superior Tribunal de Justia (ou "Supremo Tribunal Federal").
Pede Deferimento.

(Local, data)
OAB -

n.

60. RECURSO ORDINRIO CONSTITUCIONAL: MODELO DE


RAZES

RAZES DO RECURSO ORDINRIO CONSTITUCIONAL

PACIENTE (ou "IMPETRANTE"):44 TCIO


HABEAS CORPUS (ou "Mandado de Segurana") N.

Egrgio Superior Tribunal de Justia (ou "Supremo Tribunal Fede


ral");
Colenda Turma;

Doutos Ministros;

Douta Procuradoria da Repblica:

Em que pese o alto prestgio do Egrgio Tribunal


, o venerando
acrdo proferido, denegando o pedido de Habeas Corpus (ou "Mandado de
Segurana"), no pode, data venia, subsistir, pelas razes a seguir aduzidas:
O Recurso Ordinrio Constitucional ser remetido ao STJ quando tratar-se de Habeas
Corpus ou mandado de Segurana denegados pelos Tribunais Regionais Federais ou
pelos Tribunais dos Estados.
O Recurso Ordinrio Constitucional ser remetido ao STF quando tratar-se de Habeas
Corpus ou Mandado de Segurana denegados pelos Tribunais Superiores.
Caso se trate de Mandado de Segurana ser mencionado o nome do impetrante.

312

Como se preparar para a 2.a fase do Exame de Ordem - PENAL

DOS FATOS

O Recorrente... (narrao dos fatos)


DO DIREITO

Ocorre que... (argumentao, reproduzindo o que havia sido delineado


no "Habeas Corpus" ou Mandado de Segurana impetrados)
DO PEDIDO

Diante de todo o exposto, o impetrante aguarda que essa Suprema Corte


d provimento ao recurso, para tornar sem efeito a deciso que denegou
a
, concedendo-se
(completar o pedido com o que havia sido
pleiteado no "Habeas Corpus" ou no Mandado de Segurana denegados),
como medida da mais ldima justia.
Nestes Termos,
Pede Deferimento.

(Local, data)
OAB - n.

61. MODELO DE PETIO PARA INTERPOR O RECURSO


EXTRAORDINRIO

EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR DESEMBARGADOR PRESI

DENTE DO EGRGIO TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DE


EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR DESEMBARGADOR PRESIDEN

TE DO EGRGIO TRIBUNAL REGIONAL FEDERAL DA

REGIO

(deixar espao de 10 linhas)

Tcio, j qualificado nos autos da Apelao n.


, por seu advogado
ao final subscrito, vem, respeitosamente, presena de Vossa Excelncia,

MODELOS DE PEAS

313

com fundamento no art. 102, III, ("a", "b", "c" ou "d") da Constituio
Federal e arts. 26 e seguintes da Lei 8.038/1990, e dentro do prazo legal,
interpor Recurso Extraordinrio para o Supremo Tribunal Federal.

Nestes termos, espera determine Vossa Excelncia, em recebendo o


recurso, seja o mesmo processado nos ditames da Lei.
Pede Deferimento.

(Local, data)
OAB -

n.

62. MODELO DE RAZOES DO RECURSO EXTRAORDINRIO

RAZES DO RECURSO EXTRAORDINRIO


RECORRENTE: TCIO

APELAO N.
Egrgio Supremo Tribunal Federal;
Colenda Turma;
Doutos Ministros;

Douta Procuradoria da Repblica:

Em que pese o alto prestgio do Egrgio Tribunal


, o venerando
acrdo proferido pela sua Colenda Turma DEMONSTRA CLARA OFENSA
Constituio Federal, pelas razes a seguir aduzidas:

DOS FATOS

O Recorrente... (narrao dos fatos)


DO CABIMENTO DO PRESENTE RECURSO EXTRAORDINRIO

Deve ser admitido o presente recurso extraordinrio, porquanto preenche


todos os requisitos de admissibilidade, quais sejam...

314

Como se preparar para a 2.a fase do Exame de Ordem - PENAL


DA REPERCUSSO GERAL

Inicialmente, importante ressaltar que o presente recurso envolve


questo relevante do ponto de vista jurdico (Obs.: a questo pode versar
ainda sobre o ponto de vista econmico, poltico ou social, dependendo
do caso concreto), que ultrapassa os interesses subjetivos da causa (de
monstrar que os demais requisitos previstos no art. 543-A do CPC esto
preenchidos).

DO MRITO

Ocorre que... (argumentao ressaltando o dispositivo constitucional


afrontado no caso)
DO PEDIDO

Em face de todo o exposto, e demonstrada a ofensa Constituio,


aguarda o recorrente seja deferido o processamento do presente Recurso
Extraordinrio, a fim de que seja conhecido pela Suprema Corte e provi
do, cassando-se, destarte, a v. deciso do Egrgio Tribunal de
, como
medida da mais ldima Justia.
Nestes Termos,
Pede Deferimento.

(Local, data)
OAB -

n.

63. MODELO DE PETIO PARA INTERPOR O RECURSO


ESPECIAL

EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR DESEMBARGADOR PRESI

DENTE DO EGRGIO TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DE


EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR DESEMBARGADOR PRE

SIDENTE DO EGRGIO TRIBUNAL REGIONAL FEDERAL DA


REGIO

(deixar espao de 10 linhas)

MODELOS DE PEAS

315

Tcio, j qualificado nos autos da Apelao n.


, por seu advogado
ao final subscrito, vem, respeitosamente, presena de Vossa Excelncia,
com fundamento no art. 105, III, "a", "b", "c", da Constituio Federal e
arts. 26 e seguintes da Lei 8.038/1990 c/c os arts. 255 e seguintes do RISTJ
e dentro do prazo legal, interpor RECURSO ESPECIAL para o Superior
Tribunal de Justia.
Nestes termos, espera determine Vossa Excelncia, em recebendo o
recurso, seja o mesmo processado nos ditames da Lei.
Pede Deferimento.

(Local, data)
OAB -

n.c

64. MODELO DE RAZES DO RECURSO ESPECIAL


RAZES DO RECURSO ESPECIAL

RECORRENTE: TCIO

APELAO N.
Egrgio Superior Tribunal de Justia;
Colenda Turma;

Doutos Ministros;

Douta Procuradoria da Repblica:

Em que pese o alto prestgio do Egrgio Tribunal


, o venerando
acrdo proferido pela sua Colenda Turma DEMONSTRA CLARA NEGA
TIVA DE VIGNCIA Lei Federal, pelas razes a seguir aduzidas:
DOS FATOS

O Recorrente... (narrao dos fatos).


DO CABIMENTO DO PRESENTE RECURSO ESPECIAL

Deve ser admitido o presente recurso especial, porquanto preenche


todos os requisitos de admissibilidade, quais sejam...

316

Como se preparar para a 2.a fase do Exame de Ordem - PENAL

I
DO MRITO

Ocorre que... (argumentao ressaltando o tratado ou lei federal afron


tados, conforme o caso).
DO PEDIDO

Em face de todo o exposto, e demonstrada negativa de vigncia de


Lei Federal, aguarda o recorrente seja deferido processamento do presente
Recurso Especial, a fim de, conhecida Suprema Corte, merea provimento,
cassando-se, destarte, a v. deciso do Egrgio Tribunal
, como medida
da mais ldima Justia.
Nestes Termos,
Pede Deferimento.

(Local, data)
OAB -

n.

65. AGRAVO NOS PRPRIOS AUTOS: MODELO DE

INTERPOSIO45

EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR DESEMBARGADOR PRESI

DENTE DO EGRGIO TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DE


EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR DESEMBARGADOR PRE

SIDENTE DO EGRGIO TRIBUNAL REGIONAL FEDERAL DA


REGIO

(deixar espao de 10 linhas)

Tcio, j qualificado nos autos do Recurso Especial n.

(ou "Ex

traordinrio"), no se conformando, data mxima venia, com a r. deciso do

Egrgio Tribunal

, inadmitindo o Recurso Especial (ou "Extraordinrio")

Remetemos o leitor primeira parte desta obra, em que explicamos a controvrsia


envolvendo a nova Lei do Agravo (Lei 12.322/2010).

MODELOS DE PEAS

317

interposto para o Colendo Superior Tribunal de Justia (ou "Supremo Tribunal


Federal"), em face da r. deciso da sua Egrgia
Cmara Criminal na
Apelao n.
, por seu advogado infrafirmado, interpor AGRAVO, com
fundamento nos arts. 544 e seguintes do Cdigo de Processo Civil e 28 da
Lei 8.038/1990, para o Colendo Superior Tribunal de Justia (ou "para o
Supremo Tribunal Federal").

Nestes termos, requer, sempre respeitosamente, uma vez recebido o


presente agravo, seja o mesmo devidamente processado, encaminhando-o
ao Colendo Superior Tribunal de Justia (ou "Supremo Tribunal Federal"),
aps colhidas as contrarrazes, nos ditames da Lei.
Pede Deferimento.

(Local, data)
OAB - n.c

66. AGRAVO NOS PRPRIOS AUTOS: MODELO DE RAZOES


RAZES DO AGRAVO

AGRAVANTE: TCIO

RECURSO ESPECIAL (ou "EXTRAORDINRIO") N.


Egrgio Superior Tribunal de Justia (ou "Supremo Tribunal Federal");
Colenda Turma;
Doutos Ministros;

Douta Procuradoria da Repblica:

Em que pese o alto prestgio do Egrgio Tribunal


, interposto
Recurso Especial (ou "Extraordinrio") visando a combater o venerando
acrdo proferido pela
Cmara, que negou provimento apelao
interposta pela defesa a Egrgia Presidncia do Tribunal recorrido houve
por bem inadmiti-lo, pelas razes a seguir aduzidas:
DOS FATOS

O Agravante... (narrao dos fatos).

318

Como se preparar para a 2.a fase do Exame de Ordem - PENAL


I
DO DIREITO

Ocorre que (argumentao ressaltando a necessidade de ser conhecido


o recurso especial ou extraordinrio interposto, pelo preenchimento de todos

os requisitos de admissibilidade. Deve-se verificar porque foi inadmitido e


combater estes argumentos).
DO PEDIDO

Ante estas consideraes, aguarda o agravante seja dado provimento ao


recurso, aplicando-se a norma contida no 3. do art. 28 da Lei 8.038/1990,
vez que todos os elementos necessrios ao julgamento do mrito do Recurso
Especial (ou "Extraordinrio") esto presentes, decretando-se a
como
medida da mais ldima justia.
Nestes Termos,
Pede Deferimento.

(Local, data)
OAB - n.

67. MODELO DE AGRAVO REGIMENTAL

(caso exemplo - agravo de instrumento julgado improcedente por falta


de procurao46)

EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR


EMINENTE MINISTRO
RELATOR DO COLENDO SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA

EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR

EMINENTE MINISTRO

RELATOR DO COLENDO SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL

(deixar espao de 10 linhas)

Remetemos o leitor primeira parte desta obra, em que explicamos a controvrsia


envolvendo a nova Lei do Agravo (Lei 12.322/2010).

MODELOS DE PEAS

319

Tcio, j qualificado nos autos do Agravo de Instrumento n.


no se conformando, data mxima venia, com a r. deciso por Vossa Ex

celncia proferida no aludido feito, negando provimento ao recurso, sob o


argumento de "no constar dos autos a procurao outorgada ao Advogado
do Agravante", pea essa de trasladao obrigatria, a teor do art. 544,
1., do Cdigo de Processo Civil, combinado com o 1. do art. 28 da
Lei 8.038/1990, interpor AGRAVO REGIMENTAL, com fundamento no
art. 25847 do Regimento Interno dessa Augusta Corte, pelas razes a seguir
aduzidas:

verdade que o traslado da procurao outorgada ao Advogado do


Agravante indispensvel formao dos autos do Agravo, nos termos do
art. 544, 1., do CPC.

Contudo, no menos verdade que, enquanto no Processo Civil a


outorga do instrumento procuratrio meio normal para a constituio
de Advogado, no Processo Penal, o anormal outorga de procurao,
e o modo comum o da procurao nos prprios autos a que se re
fere o CPP, no seu art. 266: "a constituio de defensor independer
de instrumento de mandato, se o acusado o indicar por ocasio do
interrogatrio".

Na hiptese sub judice, trata-se de Agravo de Instrumento oposto


contra a v. deciso da Eg. Presidncia do Tribunal de
do Estado de
que inadmitiu o Recurso Especial, tempestivamente interposto.
Tratando-se, pois, de matria criminal, o instrumento procuratrio
de que trata o art. 37 do CPC substitudo, por fora de lei, pela sim
ples indicao do profissional, feita pelo ru, no seu interrogatrio, para
o patrocnio de sua defesa. Essa constituio do defensor apud acta,
repita-se, a maneira usada em toda a Justia Penal, pela sua prpria
simplicidade.
Assim, se a lei processual penal permite possa o ru constituir seu
Advogado, verbalmente, quando de seu interrogatrio, quer-nos parecer
que a simples existncia, no corpo do Auto de Interrogatrio, em que foi
indicado como defensor o Advogado que interps o Agravo de Instrumento,
o quantum satis para se dar por cumprida a exigncia da procurao de
que trata o art. 544, 1., do CPC.

A fls.
dos autos do Agravo de Instrumento, salvo engano, v-se
o "Auto do Interrogatrio" do Agravante, em que se consignou ter sido o
Advogado que interps o Agravo de Instrumento constitudo pelo ru para
patrocinar-lhe a defesa e, no final do auto, v-se ainda a assinatura ou rubrica

No caso de agravo regimental ao STF o fundamento seria o art. 317 do respectivo


regimento interno.

-320

Como se preparar para a 2.a fase do Exame de Ordem - PENAL

desse Advogado. O fato de no ter sido pedido o traslado daquele "Auto do


Interrogatrio" pelo Advogado do Agravante confere maior validade ao ato,

pois a parte ex adversa ou o prprio Tribunal se incumbiu de diligenciar


sua trasladao, em um inequvoco reconhecimento de ser o Advogado que
subscreveu o Agravo o verdadeiro defensor do Agravante.
Ante essas consideraes, sentindo-se o recorrente agravado por
aquela v. deciso de Vossa Excelncia, vem, sempre respeitosamente, nos
precisos termos do art. 258 da lei Interna dessa Augusta Corte, opor o
presente Agravo Regimental, dentro do quinqudio legal, e, na hiptese
de Vossa Excelncia no reconsiderar aquela v. deciso, espera seja o
presente Agravo submetido a julgamento pela Colenda Turma, nos dita
mes da Lei.

Nestes termos,
Pede deferimento

(Local, data)
OAB - n.

68. MODELO DE REVISO CRIMINAL

EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR DESEMBARGADOR PRESI

DENTE DO EGRGIO TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DE


EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR DESEMBARGADOR PRE

SIDENTE DO EGRGIO TRIBUNAL REGIONAL FEDERAL DA


REGIO

EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ PRESIDENTE DA


EGRGIA TURMA RECURSAL DO JUIZADO ESPECIAL CRIMINAL
DA COMARCA DE
EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR MINISTRO PRESIDENTE
DO SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA48

O STJ ser competente para apreciar a reviso quando a condenao tiver sido por ele
proferida ou mantida, em sede, por exemplo, de recurso especial.

MODELOS DE PEAS

321

EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR MINISTRO PRESIDENTE


DO SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL49

(deixar espao de 10 linhas)

Tcio, (nacionalidade), (estado civil), (profisso), portador da Cdula de


Identidade n.
, inscrito no Cadastro de Pessoas Fsicas do Ministrio
da Fazenda sob o n.
, residente na Rua
, nmero
, nesta
_, por seu advogado que esta subscreve (conforme procurao anexa
doe.
), no se conformando com a referida sentena, j transitada em
julgado (certido anexa - doe.
), da
Vara Criminal (ou "Tribunal
do Jri"), processo n.
, que o condenou pena de
anos de
,
com incurso no art.
do Cdigo Penal, vem respeitosamente apresentar
contra a mesma, REVISO CRIMINAL, com fulcro nos arts. 621 e seguintes
do Cdigo de Processo Penal, pelas razes a seguir aduzidas:
DOS FATOS

O Revisionando... (narrao dos fatos)


DO DIREITO

Ocorre que... (argumentao da tese de defesa que neste caso, ir


basear-se em um dos incisos do art. 621 do CPP: sentena condenatria

contrria a texto expresso de lei ou evidncia dos autos, sentena conde


natria fundada em provas, depoimentos ou documentos comprovadamente
falsos, novas provas de inocncia do condenado, ou novas provas de cir
cunstncia que autorize a diminuio da pena do condenado)
DO PEDIDO

Diante de todo o exposto, postula-se que os autos do processo-crime


sejam apensados a reviso, para que seja deferido o presente pedido
REVISIONAL, e a sentena condenatria seja reformada, decretando-se
(o pedido ir variar conforme as possibilidades elencadas no art. 626,
a saber).

O STF ser competente para julgar a reviso quando a condenao tiver sido por ele
proferida ou mantida, em sede, por exemplo, de recurso extraordinrio.

322

Como se preparar para a 2.a fase do Exame de Ordem - PENAL

l.a OPO: "... a anulao do processo, como medida da mais ldima


Justia";

2.a OPO: "... a absolvio do revisionando, com fulcro no art. 626


do Cdigo de Processo Penal, como medida da mais ldima Justia";

3.a OPO: "... a alterao na classificao da infrao para o crime


de

, com fulcro no art. 626, como medida da mais ldima Justia";

4.a OPO: "... a modificao da pena imposta ao revisionando, com


fulcro no art. 626, como medida da mais ldima Justia".
Requer ainda seja reconhecido o direito do revisionando indenizao
pelos prejuzos causados pela condenao.
Nestes Termos,
Pede Deferimento.

(Local, data)
OAB -

n.

69. MODELO DE PEDIDO DE LIVRAMENTO CONDICIONAL50

EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA

VARA DAS EXECUES CRIMINAIS DA COMARCA DE

(deixar espao de 10 linhas)

Tcio, j qualificado nos autos do processo de execuo n.


, em
cumprimento da pena na Casa de Deteno de
, por seu advogado
infra-assinado (conforme procurao anexa - doe.
), vem requerer
Vossa Excelncia, com fundamento nos arts. 83 e seguintes do Cdigo Penal,
Este modelo de requerimento pode ser utilizado para outros institutos, como: Detrao
Penal, remio, "sursis", concesso do regime semiaberto ou aberto, juntada de docu
mentos, substituio da pena por medida de segurana etc, bastando fundamentar nos
artigos correspondentes. Vide os artigos no captulo a respeito das peas em espcie
da Parte I.

MODELOS DE PEAS

323

combinado com os arts. 66, III, "e", e 131, ambos da Lei de Execues
Penais, o benefcio do LIVRAMENTO CONDICIONAL, pelas razes a
seguir aduzidas:
DOS FATOS

O Requerente... (narrao dos fatos)


DO DIREITO

Ocorre que... (argumentao, destacando preencher o ru, um a um,


todos os requisitos necessrios concesso do livramento, ou seja, aqueles
previstos no art. 83 do Cdigo Penal)
DO PEDIDO

Diante de todo o exposto, postula-se, aps o parecer do Digno Repre


sentante do Ministrio Pblico, a concesso do Livramento Condicional e,51

consequentemente, a expedio da carteira, em favor do requerente, como


medida da mais ldima justia.
Nestes Termos,
Pede Deferimento.

(Local, data)
OAB -

n.

70. MODELO DE PEDIDO DE UNIFICAO DE PENAS


(caso exemplo - crime continuado)52

Com o advento da Lei 10.792/2003 no h mais necessidade do parecer do Conselho


Penitencirio.

Hoje em dia so dois os casos que reclamam a unificao das penas: o primeiro a
existncia de concurso de crimes - concurso formal prprio, previsto no art. 70, pri
meira parte do Cdigo Penal ou crime continuado, previsto no art. 71 do Cdigo Penal.
O segundo o limite de penas, previsto no art. 75 do Cdigo Penal, ou seja, se as
condenaes do ru ultrapassarem 30 anos, devero ser unificadas para que obedeam
ao limite legal.

324

Como se preparar para a 2.a fase do Exame de Ordem - PENAL

EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA

VARA DAS EXECUES CRIMINAIS DA COMARCA DE


(deixar espao de 10 linhas)

Tcio, j qualificado nos autos do processo de execuo n.


, em
cumprimento da pena na Casa de Deteno de
, por seu advogado
infra-assinado (conforme procurao anexa - doe.
), vem requerer Vossa
Excelncia, com fulcro no art. 71 do Cdigo Penal e art. 66, III, "a", da

Lei de Execues Penais, a UNIFICAO DAS PENAS, com relao aos


processos abaixo relacionados:

1.) Vara

Processo

. Art. 157, 2., I e II e art. 288 c/c o

art. 69 todos do CP; Pena: 9 anos e 2 meses; Data do delito: l..06.1998,

Cidade 1:
2.) Vara

Processo

. Art. 157, 2., I e II e art. 288 c/c o

art. 69, todos do CP; Pena: 9 anos e 2 meses; Data do delito: 05.06.1998,
Cidade 2:

Constata-se prima facie que presentes os requisitos material (crimes


da mesma natureza e espcie) e temporal (proximidade entre as datas das
infraes).

Os delitos foram praticados em cidades limtrofes, com diferena de 4


dias. So crimes da mesma espcie, previstos no mesmo tipo penal, prati
cados da mesma maneira, consoante depreende-se perfeitamente nas peas
processuais que instruem o presente pedido.
Por fim, no se olvide que a Unificao de Penas, fundada na fico
jurdica do crime continuado, deve ser contemplada como um benefcio
criado para atenuar os rigores das reprimendas exacerbadas que em nada
contribuem para o processo de ressocializao consagrado pelo ordenamen
to jurdico vigente. E, como tal, seus requisitos no podem ser medidos
milimetricamente, como se o Direito fosse uma Cincia Exata. Deve o

julgador apresentar-se com a necessria permeabilidade de esprito, sob


pena de fazer letra morta desse instituto de moderna poltica criminal.
Ressalte-se, por oportuno, que se trata de ru com excelente comporta
mento carcerrio, pai de dois filhos, e que recentemente denunciou e sustentou
perante Vossa Excelncia arbitrariedades e ilegalidades praticadas no mbito
do crcere e, por isso, encontra-se em situao no mnimo temerria perante
os policiais.

MODELOS DE PEAS

325

Face ao exposto, requer se digne Vossa Excelncia de reconhecer a

continuidade entre os delitos e, consequentemente, a UNIFICAO DE


PENAS relacionadas, na forma do art. 71 do Cdigo Penal, como medida
da mais ldima justia.
Nestes Termos,
Pede Deferimento.

(Local, data)
OAB -

n.

71. MODELO DE PEDIDO DE PROGRESSO DE REGIMES

EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA

VARA DAS EXECUES CRIMINAIS DA COMARCA DE


(deixar espao de 10 linhas)
Tcio, j qualificado nos autos do processo de execuo n.
, em
cumprimento da pena na Casa de Deteno de
, por seu advogado
infra-assinado (conforme procurao anexa - doe.
), vem requerer
Vossa Excelncia, com fundamento nos arts. 66, III, "b", e 112, ambos

da Lei de Execues Penais, o benefcio da PROGRESSO DE REGIME


SEMIABERTO, pelas razes a seguir aduzidas:
DOS FATOS

O Requerente... (narrao dos fatos)


DO DIREITO

Ocorre que... (argumentao, destacando preencher o ru os requisitos


necessrios concesso da progresso, ou seja, aquele previsto no art.
112 da Lei de Execues Penais: cumprimento de ao menos um sexto
da pena no regime anterior e ostentar bom comportamento carcerrio,
comprovado pelo diretor do estabelecimento, respeitadas as normas que
vedam a progresso. Tratando-se de crimes hediondos, o condenado
dever cumprir 2/5 da pena, se for primrio, e 3/5 da pena, se for
reincidente - art. 2., 2., da Lei 8.072/1990, com redao dada pela
Lei 11.464/2007)

326

Como se preparar para a 2.a fase do Exame de Ordem - PENAL

DO PEDIDO

Diante de todo o exposto, postula-se, aps a oitiva do representante do


Ministrio Pblico, seja concedida a progresso ao regime
em favor
do requerente, como medida da mais ldima justia.
Nestes Termos,
Pede Deferimento.

(Local, data)
OAB -

n.

72. MODELO DE REQUERIMENTO DE INDULTO

EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA

VARA DAS EXECUES CRIMINAIS DA COMARCA DE


(deixar espao de 10 linhas)

Tcio, j qualificado nos autos do processo de execuo n.


, por
seu advogado infra-assinado (conforme procurao anexa - doe.
), vem
respeitosamente perante Vossa Excelncia expor e requerer o que segue:
DOS FATOS

O Requerente... (narrao dos fatos)


DO DIREITO

Ocorre que... (argumentao, destacando preencher o ru os requisitos


necessrios concesso do indulto, constantes do decreto especfico que
concedeu o beneficio)
DO PEDIDO

Diante de todo o exposto, requer portanto, Vossa Excelncia, de


conformidade com os arts.
do Decreto n.
de
e 187 da
Lei de Execuo Penal, a declarao de extino da punibilidade, em razo
do indulto, como medida da mais ldima justia.

MODELOS DE PEAS

327

Nestes Termos,
Pede Deferimento.

(Local, data)
OAB -

n.c

73. MODELO DE PEDIDO DE DETRAO PENAL


* A detraao deverser efetuadaj na sentena condenatria. Casoo juiz da conde
nao no o faa, na sentena, ela ainda poder ser pedida a qualquermomento
ao juiz da execuo penal.

EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA

VARA DAS EXECUES CRIMINAIS DA COMARCA DE


(deixar espao de 10 linhas)

Tcio, j qualificado nos autos do processo de execuo n.


, em
cumprimento da pena na Casa de Deteno de
, por seu advogado infra-assinado (conforme procurao anexa - doe.
), vem requerer Vossa
Excelncia, com fundamento no art. 42 do Cdigo Penal, combinado com o

art. 66, III, "c", da Lei de Execues Penais, o benefcio da DETRAO


PENAL, pelas razes a seguir aduzidas:
DOS FATOS

O Requerente... (narrao dos fatos)


DO DIREITO

Ocorre que... (argumentao, destacando ter sido o ru submetido a


priso ou internao provisrias, fazendo, portanto, jus ao abatimento de
tal perodo no cumprimento da pena ou medida de segurana)
DO PEDIDO

Diante de todo o exposto, postula-se, aps o parecer do Digno Repre


sentante do Ministrio Pblico, a concesso da detraao penal, em favor do
requerente, como medida da mais ldima justia.

328

Como se preparar para a 2.a fase do Exame de Ordem - PENAL


Nestes Termos,
Pede Deferimento.

(Local, data)
OAB -

n.

74. MODELO DE PEDIDO DE REMIO


EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA

VARA DAS EXECUES CRIMINAIS DA COMARCA DE


(deixar espao de 10 linhas)

Tcio, j qualificado nos autos do processo de execuo n.


, em
cumprimento da pena na Casa de Deteno de
, por seu advogado
infra-assinado (conforme procurao anexa - doe.
), vem requerer
Vossa Excelncia, com fundamento nos arts. 126 e 66, III, "c", ambos

da Lei de Execues Penais, o benefcio da REMIO, pelas razes a


seguir aduzidas:

DOS FATOS

O Requerente... (narrao dos fatos)

DO DIREITO

Ocorre que... (argumentao, destacando ter o ru direito ao abatimento


de um dia de pena a cada trs dias trabalhados)

DO PEDIDO

Diante de todo o exposto, postula-se, aps o parecer do Digno Re


presentante do Ministrio Pblico, a concesso da remio, em favor do
requerente, como medida da mais ldima justia.

MODELOS DE PEAS

329

Nestes Termos,
Pede Deferimento.

(Local, data)
OAB -

n.c

75. MODELO DE PEDIDO DE APLICAO DE LEI MAIS


BENFICA

EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA

VARA DAS EXECUES CRIMINAIS DA COMARCA DE

(deixar espao de 10 linhas)

Tcio, j qualificado nos autos do processo de execuo n.


, em
cumprimento da pena na Casa de Deteno de
, por seu advogado infra-assinado (conforme procurao anexa - doe.
), vem requerer Vossa
Excelncia, com fundamento no art. 2., pargrafo nico, do Cdigo Penal
e no art. 66, I, da Lei de Execues Penais, a aplicao da Lei n.
,

por ser MAIS BENFICA ao condenado, pelas razes a seguir aduzidas:


DOS FATOS

O Requerente... (narrao dos fatos)


DO DIREITO

Ocorre que... (argumentao, destacando ser a lei nova mais favorvel


- por diminuir a pena por exemplo - ao condenado).
DO PEDIDO

Diante de todo o exposto, postula-se, aps o parecer do Digno Representante


do Ministrio Pblico, a aplicao da lei
, com a conseqente (descrever
o efeito da aplicao da lei), como medida da mais ldima justia.
Nestes Termos,
Pede Deferimento.

330

Como se preparar para a 2.a fase do Exame de Ordem - PENAL

(Local, data)
OAB - n.

76. MODELO DE PEDIDO DE EXTINO DA PUNIBILIDADE


EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA

VARA DAS EXECUES CRIMINAIS DA COMARCA DE

(deixar espao de 10 linhas)

Tcio, j qualificado nos autos do processo de execuo n.


, em
cumprimento da pena na Casa de Deteno de
, por seu advogado infra-assinado (conforme procurao anexa - doe.
), vem requerer Vossa
Excelncia, com fundamento no art. 107, (escolher o inciso aplicvel) do
Cdigo Penal e no art. 66, II, da Lei de Execues Penais, seja decretada

a EXTINO DA PUNIBILIDADE pela

(mencionar a causa da

extino), pelas razes a seguir aduzidas:


DOS FATOS

O Requerente... (narrao dos fatos)


DO DIREITO

Ocorre que... (argumentao, a depender da causa de extino da


punibilidade, que poder ser: morte do agente, anistia, graa, indulto, ou
ainda prescrio da pretenso executria)
DO PEDIDO

Diante de todo o exposto, postula-se, aps o parecer do Digno Repre

sentante do Ministrio Pblico, seja decretada a EXTINO DA PUNIBI


LIDADE do condenado pela

, como medida da mais ldima justia.

Nestes Termos,
Pede Deferimento.

MODELOS DE PEAS

331

(Local, data)
OAB -

n.

77. MODELO DE EXAME DE VERIFICAO DE CESSAO DA


PERICULOSIDADE

EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA

VARA DAS EXECUES CRIMINAIS DA COMARCA DE

(deixar espao de 10 linhas)

Tcio, j qualificado nos autos do processo de execuo n.


atualmente internado no Hospital
, por seu advogado infra-assinado
(conforme procurao anexa - doe.
), vem requerer Vossa Excelncia,
com fundamento nos arts. 175 a 179 da Lei de Execues Penais, a realizao

de exame de VERIFICAO DE CESSAO DA PERICULOSIDADE,


pelas razes a seguir aduzidas:
DOS FATOS

O Requerente... (narrao dos fatos)


DO DIREITO

Ocorre que... (argumentao, demonstrando que, j passado tempo, o


comportamento do internado indica ter cessado a sua periculosidade)
DO PEDIDO

Diante de todo o exposto, requer seja determinada, com fulcro no art.


176 da Lei de Execues Penais, a realizao do exame para verificao
da cessao da periculosidade do condenado, como medida da mais ldima
justia.
Nestes Termos,
Pede Deferimento.

332

Como se preparar para a 2.a fase do Exame de Ordem - PENAL

(Local, data)
OAB - n.

78. MODELO DE PROCURAO


(caso exemplo: crime de difamao)
Por este Instrumento Particular de Mandato e melhor forma de direito,
TICIO, (nacionalidade), (estado civil), (profisso), portador da Cdula de
Identidade n.
, inscrito no Cadastro de Pessoas Fsicas do Minis
trio da Fazenda sob o n.
, residente e domiciliado na Rua
,
n.
, nesta
, nomeia e constitui seu bastante procurador o Dr.

MVIO, (nacionalidade), (estado civil), advogado regularmente inscrito na


Ordem dos Advogados do Brasil, Seo de
, sob o n.
, inscrito
no Cadastro de Pessoas Fsicas do Ministrio da Fazenda sob o n.
,
com escritrio na Rua
, n.
, nesta
, a quem confere todos
os poderes, inclusive os da clusula ad judicia, e mais os poderes espe
ciais para requerer a instaurao de Inqurito Policial e, posteriormente,
oferecer queixa-crime contra MANOEL COELHO, (nacionalidade), (estado
civil), (profisso), portador da Cdula de Identidade n.
, inscrito no
Cadastro de Pessoas Fsicas do Ministrio da Fazenda sob o n.
,
residente e domiciliado na Rua
, n.
, nesta
, pelo fato de
ter ele, no dia 27 de fevereiro p.p., por volta das 17 horas, no interior

do estabelecimento comercial Panificadora LAR PO, sito na Rua

dito a inmeras pessoas que l se encontravam ser o querelante homos


sexual, podendo o Procurador produzir provas, fazer alegaes, interpor
e arrazoar recursos, receber intimaes e notificaes e praticar todos e
quaisquer atos necessrios ao fiel desempenho do presente Mandato, po
dendo substabelecer, com ou sem reservas de iguais poderes, o que tudo
d por bom, firme e valioso.

So Paulo,
TICIO
RG n.

de

de 200

MODELOS DE PEAS

333

79. MODELO DE PEDIDO DE REABILITAO CRIMINAL


EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA

VARA CRIMINAL DA COMARCA DE

( endereado ao juiz

da causa e no da Vara das Execues)


EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ FEDERAL DA

VARA CRIMINAL DA SEO JUDICIRIA DE

(quando o crime

for de competncia federal)

(deixar espao de 10 linhas)

Tcio, (nacionalidade), (estado civil), (profisso), portador da Cdula


de Identidade n.
e inscrito no Cadastro de Pessoas Fsicas do Minis
trio da Fazenda sob o n.
, por seu advogado e bastante procurador
que esta subscreve (conforme procurao anexa - doe.
), vem, mui

respeitosamente, presena de Vossa Excelncia requerer REABILITAO


CRIMINAL, com fulcro nos arts. 93 e seguintes do Cdigo Penal, pelas
razes a seguir aduzidas:
DOS FATOS

O Requerente... (narrao dos fatos, destacando a pena atribuda na


condenao e o trmino de seu cumprimento - ou extino)
DO DIREITO

Ocorre que... (argumentao, demonstrando o preenchimento dos


requisitos necessrios, ou seja: mais de dois anos decorridos do trmino
de cumprimento da pena ou sua extino, domiclio no Brasil durante o
perodo, bom comportamento e reparao do dano)
DO PEDIDO

Diante de todo o exposto, requer seja concedida a reabilitao crimi


nal, assegurando-se o sigilo sobre o processo e condenao do requerente,
bem como
(destacar, conforme o caso oferecido, outros pretendidos,
como a supresso dos efeitos secundrios da condenao previstos no art.
92 do CP).

334

Como se preparar para a 2.a fase do Exame de Ordem - PENAL

Nestes termos,
Pede Deferimento.

(Local, data)
OAB -

n.

80. MODELO DE RECLAMAO AO STF


EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR MINISTRO PRESIDENTE
DO SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL

(deixar espao de 10 linhas)

Tcio, (nacionalidade), (estado civil), (profisso), portador da Cdula de


Identidade n.
e inscrito no Cadastro de Pessoas Fsicas do Ministrio
da Fazenda sob o n.
, por seu advogado e bastante procurador que
esta subscreve (conforme procurao anexa - doe.
), vem, mui respei

tosamente, presena de Vossa Excelncia apresentar RECLAMAO


com fulcro no art. 103-A, 3., da Constituio Federal e art. 7., da Lei
11.417/2006, contra a deciso proferida pelo MM. Juiz
, pelas
razes de fato e de direito a seguir expostas.
DOS FATOS

O Reclamante... (narrar os fatos, que, via de regra, consistiram na


violao a determinada sumida vinculante ou determinao do Supremo
Tribunal Federal)
DO DIREITO

Ocorre que ... (explicar a violao)


DO PEDIDO

Diante do exposto, requer, aps a oitiva da autoridade reclamada, que


seja julgada procedente a presente reclamao, para que se determine a
nulidade do ato realizado, como medida de justia.

MODELOS DE PEAS

Nestes termos,
Pede Deferimento.

(Local, data)
OAB - n.

335

EXERCCIOS

Problemas para elaborao


de peas

PROBLEMA 01

Tcio foi denunciado e afinal condenado a pena de um ano de recluso

por emisso de cheque sem proviso de fundos, pelo MM. Juiz da 20.a
Vara Criminal. O ru foi declarado revel porque, no momento da citao,
o mesmo no foi encontrado no endereo constante nos autos, embora ti
vesse o Sr. Oficial de Justia certificado que ele no mais residia naquele

endereo porque mudara para o Rio de Janeiro, onde exercia a funo de


mdico ginecologista.

Diante desta certido, foi Tcio citado por edital e, no tendo compa
recido audincia de instruo, debates e julgamento, o MM. Juiz houve
por bem decretar a sua revelia.
A sentena condenatria j transitou em julgado.

QUESTO: Elaborar pea de defesa em favor Tcio.


CLIENTE: Tcio

CRIME: Fraude no pagamento por meio de cheque - artigo 171,


2., VI do CP - Pena: Recluso de 1 a 5 anos

RITO: Ordinrio (pena mxima superior a 4 anos)

338

Como se preparar para a 2.a fase do Exame de Ordem - PENAL


I

AO PENAL: Pblica incondicionada


MOMENTO: Sentena j transitou em julgado

SITUAO: Solto, porm na iminncia de ser preso devido sen


tena condenatria, uma vez que, nesse momento, o juiz dever decidir
sobre a decretao de priso preventiva, conforme o 1. do art. 387
do CPP.

PEA: "Habeas Corpus" previsto no artigo 5., LXVIII, da CF e artigos


647 "usque" 667 do CPP (sentena j transitou em julgado) ou Reviso
Criminal (artigo 621, I, do CPP).

COMPETNCIA: Tribunal de Justia


TESE: Nulidade Processual prevista no artigo 564, III, alnea "e", do
CPP por dois motivos: no foi cumprido o artigo 353 do CPP que exige
que, sempre que o ru se encontrar fora do territrio da jurisdio do juiz
processante, o mesmo deve ser citado por carta precatria, e no caso o

mesmo foi citado por edital. No se pode olvidar ainda que, conforme o
artigo 366 do CPP, se o ru for citado por edital, no comparece e no
constitui defensor, o processo dever ser suspenso, bem como o curso do
prazo prescricional, jamais podendo tramitar a revelia.
PEDIDO:
No HC:

Genrico - "Diante do exposto, postula-se sejam requisitadas informa


es com a mxima urgncia para o presente caso, perante a autoridade ora
apontada como coatora, para que ao final conceda-se a ordem impetrada,
com fulcro no artigo 648, VI do CPP".
Especfico - "... decretando-se a anulao 'ab initio'1 da ao penal e
a expedio do competente contramandado de priso em favor do paciente,
como medida da mais ldima Justia."
No caso de Reviso Criminal:

"Diante do exposto, requer seja julgada procedente a presente ao


decretando-se a anulao 'ab initio' do referido processo crime e expedindo-se o competente alvar de soltura em favor do revisionando."

ARGUMENTAO:
Fornecemos um exemplo de como redigir uma argumentao quando
a tese arguida for nulidade processual. A priori sempre descrever o artigo
O pedido ser sempre "ab initio" (desde o princpio) se a falha ocorrer at a resposta
do acusado; aps este ato, postula-se a anulao a partir do ato falho, ex.: anulao a
partir da audincia de instruo, debates e julgamento.

EXERCCIOS - Problemas para elaborao de peas

339

que no foi cumprido bem como o artigo que indica a falha processual
prevista no artigo 564 do Cdigo de Processo Penal.
"Referida condenao constitui coao ilegal contra o paciente (ou
"revisionando", no caso de Reviso Criminal) por ter sido proferida

em um processo manifestamente nulo, como a seguir restar demons


trado:

Conforme a norma insculpida no artigo 353 do Cdigo de Processo

Penal a citao deve ser realizada por carta precatria, sempre que o ru
encontrar-se fora da jurisdio do juiz processante.

Conforme comprovado nos autos em apreo, notria e cristalina falha

processual praticada pelo nobre juiz a quo, que aps certido do oficial de
justia ignorou o dispositivo legal insculpido no artigo 353 do Cdigo de
Processo Penal determinando a citao por edital, o que enseja evidente
cerceamento ao direito de defesa.

No outra a lio do Ilustre Professor Jlio Fabbrini Mirabete, que


pontifica:

Nessa mesma linha o entendimento uniforme da jurisprudncia ptria:

De molde que assoma lmpida a nulidade processual prevista no artigo


564, III, e, do Cdigo de Processo Penal e a violao flagrante do artigo
5., LV, da Constituio Federal.

Como se no bastasse a equivocada citao editalcia, no tendo o

paciente comparecido ao processo, jamais lhe poderia ter sido decretada


a revelia.

Conforme estabelece o artigo 366 do Cdigo de Processo Penal, se o

acusado, citado por edital, no comparecer, nem constituir advogado, ficar


suspenso o processo.

No caso em comento, ao contrrio houve por bem o Nobre Magis

trado simplesmente prosseguir com o trmite do processo revelia do


Ru, negando-lhe peremptoriamente o direito auto defesa amparado
constitucionalmente.

, portanto, inarredvel o vcio insanvel do referido processo crime,


no devendo prevalecer a respeitvel sentena condenatria.

PROBLEMA 02

Maria tem conta corrente conjunta com Pedro, seu marido, no banco

tal, podendo ambos assinar cheques, isoladamente, dos seus respectivos

340

Como se preparar para a 2.a fase do Exame de Ordem - PENAL

tales. Maria, numa compra, emite um cheque ignorando que Pedro, no


mesmo dia, fez um saque de quase a totalidade do saldo disponvel na
conta corrente do casal.

O portador do cheque emitido por Maria vai policia e a acusa de


estelionatria, eis que o cheque, quando apresentado no balco do banco,
foi devolvido por falta de fundos.

Sabendo do fato, Maria procura o credor e, mediante troca de quitao,


paga o cheque. O Promotor denuncia Maria e Pedro, com incursos no artigo
171, 2., VI, do Cdigo Penal. O Juiz recebeu a denncia e expediu o
mandado de citao que foi cumprido pelo Sr. Oficial de Justia.

QUESTO: Apresentar medida cabvel.

PEA: Resposta acusao - artigos 396 e 396-A do CPP

COMPETNCIA: Juiz de Direito da

Vara Criminal da Comarca

de

TESE: Conforme a Smula 554 do STF, o pagamento do cheque (ou a


consignao do seu valor), antes do recebimento da denncia, impede o incio
da ao penal por revelar ausente a inteno de fraudar (elemento subjetivo do
tipo).

PEDIDO: "Diante do exposto, postula-se pela absolvio sumria em


favor dos acusados, com fulcro no artigo 397, III, do CPP. Caso Vossa

Excelncia assim no entenda por esta deciso, requer-se ainda a notificao


das testemunhas abaixo arroladas, para serem inquiridas na audincia de
instruo, debates e julgamento, como medida da mais ldima justia".

PROBLEMA 03

Tcio, usando de um instrumento contundente, em 20 de Janeiro de

2000, diante do n. 20 da Praa da Repblica, sem motivo plausvel, agrediu


Mvio, produzindo-lhe leses corporais de natureza grave, positivas por um
s laudo inserto nos autos.

O feito ocorreu pela 5.a Vara Criminal desta Comarca, onde Tcio foi

denunciado no artigo 129, 1., I, do Cdigo Penal e afinal condenado


pena de um ano de recluso por ser primrio. A sentena transitou em
julgado, encontrando-se Tcio recolhido na Casa de Deteno.

QUESTO: Elaborar pea objetivando colocar Tcio em liberdade.

EXERCCIOS - Problemas para elaborao de peas

341

PEA: "Habeas Corpus" previsto no artigo 5., LXVIII, da CF e artigos


647 "usque" 667 do CPP (sentena j transitou em julgado) ou Reviso
Criminal (artigo 621, I, do CPP).

COMPETNCIA: Tribunal de Justia.


TESE: Duas teses so possveis:

No HC, a tese adequada a nulidade processual prevista no artigo


564, III, alnea "b", do CPP, pelo no cumprimento ao artigo 168, 2.,
do CPP que exige para a classificao do delito previsto no artigo 129,
1., I, do Cdigo Penal, a realizao do exame complementar, que dever
ser feito logo que decorra o prazo de 30 dias, contado da data do crime.
Na reviso criminal, pode-se argumentar no sentido da desclassificao

para o delito de leso corporal leve (ante a falta de prova da gravidade


da mesma), previsto no artigo 129, caput, do CP e, em decorrncia, o re
conhecimento da nulidade processual "ab initio" por falta de condio de
procedibilidade (representao).
PEDIDO:
No HC:

Genrico - "Diante do exposto, postula-se sejam requisitadas informa

es com a mxima urgncia para o presente caso, perante a autoridade ora


apontada como coatora, para que ao final conceda-se a ordem impetrada,
com fulcro no artigo 648, VI, do CPP".

Especficos - "... decretando-se a anulao 'ab initio' da ao penal e


a expedio do competente alvar de soltura em favor do paciente, como
medida da mais ldima Justia" (em regra, no se postula em Habeas Cor
pus desclassificao).
Na Reviso Criminal ser vivel o seguinte pedido: "Diante do exposto

requer seja julgada procedente a presente ao revisional, desclassificando-se


a infrao para leso corporal de natureza leve e anulando-se 'ab initio' o re
ferido processo crime por falta de condio especfica de procedibilidade".

PROBLEMA 04

Em queixa-crime intentada por "A" contra "B", pelo crime previsto no


artigo 163, pargrafo nico, IV, do Cdigo Penal, a audincia de instruo,
debates e julgamento foi marcada. Foram regularmente intimados o querelante e seu patrono para comparecerem. No entanto, no compareceram, e
o Juiz, ao trmino da audincia de instruo, julgou a queixa procedente e
condenou "B" pena de seis meses de deteno, com direito sursis.

342

Como se preparar para a 2.a fase do Exame de Ordem - PENAL

QUESTO: Elaborar pea profissional adequada a resolver a situao de


"B".

PEA: Recurso de Apelao - artigo 593, I, do CPP

COMPETNCIA: Interposio - Juiz da Vara Criminal; Razes - Tri


bunal de Justia

TESE: Extino da punibilidade pela perempo - artigo 107, IV, do


Cdigo Penal e artigo 60, III, do CPP2
PEDIDO:

Genrico - que seja conhecido e provido o presente recurso.


Especfico - "... decretando-se a extino da punibilidade do fato im
putado ao apelante, como medida da mais ldima Justia".

PROBLEMA 05

"A", varo, casado com "B", porm vive separado h mais de dez
anos. "A" j coabita com a segunda mulher, "C", com a qual tem dois
filhos, de 1 e 3 anos de idade. Por questo de emprstimo, "A" deu um
cheque seu para "B", no valor de R$ 500,00, e este, apresentado ao banco
para ser sacado, foi devolvido sob alegao de que o mesmo no tinha
proviso de fundos.

Assim, "B" apresentou notcia-crime na polcia e ali entregou o cheque


como instrumento de prova. "A" foi processado e, finalmente, condenado a

1 ano de recluso, tendo sido a pena substituda por prestao de servios


comunidade.

QUESTO: Elaborar pea profissional apta a resolver os interesses de "A".


PEA: Recurso de apelao3 - artigo 593, I, do CPP

COMPETNCIA: Interposio - Juiz da Vara Criminal; Razes - Tri


bunal de Justia
Sendo crime de ao penal privada, e o querelante deixar de praticar algum ato pro
cessual, acarreta em perempo, ou seja, a perda do direito de continuar com a ao
penal devido sua negligncia.

O problemamenciona que "A" foi condenado, no havendo, portanto, trnsito em julgado,


sendo apelao o recurso cabvel contra as sentenas condenatrias ou absolutrias de
1. grau.

EXERCCIOS - Problemas para elaborao de peas

343

TESE: Imunidade Absoluta prevista no artigo 181, I, do Cdigo Penal,

pela qual isento de pena quem pratica crime contra o patrimnio em


prejuzo do cnjuge na constncia da sociedade conjugai. Mesmo havendo
separao de fato, permanece a imunidade absoluta, situao que s seria
alterada se houvesse separao judicial (artigo 182, I, do CP).

PEDIDO: "Diante do exposto, postula-se seja conhecido e provido o


recurso interposto, decretando-se a absolvio do apelante, com fulcro no
artigo 386, VI, do Cdigo de Processo Penal, como medida da mais ldima
justia".

PROBLEMA 06

Saulo foi processado perante o Juiz de Direito da l.a Vara Criminal


da Capital como incurso nas penas do artigo 155, "caput", c.c. artigo 14,
II, ambos do Cdigo Penal e, afinal, condenado a cumprir 4 (quatro) meses
de recluso, com sursis por 2 anos.

Consta dos autos que Saulo, punguista, tentou subtrair a carteira da


vtima, colocando a mo no bolso desta. S no conseguiu consumar a sub
trao porque a vtima no portava carteira, porque a esquecera em casa.
QUESTO: Como advogado de Saulo, pleitear a medida cabvel para a
defesa de seus interesses.

PEA: Recurso de apelao4 - artigo 593, I, do CPP

COMPETNCIA: Interposio - Juiz da l.a Vara Criminal da Capital;


Razes - Tribunal de Justia

TESE: Crime impossvel por absoluta impropriedade do objeto (artigo


17 do Cdigo Penal)

PEDIDO: "Diante do exposto, postula-se seja conhecido e provido o

recurso interposto, decretando-se a absolvio do apelante, com fulcro no


artigo 386, III, do Cdigo de Processo Penal, como medida da mais ldima
justia".

O problema menciona que "A" foi condenado, no havendo, portanto, trnsito emjulgado,
sendo apelao o recurso cabvel contra as sentenas condenatrias ou absolutrias de
1. grau.

344

Como se preparar para a 2.a fase do Exame de Ordem - PENAL

PROBLEMA 07

Tcio foi denunciado e pronunciado como incurso nas penas do artigo


121, "caput", do Cdigo Penal pelo seguinte fato: acordado de madruga
da em sua casa, com rudos estranhos, foi at o quintal provido de uma
lanterna e um revlver. Repentinamente, surgiu um vulto em sua frente e
Tcio disparou em sua direo.

Ao final, verificou-se que se tratava de um vizinho de Tcio que pre


tendia assust-lo a ttulo de brincadeira e que, por fim, veio a falecer em
conseqncia do disparo.
Julgado pelo Tribunal do Jri, Tcio foi condenado a seis anos de
recluso. A apelao foi peticionada.

QUESTO: Apresentar a pea profissional em favor de Tcio.


PEA: Recurso de apelao5 - artigo 593, III, d, do CPP

COMPETNCIA: Petio de juntada - Juiz Presidente do Tribunal do


Jri; Razes - Tribunal de Justia

TESE: Erro de tipo inevitvel, previsto no artigo 20, 1., l.a parte,
do Cdigo Penal, pelo qual isento de pena quem, por erro plenamente
justificvel pela circunstncia, supe situao de fato que, se existisse, tor
naria a situao legtima.

PEDIDO: "Diante do exposto, postula-se seja conhecido e provido o


recurso interposto, determinando-se seja o apelante submetido a novo julga
mento, com fulcro no artigo 593, III, "d", e 3. do Cdigo de Processo
Penal, como medida da mais ldima justia".

PROBLEMA 08

Joo foi denunciado criminalmente por, supostamente, ter causado a


morte de Josefa, funcionria da OAB/SP. Segundo a denncia, o acusado, em
atividade tpica de grupo de extermnio, aps diversas discusses e ameaas
funcionria, a qual, segundo consta, no o teria tratado adequadamente,
aguardou a sada de Josefa de seu local de trabalho para outro prdio da
OAB, onde iria despachar outros processos, momento em que lhe deferiu
5

O problema menciona que "A" foi condenado, no havendo, portanto, trnsito emjulgado,
sendo apelao o recurso cabvel contra as sentenas condenatrias ou absolutrias de
1. grau.

EXERCCIOS - Problemas para elaborao de peas

345

disparos de arma de fogo que a levaram a bito. Recebida a denncia, o


ru alegou que no se encontrava, no dia dos fatos, em So Paulo.
Alegou, tambm, que uma simples discusso no seria motivo para um
homicdio. Mesmo apresentando testemunhas que o teriam visto em outro
local, naquela hora, e mesmo no tendo sido encontrada a arma do crime,
o ru foi pronunciado em 22.02.2007 como incurso no artigo 121, 2.,
incisos II e IV, CP, j que, pelo princpio "in dbio pro societate", deveria
caber aos jurados a avaliao quanto culpa ou inocncia de Joo.

QUESTO: Como defensor de Joo, redija a pea mais adequada para sua
defesa.

PEA: Recurso em Sentido Estrito - artigo 581, IV, do CPP

COMPETNCIA: Interposio - Juiz Federal da

Vara do Jri

Federal da Seo Judiciria de So Paulo (devendo observar o juzo de


retratao); Razes - Tribunal Regional Federal da 3.a Regio
TESE: Falta de indcios de autoria e aplicao do princpio constitu
cional do In dbio pro reo.

PEDIDO: "Diante de todo exposto, postula-se seja conhecido e pro

vido o presente recurso para tornar sem efeito a deciso ora impugnada,
decretando-se a impronncia de Joo pela no existncia de indcios sufi
cientes de que seja o ru o seu autor, nos termos do artigo 414 do CPP,
como medida de justia".

PROBLEMA 09

Por infrao ao artigo 171 do Cdigo Penal, "A" e "B" foram de


nunciados perante o Juzo da l.a Vara Criminal da Capital. Recebida a
inicial que arrola a vtima para prestar declaraes, foram ambos citados
e ofereceram, separadamente, defesas preliminares. Cada qual procurou se
inocentar, atribuindo ao outro a prtica da infrao, tendo ambos defensores
diversos. Como a vtima residia na Comarca de Avar, o MM. Juiz da l.a

Vara Criminal da Capital determinou a expedio de carta precatria aquela


Comarca para que se colhessem ali informes da vtima. Como os defensores
dos rus no compareceram audincia de inquirio da vtima no Juzo
deprecado, o Magistrado de Avar nomeou um nico advogado para "A" e
"B", naquela oportunidade. Encerrada a instruo e debatida a causa, "A"
e "B" foram apenados com um ano de recluso cada um, convertida em
restritiva de direitos, alm de multa. A audincia na qual foi proferida a

sentena, na presena de ambos os acusados e seus defensores constitudos,


foi realizada h 4 dias.

346

Como se preparar para a 2.a fase do Exame de Ordem - PENAL

QUESTO: Elaborar pea profissional apta a resolver a situao de "A".


PEA: Recurso de Apelao - artigo 593, I, do CPP

COMPETNCIA: Interposio - Juiz da l.a Vara Criminal da Capital;


Razes - Tribunal de Justia

TESE: Nulidade processual prevista no artigo 564, IV, do CPP, pelo


no cumprimento do Princpio da Ampla Defesa previsto no artigo 5., LV,
da Constituio Federal, uma vez que, na hiptese de as defesas serem con
flitantes, a constituio de um s advogado prejudica ambas as defesas.
PEDIDO: "Diante do exposto, postula-se seja conhecido e provido o recurso
interposto, decretando-se a anulao da ao penal a partir da audincia de in
quirio da vtima no Juzo deprecado, como medida da mais ldima justia".

PROBLEMA 10

Uma parteira, processada pelo delito capitulado no artigo 126 do Cdigo


Penal, por ter praticado aborto em uma mulher que a procurou, confessou
a maneira abortiva, tanto na fase policial como na judicial. A vtima no
foi submetida a exame de corpo de delito. Finda a instruo preliminar, o
Magistrado, com fundamento nas suas confisses, pronunciou-a. Intimada,
a parteira procurou outro advogado. A r e seu advogado foram intimados
da sentena. O prazo de recurso est fluindo.

QUESTO: Apresentar recurso cabvel.


PEA: Recurso em sentido estrito - artigo 581, IV, do CPP

COMPETNCIA: Interposio - Juiz da Vara do Jri; Razes - Tri


bunal de Justia

TESE: Falta de certeza da materialidade delitiva (artigo 158 do CPP)


PEDIDO: "Diante do exposto, postula-se seja conhecido e provido o
recurso interposto, decretando-se a impronncia (ou 'a despronncia') da
recorrente como medida da mais ldima justia".

PROBLEMA 11

Joo da Silva foi denunciado pelo Ministrio Pblico porque teria cau
sado em Antnio de Souza, mediante uso de uma barra de ferro, as leses

EXERCCIOS - Problemas para elaborao de peas

347

corporais que o levaram morte. Durante a instruo criminal, o juiz de


ofcio determinou a Instaurao do Incidente de Sanidade Mental do acusado.
A percia concluiu ter este portador esquizofrenia grave. Duas testemunhas
presenciais arroladas pela defesa afirmaram, categoricamente, que no dia dos
fatos Antnio de Souza, aps provocar o acusado, injustamente, com palavras
de baixo calo, passou a desferir-lhe socos e pontaps. Levantando-se com
dificuldade, Joo alcanou uma barra de ferro que se encontrava nas pro
ximidades e golpeou Antnio por vrias vezes, at que cessasse a agresso
que sofria. Encerrada a primeira fase processual, o Magistrado, acatando o
laudo Pericial, absolveu sumariamente Joo da Silva, com fulcro no artigo
415 do CPP, aplicando-lhe Medida de Segurana, consistente em internao
em hospital de custdia e tratamento psiquitrico, pelo prazo mnimo de 2
(dois) anos. A deciso judicial foi aplicada h dois dias.

QUESTO: Na condio de advogado de Joo da Silva, tome a providncia


judicial cabvel.
PEA: Recurso de Apelao - artigos 416 e 593, I, do CPP

COMPETNCIA: Interposio - Juiz da Vara do Jri; Razes - Tri


bunal de Justia

TESE: A conduta do agente est amparada pela excludente de antijuridicidade - legtima defesa - artigos 23, II, e 25, ambos do Cdigo Penal.

PEDIDO: "Diante do exposto, postula-se seja conhecido e provido o


recurso interposto, para que seja mantida a respeitvel sentena proferida
em favor do Apelante, revogando-se a aplicao da medida de segurana,
como medida da mais ldima justia".

PROBLEMA 12

Clebulo, soldado da Polcia Militar, aps cumprir seu turno de trabalho,


dirigindo-se para o ponto de nibus, deparou-se com um estranho grupo
de pessoas em volta de um veculo, percebendo que ali ocorria um roubo
e que os elementos mantinham uma senhora sob a mira de um revlver.
Aproximando-se por trs do meliante, sem ser notado, desferiu-lhe quatro
tiros com sua arma particular, vindo este a falecer no local. Os outros dois
elementos que participavam do roubo evadiram-se.
Clebulo foi processado e, afinal, absolvido sumariamente em 1. grau,
pois a r. deciso judicial reconheceu que o policial agira no cumprimento
do dever de polcia, artigo 23, inciso III, l.a parte, do Cdigo Penal.

348

Como se preparar para a 2.a fase do Exame de Ordem - PENAL

Inconformado, o Ministrio Pblico recorreu, pleiteando a reforma da


r. deciso. Para tanto alegou, em sntese, que o policial estava fora de ser
vio, e que houve excesso no revide, eis que Clebulo, disparando quatro
tiros do seu revlver, praticamente descarregou-o, pois a arma possua ao
todo seis balas.

QUESTO: Como advogado de Clebulo, apresente a pea pertinente.


PEA: Contrarrazes de Apelao - artigo 600 do CPP

COMPETNCIA: Petio de juntada - Juiz da Vara do Jri; Razes


- Tribunal de Justia

TESE: A conduta do agente est amparada pela excludente de antijuridicidade - estrito cumprimento do dever legal -, ou, ainda que assim no
se entenda, pela legtima defesa de terceiro. Ademais no houve excesso, e
ainda que assim no se entenda, deve o mesmo ser considerado inevitvel
(exculpante) nas circunstncias do caso concreto.

PEDIDO: "Diante do exposto, postula-se seja conhecido e provido o


recurso interposto, para que seja mantida a respeitvel sentena proferida
em favor do Apelante".

PROBLEMA 13

Joo da Silva foi preso em flagrante delito, pois, no dia 10 de janeiro


do corrente ano, por volta das 10 horas, fazendo uso de uma arma de fogo,
tentou efetuar disparos contra seu vizinho Antnio Miranda. Foi denunciado
pelo representante do Ministrio Pblico como incurso nas sanes do artigo
121, caput, c.c. o artigo 14, inciso II, ambos do Cdigo Penal, porque teria
agido com "animus necandi". Segundo o apurado na instruo criminal,
uma semana antes dos fatos, o acusado, planejando matar Antnio, pediu
emprestada a uma colega de trabalho uma arma de fogo e quantidade de
balas suficiente para abastec-la completamente, guardando-a eficazmente
municiada. Seu filho, a quem confidenciara seu plano, sem que o acusado
percebesse, retirou todas as balas do tambor do revlver. No dia seguinte,
conforme j esperava, Joo encontrou Antnio em um ponto de nibus e,
sacando a arma, acionou o gatilho diversas vezes, no atingindo a vtima,
em face de ter sido a arma desmuniciada anteriormente. Dos autos consta o

laudo da anua apreendida, a confisso do acusado e as declaraes da vtima


e do filho do acusado. Devido complexidade dos fatos, o juiz concedeu
s partes o prazo de 5 dias para apresentao de memoriais. Os memoriais

EXERCCIOS - Problemas para elaborao de peas

349

da acusao foram oferecidos pelo representante do Ministrio Pblico,


requerendo a pronncia do acusado nos exatos termos da denncia.

QUESTO: Como advogado de Joo da Silva, elabore a pea pertinente.


PEA: Memoriais da defesa - artigo 403, 3., do CPP
COMPETNCIA: Juiz da Vara do Jri

TESE: Trata-se de crime impossvel, previsto no artigo 17 do Cdigo


Penal, posto que a arma desmuniciada configura ineficcia absoluta do meio.
O fato no punido, sequer, a ttulo de tentativa.
PEDIDO: "Diante do exposto, postula-se seja julgada improcedente a
presente ao, absolvendo-se sumariamente o Ru, com fulcro no artigo 415,
III, do Cdigo de Processo Penal, como medida da mais ldima justia".

PROBLEMA 14

Tertuliano da Silva foi definitivamente condenado pena de 6 anos de


recluso, em regime inicial fechado, por infrao ao artigo 157 do Cdigo
Penal, praticada em 29 de janeiro de 2004. Acha-se condenado, tambm,
em outros dois processos, com trnsito em julgado, s penas de 5 anos e
4 meses e 6 anos e 2 meses de recluso, de igual modo por infrao ao
artigo 157 do Cdigo Penal, cujos fatos ocorreram, respectivamente, em 10
de janeiro e 15 de fevereiro de 2004, no mesmo bairro. Requereu junto ao
Juiz da Vara das Execues a unificao de penas, que foi indeferida, ao
fundamento de que o sentenciado agiu reiteradamente de forma criminosa.
A deciso foi publicada no Dirio Oficial h dois dias e o condenado foi
intimado ontem.

QUESTO: Como advogado de Tertuliano da Silva, cometa {sic) a ao


pertinente.
PEA: Agravo em execuo - artigo 197 da LEP (Lei 7.210/1984)

COMPETNCIA: Interposio - Juiz da Vara das Execues; Razes


- Tribunal de Justia

TESE: Trata-se de crime continuado conforme previsto no artigo 71


do Cdigo Penal, devendo ser unificadas as penas.
PEDIDO: "Diante do exposto, requer-se seja conhecido e provido o re
curso interposto, para tornar sem efeito a deciso ora agravada, concedendo-se
a unificao das penas em favor do agravante, como medida de Justia".

350

Como se preparar para a 2.a fase do Exame de Ordem - PENAL

PROBLEMA 15

Joo da Silva foi condenado, por sentena transitada em julgado, a


cumprir 6 (seis) anos de recluso em regime prisional fechado, como incur
so nas sanes do artigo 213 do Cdigo Penal, eis que teria constrangido
Maria Soares conjuno carnal mediante grave ameaa.
Decorrido 1 (um) ano do trnsito em julgado e encontrando-se Joo
em cumprimento de pena, Maria confidenciou sua amiga Joana Gonalves
que, antes dos fatos, j namorava Joo e que havia mantido relacionamento
sexual por sua prpria vontade. Relatou tambm que o acusou de crime,
porque Joo rompera definitivamente com o namoro. Joana Gonalves ime
diatamente procurou os familiares de Joo transmitindo-lhes os fatos que
integram a justificao criminal j realizada.

QUESTO: Como advogado de Joo da Silva, tome a providncia judicial


cabvel.

PEA: Reviso Criminal - artigo 621, III, do CPP


COMPETNCIA: TJ
TESE: Surgimento de nova prova de circunstncia que torna o fato
atpico - no h falar em crime.
PEDIDO: "Diante do exposto, requer-se seja julgado procedente o
pedido revisional absolvendo-se o revisionando com fulcro nos artigos 386,
III, e 626, ambos do Cdigo de Processo Penal, como medida da mais
ldima Justia".

PROBLEMA 16

Joo foi processado e condenado pena de dois anos de recluso,

cumprida em regime aberto, com o respectivo trnsito em julgado, pela


prtica de estelionato majorado, previsto no artigo 171, 3., do Cdigo
Penal, em face de um golpe financeiro que teria, mediante ardil, induzido
em erro e gerado prejuzos entidade de direito pblico localizada no centro
da cidade de So Paulo. Passados dois meses aps o trnsito em julgado da
deciso condenatria, surgem novas provas reconhecendo que, na realidade,
a entidade de direito pblico no teve qualquer prejuzo econmico em face
da conduta de Joo.

QUESTO: Como advogado de Joo, ajuze a pea pertinente.

EXERCCIOS - Problemas para elaborao de peas

351

PEA: Reviso criminal - artigo 621, III, do CPP

COMPETNCIA: Tribunal de Justia


TESE: Atipicidade do fato. Destacar que a descoberta de novas
provas ocorreu aps o trnsito em julgado da sentena condenatria.

Tais provas corroboram no ter havido prejuzo econmico para a en


tidade de direito pblico e, ainda, que por ser o estelionato um crime
contra o patrimnio, torna-se atpica a conduta, no havendo ofensa ao
patrimnio.

PEDIDO: "Diante do exposto, requer seja julgado procedente o presente


pedido revisional, determinando-se a absolvio do revisionando com fulcro
no artigo 626 do Cdigo de Processo Penal".

PROBLEMA 17

No dia 10 de janeiro de
, por volta das 12 horas, na confluncia
das ruas Maria Paula e Genebra, Maria da Luz teve seu relgio subtrado
por Joo da Paz, que se utilizou de violncia e grave ameaa, exercida com
uma faca. Descoberta a autoria e formalizado o inqurito policial com prova
robusta de materialidade e autoria, os autos permanecem com o Ministrio
Pblico h mais trinta dias, sem qualquer manifestao.

QUESTO: Como advogado de Maria da Luz, atue em prol da


constituinte.

PEA: Queixa-crime subsidiria - artigo 29 do CPP e artigo 5., LIX,


da Constituio Federal

COMPETNCIA: Juiz de Direito da

Vara Criminal

TESE: O advogado deve apresentar tese acusatria no sentido de que


o acusado seja responsabilizado penalmente em razo do cometimento do
crime de roubo majorado.

PEDIDO: "Diante do exposto, requer seja recebida e processada a presente


ao, determinando-se seja citado o querelado, para responder aos termos da
presente e ao final condenado nas penas do artigo 157, 1., I, do Cdigo
Penal. Requer ainda sejam notificadas as testemunhas ora arroladas".

PROBLEMA 18

O indivduo "A", primrio, com dezenove anos de idade, furtou para si, de
uma loja, cinco canetas esferogrficas, avaliadas em R$ 10,00 (dez reais).

352

Como se preparar para a 2.a fase do Exame de Ordem - PENAL

Correu o processo todos os seus trmites legais e afinal, foi conde


nado pelo Juiz da 30.a Vara Criminal a cumprir a pena de 2 (dois) anos
de recluso.

Inconformado com a sentena condenatria, interps recurso de ape


lao.

Julgada a Apelao, a sentena de 1.a instncia foi mantida por maio


ria de votos. O acrdo foi publicado ontem. O voto divergente, embora
mantivesse a condenao, reduzia a pena a 8 meses de deteno, face ao
disposto no 2. do artigo 155 do cdigo Penal.

QUESTO: Elaborar pea apta e cabvel para defender os interesses do


indivduo "A".

PEA: Embargos Infringentes - artigo 609, pargrafo nico, do CPP

COMPETNCIA: Interposio - Relator da Cmara Criminal; Razes


- Tribunal de Justia

TESE: O condenado faz jus reduo da pena em decorrncia da


caracterizao do furto privilegiado, previsto no artigo 155, 2., do C
digo Penal. Trata-se de direito subjetivo que, denegado sem justa causa,
caracteriza abuso de autoridade por parte do tribunal.
PEDIDO: "Diante do exposto, requer seja conhecido e provido o pre
sente recurso, postulando-se a reforma do venerando acrdo, para que seja
mantido o voto vencido que reconheceu a reduo da pena, nos termos do
artigo 155, 2., do CP, como medida de justia".

PROBLEMA 19

Octaviano, funcionrio pblico, foi condenado, em deciso de l.a


instncia, mantida pela 3.a Cmara Criminal do Tribunal de Justia, pelo
crime de concusso, por maioria dos votos. O relator, vencido, entendeu
ser nulo o processo porque suprimida a fase das alegaes preliminares. O
V acrdo foi publicado h dois dias.

QUESTO: Como advogado de Octaviano, pratique o ato judicial pertinente,


justificando.

PEA: Embargos de Nulidade - artigo 609, pargrafo nico, do CPP

COMPETNCIA: Interposio - Relator da 3.a Cmara Criminal;


Razes - Tribunal de Justia

EXERCCIOS - Problemas para elaborao de peas

353

TESE: Nulidade - artigo 564, IV, do CPP

PEDIDO: "Diante do exposto, requer seja conhecido e provido o pre


sente recurso, postulando-se a reforma do venerando acrdo, para que seja
mantido o voto vencido que reconheceu a anulao do processo 'ab initio',
como medida de justia".

PROBLEMA 20

Onesto de Abreu, agente de polcia federal, foi denunciado pelo


Ministrio Pblico Federal como incurso no artigo 317 do Cdigo Penal,
porque teria aceitado de Inocncio da Silva a quantia de R$ 5.000,00
(cinco mil reais), a fim de no autu-lo em flagrante delito por porte
de substncia entorpecente. Inocncio da Silva, por sua vez, tambm foi
denunciado, nos mesmos autos, como incurso no artigo 333 do Cdigo
Penal, por ter pago a Onesto de Abreu a quantia j referida. Desde a fase
de inqurito policial, ambos os acusados negam a autoria que lhes foi
imputada pela acusao, mantendo a negativa no interrogatrio judicial.
Na instruo criminal, duas testemunhas arroladas pela Promotoria, que se
encontravam no dia dos fatos no departamento de Polcia, alegaram que
ouviram os acusados conversando sobre um possvel acordo, sem, contu
do, presenciarem a efetiva transao. Nenhuma outra prova foi produzida
pelo Ministrio Pblico. A defesa, por sua vez, provou que Onesto tem
inclume vida profissional, concomitantemente ao penal. Onesto de
Abreu respondeu a um procedimento administrativo que resultou em sua
demisso do servio pblico.
Encerrada a instruo, Onesto de Abreu foi absolvido com fundamento
no artigo 386, inciso VII, do Cdigo Penal.

QUESTO: Na condio deadvogado deOnesto deAbreu, tomea providncia


judicial cabvel.
PEA: Recurso de Apelao - artigo 593, I, do CPP

COMPETNCIA: Interposio - Juiz Federal da Vara Criminal da


Justia Federal; Razes - TRF
TESE: Provou-se a inexistncia do fato.

PEDIDO: "Diante do exposto, requer seja conhecido e provido o pre


sente recurso, absolvendo-se o Apelante com fulcro no artigo 386, I, do
Cdigo de Processo Penal, como medida de Justia".

354

Como se preparar para a 2.a fase do Exame de Ordem - PENAL

PROBLEMA 21

Tcio foi a Manaus, comprou mercadorias na Zona Franca e as trouxe


dentro de suas malas, com sua bagagem. Na alfndega, mencionou parcial
mente as coisas que trazia, embora sem qualquer ardil na sua ocultao.
A fiscalizao apreendeu a mercadoria e providenciou priso em flagrante
de Tcio, que acabou sendo denunciado pelo crime de descaminho. O Juiz
recebeu a pea exordial e determinou a citao de Tcio. Voc contratado
para defend-lo.

QUESTO: Elaborar pea profissional apta a resolver a situao de Tcio.


PEA: Resposta acusao - artigo 396 do CPP

COMPETNCIA: Juiz Federal da Vara Criminal da Justia Federal


TESES: l.a) O crime de descaminho previsto no artigo 334 do Cdigo
Penal s punido a ttulo de dolo e Tcio citou parcialmente que trazia
mercadorias em suas bagagens, sem qualquer ardil em sua ocultao. 2.a)
Ademais, quando se trata de mercadoria produzida na Zona Franca de Ma
naus, a sua sada para outros pontos do territrio nacional, sem o pagamento
dos tributos, no constitui contrabando ou descaminho, por no se tratar de
mercadoria de procedncia estrangeira, mas nacional.
PEDIDO: "Diante do exposto, postula-se pela sentena de Absolvio
Sumria, com fulcro no artigo 397, III, do CPP, como medida da mais
ldima justia".

PROBLEMA 22

O Delegado de Policia do 3. Distrito Policial da Capital deu ordem


para que seus agentes prendessem todas as meretrizes que circulam na
rea. A notcia chegou ao conhecimento de "A", "B" e "C", que esto
temerosas especialmente porque vrias colegas j foram presas, encarce
radas por vrios dias e depois dispensadas sem instaurao de qualquer
procedimento.

QUESTO: Como advogado de "A", "B" e "C", adote medida cabvel.

SITUAO: Soltas - ameaa de priso


PEA: "Habeas Corpus" Preventivo - artigo 5., LXVIII, da Consti
tuio Federal e artigos 647 "usque" 667 do CPP.

EXERCCIOS - Problemas para elaborao de peas

355

COMPETNCIA: Juiz de Direito da Vara Criminal

TESE: Prostituio no crime (princpio da legalidade - artigo 1.


do CP) e, com isto, conforme o artigo 5., LXI, da Constituio Federal,
ningum pode ser preso, seno em flagrante delito ou por ordem escrita e
fundamentada de autoridade judiciria competente.

PEDIDO: "Diante do exposto, postula-se seja concedida a ordem impe


trada, decretando-se a expedio do salvo-conduto em favor das pacientes,
com fulcro no artigo 660, 4., do Cdigo de Processo Penal, como medida
da mais ldima justia".

PROBLEMA 23

"A", Bacharel em Direito, impetrou "Habeas Corpus" em favor de "B" e


outras, sustentando que elas vinham sofrendo constrangimento ilegal, pois freqen
temente eram presas pelas autoridades policias, sob a acusao de que estavam
fazendo "Trottoir". Eram levadas ao xadrez e soltas aps a triagem. A impetrao
do "Habeas Corpus" visava obteno de salvo-conduto para as pacientes, a fim
de que elas no fossem mais trancafiadas por estarem se exibindo nas ruas. Em
primeira instncia o "Habeas Corpus" foi denegado. Houve recurso.

QUESTO: Apresentar as razes do recurso.


PEA: Recurso em sentido estrito - artigo 581, X, do CPP

COMPETNCIA: Petio de juntada - Juiz de Direito da Vara Crimi


nal; Razes - Tribunal de Justia

TESE: Prostituio no crime (princpio da legalidade - artigo 1.


do CP) e, com isto, conforme o artigo 5., LXI, da Constituio Federal,
ningum pode ser preso, seno em flagrante delito ou por ordem escrita e
fundamentada de autoridade judiciria competente.

PEDIDO: "Diante do exposto, postula-se seja conhecido e provido o re


curso interposto para tornar sem efeito a deciso ora impugnada, concedendo-se
a ordem de 'Habeas Corpus' denegada e, consequentemente, a expedio do
competente salvo-conduto em favor das recorrentes, com fulcro no artigo 660,
4., do Cdigo de Processo Penal, como medida da mais ldima justia".

PROBLEMA 24

Manoel encontra-se preso na Penitenciria do Estado de So Paulo,


cumprindo pena de 12 anos de recluso por prtica de homicdio quali-

356

Como se preparar para a 2.a fase do Exame de Ordem - PENAL

I
ficado. Est cumprindo pena na casa de deteno, completando ontem 8
anos. No reincidente, e durante o perodo que se encontrou encarcera
do, aprendeu ofcio, tendo excelente comportamento carcerrio e j tem
emprego garantido para quando sair da priso. A sentena condenatria
transitou em julgado.

QUESTO: Como advogado de Manoel, apresentar medida cabvel para


obter sua libertao.
PEA: Pedido de Livramento Condicional - artigos 83, V, do Cdigo
Penal e 131 da Lei de Execues Penais (Lei 7.210/1984).

COMPETNCIA: Juiz de Direito da Vara de Execues Criminais


TESE: Requerente preenche os requisitos previstos no artigo 83, V,
do Cdigo Penal, ou seja, j cumpriu mais de 2/3 da pena (por ser crime
hediondo), possui bom comportamento carcerrio e j tem emprego para
quando sair da priso.

PEDIDO: "Diante do exposto, postula-se, aps parecer do Digno Re


presentante do Ministrio pblico, a concesso do Livramento Condicional e,
consequentemente, a expedio do alvar de soltura em favor do requerente,
como medida da mais ldima justia".

PROBLEMA 25

Caso o requerimento de livramento condicional do problema anterior


fosse denegado, qual a pea cabvel?
PEA: Agravo em Execuo - artigo 197 da LEP

COMPETNCIA: Interposio - Juiz de Direito da Vara de Execues


Criminais; Razes - Tribunal de Justia

TESE: Abuso de autoridade, pois o requerente preenche os requisitos


previstos no artigo 83, V, do Cdigo Penal, ou seja, j cumpriu mais de 2/3
da pena (por ser crime hediondo), possui bom comportamento carcerrio e
j tem emprego para quando sair da priso.
PEDIDO: "Diante do exposto, postula-se seja conhecido e provido o
presente recurso, com a concesso do Livramento Condicional e, consequen
temente, a expedio do alvar de soltura em favor do requerente, como
medida da mais ldima justia".

EXERCCIOS - Problemas para elaborao de peas

357

PROBLEMA 26

Aurlio, promotor de Justia, oferece denncia contra Agripino, empre


srio, descrevendo infrao penal tipificada como receptao ocorrida em
outubro de 2008. Contudo, esquece-se de apresentar o rol de testemunhas na
pea inicial, alm de narrar fato equivocado, fazendo inserir circunstncias
totalmente distorcidas da realidade, no oferecendo, outrossim, a qualificao
do indiciado. O Magistrado, ao tomar conhecimento do teor da denncia,
rejeita-a, expondo os motivos para tal. O Promotor de Justia recorre de
tal deciso, expondo os motivos de seu inconformismo, reiterando que ao
penal deve ser recebida, para, ao final da instruo probatria, ser o ru
condenado pelo crime que cometeu. Voc, como advogado de Agripino,
intimado para tomar cincia da deciso do Juiz, bem como do recurso
interposto pelo Promotor de Justia.

QUESTO: Assim, proponha a pea processual que julgar correta para a


defesa de Agripino.

PEA: Contrarrazes de recurso em sentido estrito - artigo 588 do


CPP

COMPETNCIA: Petio de juntada - Juiz de Direito da Vara Crimi


nal; Razes - Tribunal de Justia

TESE: Inpcia da inicial (artigos 41 e 395, I, do CPP)


PEDIDO: "Diante do exposto, postula-se seja negado provimento ao
recurso ministerial, mantendo-se a respeitvel deciso que rejeitou a denn
cia, como medida da mais ldima justia".

PROBLEMA 27

O cidado "A", por infrao do artigo 157, 2., I e II, do Cdigo


Penal, foi condenado pelas 7.a, 10.a e 22.a Varas Criminais, sendo apenado
em cada uma delas a 5 anos e 4 meses de recluso e multa. Os fatos ocor

reram todos no dia 30 de abril do mesmo ano, no perodo das 21 horas,


tendo como vtimas trs casas de Loterias Esportiva, sitas na Capital.

QUESTO: Requerer ao Juiz competente a unificao das penas.


PEA: Requerimento de unificao de penas - artigo 66, III, "a", da LEP

COMPETNCIA: Juiz de Direito da Vara das Execues Criminais

358

Como se preparar para a 2.a fase do Exame de Ordem - PENAL

TESE: No caso em apreo est presente o instituto do crime continuado,

previsto no artigo 71 do CP, sendo direito do requerente a unificao das


penas.

PEDIDO: "Diante do exposto, requer, aps a oitiva do Ministrio


Pblico, se digne Vossa Excelncia de reconhecer a continuidade entre os

delitos e, consequentemente, proceder unificao das penas relacionadas,


na forma do artigo 71 do CP, como medida da mais ldima justia".

PROBLEMA 28

Antenor teve seu veculo subtrado e posteriormente localizado e


apreendido em auto prprio, instaurando a autoridade policial regular in
qurito, j que estabelecida a autoria. Requereu a liberao do veculo,
indiscutivelmente de sua propriedade, o que foi indeferido pelo delegado
de polcia civil local, sob a afirmao de que s seria possvel a restituio
depois do processo penal transitar em julgado, conforme despacho, cuja
cpia est em seu poder.

QUESTO: Como advogado de Antenor, agir no seu interesse.


PEA: Mandado de Segurana - artigo 5., LXIX, da Constituio
Federal e artigo 1. da Lei 12.016/2009 (com pedido de liminar)
COMPETNCIA: Juiz de Direito da Vara Criminal
TESE: Violao do direito lquido e certo por parte da autoridade
policial, consoante previso contida nos artigos 118, 119 e 120, todos do
Cdigo de Processo Penal.

PEDIDO: "Diante do exposto, assim, lquido e certo por disposio


expressa o direito do impetrante, vem requerer a Vossa Excelncia determi
ne liminarmente o direito de restituio do veculo apreendido e, ao final,
aps colhidas as informaes que julgar necessrias, perante a autoridade
ora apontada como coatora, postula-se a concesso definitiva da segurana
sanando-se, portanto, a ilegalidade cometida pela autoridade policial, como
medida da mais ldima justia".

PROBLEMA 29

Tcio foi denunciado na l.a Vara do Jri como incurso no artigo 121,
2., II, do Cdigo Penal.

EXERCCIOS - Problemas para elaborao de peas

359

Ao trmino da instruo preliminar, o mesmo, aps todas as provas


apresentadas pela promotoria, foi pronunciado com base no mesmo artigo
referido na denncia. Esta deciso interlocutria transitou em julgado aps 5
(cinco) dias, sem manifestao das partes em recorrer em sentido estrito.

Em plenrio, voc, como advogado do ru, alegou com base em fatos


e evidncias novas que o mesmo chegou a praticar o referido ato a ele
imputado apenas porque foi impulsionado a reagir a uma agresso atual e
totalmente injusta, uma vez que se encontrava em um bar, localizado na es
quina da rua de sua residncia, no domingo tarde, quando, inopinadamente,
a vtima adentrou o recinto, confundindo-o com algum sua semelhana
e, consequentemente, inimigo da vtima, ou seja, um ssia de Tcio.

Como tais fatos s puderam ser confirmados aps o trmino da ins


truo preliminar, pois o proprietrio do estabelecimento onde ocorreram
os fatos, amigo em comum tanto do ru como da vtima, s foi encontrado
muito tempo aps e juntando com declaraes dos demais freqentadores,
que tambm afirmaram a tese acima descrita, voc, como advogado, ficou
impossibilitado, antes da prolatao da sentena de pronncia, de postular
por uma deciso de absolvio sumria, uma vez que agora ficou compro
vado, perante vrias provas testemunhais, que o ato est amparado pela
excludente de antijuridicidade, legtima defesa real.
Sendo assim, voc sustentou esta tese brilhantemente para o conselho
de sentena, mas, infelizmente, o seu cliente foi condenado e o Digno Juiz
Presidente do Jri, no momento da dosimetria, aplicou a pena de 13 anos
e 3 meses de recluso. O plenrio se encerrou hoje.

QUESTO: Elaborar medida cabvel no caso.


PEA: Recurso de Apelao - artigo 593, III, "d", do Cdigo de
Processo Penal

COMPETNCIA: Interposio - Juiz Presidente do Tribunal do Jri;


Razes - Tribunal de Justia

TESE: Excludente de ilicitude - artigos 23, II, e 25 do CP.


PEDIDO: "Diante do exposto, postula-se seja conhecido e provido o pre
sente recurso, determinando seja o Apelante submetido a novo julgamento, com
fulcro no artigo 593, 3., do CPP, como medida da mais ldima justia".

PROBLEMA 30

O cidado "A" viajava de avio de carreira do Rio de Janeiro para


So Paulo no ms de agosto de 2004 quando, na aproximao da Capital,

360

Como se preparar para a 2.a fase do Exame de Ordem - PENAL

passou a importunar a passageira "B", chegando a praticar vias de fato.


Em virtude destes fatos, "A", ao desembarcar, foi indiciado em inquri
to, como incurso no artigo 21 da Lei das Contravenes Penais - "vias
de fato". Os fatos ocorreram a bordo de aeronave, e assim entendeu-se

de processar "A" perante a Justia Federal, tendo este sido condenado


pela l.a Vara Criminal do Juizado Especial Federal pena de 15 dias de
priso simples, com concesso de sursis. O acusado no aceitou nenhum
benefcio legal durante o processo. A r. sentena condenatria j transitou
em julgado.

QUESTO: Elabore a pea cabvel em favor de "A".


PEA: "Habeas Corpus" - artigo 5., LXVIII, da Constituio Federal
e artigos 647 "usque" 667 do CPP

COMPETNCIA: Presidente do colgio Recursal do Juizado Especial


Criminal Federal

TESE: Nulidade Processual prevista no artigo 564, I, l.a figura, do


CPP, em virtude da total incompetncia do Juzo, visto que de acordo com
o artigo 109, IV, da Constituio Federal e com a Smula 38 do STJ, a
Justia Federal no competente para julgar as contravenes penais, mas
sim a Justia Estadual comum, nesse caso o JECRIM estadual.
PEDIDO: "Diante do exposto, postula-se sejam requisitadas informa
es com a mxima urgncia para o presente caso, perante a autoridade ora
apontada como coatora, para que ao final conceda-se a ordem impetrada,
com fulcro no artigo 648, VI, do CPP, decretando-se a anulao do processo
desde o incio, e a devida remessa dos autos ao Juzo competente para a
sua renovao, como medida da mais ldima justia".

PROBLEMA 31

"A", com 21 anos de idade, dirigia seu automvel em So Paulo,


Capital, quando parou para abastecer o seu veculo. Dois adolescentes,
que estavam nas proximidades, comearam a importun-lo, proferindo
palavras ofensivas e desrespeitosas. "A", pegando no porta-luvas do carro
seu revlver devidamente registrado, com a concesso do porte inclusive,
deu um tiro para cima, com a inteno de assustar os adolescentes. Con
tudo, o projtil, chocando-se com o poste, ricocheteou, e veio a atingir
um dos menores, matando-o. "A" foi denunciado e processado perante a

EXERCCIOS - Problemas para elaborao de peas

361

l.a Vara do Jri da Capital, por homicdio simples - artigo 121, caput,
do CP. O magistrado proferiu sentena desclassificatria, decidindo que
o homicdio ocorreu na forma culposa, por imprudncia, e no na forma
dolosa. O Ministrio Pblico recorreu em sentido estrito, eal.a Cmara do
Tribunal competente reformou a deciso por maioria de votos, entendendo
que o crime deveria ser capitulado conforme a denncia, devendo "A"
ser enviado ao Tribunal do Povo. O voto vencido seguiu o entendimento
da r. sentena de 1. grau, ou seja, homicdio culposo. O V acrdo foi
publicado h sete dias.

QUESTO: Como advogado de "A", elabore a pea adequada.


PEA: Embargos Infringentes e de Nulidade - artigo 609, pargrafo
nico, do CPP (interposio e razes)

COMPETNCIA: interposio - Relator da Cmara Criminal; Razes


- Tribunal de Justia

TESE: "A" deve ser processado por homicdio culposo e no por ho


micdio doloso, pois sua conduta no passou dos limites da imprudncia,
conforme o artigo 18, II, do CP.
PEDIDO: "Diante do exposto, requer seja conhecido e provido o
presente recurso postulando-se a reforma do venerando acrdo, para que
seja mantido o voto vencido, devendo o embargante ser processado por
homicdio culposo, como medida de Justia".

PROBLEMA 32

Nos autos do inqurito policial, ainda vinculado ao juzo do Departa


mento de Inquritos Policiais da Capital - DIPO -, ficou evidenciado que
Graciliano, o autor do furto, logo aps a sua prtica, adquiriu imvel cujo
valor coincide com o do numerrio subtrado conforme escritura lavrada

em Cartrio e registrada no servio imobilirio competente.

QUESTO: Como advogado da vtima "B", atuar no escopo de obter o


ressarcimento.

PEA: Pedido de seqestro - artigo 125 do CPP.

COMPETNCIA: Juiz Corregedor do Departamento de Inquritos


Policiais

362

Como se preparar para a 2.a fase do Exame de Ordem - PENAL

I
TESE: Na fundamentao, demonstrar que a aquisio do imvel se
deu com os proventos do delito, havendo o pressuposto dos indcios veementes
de sua provenincia. O requerimento dever estar instrudo com cpias das
peas do inqurito que demonstrem a autoria do delito e sua materialidade,
juntando-se tambm a certido do Cartrio onde o imvel foi registrado,
tudo com base nos artigos 125, 126, 128 e 129, todos do Cdigo de Pro
cesso Penal.

PEDIDO: "Diante do exposto, postula-se a determinao do seqestro


do imvel com a inscrio da medida no Cartrio de Registro de Imveis,
como medida de Justia".

PROBLEMA 33

Tcio foi denunciado e pronunciado por ter matado sua companheira


de profisso em dezembro de 2002 com quinze tesouradas. Afinal, foi con
denado pelo Tribunal do Jri a 15 anos de recluso.

Inconformado com a sentena condenatria, apelou. Em 2.a instncia,


a deciso foi mantida por unanimidade.

Aps o trnsito em julgado, surgiram fatos que comprovaram que o


autor do delito foi um fa admirador doentio e proprietrio do instrumento
utilizado na execuo do ato criminoso, pois o mesmo era personalizado.

QUESTO: Elaborar pea privativa da defesa que vise melhor resolver a


situao de Tcio.

PEA: Reviso Criminal - artigo 621, I e seguintes, do CPP

COMPETNCIA: Tribunal de Justia


TESE: Surgimento de nova prova que demonstra que o revisionando
no o autor do delito.

PEDIDO: "Diante do exposto, postula-se seja julgado procedente o


presente pedido revisional, decretando-se a absolvio do revisionando, nos
termos do artigo 626 do CPP, como medida da mais ldima justia".

PROBLEMA 34

Maria dos Santos, no dia 12/11/2001, ofendeu a honra de seu vizinho

Antnio da Silva, dizendo ter ele, no dia 29/10/2001, entrado no supermercado

EXERCCIOS - Problemas para elaborao de peas

363

e subtrado uma garrafa de vinho, sabendo no ser verdadeira a imputao.


Antnio da Silva, no dia 15/01/2002, requereu por meio de um advogado a
abertura de Inqurito Policial contra Maria dos Santos. O Inqurito Policial
foi instaurado e, no dia 23/04/2002, foi remetido ao Frum, devidamente

terminado e relatado. O advogado de Antnio foi intimado da remessa dos


autos ao Frum no dia 05/05/2002. No dia 12/05/2002, foi apresentada
queixa-crime e esta foi recebida no dia seguinte, aps audincia de conci
liao. A querelada foi interrogada no dia 16/06/2002. No dia 18/08/2002,
a instruo foi encerrada. A sentena acolheu a queixa-crime e condenou
Maria dos Santos a pena de 1 ano e 2 meses de deteno, concedendo-lhe
sursis pelo prazo de dois anos. Fixou-se regime aberto para incio do cum
primento da pena. A sentena foi publicada no dia 21/11/2002. A mesma
transitou em julgado. A querelada destituiu seu defensor e contratou voc
para defend-la.

QUESTO: Adote medida cabvel e justifique.


PEA: "Habeas Corpus" - artigo 5., LXVIII, da Constituio Federal
e artigos 647 "usque" 667 do CPP

COMPETNCIA: Colgio Recursal do Juizado Especial Criminal


TESE: Extino da Punibilidade pela decadncia do direito de queixa
conforme os artigos 107, IV, e 103, ambos do Cdigo Penal.
PEDIDO: "Diante do exposto, postula-se sejam requisitadas informa
es com a mxima urgncia para o presente caso, perante a autoridade
ora apontada como coatora, para que ao final conceda-se a ordem impe
trada, com fulcro no artigo 648, VII, do CPP, decretando-se a extino da
punibilidade do fato imputado paciente, como medida da mais ldima
justia".

PROBLEMA 35

Caio funcionrio pblico, tendo ingressado na carreira atravs de

regular concurso, exercendo funo de fiscal em rgo Arrecadador Esta


dual. No dia 10 de maio deste ano, teria Caio se apresentado como fiscal
em um estabelecimento comercial e solicitado a apresentao de blocos de
notas fiscais e livros de entrada e sada de mercadorias, sendo que estes
livros no estavam no local, justificando o comerciante que eles estariam
com seu contador.

364

Como se preparar para a 2.a fase do Exame de Ordem - PENAL

Caio, ento, teria notificado o comerciante para apresentar ditos livros


em 24 horas, e, no dia seguinte, Caio dirigiu-se novamente ao mesmo es
tabelecimento para fiscalizar os livros, momento em que lhe foi ofertado
um presente pela sua suposta compreenso do dia anterior, o que teria sido
aceito por Caio. Imediatamente adentraram policiais, deram voz de priso em
flagrante e conduziram Caio para a delegacia. Concludo o inqurito policial,
foi este remetido ao Ministrio Pblico, que ofereceu denncia contra Caio,
acusando-o da prtica do crime de corrupo passiva, artigo 317 do CP.

Voc foi nomeado advogado de Caio e observou que a notificao


deste, da autuao da denncia, se deu ontem e o mandado foi juntado no
mesmo dia, por ordem do Juiz da 1. Vara Criminal de Curitiba.

QUESTO: Formule pea processual adequada visando rejeio da


denncia, observando o prazo da apresentao de defesa cabvel.
PEA: Defesa Preliminar - artigo 514 do CPP

COMPETNCIA: Juiz de Direito da l.a Vara Criminal de Curitiba


TESE: Pequenas gratificaes no configuram o crime previsto no
artigo 317 do Cdigo Penal.
PEDIDO: "Diante do exposto, postula-se se Digne Vossa Excelncia,
pela rejeio da denncia, por no configurar crime o ato praticado pelo
acusado, como medida da mais ldima justia".

PROBLEMA 36

Tcio trabalhou durante anos na firma de Mvio ocupando cargo de confiana


e no ano passado foi demitido, pois a empresa vinha passando por dificuldades
e cortando custos. Inconformado com sua demisso, Tcio alguns dias atrs saiu
dizendo que seu ex-patro deveria abrir a "caixa preta" de sua empresa, dando
a entender que havia vrias irregularidades em seus negcios.
Mvio, tomando conhecimento do fato e no possuindo certeza do teor
das frases proferidas, pretende requerer explicaes destinadas a preparar
a futura ao penal.

QUESTO: Como advogado de Mvio, requerer o necessrio, visando


explicaes.
PEA: Interpelao Judicial - artigo 144 do CP

EXERCCIOS - Problemas para elaborao de peas

365

COMPETNCIA: Juiz de Direito do Juizado Especial Criminal


TESE: Conforme o artigo 144 do CP: "Se, de referncias, aluses ou
frases, se infere calnia, difamao ou injria, quem se julga ofendido pode
pedir explicaes em juzo".

PEDIDO: "Diante do exposto, postula-se se digne Vossa Excelncia


notificar o ofensor para que preste explicaes neste D. Juzo, como medida
da mais ldima justia".

PROBLEMA 37

Tcio foi denunciado perante o Juzo da 23.a Vara Criminal da Capital,


como incurso nas sanes do artigo 234 do Cdigo Penal porque, em data
de 26/03/2004, quando tinha 20 anos de idade, foi surpreendido na posse
de filmes e materiais pornogrficos, que, segundo a inicial, se destinavam
venda.

A denncia foi oferecida em 13/03/2006 e o despacho que a recebeu


em 26/04/2006. Em face da complexidade dos feitos, os autos esto con
clusos para sentena.

QUESTO: Elaborar pea profissional apta a solucionar a situao de


Tcio.

PEA: "Habeas Corpus" - artigo 5., LXVIII, da Constituio Federal


e artigos 647 "usque" 667 do CPP

COMPETNCIA: Juiz Presidente do Colgio Recursal


TESE: Extino da Punibilidade pela prescrio - artigos 107, IV, 109,
V, 115, 117, I, e 234, todos do Cdigo Penal

Vejamos os clculos:
Data do Fato: 26/03/2004

Data do recebimento da denncia: 26/04/2006


Passaram-se: 2 anos e 1 ms

Conforme o artigo 109, V, do CP, este crime prescreve em 4 anos.


Porm, Tcio se encontrava com 20 anos na data do fato, tendo direito
reduo no prazo prescricional, conforme insculpido no artigo 115 do CP,
prescrevendo o crime, portanto, em 2 anos.

PEDIDO: "Diante do exposto, postula-se sejam requisitadas informaes


com a mxima urgncia para o presente caso, perante a autoridade ora apontada

366

Como se preparar para a 2.a fase do Exame de Ordem - PENAL

como coatora, para que ao final conceda-se a ordem impetrada, com fulcro
no artigo 648, VII, do CPP, decretando-se a extino da punibilidade do fato

imputado ao paciente na ao penal, como medida da mais ldima justia".

PROBLEMA 38

Joo, brasileiro, casado, vendedor, nascido em 12 de maio de 1926,

foi denunciado por ter subtrado de Maria um relgio, um anel e uma


correntinha de ouro, em 12 de janeiro de 1991, na Rua So Jos, altura
do nmero 879. O denunciado simulou que estava armado. A denncia
foi recebida pelo Juiz da 12.a Vara Criminal da Capital, em 25 de maro
de 1995, e o ru interrogado em 18 de dezembro de 1995. A vtima e as
testemunhas de acusao foram inquiridas em 18 de maro de 1996. As
testemunhas de defesa foram ouvidas em 25 de abril de 1996. Em 25 de

maio de 1996, prolatou-se sentena condenatria. Joo foi condenado


pena de 4 (quatro) anos de recluso e 10 (dez) dias-multa por ter violado
o artigo 157, "caput", do Cdigo Penal e foi fixado o regime prisional
fechado para incio do cumprimento da pena, por ter o ru cometido um
crime grave. O defensor do ru perdeu o prazo para recorrer e a sentena
transitou em julgado para a defesa e para a acusao. Expediu-se mandado
de priso e o ru est na iminncia de ser preso.

QUESTO: Elaborar pea cabvel em defesa do ru.


PEA: "Habeas Corpus" - artigo 5., LXVIII, da Constituio Federal
e artigos 647 "usque" 667 do CPP

COMPETNCIA: Desembargador Presidente do Tribunal de Justia


TESE: Extino da Punibilidade pela prescrio - artigos 107, IV, 109,
IV, 110, 115, 117, I e IV, todos do Cdigo Penal
Vejamos os clculos:
1. Passo:

Data do Fato: 12/01/1991

Data do recebimento da denncia: 25/03/1995

Passaram-se: 4 anos, 2 meses e 13 dias


2. Passo:

Data do recebimento da denncia: 25/03/1995

Data da sentena: 25/05/1996


Passaram-se: 1 ano e 2 meses

EXERCCIOS - Problemas para elaborao de peas

367

Confonue o artigo 110 do CP, a prescrio, aps transitar em julgado


a sentena condenatria, regula-se pela pena aplicada, ou seja, 4 anos. Em
decorrncia do disposto no artigo 109, IV, do CP, este crime prescreve em
8 anos. Porm, Tcio se encontrava com mais de 70 anos na data da sen

tena, tendo direito a reduo no prazo prescricional, conforme insculpido


no artigo 115 do CP, prescrevendo, portanto, em 4 anos.
Percebemos que ocorreu a prescrio no 1. passo.
Observao: A Lei 12.234/2010 eliminou a possibilidade de prescrio
retroativa entre a data do fato e a do recebimento da ao. Note-se, no

entanto, que por se tratar de novatio legis in pejus tal disciplina s vale
para os crimes praticados aps a entrada em vigor da lei, vale dizer, aps
06.05.2010.

PEDIDO: "Diante do exposto, requer concesso liminar da ordem,


determinando-se a imediata expedio de contramandado de priso em favor

do paciente e que, aps sejam requisitadas informaes com a mxima ur


gncia para o presente caso, perante a autoridade ora apontada como coatora,
para que ao final conceda-se a ordem impetrada, com fulcro no artigo 648,
VII, do CPP, decretando-se a extino da punibilidade do fato imputado ao

paciente na ao penal, como medida da mais ldima justia".

PROBLEMA 39

"A" e "B" foram denunciados como incursos no artigo 129 do C

digo Penal porque, depois de desentendimento que tiveram, provocaram

reciprocamente leses corporais leves. No houve testemunhas presenciais


e cada ru acusa o outro de ter iniciado a agresso. Em debates orais, o

representante do Ministrio Pblico pediu a condenao de ambos e, com


isto, conseguiu xito, alcanando a condenao.

QUESTO: Apresentar pea cabvel em favor de "A".


PEA: Recurso de Apelao - artigo 82 da Lei 9.099/1995

COMPETNCIA: Interposio - Juiz de Direito da Vara Criminal do


Juizado Especial Criminal; Razes - Turma Julgadora
TESE: Fundamento no artigo 129, 5., do Cdigo Penal. Ignorando-se
de quem partiu a agresso, absolve-se por no existir prova suficiente para
a condenao (in dbio pro r>o).TESE: FUNDAMENTO NO artigo 129,
5., do Cdigo Penal. Ignorando-se de quem partiu a agresso, absolve-se
por no existir prova suficiente para a condenao (in dbio pro reo).

368

Como se preparar para a 2.a fase do Exame de Ordem - PENAL

PEDIDO: "Diante do exposto, postula-se seja conhecido e provido


o recurso interposto, decretando-se a absolvio do apelante, com fulcro
no artigo 386, VII, do Cdigo de Processo Penal, como medida da mais
ldima justia".

PROBLEMA 40

O recorrente foi processado como incurso nas penas do artigo 155, por
suposto crime de furto. Ao final da instruo, o MM. Juiz julgou procedente
a denncia, condenando o ru a 1 ano e 3 meses de recluso.

Houve apelo. E em grau de recurso, sustentou-se que as provas que


teriam servido de respaldo deciso condenatria foram recolhidas com

ofensa quilo que os americanos denominam right of privacy. Na verdade,


a Polcia por duas vezes, procedeu interceptao telefnica da recorrente,
e, nesta audio de conversa privada por interferncia mecnica do seu tele
fone, colheu a informao de que a resfurtiva encontrava-se na residncia

do recorrente. Em face disso, e sem procurar saber as razes pelos quais o


recorrente guardava aqueles objetos, j no dia seguinte, dois investigadores,
sem nenhuma ordem judicial, adentraram a casa do recorrente e apreenderam
os relgios, pretensamente furtados.

Concludo o inqurito, foi instaurado o processo e, a final, no obstante


os protestos de inocncia, foi o ru condenado.

Em grau de apelao, sustentou-se, inutilmente, que o recorrente desco


nhecia a procedncia criminosa daqueles objetos. Limitara-se a guard-los,
a pedido de um amigo, na suposio de no se tratar de produto de crime.
Arguiu-se, outrossim, caso no fosse aceita sua verso, pela imprestabilidade das provas, posto que colhidas ilicitamente, com flagrante violao de
princpio constitucional proibitivo da admissibilidade de provas ilcitas.
A l.a Cmara Criminal do Eg. Tribunal de Justia do Estado de So

Paulo, proferiu um acrdo unnime denegando a pretenso do recorrente,


h 5 dias.

QUESTO: Como advogado do recorrente, adotar a medida adequada.


PEA: Recurso Extraordinrio - artigo 102, III, "a", da Constituio
Federal e artigos 26 e seguintes da Lei 8.038/1990

COMPETNCIA: Interposio - Tribunal de Justia do Estado de So


Paulo; Razes - Supremo Tribunal Federal

EXERCCIOS - Problemas para elaborao de peas

369

TESE: Violao aos princpios constitucionais previstos no artigo 5.,


LVI, XII e XI, da CF ( necessrio ainda haver meno repercusso
geral da matria).
PEDIDO: "Diante do exposto, e demonstrada a ofensa Constituio,

requer seja conhecido e provido o presente recurso, cassando-se, destarte,


a v. deciso do Egrgio Tribunal de Justia do Estado de So Paulo, como
medida da mais ldima justia".

PROBLEMA 41

Luiz, no perodo do Carnaval, decide ir com seus amigos a seu stio perto
de Itu, com o intuito de descansar do "stress" da cidade. Na quarta-feira de
cinzas, Luiz decide ir at a cidade de Itu a fim de comprar cerveja, uma vez

que realizariam pescaria no perodo da tarde. No trajeto at a cidade, Luiz, por


meio de veculo automotor, realiza ultrapassagem em veculo que transitava no
mesmo sentido, conduzindo o veculo em velocidade compatvel com o local.
Entretanto, Luiz no havia ligado a seta no instante da ultrapassagem, momento

em que veio a colidir com um motociclista que, sem capacete, vinha conduzindo
em alta velocidade, no sentido oposto, vindo o condutor da motocicleta a fale
cer, em virtude da coliso com o carro de Luiz. Instaurado o Inqurito Policial

por crime de homicdio culposo, decide o Promotor de Justia denunciar Luiz


por homicdio doloso na modalidade de dolo eventual, argumentando que ele,
por no ter dado a seta para a ultrapassagem, assumiu o risco do resultado da
morte do motociclista. Aps a instruo probatria, o Juiz decidiu pronunciar
Luiz por crime doloso na modalidade eventual, encaminhando os autos para
a Vara do Jri de Itu para o respectivo julgamento, j tendo sido expedida a
intimao da deciso de pronncia ao defensor de Luiz.
QUESTO: Como advogado de Luiz, interponha a pea pertinente.

PEA: Recurso em Sentido Estrito - artigo 581, IV, do CPP

COMPETNCIA: Interposio - Juiz da Vara do Jri; Razes - Tri


bunal de Justia

TESE: Os fatos no configuram infrao dolosa j que no houve as

suno do risco com indiferena quanto ao resultado, no sendo suficiente


para a caracterizao do dolo a presena da assuno do risco, vez que
obrigatria tambm a indiferena quanto ao resultado (artigo 18 do CP).
PEDIDO: "Diante do exposto, requer seja conhecido e provido o pre
sente recurso, determinando-se a desclassificao para conduta culposa, nos
termos do artigo 419 do Cdigo de Processo Penal, e a remessa dos autos
ao juzo singular, como medida de justia".

370

Como se preparar para a 2.a fase do Exame de Ordem - PENAL

PROBLEMA 42

Jos, funcionrio pblico com 38 anos de idade, casado, pai de trs


filhos, estava trabalhando em presdio da Capital, quando inesperadamente
ocorreu uma rebelio. Alguns detentos estavam muito agitados, e, por ordem
de um superior, Jos imobilizou dois deles, com ataduras de pano, fazendo-o
com o devido cuidado para no os machucar. Aps uma hora e meia, Jos

soltou os detentos, pois estes se mostravam calmos, e foram levados para


a realizao de exame de corpo de delito, que apurou leses bem leves,
causadas pela prpria movimentao dos presos. Mesmo assim, ambos os
detentos disseram que foram torturados por Jos. Diante desses fatos, Jos

foi processado e acabou sendo condenado pelo crime de tortura, previsto


na Lei 9.455, de 7 de abril de 1997, artigo 1., inciso II, 4., inciso I,
pena de trs anos de recluso, mais a perda de funo pblica. Jos est
preso e a r. sentena j transitou em julgado. Agora, um dos condenados

foi colocado em liberdade e procurou a famlia de Jos, dizendo que foi


obrigado pelo outro preso a dizer que tinha sido torturado, mas a verdade
que Jos inclusive fez de tudo para no os ferir. Como o outro detento
no gostava de Jos, havia inventado toda a estria, obrigando-o a mentir.
Esta declarao foi colhida numa justificao criminal.

QUESTO: Como novo advogado de Jos, produzir a pea cabvel que


atenda o seu interesse.

PEA: Reviso Criminal - artigo 621, III, do CPP

COMPETNCIA: Egrgio Tribunal de Justia


TESE: Surgiu uma prova nova com a juntada da justificao criminal,
em que foi ouvido o ex-detento, que comprovou a ocorrncia de um enor

me erro judicirio, pois Jos no cometeu o crime de tortura que lhe foi
imputado, sendo inocente, portanto.

PEDIDO: "Diante do exposto, postula-se seja deferido o presente pe


dido revisional, com fulcro no artigo 626, 2.a parte, do CPP, decretando-se
a absolvio do revisionando Jos com base no artigo 386, II, do mesmo
Cdigo e a expedio do competente alvar de soltura em seu favor, como
medida da mais ldima justia".

PROBLEMA 43

Xisto e Peter combinaram entre si a prtica de furto qualificado,


consistente na subtrao, mediante arrombamento, do toca-fitas de vecu

lo estacionado na via pblica. Ao iniciarem o furto, aparece o dono do

EXERCCIOS - Problemas para elaborao de peas

371

veculo. Xisto sai correndo, enquanto Peter enfrenta a vtima e, usando


de uma arma de fogo que portava, o que no era do conhecimento de
Xisto, vem a matar a vtima. A sentena condenatria do MM. Juiz de
Direito da 5.a Vara Criminal da Capital de So Paulo aplicou a pena
de 20 anos a cada um dos acusados. Os advogados foram intimados da
deciso h dois dias.

QUESTO: Na qualidade de defensor de Xisto, apresentar a pea jurdica


competente.

PEA: Recurso de Apelao - artigo 593, I, do CPP

COMPETNCIA: Interposio - Juiz de Direito da 5.a Vara Criminal


da Capital de So Paulo; Razes - Tribunal de Justia do Estado de So
Paulo

TESE: Impossibilidade da condenao de Xisto no crime de latrocnio,


haja vista que, conforme dispe o artigo 29, 2., do Cdigo Penal, se um
dos concorrentes quis participar de crime menos grave, ser-lhe- imputada
a pena deste. Trata-se de uma exceo pluralstica no tema de concurso de
pessoas. Portanto, a inteno de Xisto era apenas praticar o furto, jamais
o latrocnio. Entretanto, ao iniciar a execuo do delito, o crime no se

consumou por circunstncias alheias sua vontade, devendo ele ser incurso
apenas em tentativa de furto, previsto no artigo 155 c/c o artigo 14, II,
ambos do Cdigo Penal.

PEDIDO: "Diante do exposto, postula-se seja dado provimento ao


recurso interposto, decretando-se desclassificao para tentativa de furto,
com fulcro no artigo 155 c/c o artigo 14, II, ambos do Cdigo Penal, como
medida da mais ldima Justia".

PROBLEMA 44

Joo e Jos eram conhecidos h muito tempo, residindo na mesma


vizinhana, freqentando assiduamente o mesmo bar. No dia 10/04/1995,
aps uma acalorada discusso entre ambos, Jos, visivelmente irritado, partiu
para as vias de fato, atingindo o amigo com um copo, causando-lhe grave
leso ocular. Joo permaneceu internado por 8 dias em estado de coma,
vindo a falecer em decorrncia da leso.

Jos, que na poca do fato contava com vinte anos de idade, ficou
extremamente abalado com a morte do amigo e praticamente fazia planto
no hospital. O agente do Ministrio Pblico o denunciou pela prtica do

372

Como se preparar para a 2.a fase do Exame de Ordem - PENAL

crime de homicdio - artigo 121, "caput", do CP - no dia 08/05/1998. A


pea exordial foi recebida dois dias aps. Jos foi regularmente processado,
sendo que sua defesa insistia na tese de que o crime, de fato, seria o de
leso corporal seguida de morte - artigo 129, 3., do CP. Na sentena
de pronncia, proferida em 20/10/2008, entendeu o juiz de Direito da l.a
Vara do Jri do Foro Central da Comarca da Capital de So Paulo haver
indcios suficientes do crime de homicdio.

QUESTO: Sendo advogado do ru Jos, e tendo sido intimado da sentena


de pronncia, formule pea processual adequada, visando defender todos
os interesses do seu cliente.

PEA: Recurso em sentido estrito - artigo 581, IV, do CPP

COMPETNCIA: Interposio - Juiz da Vara do Jri; Razes - Egr


gio Tribunal de Justia

TESE: l.a) Extino da Punibilidade pela Prescrio - artigos 107, IV,


109, I, 115 e 117, I e II, todos do Cdigo Penal.
Vejamos os clculos:
1. passo:
Data do fato: 10/04/1995

Data do recebimento da denncia: 10/05/1998


Passaram-se: 3 anos e 1 ms

2. passo:
Data do recebimento da denncia: 10/05/1998

Data da sentena de pronncia: 20/10/2008


Passaram-se: 10 anos, 5 meses e 10 dias

Conforme o artigo 109, "caput", do CP a prescrio, antes de tran


sitar em julgado a sentena final, regula-se pela pena mxima cominada
ao crime. O crime de homicdio possui pena de recluso de 6 a 20 anos.
Portanto, conforme a tabela prescricional do artigo 109, I, do CP, este crime
prescrever em 20 anos.
Insta salientar que Jos se encontrava com 20 anos de idade na data
do fato, tendo direito reduo do prazo prescricional, conforme insculpido
no artigo 115 do CP, prescrevendo, portanto, em 10 anos.
Percebemos que no 1. passo no ocorreu a prescrio, mas, entre a
data do recebimento da denncia e a sentena de pronncia, passaram-se
10 anos, 5 meses e 10 dias.

EXERCCIOS - Problemas para elaborao de peas

373

2.a) Desclassificao para leso corporal seguida de morte diante da


inexistncia de animus necandi.

PEDIDO: "Diante do exposto, postula-se seja conhecido e provido o

presente recurso, decretando-se a extino da punibilidade do fato impu


tado ao paciente na referida ao penal ou, caso assim no se entenda,
desclassificando-se a infrao para leso corporal seguida de morte, como
medida da mais ldima justia".

PROBLEMA 45

Carlos foi processado e condenado com trnsito em julgado pela prtica


de homicdio simples (artigo 121, caput), praticado na cidade de Avar, no
ano de 2001, tendo sido condenado pelo Juiz de Avar pena de seis anos
de recluso a ser cumprida em regime fechado, em face de sua condio
de reincidente. Iniciada a execuo de sua pena na Penitenciria de Avar,
passaram-se exatos dois anos desde o incio do cumprimento da sua pena no
regime fechado, ainda no pleiteando Carlos qualquer benefcio no mbito
da execuo penal, no obstante o seu bom comportamento na priso e a
existncia da Vara de Execuo na cidade de Avar.

QUESTO: Como advogado de Carlos, faa a pea adequada.


PEA: Pedido de Progresso de Regime - artigo 112 da Lei de Exe
cuo Penal (Lei 7.210/1984)

ENDEREAMENTO: Juiz de Direito da Vara de Execues Criminais


de Avar

TESE: Cumprimento do requisito objetivo, qual seja, ficou na priso ao


menos 1/6 da pena de seis anos, no caso j tendo cumprido dois anos, estando
preenchido tambm o requisito subjetivo, vez que o problema confirma que
o condenado teve bom comportamento durante os dois anos no crcere, a
ensejar a solicitao ao juiz para passar ao regime semiaberto, vez que ele
foi condenado no regime fechado porquanto era reincidente.
PEDIDO: "Diante do exposto requer, aps a oitiva do Ministrio Pblico,
que seja concedida a progresso de regime em favor do Agravante, determinando-se a sua insero no regime semiaberto de cumprimento da pena".

PROBLEMA 46

"A", Funcionrio Pblico Estadual, em 10 de janeiro do corrente


ano, exigiu para si, em razo de sua funo pblica, vantagem indevida

374

Como se preparar para a 2.a fase do Exame de Ordem - PENAL


I

de "B". Inicialmente, "B" disse que providenciaria a importncia exigida,


mas advertiu que s teria o dinheiro no dia 13. "A" aceitou tal condio.
Na data e lugar marcados, compareceram "A" e "B", quando este entregou
a importncia exigida. No momento em que "A" guardava o dinheiro em
uma pasta, foi abordado por agentes policiais que lhe deram voz de priso
em flagrante por infringncia do artigo 316 do Cdigo Penal.

QUESTO: Apresentar medida cabvel aocaso para queo acusado responda


ao processo em liberdade.

PEA: Pedido de relaxamento da priso em flagrante. Seria possvel


tambm a impetrao de "Habeas Corpus" com pedido de liminar, com base
no artigo 5., LXVIII, da CF e artigos 647 "usque" 667 do CPP.

COMPETNCIA: Juiz de Direito da _ Vara Criminal


TESE: Falta de justa causa para a priso em flagrante. notria a
coao ilegal que "A" est sofrendo, haja vista que o crime de concusso
formal, ou seja, de consumao antecipada. Com isso, o crime se consu
mou no momento da exigncia da vantagem indevida, no podendo haver
priso em flagrante dias depois quando o funcionrio pblico vai receber a
vantagem anteriormente exigida, afinal o recebimento da vantagem mero
exaurimento da infrao.

PEDIDO: No relaxamento: "Diante do exposto requer seja determinado


o relaxamento da priso em flagrante imposta ao paciente e expedido o
competente alvar de soltura em seu favor, como medida de justia".
No HC: "Diante do exposto, requer-se concesso liminar da ordem
determinado-se o imediato relaxamento da priso em flagrante imposta ao
paciente e a expedio do competente alvar de soltura e, aps colhidas
as informaes perante a autoridade coatora, requer-se ainda a concesso
definitiva da ordem, com fulcro no artigo 648, I, do CPP, como medida
da mais ldima justia".

PROBLEMA 47

Francisca mantm um relacionamento amoroso com Ernesto, relao


esta imprpria, dado o fato de o mesmo j ser casado. Deste relacio
namento gerou uma gravidez indesejada para o Ernesto, e, devido
insistncia de Francisca em ter a criana, o mesmo acabou por terminar
a relao que mantinham. No dia do parto, Francisca, sentindo-se desam
parada, deprimida, ao ficar com a criana no quarto para amament-la

EXERCCIOS - Problemas para elaborao de peas

375

sob a influncia do estado em que se encontrava, acabou matando o


seu recm-nascido. Tal ato foi presenciado por todos os plantonistas
da maternidade. Francisca foi denunciada pelo Digno representante do
Ministrio Pblico por infringncia ao artigo 121, "caput", do CP, mas
o defensor da mesma, com base em todos os fatos comprobatrios,
argumentou no sentido da desclassificao do crime ora imputado para
o crime de infanticdio, pois a mesma praticou o referido delito sob
a influncia do estado puerperal. O Juiz Instrutor pronunciou a r por
infringncia ao artigo 123 do CP. A mesma foi condenada pelo Conselho
de Sentena pelo crime referido na pronncia, e o Juiz Presidente, com
base na deciso dos jurados, aplicou a pena de 8 anos de recluso pelo
crime supramencionado.

QUESTO: Elaborar medida apta para defender os interesses de sua cliente.


PEA: Recurso de Apelao - artigo 593, III, "c", do CPP

COMPETNCIA: Interposio - Juiz Presidente do Egrgio Tribunal


do Jri; Razes - Tribunal de Justia

TESE: Erro no tocante dosimetria da pena. O artigo 123 do CP prev


a pena de deteno de 2 a 6 anos. Sendo assim, jamais o Juiz Presidente
poderia proferir uma pena alm do limite permitido no tipo pena uma vez
que no caso em tela no incidiu qualquer causa de aumento de pena.

PEDIDO: "Diante do exposto, postula-se seja conhecido e provido o


recurso interposto, para que esta Colenda Turma retifique a aplicao da
pena proferida pelo Nobre Juiz Presidente do Tribunal do Jri, com base
no artigo 593, 2., do CPP, como medida da mais ldima Justia".

PROBLEMA 48

Mrio, aps violenta discusso com Antnio, agride-o com um cano,


causando-lhe ferimentos, ato presenciado por duas testemunhas. Durante o

inqurito policial, depois do primeiro exame em Antnio, realizado 15 (quin


ze) dias aps o fato, ele foi intimado para comparecer aps 90 (noventa)
dias, tendo os peritos, com base em informes do ofendido e de registros
hospitalares, pois desaparecidos os vestgios, afirmado a incapacidade para
as ocupaes habituais por mais de 30 (trinta) dias. Concludo o inqurito,
Mrio foi denunciado e condenado nas penas do artigo 129, 1., I, do
Cdigo Penal. O acusado Mrio e seu advogado deixaram escoar o prazo
para impugnao da sentena.

.376

Como se preparar para a 2.a fase do Exame de Ordem - PENAL

QUESTO: Como novo advogado de Mrio, elaborar pea privativa da


defesa.

PEA: Reviso Criminal6 - artigo 621, I, do CPP

COMPETNCIA: Egrgio Tribunal de Justia


TESE: Insta salientar que a lei processual em seu artigo 168, 2.,
do CPP exige para a comprovao do delito de leso corporal grave que
impossibilite a vtima para suas ocupaes habituais por mais de 30 dias,
alm do 1. exame de corpo de delito efetuado logo aps o crime, que se
efetue exame complementar decorrido o prazo de 30 dias, haja vista que um
mdico no pode atestar no seu primeiro exame, de forma precisa, a durao
de uma leso, motivo da necessidade do exame complementar, pois s este
poder confirmar as afirmaes conjecturais e hipotticas do primitivo laudo.
Como no caso em tela no houve a realizao do exame complementar (os
peritos se basearam em informes do ofendido e registros hospitalares), Mrio
jamais poderia ser condenado por crime de Leso Corporal Grave, devendo
o delito em apreo ser desclassificado para Leso Corporal Leve. Ademais,
em se operando a referida desclassificao, aparece uma outra tese, de nuli
dade processual. Explica-se: o crime de leso corporal leve de ao penal
pblica condicionada representao, portanto s pode haver processo se for
oferecida a referida representao da vtima, o que no caso no aconteceu.
Dessa forma, deve-se tambm pleitear a anulao ab initio do processo.
PEDIDO: "Diante do exposto, postula-se seja deferido o presente pedi
do revisional, com fulcro no artigo 626, 2.a parte, do CPP, decretando-se a
desclassificao do crime de Leso Corporal Grave para o crime de Leso
Corporal Leve, prevista no artigo 129, "caput", do CP, e a anulao 'ab
initio' da ao penal por falta de condio especfica de procedibilidade
como medida da mais ldima justia".

PROBLEMA 49

Jos foi processado pelo crime de estelionato, artigo 171, 2., VI, do
Cdigo Penal, por emisso de cheque sem fundos. Durante a fase inquisitiva,
Jos pagou o cheque para a vtima Joo, sendo que tudo ficou consignado
no inqurito policial. O Meritssimo Juiz da Vara competente absolveu o ru
da imputao, porm o doutor Promotor de Justia, inconformado, apelou.
A defesa foi intimada ontem.

Cabvel tambm a impetrao de "Habeas Corpus"

EXERCCIOS - Problemas para elaborao de peas

377

QUESTO: Produzir pea cabvel na espcie em favor de Jos ao rgo


Judicirio.

PEA: Contrarrazes de apelao - artigo 600 do CPP

COMPETNCIA: Petio de juntada - Juiz de Direito da

Vara

Criminal; Razes - Tribunal de Justia

TESE: O pagamento do cheque antes do recebimento da denncia


exclui o dolo da conduta, conforme Smula 554 e comentrios ao artigo
171, 2., VI, do CP.

PEDIDO: "Diante do exposto, requer seja negado provimento ao


recurso interposto pelo Digno Representante do Ministrio Pblico, de
vendo ser mantida a respeitvel sentena absolutria imposta ao apelado,
com fulcro no artigo 386, III, do CPP, como medida da mais ldima
Justia".

Fornecemos, a seguir, um modelo de como elaborar


a pea deste problema:
Contrarrazes de apelao

Apelado: Jos
Processo-crime: 00000/00

Apelante: Justia Pblica

Egrgio Tribunal de

do Estado de

Colenda Cmara

Ilustre Juiz Relator


Nobre Juiz Revisor

Culto Representante do "parquet" de 2. grau

1 - A presente apelao, Ilustres e Cultas Excelncias, interposta pelo


Digno Doutor Promotor de Justia, "data venia", deve ser improvida, visto
que o Apelado foi corretamente absolvido pelo ilustre e culto Magistrado
"a quo".

2 - Jos foi processado pelo crime de estelionato do artigo 171, 2.,


VI, do CP, por emisso de cheque sem fundos. Durante a fase inquisitiva
Jos pagou o cheque para a vtima Joo, sendo que tudo ficou consignado
no inqurito policial n.
, e consequentemente o Nobre Magistrado "a
quo" absolveu o ora apelado.

378

Como se preparar para a 2.a fase do Exame de Ordem - PENAL

3-0 apelado Jos, Colenda Cmara, no caso sub judice, realmente


emitiu cheque sem fundos, porm resgatou o mesmo na fase inquisitiva, desta forma, no presente caso, aplica-se a Smula 554 do STF, que
diz:

"(9 pagamento de cheque emitido sem proviso de fundos, aps o


recebimento da denncia, no obsta ao prosseguimento da ao penar
(grifos nossos).

Como se v, Colenda Cmara, a citada smula interpretada a "contrario


sensu", demonstra que, no caso sub judice, deve ser o apelado absolvido,
pois a smula orienta que o pagamento do cheque antes da denncia obsta
a ao penal.

4 - Percebe-se, assim, Ilustres Juizes, que o recorrido Jos foi correta

mente absolvido pelo Nobre Magistrado de 1. grau, devendo ser desprovida


a apelao interposta pelo Doutor Promotor de Justia, o qual postulou a
condenao do apelado, porm, o recorrido no cometeu crime de estelio
nato, pois resgatou o cheque antes da denncia e a vtima no teve, assim,
prejuzo como ficou consignado.

5 - Diante do exposto, requer-se o improvimento da presente apelao


interposta pelo Doutor Promotor de Justia em favor do recorrido Jos, j
qualificado nos autos, para que a sentena de 1. grau seja mantida, pois
o apelado totalmente inocente, com fulcro no artigo 386, III, do Cdigo
de Processo Penal, fazendo-se, assim, a mais cristalina justia.
(Local, dia, ms e ano)

Advogado
OAB - n.

PROBLEMA 50

Jos morava sozinho em uma casa isolada e se encontrava com 84

anos. Certa noite, Jos foi at o jardim quando percebeu que l estava um

EXERCCIOS - Problemas para elaborao de peas

379

cachorro da raa pit buli, considerado um dos mais ferozes do mundo. Jos
tinha um revlver calibre 22 e notou que o animal ficou bravo, ou seja, um
tanto quanto raivoso. Jos j havia visto na TV o que estes animais podem
fazer. O cachorro comeou a andar em direo a Jos que, tremendo, atirou
no cachorro, porm a bala acertou uma pedra e ricocheteou atingindo o
nariz de Joo, dono do cachorro, que estava na rua.

Joo foi internado e morreu aps 2 meses. O cachorro fugiu com o


barulho do tiro. Jos foi processado pelo crime do artigo 121, "caput", do
CP. A respeitvel sentena de pronncia foi prolatada hoje.

QUESTO: Produzir pea cabvel na espcie em favor de Jos ao rgo


Judicirio.

PEA: Recurso em Sentido Estrito - artigo 581, IV, do CPP

COMPETNCIA: Interposio - Juiz de Direito da

Vara do Tribunal

do Jri; Razes - Tribunal de Justia

TESE: No caso em tela, Jos agiu amparado pela excludente de ili


citude - estado de necessidade -, previsto nos artigos 23, I, e 24, ambos
do Cdigo Penal.

PEDIDO: "Diante do exposto, postula seja conhecido e provido o recurso

interposto, para tornar sem efeito a deciso ora impugnada, proferindo-se a


sentena de absolvio sumria em favor do Recorrente, prevista no artigo
415, IV do CPP, como medida da mais ldima justia".
Fornecemos um modelo de como elaborar a pea deste problema:

Excelentssimo Senhor Doutor Juiz de Direito da


do Jri da Capital do Estado de

Vara do Tribunal

Jos, j qualificado nos autos do processo crime n

que lhe

move o Ministrio Pblico, por seu advogado que esta subscreve, no se

conformando com a respeitvel sentena que o pronunciou pelo crime de


homicdio doloso, vem, respeitosamente, presena de Vossa Excelncia
interpor Recurso em Sentido Estrito com fulcro no artigo 581, IV, do C
digo de Processo Penal.

Requer seja recebido e processado o presente recurso, para que Vossa


Excelncia determine a reforma da respeitvel deciso recorrida ou, caso

assim no entenda, que seja remetido com as inclusas razes ao Egrgio


Tribunal de Justia do Estado de

380

Como se preparar para a 2.a fase do Exame de Ordem - PENAL

Nestes termos,

Pede deferimento,

(Local, dia, ms e ano)


Advogado
OAB - n.

Razes do Recurso em Sentido Estrito

Processo-crime n.
Recorrente: Jos

Recorrido: Ministrio Pblico

Egrgio Tribunal de Justia do Estado de


Colenda Cmara

Ilustre Desembargador Relator

Nobre representante do "parquet" em de 2. grau

Merece reforma a respeitvel deciso de pronncia, pelas razes de


fato e direito a seguir expostas.
DOS FATOS

O recorrente morava sozinho em uma casa isolada. Consta da denncia

que na noite de

, o recorrente foi at o jardim quando percebeu que l

estava um cachorro da raa pit buli, considerado um dos mais ferozes do

mundo, que dava visveis sinais de irritao. O cachorro comeou a andar


em direo ao mesmo e o recorrente, que possua um revlver calibre 22
apenas para defesa pessoal, no teve alternativa seno atirar contra o animal.

Ocorre, porm, que, por fatalidade, a bala acertou uma pedra e ricocheteou,
atingindo a vtima (Joo), dono do cachorro, que estava na rua, tendo aquele
falecido em conseqncia do disparo.
DO DIREITO

O presente Recurso em Sentido Estrito, Colenda Cmara, "data venia",


deve ser provido para que o recorrente Jos seja absolvido sumariamente,
pois ele agiu amparado na lei, vez que agiu claramente amparado por ex
cludente de ilicitude, conforme a seguir restar demonstrado.

EXERCCIOS - Problemas para elaborao de peas

381

I
Nobre Desembargador, no momento em que Jos efetuou o disparo,
estava amparado pela lei, nos exatos termos do artigo 24, "caput", do C
digo Penal, que reza:
"Considera-se estado de necessidade quem praticao fato para salvarde perigo atual, que
no provocou por sua vontade, nem podia de outromodo evitar, direito prprio, alheio,
cujo sacrifcio, nas circunstncias, no era razovel exigir-se" (grifos nossos).

Realmente, Colenda Cmara, o estado de necessidade ficou caracteri

zado, segundo a prova dos documentos e de acordo com a lei.


Como se v dos autos e dos documentos anexados (inclusive uma

revista especializada em cachorros, com fotografias de pessoas mutiladas),


percebe-se que o recorrente Jos, homem em idade avanada, tinha de fato
toda razo em se sentir to aterrorizado perante aquele animal.
Desta forma, em relao vtima Joo, tambm estava o recorrente

em estado de necessidade, pois sua ao de disparar o revlver foi em


resultado da necessidade, e sem querer atingiu Joo. Houve, na espcie,
resultado diverso do pretendido (eis que querendo atingir o animal o Re
corrente terminou por atingir o dono), mas derivado de erro inevitvel e
que no pode ser creditado imprudncia do Recorrente.

De fato, se imprudncia houve, "data venia", foi da vtima, deixando uma


fera solta no quintal do acusado, com todos os riscos deste procedimento.
DO PEDIDO

"Ex positis", requer-se seja conhecido e provido o Recurso em Senti


do Estrito, para que seja reformada a sentena dada em primeiro grau ao
recorrente Jos, j qualificado nos autos, absolvendo-o sumariamente, com
fulcro no artigo 415, inciso IV, do Cdigo de Processo Penal, fazendo-se,
assim, a mais cristalina justia.

(Local, dia, ms e ano)

Advogado
OAB -

n.

PROBLEMA 51

Tcio foi condenado e processado na cidade de So Paulo, por homi


cdio culposo no trnsito, artigo 302, caput, do CTN. Insta salientar que

382

Como se preparar para a 2.a fase do Exame de Ordem - PENAL

a vtima foi sua esposa, porm, j no viviam juntos h vrios anos, mas
havia afinidade e filhos. O Juiz de 1. grau negou a Tcio o perdo judicial,
capitulado no artigo 121, 5., do CP, pois decidiu que no estavam viven
do a plenitude do casamento, sendo assim o perdo no era cabvel. Tcio
apelou ao tribunal competente e prequestionou matria do perdo judicial,
mas a Colenda Cmara por unanimidade negou o provimento mantendo a
sentena de 1. grau. O v. Acrdo foi publicado h 13 dias.

QUESTO: Produzir pea cabvel na espcie em favor de Tcio.


PEA: Recurso Especial - artigo 105, III, "a", da Constituio Federal
e Lei 8.038/1990

COMPETNCIA: Interposio - Desembargador Presidente do Egrgio


Tribunal de Justia do Estado de So Paulo; Razes - Superior Tribunal de
Justia

TESE: No cumprimento da Lei Federal, qual seja o artigo 107, IX, do


Cdigo Penal combinado com o artigo 121, 5., do mesmo Cdigo.

PEDIDO: "Diante do exposto, requer seja conhecido e provido o


presente Recurso Especial em favor do recorrente Jos j qualificado nos
autos, para que o v. Acrdo 'a quo' seja reformado no sentido que seja
concedido o perdo judicial ao ora recorrente nos expressos termos dos

artigos 121, 5., e 107, IX, ambos do CP, os quais tiveram a vigncia
negada, fazendo-se assim, necessria Justia".

RECURSO ESPECIAL: Est previsto no artigo 105, III, "a", da CF, e

tambm na Lei 8.038/1990. cabvel sempre que uma apelao for despro
vida por unanimidade ou outros recursos indeferidos em 2. grau tratando
de matria infraconstitucional.

DICA: Em regra, o problema vai mencionar matria infraconstitucional. Salientando que a


votao foi unnime, ou 3x0, ou no vai mencionar a contagem, apenas acusando
o desprovimento do recurso. Prazo de 15 dias com as razes.

PROBLEMA 52

Jos era advogado militante na capital de So Paulo e se dirigiu ao


1. Distrito Policial para entrevistar seu cliente Joo, que estava preso.
L chegando, o Delegado de Polcia Titular informou que, sendo o crime
imputado ao cliente como hediondo e tambm por normas do Distrito
Policial, havendo necessidade de que a conversa com seu cliente fosse na
presena de um investigador de polcia, pelas citadas regras de segurana,

EXERCCIOS - Problemas para elaborao de peas

383

o investigador ficaria a observ-los. O advogado no concordou com estas


providncias, pois desejava entrevistar seu cliente reservadamente.

QUESTO: Produzir pea cabvel na espcie.


PEA: Mandado de Segurana - artigo 5., LXIX, da Constituio
Federal e artigo 1. da Lei 12.016/2009.

COMPETNCIA: Juiz de Direito da _ Vara Criminal


TESE: Violao do direito lquido e certo por parte da autoridade
policial, ou seja, como se percebe, a autoridade apontada como coatora
agiu de forma totalmente ilegal e com abuso de poder, visto que a Lei
8.906/1994 no seu artigo 7., III, permite a entrevista reservada do advo
gado com seu cliente.

PEDIDO: "Diante do exposto, requer-se a concesso liminar do


presente Mandado de Segurana Criminal em favor do impetrante, para
que seja permitida a comunicao pessoal e reservada com seu cliente
e que, aps as informaes prestadas pela autoridade apontada como
coatora e a oitiva do Ministrio Pblico, seja concedida em definitivo

a segurana, confirmando-se a liminar, fazendo-se, assim, a mais neces


sria justia".

PROBLEMA 53

Jos est sendo processado pelo crime de homicdio culposo. Co


movido com os fatos que constam no Inqurito Policial, o magistrado
suspendeu cautelarmente a Carteira de Habilitao (CNH) de Jos para
dirigir veculo automotor, justificando a medida somente pela gravidade
das conseqncias do fato. Jos primrio, jamais se envolveu em qual
quer acidente no trnsito e possui apenas uma multa administrativa por
parar afastado da guia.
A intimao da respeitvel deciso ocorreu h 2 dias.

QUESTO: Defenda os interesses de Jos.


PEA: Recurso em Sentido Estrito - artigo 294, pargrafo nico, da
Lei 9.503/1997

COMPETNCIA: Interposio - Juiz de Direito da


Razes - Tribunal de Justia

Vara Criminal;

384

Como se preparar para a 2.a fase do Exame de Ordem - PENAL

TESE: Falta de justa causa para a suspenso da CNH, uma vez que
no h que se falar em garantia da ordem pblica, conforme descrito no
artigo 294 do CTB. A ordem pblica visa impedir a consoante repetio
de atos nocivos populao, o que no ocorre no presente caso, conforme
o artigo 296 do CTB.

PEDIDO: "Diante do exposto, postula seja conhecido e provido o recurso


interposto para tornar sem efeito a deciso ora impugnada, revogando-se
a deciso que suspendeu a Carteira Nacional de Habilitao do recorrente,
como medida da mais ldima justia".

PROBLEMA 54

Karla prope ao seu namorado um pacto de suicdio, induzindo-o a


participar de tal forma que ele aceita. Cumprido o plano, o namorado atira
na moa e, voltando contra seu peito, tambm atira. Ambos sobreviveram,
tendo sido verificado que os ferimentos resultantes foram leves. Foram
denunciados. Ele, por tentativa de homicdio (artigo 121, combinado com
o artigo 14, II, do Cdigo Penal) e ela pelo delito previsto no artigo 122
do Cdigo Penal (induzimento ao suicdio). Como o processo era de com
petncia da Vara do Jri, foram ambos pronunciados.

QUESTO: Elaborar pea profissional que vise melhor resolver a situao


de Karla.

PEA: Recurso em Sentido Estrito - artigo 581, IV, do CPP

COMPETNCIA: Interposio - Juiz de Direito da Vara do Jri;


Razes - Egrgio Tribunal de Justia

TESE: Fato atpico - artigo 122 do CP (apenas resultou em leso leve).


PEDIDO: "Diante do exposto, postula-se seja conhecido e provido
o recurso interposto, determinando-se a absolvio sumria da recorrente,
com fulcro no artigo 415, III, do Cdigo de Processo Penal, como medida
de Justia".

PROBLEMA 55

Joo Alves dos Santos, vtima de estelionato, atuara no processo por


seu advogado, como assistente do Ministrio Pblico e apelou de sentena

EXERCCIOS - Problemas para elaborao de peas

385

condenatria que condenara Antnio Aparecido Almeida s penas mnimas


de 1 ano de recluso e dez dias-multa, pleiteando aumento da pena porque
o condenado era reincidente. O juiz no admitiu a apelao porque, no
seu entendimento, no pode o ofendido apelar de sentena condenatria
para pleitear aumento de pena. O advogado da vtima foi intimado dessa
deciso h 2 dias.

QUESTO: Verifique a medida cabvele, de forma fundamentada, apresente


a pea adequada, postulando, como advogado, o que for de interesse
de Joo Alves dos Santos.

PEA: Recurso em Sentido Estrito - artigo 581, XV, do CPP

COMPETNCIA: Interposio - Juiz de Direito; Razes - Tribunal


de Justia

TESE: Segundo forte corrente doutrinria e jurisprudencial, o assistente


pode recorrer para pleitear o agravamento da pena, uma vez que atua como
auxiliar do Ministrio Pblico e no defende, exclusivamente, interesse

prprio de natureza civil.

PEDIDO: "Diante de todo exposto, postula-se seja conhecido e pro

vido o presente recurso para tornar sem efeito a deciso ora impugnada,
determinando-se seja recebida e processada a apelao, como medida da
mais ldima justia".

PROBLEMA 56

Joo Alves foi condenado por apropriao indbita porque, como marce
neiro, recebera, anteriormente, importncia de seu cliente, Antnio Aparecido,
como pagamento adiantado pelos servios que prestaria em sua residncia.
Entendeu o Magistrado que Joo cometera o crime porque ficou com o valor
recebido, no executando os trabalhos para os quais foi contratado. Ele e
seu advogado foram intimados da sentena condenatria hoje.

QUESTO: Como advogado de Joo, verifique a medida cabvel e, de forma


fundamentada, postule o que for de seu interesse por meio de pea
adequada.

PEA: Recurso de Apelao - artigo 593, I, do CPP

COMPETNCIA: Interposio - Juiz de Direito da


Razes - Tribunal de Justia

Vara Criminal;

386

Como se preparar para a 2.a fase do Exame de Ordem - PENAL

TESE: Quando algum recebe valor em dinheiro como pagamento


por seus servios e no os executa no comete apropriao indbita. O
dinheiro que entregue passa a ser de sua propriedade. A questo, assim,
estritamente civil, no penal.

PEDIDO: "Diante do exposto, postula-se seja conhecido e provido o


recurso interposto, decretando-se a reforma da sentena pelo tribunal, com
a devida absolvio do apelante, como medida da mais ldima justia".

PROBLEMA 57

Joo Alves dos Santos, por estar indiciado pela prtica de crime de

roubo, procurou advogado para atuar em sua defesa. Este se dirigiu


Delegacia de Polcia e solicitou os autos de inqurito para exame. O De
legado de Polcia, todavia, no lhe permitiu o acesso aos autos porque a
investigao era sigilosa.

QUESTO: Como advogado de Joo, verifique a medida cabvel e, de forma


fundamentada, postule o que for adequado ao caso.
PEA: Mandado de segurana com liminar - artigo 5., LXIX, da CF
e artigo 1. e seguintes da Lei 12.016/2009. OBSERVAO: atualmente
seria cabvel tambm o ajuizamento de RECLAMAO, posto que haveria
contrariedade smula vinculante (artigo 103-A, 3., da CF: "Do ato
administrativo ou deciso judicial que contrariar a smula aplicvel ou que
indevidamente a aplicar, caber reclamao ao Supremo Tribunal Federal
que, julgando-a procedente, anular o ato administrativo ou cassar a deciso

judicial reclamada, e determinar que outra seja proferida com ou sem a


aplicao da smula, conforme o caso").

COMPETNCIA: Juiz de Direito de 1. grau


TESE: O Estatuto da Ordem dos Advogados do Brasil (Lei
8.906/1994), em seu artigo 7., XIV, garante ao advogado o direito de
examinar, na repartio policial, os autos do inqurito policial. O sigilo,
portanto, no pode prevalecer em relao ao advogado. Nesse sentido,

a Smula Vinculante n. 14 do STF determina: " direito do defensor,


no interesse do representado, ter acesso amplo aos elementos de prova
que, j documentados em procedimento investigatrio realizado por rgo
com competncia de polcia judiciria, digam respeito ao exerccio do
direito de defesa".

PEDIDO: "Diante de todo exposto, assim lquido e certo o direito do

ora impetrante, postula-se seja concedida liminarmente a presente ordem para

EXERCCIOS - Problemas para elaborao de peas

387

que seja garantida a vista dos autos do inqurito policial e que, aps as
informaes prestadas pela autoridade coatora, bem como a oitiva do Minis
trio Pblico, que seja concedida em definitivo a segurana, confirmando-se
a liminar, como medida de justia".

PROBLEMA 58

Joo foi condenado porque ele e Pedro ingressaram na residncia


de Antnio com a inteno de subtrair bens a este pertencentes e, em
virtude da resistncia do morador, desferiram-lhe tiros que vieram a
causar-lhe a morte. Um dos tiros atingiu o comparsa, Pedro, que faleceu.
Joo, temeroso, fugiu sem nada subtrair. O juiz, em razo dos fatos,
condenou Joo como incurso duas vezes em concurso material s penas
do artigo 157, 3., segunda parte, do Cdigo Penal, num total de 40
(quarenta) anos de pena privativa de liberdade e 20 (vinte) dias-multa,
fixadas no mnimo legal, e ao regime integralmente fechado, para o seu
cumprimento.

QUESTO: Como advogado de Joo, redija a pea adequada sua defesa.


PEA: Recurso de Apelao - artigo 593, I, do CPP

COMPETNCIA: Interposio - Juiz de Direito; Razes - Tribunal


de Justia

TESE: Neste problema voc poderia arguir trs teses de defesa, ve


jamos:
l.a Tese: Trata-se, no caso em tela, de crime nico, uma vez que
existe forte entendimento no sentido de que a morte do coautor no serve
para afirmar a existncia de concurso material, por ser ele sujeito ativo e
no passivo do crime.

2.a Tese: Desclassificao para tentativa de latrocnio - Embora haja


smula do Supremo Tribunal Federal no sentido de que "h crime de la
trocnio, quando o homicdio se consuma, ainda que no realize o agente
a subtrao de bens da vtima" (Smula 610), poderia ser sustentada a tese
de tentativa de latrocnio, aceita em alguns acrdos, porque no houve a
subtrao.
3.a Tese: Inconstitucionalidade do regime integralmente fechado - O
STF declarou a inconstitucionalidade do artigo 2., 1., da Lei 8.072/1990,
tornando possvel a progresso de regime em relao aos condenados pela
prtica de crimes hediondos, desde que estes, obviamente, preencham os

388

Como se preparar para a 2.a fase do Exame de Ordem - PENAL

requisitos legais para a concesso do benefcio. Em decorrncia deste jul


gamento, a Lei 11.464/2007 alterou a redao do 1. do artigo 2. da Lei
8.072/1990, determinando que o condenado por crimes hediondos cumpra a
pena inicialmente em regime fechado, permitindo no 2. a progresso de
regime aps o cumprimento de 2/5 (dois quintos) da pena, se o apenado
for primrio, e de 3/5 (trs quintos), se reincidente.
PEDIDO: "Diante do exposto, postula-se seja conhecido e provido o
recurso interposto, decretando-se a reforma da sentena, atribuindo crime
nico para o presente caso, bem como a desclassificao para tentativa
de latrocnio e, ainda, para que se faa a verdadeira justia, declare a in
constitucionalidade do regime integralmente fechado, fixado na respeitvel
sentena ora guerreada".

PROBLEMA 59

Policial civil ingressou, sem mandado judicial, na residncia de Joo


e nela apreendeu documento pblico que, submetido percia, constatou-se ser falso, vindo por isso Joo a ser denunciado como incurso no artigo
297, "caput", do Cdigo Penal. A denncia foi recebida pelo juiz, tendo
ao final sido Joo condenado.

QUESTO: Como advogado de Joo, redija a pea processual de sua defesa.


PEA: Recurso de Apelao - artigo 593, I, do CPP

COMPETNCIA: Interposio - Juiz de Direito; Razes - Tribunal


de Justia

TESE: Arguir a ilicitude da prova colhida em virtude do ingresso


na residncia sem mandado judicial. No caso, a ilicitude no permitia a
acusao e muito menos a condenao, porque dizia respeito ao prprio
ato de apreenso de documento falso e, portanto, prpria configurao
da materialidade do crime. Dessa forma, no h nos autos qualquer prova
(vlida) da materialidade do crime. Podem ser mencionados o art. 5., LVI,
da CF, que considera inadmissveis no processo as provas obtidas por meios
ilcitos, bem como o art. 157 do CPP, no mesmo sentido.

PEDIDO: "Diante do exposto, postula-se seja conhecido e provido


o presente recurso, decretando-se a absolvio do apelante com fulcro no
artigo 386, II, do Cdigo de Processo Penal".

EXERCCIOS - Problemas para elaborao de peas

389

PROBLEMA 60

O juiz, ao proferir sentena condenando Joo por furto qualificado,


admitiu, expressamente, na fundamentao, que se tratava de caso de
aplicao do privilgio previsto no 2. do artigo 155 do Cdigo Penal,
porque o prejuzo da vtima era de R$ 100,00 (cem reais), devendo, em
face de sua primariedade e bons antecedentes, ser condenado pena
mnima. Na parte dispositiva, fixou como pena a de recluso de 2 (dois)
anos, substituindo-a por uma pena restritiva de direito e multa, fixando
regime inicial aberto.

QUESTO: Diante do inconformismo de Joo com a condenao, como seu


advogado, redija a pea processual adequada em sua defesa.
Neste caso, so admitidas duas peas, vejamos:

l.a OPO:
PEA: Embargos de Declarao - artigo 382 do CPP

COMPETNCIA: Juiz de Direito da

Vara Criminal

TESE (Fundamentos): H contrariedade entre a parte dispositiva e a fun


damentao. O juiz deve ajustar a parte dispositiva fundamentao, aplicando
o 2. do artigo 155 do CP. Embora, com isso, a pena venha a ser alterada,
boa parte da doutrina admite, nos casos de contrariedade, essa possibilidade.
Ainda que haja entendimento contrrio admissibilidade de privilgio no furto
qualificado, h tambm orientao diversa, e, no caso, o juiz havia admitido
a aplicao do artigo 155, 2., do Cdigo Penal na fundamentao.

PEDIDO: "Diante do exposto, postula-se a aplicao do 2. do artigo


155 do CP, como medida da mais ldima justia".

2.a OPO:
PEA: Recurso de Apelao - artigo 593, I, do CPP

COMPETNCIA: Interposio - Juiz de Direito - prolator da sentena;


Razes - Tribunal de Justia

TESE (Fundamentos): No caso em tela, poderia ser admitida a apela


o, principalmente porque, segundo entendimento diverso do exposto na
primeira opo, no poderia haver alterao de pena por meio de embargos
de declarao. Como j referido na l.a opo, ainda que haja entendimento
contrrio admissibilidade de privilgio no furto qualificado, h tambm

390

Como se preparar para a 2.a fase do Exame de Ordem - PENAL

orientao diversa, e, no caso, o juiz j havia admitido a aplicao do artigo


155, 2., do Cdigo Penal na fundamentao.

PEDIDO: "Diante do exposto, postula-se seja dado provimento ao recurso


interposto, decretando-se a reforma da respeitvel sentena, aplicando-se o
privilgio previsto no 2. do artigo 155 do Cdigo Penal, como medida
da mais ldima justia".

PROBLEMA 61

Joo foi acusado pelo Ministrio Pblico de praticar homicdio qua


lificado por motivo ftil porque disparou tiros que atingiram Pedro, seu
amigo, e causaram-lhe a morte, assim agindo porque este cuspira em seu
rosto. Na deciso de pronncia, o juiz, alm de admitir a qualificadora do
motivo ftil, acrescentou ainda a qualificadora da traio, porque, segundo
a prova colhida, Joo mentira para Pedro, convidando-o para almoar em
sua casa e, aproveitando-se do momento em que ele estava sentado mesa,
atingiu-o pelas costas.

QUESTO: Como advogado de Joo, de forma fundamentada, postule o


que for de seu interesse por meio de pea adequada.
PEA: Recurso em Sentido Estrito - artigo 581, IV, do CPP

COMPETNCIA: Interposio - Juiz de Direito da Vara do Jri;


Razes - Tribunal de Justia

TESE (Fundamento): Primeiramente, pode-se arguir sobre o afastamento


da qualificadora do motivo ftil, porque cuspir no rosto de outra pessoa
pode configurar at mesmo crime de injria e no , portanto, insignificante.
Postular ainda, pelo afastamento da qualificadora da traio porque no fora
includa na denncia, havendo necessidade de aditamento.

PEDIDO: "Diante de todo exposto, postula-se seja conhecido e provido o


presente recurso para tornar sem efeito a deciso ora impugnada, determinando-se o afastamento das qualificadoras, como medida da mais ldima justia".

PROBLEMA 62

Joo foi condenado por crime de roubo qualificado pelo emprego de


arma s penas de 5 (cinco) anos e 4 (quatro) meses de recluso e multa,

EXERCCIOS - Problemas para elaborao de peas

391

fixada em seus patamares mnimos. Levou o juiz em conta na aplicao da


pena mnima, entre outras circunstncias, a atenuante da menoridade prevista
no artigo 65, I, do Cdigo Penal, bem como o fato de o prejuzo sofrido
pela vtima ter sido de pequena monta. O processo foi anulado em sede de
reviso criminal por vcio de citao. Renovada a instruo, apurou-se que
o acusado era, na verdade, maior de 21 (vinte e um) anos poca do fato
e que o prejuzo da vtima era bem mais elevado do que o inicialmente
apurado. O juiz proferiu sentena condenando Joo s penas de 6 (seis)
anos e 6 (seis) meses de recluso e 10 dias-multa, sendo o valor de cada
dia-multa fixado em um trigsimo do salrio-mnimo vigente. O juiz fixou
a pena privativa de liberdade acima do mnimo, em uma nica operao,
em face das conseqncias graves do crime e, ainda, porque se provou ser
o ru reincidente e no lhe beneficiar nenhuma atenuante.

QUESTO: Como advogado de Joo, redija a pea adequada sua defesa.


PEA: Recurso de Apelao - artigo 593, I, do CPP

COMPETNCIA: Interposio - Juiz de Direito da

Vara Criminal;

Razes - Tribunal de Justia

TESE (Fundamentos): Arguir a reduo da pena em face da impossi


bilidade de agravamento, o que representou "reformatio in pejus" indireta
(quando, em recurso feito exclusivamente pela defesa, a deciso for anulada,
no poder a nova deciso aplicar pena mais grave que acabe piorando a
situao do ru).

No caso do problema apresentado, a situao de Joo piorou aps o


processo ter sido anulado em razo de uma reviso criminal. Argumentar
que tal hiptese no permitida em lei.
PEDIDO: "Diante do exposto, postula-se seja conhecido e provido o
recurso interposto, decretando-se a reforma da respeitvel sentena, como
medida da mais ldima justia".

PROBLEMA 63

"Se eu no olhasse para Ezequiel, provvel que no estivesse aqui


escrevendo este livro, porque o meu primeiro mpeto foi correr ao caf e
beb-lo. Cheguei a pegar na xcara, mas o pequeno beija-me a mo, como
de costume, e a vista dele, como o gesto, deu-me outro impulso que me
custa dizer aqui: mas v l, diga-se tudo. Chamem-me embora assassino;
no serei eu que os desdiga ou contradiga; o meu segundo impulso foi
criminoso. Inclinei-me e perguntei a Ezequiel se j tomara caf.

392

Como se preparar para a 2.a fase do Exame de Ordem - PENAL

- J, papai, vou missa com mame.


- Toma outra xcara, meia xcara s.

- E papai?
- Eu mando vir mais, anda, bebe.

Ezequiel abriu a boca. Cheguei-lhe a xcara, to trmulo que quase a


entornei, mas, disposto a faz-la cair pela goela abaixo, caso o sabor lhe
repugnasse, ou a temperatura, porque o caf estava frio... Mas no sei que
senti que me fez recuar. Pus a xcara em cima da mesa, e dei por mim a
beijar doidamente a cabea do menino.
- Papai! Papai! - Exclamava Ezequiel.
- No, no, eu no sou teu pai!"

Dom Casmurro - Machado de Assis - episdio em que Bentinho de


posita veneno na xcara de caf de Ezequiel.

Devido ao fato em tela, Bentinho, personagem de Machado de Assis,


foi denunciado pelo artigo 121 c/c 14, II, do Cdigo Penal e, ao final da
fase instrutria, foi pronunciado como incurso no mesmo crime. Foi jul
gado pelo Tribunal do Jri e afinal condenado pena de 4 (quatro) anos
de recluso.

QUESTO: Apresentar pea processual apta a defender o interesse de seu


cliente Bentinho.

PEA: Recurso de Apelao - artigo 593, III, "d", do CPP

COMPETNCIA: Interposio - Juiz Presidente do

Tribunal do

Jri; Razes - Tribunal de Justia

TESE: Desistncia voluntria com fulcro no artigo 15 do CP. No h


que falar em tentativa.
PEDIDO: "Diante do exposto, postula-se seja dado provimento ao recurso
interposto, determinando seja o apelante submetido a novo julgamento, com
fulcro no artigo 593, 3., do CPP, como medida da mais ldima justia".

PROBLEMA 64

Jos de Almeida, proprietrio da empresa JAKD, foi condenado pela


prtica do delito constante no artigo 168-A do CP por ter, no perodo de
janeiro a julho de 2003, descontado a contribuio previdenciria de seus
funcionrios sem o respectivo repasse ao INSS.

EXERCCIOS - Problemas para elaborao de peas

393

Interrogado em juzo, Jos de Almeida esclareceu que o repasse deixou


de ser efetuado em razo da grave dificuldade financeira pela qual passava
sua empresa, e chegou a dizer que preferia pagar os funcionrios a repassar
a contribuio ao INSS.

QUESTO: Defenda os interesses de seu cliente.


PEA: Recurso de Apelao - artigo 593, I, do CPP

COMPETNCIA: Interposio - Juiz Federal da

Vara Criminal

da Seo Judiciria; Razes - Tribunal Regional Federal


TESE (Fundamento): Podem ser arguidas duas linhas defensivas:
l.a) estado de necessidade - artigos 23, I, e 24 do CP;

2.a) inexigibilidade de conduta diversa (causa supralegal de excluso


da culpabilidade).
PEDIDO: "Diante do exposto, requer seja dado provimento ao recurso
interposto, decretando-se a absolvio do apelante com fulcro no artigo 386,
VI, do CPP, como medida da mais ldima justia".

PROBLEMA 65

Joo, definitivamente condenado, estava cumprindo pena privativa de


liberdade em regime aberto. Foi acusado, em novo processo, ainda no
sentenciado, de roubo qualificado pelo emprego de arma e concurso de
agentes. Chegando ao conhecimento do Juiz das Execues Criminais a
existncia deste processo, revogou ele imediatamente, de ofcio, o regime
aberto e determinou a regresso de Joo para regime fechado. Joo foi
intimado da deciso no dia 15/09/2005, e, no mesmo dia, deu cincia ao

seu advogado.

QUESTO: Como advogado de Joo, redija a pea processual mais adequada


sua defesa.

PEA: Agravo de execuo - artigo 197 da LEP (Lei 7.210/1984)

COMPETNCIA: Interposio - Juiz de Direito da Vara de Execues


Penais; Razes - Tribunal de Justia

TESE (Fundamento): A deciso de regresso para regime fechado


deve ser precedida de oitiva do condenado conforme dispe o artigo 118,

394

Como se preparar para a 2.a fase do Exame de Ordem - PENAL

I
2., da Lei 7.210/1984 (Lei de Execuo Penal) e de oportunidade de
defesa, com participao de advogado (artigo 5., LV, da CF).
PEDIDO: "Diante do exposto, postula-se seja conhecido e provido o
presente agravo, para tornar sem efeito a deciso ora impugnada, decretando-se a sua nulidade como medida da mais ldima justia".

PROBLEMA 66

O Delegado de Polcia representou ao Juiz de Direito a fim de que


fosse decretada a priso temporria de Joo, alegando que ele estava sendo
investigado por crimes de estelionato e furto e que se tratava de pessoa
sem residncia fixa, sendo a sua priso imprescindvel para as investigaes.
O juiz, aps ouvir o Ministrio Pblico, decretou a priso temporria por
5 (cinco) dias, autorizando, desde logo, a prorrogao da priso por mais
5 (cinco) dias, se persistissem os motivos que levaram sua decretao.
Foi expedido mandado de priso. Sem ser preso, Joo soube da deciso e
procurou um advogado para defend-lo.

QUESTO: Como advogado deJoo, redija a pea processual mais adequada


sua defesa.

PEA: Pedido de Revogao da Priso Temporria ou "Habeas Corpus"


- artigo 5., LXVIII, da CF e artigos 647 "usque" 667 do CPP

COMPETNCIA: Pedido de Revogao - Juiz de Direito; HC - Tri


bunal de Justia

TESE (Fundamentos): Arguir que a priso temporria s possvel em


relao aos crimes expressamente previstos no inciso III do artigo 1. da
Lei 7.960/1989. Alm disso, a prorrogao do prazo s possvel em caso
de extrema e comprovada necessidade, conforme exige o artigo 2., "caput",
parte final, da Lei 7.960/1989, no podendo ser autorizada desde logo.
PEDIDO: No pedido de revogao: "Diante do exposto requer seja revogada
a priso temporria e expedido o competente contramandado de priso".
No HC: "Diante do exposto, postula-se a concesso liminar da ordem
impetrada, determinando-se a imediata revogao da priso temporria e a
expedio do contramandado de priso em favor do paciente e que aps
sejam colhidas informaes, com a mxima urgncia para o presente caso,
perante a autoridade ora apontada como coatora, para que ao final conceda-se em definitivo a ordem impetrada, com fulcro no artigo 648, I, do CPP,
como medida da mais ldima justia".

EXERCCIOS - Problemas para elaborao de peas

395

PROBLEMA 67

Joo foi denunciado pelo crime de homicdio duplamente qualificado:


por motivo ftil (discusso anterior por dvida de jogo) e por uso de recurso
que impossibilitou a defesa (a surpresa com que agiu). Procurado para ser
citado, Joo no foi encontrado, realizando-se a sua citao por edital e
sendo declarada a sua revelia. Foi-lhe nomeado um Defensor Dativo, que
apresentou a defesa preliminar. Durante a instruo, foram ouvidas duas
testemunhas. A primeira, arrolada pela acusao, afirmou ter visto quando
Joo, por ela reconhecido fotograficamente na audincia, surgiu de repente
e logo desferiu disparos em direo vtima Antnio, causando-lhe a morte,
tendo sabido pela esposa da vtima que o motivo era discusso anterior
em virtude de dvida. A segunda testemunha, arrolada pela defesa, afirmou
que conhecia Joo h muito tempo, sabendo que, na data do fato, ele no
estava no Brasil e, por isso, no podia ser o autor dos disparos. Joo foi
pronunciado por homicdio duplamente qualificado, nos termos da denncia,
sob o fundamento de que o depoimento da testemunha da acusao, por
ser ela presencial, merece crdito, alm do que, em caso de dvida, deve o
acusado ser pronunciado, j que, nessa fase processual, vigora o princpio
in dbio pro societate. Joo, intimado da deciso h 2 dias, no mesmo dia
deu cincia ao seu advogado.

QUESTO: Comoadvogado de Joo, redija a pea processual maisadequada


sua defesa.

PEA: Recurso em Sentido Estrito - artigo 581, IV, do CPP

COMPETNCIA: Interposio - Juiz de Direito da Vara do Jri;


Razes - Tribunal de Justia

TESE (Fundamento): Esta argumentao deve ser dividida em preli


minar e mrito, vejamos:

Preliminarmente, devemos arguir a nulidade processual prevista


no artigo 564, III, "e", do CPP, uma vez que havia necessidade de
suspenso do processo conforme dispe o artigo 366 do Cdigo de
Processo Penal.

No mrito, h dvida razovel sobre a autoria. O reconhecimento

fotogrfico, apesar de admitido, no se prestaria comprovao da au


toria. A prova testemunhai controvertida, pois, enquanto uma afirma
que o acusado era o autor dos disparos, outra assevera que ele estava
fora do pas. No correto afirmar que, na deciso de pronncia, vigora
o princpio "in dbio pro societate", pois a dvida razovel, em virtude
do princpio do favor rei, beneficia o acusado, mesmo em relao a essa
espcie de deciso.

396

Como se preparar para a 2.a fase do Exame de Ordem - PENAL

PEDIDO: "Diante de todo exposto, postula-se seja conhecido e pro


vido o presente recurso para tornar sem efeito a deciso ora impugnada,
decretando-se a impronncia em favor do recorrente, com fulcro no artigo
414 do Cdigo de Processo Penal e, caso Vossas Excelncias assim no
entendam por esta deciso, requer ainda a anulao 'ab initio' da ao penal,
como medida da mais ldima justia".

PROBLEMA 68

Jos foi denunciado como incurso no artigo 155, 4., incisos I e II,
do Cdigo Penal. Segundo a acusao, Jos, em 5 de agosto de 2005, por
volta das 22 horas, invadiu casa localizada na rua
, n.
, de proprie
dade e residncia de Armando Paixo, mediante a transposio de um muro
de 80 centmetros de altura. Na garagem, percebendo que o porto estava
apenas encostado, sem estar trancado, segundo a denncia, Jos resolveu
furtar o veculo de Armando, ali estacionado. Para tanto, quebrou o vidro
lateral do veculo e ingressou em seu interior, evadindo-se do local com
o carro. O veculo foi encontrado, no dia seguinte, na garagem do prdio
em que Jos reside. Em juzo, Jos negou o crime em seu interrogatrio,
afirmando que, a pedido de um conhecido, de nome Pedrinho, deixou

que este estacionasse o veculo em sua vaga de garagem, pois esta estava
disponvel, nada tendo a ver com a subtrao, e que, aps este dia, no
encontrou mais Pedrinho. A vtima, ao ser ouvida, confirmou a subtrao.
Carlos, vizinho da vtima, confirmando reconhecimento feito durante o in

qurito policial, afirmou que Jos foi visto por ele, saindo com o veculo.
Em memoriais, a defesa sustentou que Jos apenas consentiu que Pedrinho
guardasse o carro. Quanto ao reconhecimento feito pelo vizinho, alegou
que Jos pessoa de fisionomia bastante comum e que, certamente, fora
confundido. Afirmou, ainda, que o fato ocorreu noite, o que dificultava
a visualizao do condutor do veculo.

O MM. Juiz da Vara Criminal julgou procedente a acusao e condenou


Jos pelo crime de furto duplamente qualificado (escalada e rompimento de
obstculo). Quanto aplicao da pena, na primeira fase, o juiz, com base
no artigo 59 do Cdigo Penal, fixou a pena em 3 (trs) anos de recluso,
acima do mnimo legal, porque eram duas as qualificadoras do furto, fato
que demonstraria dolo intenso do agente. A pena de multa foi fixada no
mnimo legal. Para o cumprimento da pena, determinou o regime aberto,
substituindo a pena privativa de liberdade por duas restritivas de direito,
consistentes em prestao de servios comunidade e multa. Jos foi in
timado da sentena no dia 16 de fevereiro e o advogado foi intimado no
dia 17 de fevereiro de 2006.

EXERCCIOS - Problemas para elaborao de peas

397

QUESTO: Comoadvogado de Jos,redija a pea processual maisadequada


sua defesa.

PEA: Recurso de Apelao - artigo 593, I, do CPP

COMPETNCIA: Interposio - Juiz de Direito; Razes - Tribunal


de Justia
TESE: Vrias teses podem ser sustentadas, dentre as quais merecem
destaque:
- Negativa de autoria, uma vez que existe dvida ocasionada pelas
condies em que a testemunha de acusao teria reconhecido o agente
(reconhecimento em perodo noturno; localizao do acusado no momento
do reconhecimento - interior do veculo; tipo fsico comum).

- Subsidiariamente, pode ser sustentada a tese referente ao afastamento


das qualificadoras. Quanto qualificadora do rompimento de obstculo (artigo
155, I, do Cdigo Penal), deveria a defesa argumentar que o rompimento,
para qualificar o crime de furto, deve ser efetuado contra o obstculo que
dificulta a subtrao da coisa e no contra a prpria coisa. Quanto qua
lificadora da escalada (artigo 155, II, do Cdigo Penal), deveria argumentar
que a escalada somente se caracteriza com o emprego de meio instrumental,
como, por exemplo, uma escada, ou de esforo incomum, o que no se
vislumbra em razo da pequena altura do muro transposto. Ainda, quanto
aplicao da pena, deveria indicar o equvoco do juiz ao exasperar a
pena-base, acima do mnimo legal, com base to somente no dolo intenso
do agente, aspecto subjetivo que no se denota da simples qualificao do
crime, apartando-se dos elementos previstos no artigo 59 do Cdigo Penal
e norteadores da fixao da pena-base.
PEDIDO: "Diante do exposto, requer seja conhecido e provido o
presente recurso, decretando-se a absolvio do apelante com fulcro no
artigo 386, V, ou, caso assim no se entenda, que seja reduzi