Buenos Aires, martes 20 de abril de 2010 ISSN 1666-8987 N 12.

486 AO XLVIII ED 237

Director:
Julio Conte-Grand
Consejo de Redaccin:
Jos Mara Medrano
Fernando M. Bosch
Guillermo Yacobucci

D i a r i o

d e

D o c t r i n a

J u r i s p r u d e n c i a

FILOSOFA DEL DERECHO

La doctrina del derecho ha de ser tomada de las entraas de la filosofa
(CICERN, Las Leyes, 1, 5, 17)

Toda sangre es roja, no hay neutralidad posible

y el nmero 19
En este nmero CAMILO TALE aborda problemticamente
la divisin de la justicia particular y JUAN F ERNANDO SEGOVIA ensaya una crtica a F INNIS; hay una nueva seccin,
Otras latitudes, que exhibe las cualidades periodsticas y
acadmicas de nuestro secretario. Y todo lo dems que el
lector podr leer en el ndice, con las clsicas secciones, convertida Herodianas en verdadera necrolgica que da cuenta de novedosos victimarios de guante jurdico, cosa impensable hasta hace poco tiempo, pero aadindole la notable
Declaracin de Bariloche contra el aborto. Y hay nuevos
conos, entre ellos el de la Cristiandad, hecho especialmente
para nosotros por el P. Dr. JUAN BAUTISTA RAMREZ . Gracias.
No hay sangre azul y blanca, contra lo que se entiende a
la letra de FABIN LEDESMA, aunque el sentido metafrico

DILOGOS

Con Jorge Adolfo Mazzinghi

En un cierto momento tom conciencia de que el derecho era orden social justo [...] La idea de que exista el
derecho natural [...] me deslumbr [...] A lo largo de una vida ocupada en alta proporcin por la produccin jurdica
tuve siempre a la vista esa brjula orientadora, sin la cual
el derecho es una tcnica vaca, caprichosa, frecuentemente
errtica, cuando no aberrante.

DFD: Es de rigor, en esta seccin, que hablemos generalmente con distinguidos juristas preguntndoles sobre la
importancia de las materias de fundamento en la carrera
de abogaca... Fue la pregunta que hicimos a JORGE ADOLFO M AZZINGHI.

tiene un significado ms alto y espiritual que el cromtico,

pues indica el martirio por la Argentina. Posible, actual y
arquetpico el caso que el profesor rosarino nos trae de un
profesor porteo.
Es difcil horadar la frrea aunque simplicsima argumentacin llena de convincentes ejemplos del sanjuanino EDUARDO OLAZBAL cuando sostiene la imposibilidad de la neutralidad estatal en materia tica, la cual suele encerrar la trampa de imponer otra visin igualmente
moral (y encima inmoral), so pretexto de... no imponer
una moral...
El lector puede comenzar por lo que sigue, nuestra seccin Dilogos, que esta vez tuvimos con uno de los mximos juristas argentinos, bajo cuya decisin naci este diaJORGE ADOLFO M AZZINGHI (JAM): Mi carrera universitaria fue mucho ms larga de lo que poda preverse. Comenz
en 1940, dur 8 aos, y
tuvo una aceleracin final durante el ltimo
ao y medio, que culmin con mi graduacin. En ese lapso no
tuve ocasin ni actitud
para valorar las materias fundamentales de la
carrera. Mis inquietudes
se proyectaban ms al
mundo de las letras que
al del derecho. Descubr
este ltimo, despus de
recibido...

19
SERIE ESPECIAL
AUTORIDADES
DIRECTOR:
HCTOR H. HERNNDEZ
SECRETARIO DE REDACCIN
CARLOS GABRIEL ARNOSSI

CONSEJO ACADMICO
SERGIO RAL CASTAO - DANIEL ALEJANDRO HERRERA
FLIX ADOLFO LAMAS - CARLOS IGNACIO MASSINI CORREAS
BERNARDINO MONTEJANO (h.) - SILVIO PABLO PESTALARDO
JORGE GUILLERMO PORTELA - EDUARDO MARTN QUINTANA
CAMILO TALE - RICARDO VON BREN

rio especializado en filosofa del derecho. Seguiremos

cuando Dios quiera, quiz en octubre de 2010.
H.H.H.
VOZ: FILOSOFA DEL DERECHO

El orden social justo

DFD: Nos equivocamos de interlocutor? No puede
ser... Yo lo he ledo a Ud. y siempre lo considero ejemplo,
junto a Llambas, entre otros [v. recuadro Llambas y cmo se hace un Anteproyecto de Cdigo Civil], de una forma de hacer dogmtica jurdica que sabe ensamblar derecho positivo y derecho natural, este ltimo no separado de
aqul, ubicado en los principios de lo que es una unidad...
JAM: Espere... me toc el privilegio de ingresar apenas
recibido, a los 25 aos de edad, en la Direccin General de
Institutos del Ministerio de Justicia, como Secretario del
Instituto de Derecho Civil, donde se elaboraba la reforma
de las leyes de fondo. Su direccin la ejerca el Dr. Jess
H. Paz y en esa ocasin despus de una breve colaboracin para m memorable y fecunda con Nstor Cichero
Subdirector del Instituto. Cuando l fue convocado al

CONTENIDO
DIRECTORIAL

Toda sangre es roja, no hay neutralidad posible y el nmero 19..................................................................................................................................................................

DILOGOS

Con Jorge Adolfo Mazzinghi ....................................................................................................................................................................................................................

1
1

DOCTRINA

FILOSOFA DEL DERECHO. Sobre la divisin de la justicia particular en conmutativa y distributiva (Estudio crtico de una divisin tradicional) (Segunda parte), por Camilo Tale .
4
FILOSOFA DEL DERECHO. La teora del acceso prctico a la ley natural (apuntaciones crticas desde la perspectiva de Santo Toms de Aquino), por Juan Fernando Segovia ............ 10
FILOSOFA POLTICA. Ecos del Segundo Congreso Nacional de Filosofa del Derecho. La imposible neutralidad moral estatal, por Eduardo Olazbal ............................................... 13

HERODIANAS

Noticias del futuro Tricentenario. Asesinatos de guante jurdico, por H.H.H................................................................................................................................................. 14

Declaracin de Bariloche, por Sergio Ral Castao.................................................................................................................................................................................... 15

OTRAS LATITUDES

Doxa y las preocupaciones jurdicas en Espaa, por Carlos Gabriel Arnossi .................................................................................................................................................. 15

NOTAS

Adis al maestro (muri Methol Ferr), por Marcelo Gullo ..........................................................................................................................................................................

Gerardo Damin Bonastre, por C.G.A. ......................................................................................................................................................................................................
Beato Nicols Gross, periodista catlico. Mrtir del nazismo,, por DFD........................................................................................................................................................
Testimonio martirial de la sangre celeste y blanca, por Fabin Ledesma ......................................................................................................................................................

16
17
17
18

NOTAS. NOTICIAS. CURSOS. JORNADAS. CONGRESOS ..................................................................................................................................................................

BIBLIOGRAFA

19

PRESENTACIN DE LIBRO: Ricardo Bach de Chazal. El aborto en el derecho positivo argentino, por Carlos Mosso .................................................................................................
RECENSIONES: Rthers, Bernd, Carl Schmitt en el Tercer Reich, por Julio Chiappini ......................................................................................................................................
AA.VV. A la luz de un gape cordial, por Ricardo Von Bren...................................................................................................................................................................
GRACIAS, CARLOS SANZ. Sanz, Carlos, Sobre esto y aquello, por DFD .............................................................................................................................................................

PGINAS DE SIEMPRE

21
22
22
24

La cristiandad como ideal permanente, por CIC ........................................................................................................................................................................................ 24

Buenos Aires, martes 20 de abril de 2010

Poder Judicial, sobrevino la llegada de Jorge Llambas

(precisamente!) como Director del Instituto.
A travs de la diaria colaboracin con Llambas, que
dur alrededor de cinco aos, y culmin en la redaccin
del Anteproyecto de Cdigo Civil de 1954, me introduje
en el mundo del derecho, gracias a las conversaciones que
mantenamos, y de las lecturas que l me aconsej, comenzando por la introduccin filosfica al estudio del derecho, de RENARD, que le con verdadera avidez.
Slo entonces tom conciencia de que el derecho era
orden social justo y de que la elaboracin filosfica sobre su contenido es considerablemente ms importante
que la tcnica para redactar y aplicar normas. La idea de
que exista el derecho natural, un plano supralegal del cual
provena el contenido del derecho positivo y que fijaba lmites a la creacin del legislador me deslumbr y contribuy a que, en alguna medida, entendiera cul era la ndole de mi propio quehacer.

Brjula orientadora
A lo largo de una vida ocupada en alta proporcin
por la produccin jurdica ctedra, libros, escritos profesionales tuve siempre a la vista aquella brjula orientadora, sin la cual el derecho es una tcnica vaca, caprichosa, frecuentemente errtica, cuando no aberrante.
Vuelvo todava con frecuencia a las pginas de RIPERT
(La regle morale dans les obligationes civiles) y encuentro
en ellas el aire fresco que anima a seguir caminando.
DFD: Cmo se inici en la ctedra?
JAM: Tambin fue LLAMBAS quien me convoc a la
ctedra en la UCA. En 1959 debut como adjunto en Parte
General de Derecho Civil, que pas a ocupar como protitular, cuando l se dedic, larga e intensamente, a ensear
obligaciones.
Algunos aos despus, hacia 1963, me fue confiada la
ctedra de familia y sucesiones, que dict hasta mi renuncia en 1989.
DFD: Qu mtodo prefiere en general en sus clases?
JAM: Tuve no slo entusiasmo, sino fervor por la ctedra universitaria, a la que prest dedicacin para preparar
las clases, asistencia puntual, y planificacin del curso
clase por clase de la que los alumnos disponan desde la
leccin inicial. Siempre adopt el sistema de las llamadas
clases magistrales, no porque creyera que quien las dictaba o sea yo mismo fuese un maestro, sino por el mtodo empleado, que era el de la exposicin acadmica, con
eventuales dilogos con los alumnos y, en alguna ocasin,
el planteo de casos prcticos.
DFD: A m me ha admirado siempre su facilidad, espontaneidad, improvisacin, elegancia y precisin como
orador, cosa que experiment poqusimo porque lo o pocas veces, pero con esa intensidad del que lo trata en esa
intimidad de quien organiza una conferencia suya. Recuerdo que lo llevamos a hablar al Colegio de Abogados
de San Nicols de los Arroyos... y de ah lo llevamos en
auto a hablar a Rosario...
JAM: Yo guardaba de mi poca de estudiante el recuerdo de algunos profesores que eran adems maestros en el

uso de la palabra: Mariano de Vedia y Mitre, Gastn Federico Tobal, Juan P. Ramos, Salvador Fornieles. Ellos suscitaron en m un franco espritu de emulacin. Hubiera querido hablar como ellos, con la elegancia formal, la concisin, el lenguaje preciso capaz de hacer amena la
exposicin docente.
El mtodo est hoy en da ms bien en retirada, por razones que no discutir en el plano pedaggico. Pero lo
cierto es que los jvenes se gradan en la Universidad sin
haber odo a alguien en quien pudieran admirar aquellas
virtudes, y que los animara a alcanzar un estilo decoroso,
en vez del propio de comentaristas deportivos o personajes
de la farndula, que es aquel con el que se tropieza ms
frecuentemente, an sin llegar a las expresiones soeces
que tampoco faltan en muchas ocasiones.

Matrimonio y divorcio
No es fcil adivinar en qu momento ese proceso de
disolucin de la familia va a revertirse, pero hay que
mantener la esperanza de que as ocurra, y que las piezas que otrora integraron una sociedad bien estructurada no tengan que ser buscadas entre los escombros
de una brutal demolicin.
DFD: Se pudo ganar la batalla contra la ley de divorcio vincular?
JAM: La batalla del divorcio fue librada con astucia por
quienes queran imponerlo, y con candorosa ineficiencia
por quienes deban asumir la defensa del matrimonio indisoluble.
El debate parlamentario fue provocado por una insostenible sentencia de la Suprema Corte, en el caso Sejean,
que declar inconstitucional la ley de matrimonio civil,
creando as un aparente vaco legislativo que hubo empeo en colmar de inmediato.
El Poder Ejecutivo acompa con buena voluntad al
Congreso en ese proceso, y promulg de inmediato la ley
23.515. Los obispos mantuvieron una postura en la cual
falt una actitud ms severa frente al rumbo que tomaba la
legislacin.
Por mi parte escrib cuanto pude, y habl en numerosos
actos. Cuando la batalla estaba en su apogeo, me encontr
en cierta ocasin con un distinguido prelado quien me pregunt afablemente: Y Ud., doctor, siempre con sus temitas del divorcio?. Mi amigo ngel Centeno, que estaba
presente, no poda creer lo que oa. Tampoco yo me sent
como un paladn en quien otros confan.
El rumbo que tomaron las cosas fue el peor. La ley no
ha sido seguramente la causa principal de ese desvo, sino
una expresin de lo que era y es, cada vez ms la mentalidad imperante en nuestra sociedad.
DFD: De todos modos... habra una influencia causal
eficiente estricta de la ley
JAM: Sin duda, las malas leyes allanan el camino a las
malas acciones... Ya deca creo que Alfonso el Sabio que
la ley es maestra de costumbres. Creo que estamos viviendo algo peor, que no es ya la vacancia de esa enseanza,
sino la utilizacin de la ley como un elemento de destruccin social.

DFD: Acabo de estar con un amigo que me recordaba

haberlo escuchado a Ud. en los Cursos de Cultura Catlica, predecir lo que ocurrira despus de establecida la ley
de divorcio vincular...
JAM: Han pasado veintitrs aos desde que se estableci el divorcio y en el curso de ellos han surgido numerosas iniciativas moralmente aberrantes, como el matrimonio
homosexual, la adopcin por parte de parejas del mismo
sexo, la tendencia a equiparar el concubinato y el matrimonio, las leyes que so pretexto de asegurar los derechos de
nios, nias y adolescentes (para repetir la espantosa terminologa de la ley 26.061) desconocen el papel fundamental de la familia en la empresa de formar las nuevas
generaciones. ltimamente fue la reduccin de la mayora
de edad a 18 aos, argumento demaggico que, adems,
sirve para reducir el mbito de la potestad paterna.
No es fcil adivinar en qu momento ese proceso de disolucin va a revertirse, pero hay que mantener la esperanza de que as ocurra, y que las piezas que otrora integraron
una sociedad bien estructurada no tengan que ser buscadas
entre los escombros de una brutal demolicin.

Psima legislacin y hogarcitos en aumento

DFD: Recientemente escuch que el P. Ral Harriague,
IVE, de S. Rafael, Mendoza, que atiende varios hogarcitos de
chicos abandonados, dirigindose a las autoridades mendocinas y argentinas en general les dijo: Si Uds. siguen legislando as vamos a tener que seguir abriendo hogarcitos....
JAM: ...Me parece que la reflexin del Padre Harriague
tiene el valor de la comprobacin en un banco de pruebas,
de cmo funcionan los diagramas tcnicos. La disolucin de
la familia acarrea dispersin social, y suscita la necesidad
de buscar remedios para lo que debera resolverse en el juego normal de la institucin; la caridad pblica, que se presenta como asistencia social, es convocada a ocupar el lugar y la misin que corresponde ocupar a los padres.

Matrimonio de varones y desquicio jurdico

DFD: El fallo de la Dra. Seijas... inventa la obligacin
a cargo del Estado demandado de destruir una igualmente
inventada y anticonstitucional presuncin de ilegitimidad
de la ley, con un apercibimiento que se hace efectivo sobre
el Estado... pero no sobre el Estado que legisl... el Estado
Nacional, que no litiga, sino sobre el Estado Ciudad de
Buenos Aires, que litig, con lo que (dando por vlido el
disparate de presumir la inconstitucionalidad de las leyes
con carga al Estado de destruirla) el Estado Nacional
qued en estricta indefensin del estricto art. 18, CN...
JAM: Al fallo de la jueza Seijas lo ha seguido otro de la
Dra. Liberatori, y podrn seguir nuevos pronunciamientos
igualmente escandalosos, no slo por la materia que tratan,
sino por el desquicio jurdico que tales fallos implican.
No tengo duda de que la tcnica empleada es la misma
del recordado caso Sejean; una inopinada declaracin de
inconstitucionalidad, que creara un vaco legislativo.
Pero por lo menos y quizs para peor en aquel caso fue
la Corte quien se prest al juego, lo que si bien daba mayor verosimilitud en la apreciacin constitucional, complicaba al ms alto tribunal del pas en una maniobra repu-

Trayectoria
* Jorge Adolfo Mazzinghi naci en Buenos Aires el 24 de septiembre de 1923. Casado con Mara Enriqueta Rodrguez Egaa, es padre de seis hijos. Tres abogados, un arquitecto, una religiosa y una
madre de ocho hijos. Se gradu de abogado en la UBA en 1948 y se especializ en Derecho Civil- Familia. Tiene 38 nietos y 10 bisnietos.
* Fue Secretario del Instituto de Derecho Civil del Ministerio de Justicia durante 1948-1954, cargo en cuyo ejercicio colabor con el Dr. Jorge J. Llambas [v. recuadro aparte] en la redaccin del Anteproyecto de Cdigo Civil en 1954; Secretario de Cultura de la Municipalidad de Buenos Aires (1955-1956 y 1962-1963); Subsecretario de Relaciones Exteriores y Culto entre 1966 y 1969; miembro de la
Comisin reformadora de la ley de adopcin designada por el PEN en marzo de 1979; y miembro del Consejo Pontificio para la Familia, 1988-1993.
* Es Profesor Emrito de la Universidad Catlica Argentina (1997); fue Profesor Titular Ordinario de Derecho Civil en la Facultad de Derecho y Ciencias Polticas de la Universidad Catlica Argentina
desde 1969 hasta 1988; Profesor Titular desde 1964; Profesor Protitular desde 1962; Profesor Adjunto desde 1959; Decano de la Facultad de Derecho de la UCA 1970-1977 y Vicerrector de la Universidad
Catlica Argentina 1981-1984. Fue tambin Vicerrector de la Universidad Austral, 1991-1994. Director del diario El Derecho, 1997-2001.
* Tuvo participacin activa en el III Congreso Nacional de Derecho Civil (Secretario), Crdoba, 1961; V Jornadas de Derecho Civil, Rosario, 1971; VII Jornadas de Derecho Civil, Buenos Aires, 1979;
Jornadas de Derecho Civil en la Universidad de Mendoza, Mendoza, 1983; Congreso de Instituciones Hispnicas (Instituto de Cultura Hispnica), Madrid, 1963; I Reunin de Cancilleres de la Cuenca del
Plata, Buenos Aires, 1967 (Vicepresidente de la Delegacin Argentina); II Reunin de Cancilleres de la Cuenca del Plata, Santa Cruz de la Sierra, Bolivia, mayo de 1968 (Vicepresidente de la Delegacin
Argentina); III Reunin Interamericana de Cancilleres (OEA), Buenos Aires, febrero de 1967 (Vicepresidente de la Delegacin Argentina); Encuentro sobre la Familia, ODUCAL, Santiago de Chile, 1980,
Auditor de la IV Asamblea del Snodo de Obispos, Roma, 1980, V Congreso Internacional de Derecho Cannico, Otawa, 1984.
* Es Comendador con placa de la Orden de San Gregorio Magno de la Santa Sede, conferida por Paulo VI; Cavaliere di Gran Croce de la Orden al Mrito de la Repblica de Italia; Gran Cruz de Leopoldo II - Blgica; Gran Cruz de San Olav - Noruega; Gran Cruz al Mrito Civil - Espaa; Gran Cruz del Tesoro Sagrado, Japn; Gran Cruz al Mrito, Tnez; Gran Cruz del Cruceiro do Sul, Brasil; Gran
Cruz del Cndor de los Andes, Bolivia; Gran Cruz al Mrito Civil, Per; Gran Cruz al Mrito Civil, Paraguay; Gran Cruz de la Soberana Orden de Malta.
* Es miembro de la Corporacin de Abogados Catlicos, de la que fue presidente entre 1962/1966; miembro de honor del Instituto Argentino de Cultura Hispnica; miembro de honor del Instituto de
Cultura Hispnica de Madrid; vocal titular del Consejo de la Asociacin Dante Alighieri; Presidente del Instituto Argentino de Estudios Dantescos [v. recuadros Dante y Lo que escribi Mazzinghi].

Buenos Aires, martes 20 de abril de 2010

diable. Ahora son dos juezas de primera instancia de un

fuero que nada tiene que ver con la aplicacin de la legislacin de familia, quienes responden a un amparo, pedido por los militantes de una tendencia aberrante.

Casares y los Cursos de Cultura Catlica

DFD: Ud. ha sido testigo de esa institucin precursora
de la UCA que fueron los Cursos...
JAM: Por supuesto que en estos recuerdos no poda faltar la memoria de los Cursos de Cultura Catlica (CCC),
por lo que agradezco que Ud. ponga el tema... Asist a los
CCC siendo an muy joven, cuando funcionaban en la casa de la calle Reconquista al 500. La generacin anterior
Mximo Etchecopar, Mario Amadeo, los Llambas, Marcelo Snchez Sorondo estaba alcanzando la plenitud, de
la que ya gozaban los mayores: Toms Casares, Csar Pico, Atilio DellOro Maini.
En los Cursos conoc a Bernardez, a Mario Mendioroz,
a Ballester Pea, al inolvidable Enrique Lagos, a Dondo, a
Etcheverrigaray, a Medrano.
ramos la mostacilla de esa vanguardia intelectual,
con el corazn encendido por la guerra de Espaa, y el cerebro deslumbrado por prosas memorables: Chesterton,
Len Bloy. Por all merodebamos con Juan A. Casaubon,
Abelardo Rossi, Alberto Obligado, Hrcules Spaghi, para
recordar slo a algunos.
Con todos ellos me senta ligado por votos que nunca
fueron pronunciados, pero que estaban tcitos en nuestra
manera de ver las cosas, que responda a una comn impronta cristiana.

DFD: Las nuevas generaciones no los conocieron...

JAM: ...Fueron una gran empresa cultural, forjada a la
luz de la fe y del amor por el cultivo de los valores esenciales: el bien, la verdad, la belleza.
La desaparicin de los Cursos nos ha dejado un gran
vaco. La inteligencia catlica se ha tomado largas vacaciones, en desmedro de las nuevas generaciones, que crecen sin tener ni la sospecha de lo que significa el cultivo
del espritu.
Tuve ocasin de advertir la hondura de la conviccin
que inspiraba a los fundadores de los Cursos cuando, a
partir de 1970, altern con Casares en el Consejo Superior
de la Universidad Catlica Argentina. El empeo del viejo
maestro por la formacin humanista de los estudiantes se
mantena inalterado, y mostraba que la condicin de eminente jurista cristiano conviva con una visin levantada
de la cultura.

Llambas y el proyecto de 1954

Llambas tena la envergadura de un maestro; no slo
por lo que saba, que acaso no era lo ms importante, sino
por quin era, qu clase de persona, qu modelo de congruencia entre las creencias y la vida. Por cierto que la familia engarzaba la calidad del personaje: su mujer, Julia
Rosa Moyano Llerena, y sus catorce hijos, le daban a su
alegre austeridad, un insuperable valor testimonial. Era
natural que esa persona, en esa circunstancia, ejerciera una
misin rectora, que daba sentido trascendente al estudio, al
trabajo hecho a conciencia, y tambin al humor que conviva armoniosamente con su seriedad profesional.

DFD: Cmo se hace para

elaborar un proyecto de Cdigo Civil?
JAM: El trabajo del Anteproyecto era, ciertamente conducido por Llambas. l asignaba a quienes colaborbamos
con l la responsabilidad de
proyectar los artculos relativos
a un determinado tema, tarea
que estaba precedida por una conversacin, pausada y serena, en la cual estableca la orientacin que haban de seguir las normas que elaboraramos. All acometamos la redaccin, consultando los proyectos nacionales Bibiloni y
la comisin de 1936 y las leyes extranjeras ms acordes
con nuestra cultura.
El propio Llambas era quien asuma el peso mayor de
esa tarea, redactando los artculos, cuyo texto pona en
nuestro conocimiento, pidindonos opinin con una humildad que no hace falta destacar.
Cuando el Anteproyecto fue publicado por la Universidad de Tucumn en 1968, gracias a la iniciativa de Fernando Lpez de Zavala escribi una breve explicacin
liminar en que no slo cita a quienes fuimos sus colaboradores Roberto Ponssa, Jorge Bargall Cirio, Ricardo
Alberdi y el que habla sino que recuerda el nmero de
artculos redactados por cada uno. All me enter que yo
haba elaborado 242 de los 1838 que componen el Anteproyecto.
(Contina en la pgina siguiente abajo)

Lo que escribi Mazzinghi

Obra magna

En El Derecho

Derecho de Familia es una obra excepcional para la cual todo elogio queda corto, realmente admirable, que va por la cuarta edicin actualizada y ampliada (La Ley, 2006). El tomo I trata de El matrimonio como acto jurdico, el t. II de Efectos personales y rgimen de bienes del matrimonio; el III de
Separacin personal y divorcio; el IV de Filiacin, procreacin artificial, adopcin, patria potestad,
tutela y curatela, parentesco, violencia familiar, mediacin. Lleva prlogo nada menos que del recordado profesor GUILLERMO B ORDA , jurista y poltico.

Fundamento de la anulacin de un matrimonio por causa de dolo, t. 2-538. La nueva ley de adopcin, t. 39-1121. Responsabilidad de la mujer por deudas contradas por el marido, t. 45-977. Expre sin del consentimiento sin intencin de contraer matrimonio, t. 70-155. Rplica a la posibilidad de
adopcin conjunta del hijo extramatrimonial, t. 73-825. Hacia un plenario en materia de adopcin, t.
73-835. Dispensa judicial del impedimento de ligamen, t. 78-678. Nulidad del primer matrimonio ce lebrado por el causante, falta de accin del segundo cnyuge suprstite y declaracin de oficio, t.
93-573. Espaa: Del matrimonio a la unin libre, t. 95-751. Legitimacin a despecho de la ley, t. 96531. Adecuada utilizacin del dolo como causa de anulacin matrimonial, t. 103-673. El art. 67 bis
fuera de su cauce, t. 105-332. Una opcin entre el rgimen de la sociedad conyugal y el condominio,
t. 115-152. La familia, evoluciona?, t. 118-927. Matrimonio civil o concubinato religioso, t. 120863. Componentes ideolgicos de la reforma legislativa en materia de filiacin, t. 120. pg. 961. El
menor, la familia y un esperpento, t. 128-731. El concurso como causa de la separacin de bienes, t.
131-236. Oposicin del padre a la adopcin del hijo, t. 132-536. El nuevo artculo 175 del Cdigo
Civil aplicado a un dudoso caso de error, t. 133-463. Sobre dos casos de nulidad de matrimonio
cannico, t. 136-322. Superposicin de causales; alienacin mental y separacin por ms de tres
aos. t. 141-502. Legitimacin activa para impugnar la filiacin legtima, t. 157-13. Un caso singular de prescripcin entre cnyuges, t. 159-65. Renuencia paterna a la prueba hematolgica, t. 159181. Un interesante problema de tenencia, t. 159-709. El fallo plenario sobre dao moral en el divorcio, t. 162-959. El nombre de Llambas, t. 167-1275. Bloqueo a una insostenible pretencin marital,
t. 169-188. Adopcin contra legem, t. 172-520. Reproduccin asistida: sensatez con media sancin, t.
173-1105. Efectos sucesorios de la inocencia del cnyuge separado de hecho, t. 177-55. Legitimacin de la poligamia, t. 178-516. Ley borrosa e interpretacin disolvente, t. 180-247. Filiacin extramatrimonial: una accin impropia , t. 182, pg 574. La reforma en materia de familia (1), t. 1841501. La reforma en materia de familia (2), t. 184-1536. Derecho de la mujer a impugnar la paterni dad del marido. Un fallo elogiable de la Corte, t. 185-452. La reforma en materia de familia (3), t.
185-1343. Nulidad de matrimonio y vocacin hereditaria, t. 188-644. Inviabilidad de una atpica de manda de filiacin, t. 189-197. El registro de alimentantes morosos, t. 192-320. Semblanza de Nstor
Cichero, t. 208-654.

Artculos
Adems de aquella obra en que alcanz la excelencia y que quedar como un clsico del derecho argentino, contabilizamos cerca de un centenar de artculos jurdicos siguiendo la legislacin, la jurisprudencia y la vida argentina. Un ejemplo de paciente seriedad acadmica e invariable buena pluma.
En Jurisprudencia Argentina
12 de diciembre de 1955: Derecho de la concubina del inquilino a sucederlo en la locacin (A
propsito de un fallo plenario de la Cmara de Paz).
En La Ley
- Hacia una interpretacin ms justa del art. 86 de la Ley de Matrimonio Civil, t. 99, pg. 376. Resultados tcnicos del III Congreso Nacional de Derecho Civil, t. 104, pg. 380. Anulabilidad del acto otorgado
por el heredero aparente, t. 101, pg. 32. El matrimonio absolutamente nulo frente a los terceros, t. 135,
pg. 1633. La reserva mental como supuesto de dolo, t. 140, pg. 713. Sobre la indisolubilidad del matrimonio en el Derecho Cannico, t. 151, pg. 1139. Impotencia manifiesta como causa de anulacin matrimonial, t. 1975-B, pg. 809. Una saludable rectificacin (Sobre un fallo de la Corte que niega derecho a
pensin a la concubina), t. 1976-D, pg. 100. Restablecimiento y consolidacin de una doctrina, t. 1977A, pg. 324. Sobre la presencia personal de los cnyuges en la segunda audiencia del divorcio por presentacin conjunta, t. 1977-C, pg. 627. Valoracin de la ebriedad de uno de los cnyuges como causal de
divorcio y asignacin de la tenencia del menor a la madre cuando el padre vive en concubinato, t. 1978C, pg. 191. Breve reflexin sobre la fecundacin in vitro, t. 1978-A, pg. 993. La designacin del concubino como curador de la insana, t. 1979-B, pg. 87. Alcance de la reserva de alimentos en el divorcio por
presentacin conjunta, t. 1979-D, pg. 11. El deber de fidelidad con posterioridad a la sentencia de divorcio, t. 1980-C, pg. 365. Donacin paterna e ingratitud filial,t. 1981-C, pg. 529. La separacin de los hijos en un caso de tenencia, t. 1982-A. pg. 496. Un cuestionable derecho a recompensa, t. 1982-B, pg.
378. Razonable denegacin de una venia matrimonial, t. 1982-D, pg. 50. Precisiones a un fallo que deniega autorizacin judicial para esterilizar a una incapaz, t. 1983-C, pg. 500. Patria potestad revertida a
la madre de sangre por muerte del adoptante, t. 1984-C, pg. 189. Pretendida atribucin de facultades legislativas al Poder Judicial, t. 1984-D, pg. 878. Filiacin, normas, claves y trasfondo de un proyecto de
ley, t. 1985-D, pg. 1145. Error evidente y dolo presunto, t. 1986-B, pg. 468. Objeciones al proyecto de
ley de matrimonio civil aprobado por diputados, t. 1986-E, pg. 1104. Cabal interpretacin de una supuesta garanta constitucional, t. 1991-B, pg. 470. Aspectos de la responsabilidad civil de ingenieros, arquitectos y empresas constructoras, t. 1993-D, pg. 1133. Sobre la necesidad del reconocimiento materno,
t. 1995-B, pg. 304. Aplicacin actual del derogado art. 325 del Cdigo Civil, t. 1995-B, pg. 495. El apellido del adoptado, t. 1995-C, pg. 78. El inters de los menores y su defensa por el Ministerio Pupilar, t.
1995-C, pg. 463. Jurisprudencia derogatoria en materia de adopcin, t. 1995-D, pg. 387. Discutible
dispensa al incumplimiento de cargos asumidos por el donatario, t. 1995-D, pg. 657. Determinacin de
la buena fe en un matrimonio nulo, t. 1996-A, pg. 328. Superposicin de causa objetiva y subjetiva en
caso de divorcio, t. 1996-B, pg. 10. Ineficacia del ttulo con que se pretende acreditar el matrimonio, t.
1996-B, pg. 171. Gravedad de los hechos requeridos para configurar la ingratitud del donatario, t.
1996-B, pg. 583. Oportuna aplicacin del jura novit curia, t. 1996-E, pg. 228. Acertada interpretacin
del derecho de habitacin, t. 1996-E, pg. 562. Convenciones matrimoniales - Rgimen legal aplicable, t.
2004-D, pg. 1300. La fidelidad conyugal de los separados - Reflexin sobre una reflexin, diario del 26
de julio de 2005. Errores repetidos, diario del 12 de septiembre de 2005. Una sorpresa promisoria, diario
del ... de octubre de 2005. Exigencia de reconocimiento materno, diario del 29 de agosto de 2007.

Legislacin Argentina
La consumacin de un extravo; Boletn del 11 de octubre de 1996. Adopcin: nueva ley relativamente novedosa, Boletn del 11 de Abril de 1997. Rgimen de bienes del matrimonio: una nueva pro puesta de reforma de escasa consistencia, Boletn del 14 de noviembre de 1997. Mediacin familiar: en
el buen camino, Boletn del 28 de agosto de 1998.
Revista del Colegio de Abogados de Buenos Aires
Matrimonio civil: demolicin en curso.
Diario La Nacin
- El yugo voltil (24 de mayo de 1983).
- Jaque a la vida (9 de agosto de 1990).
Tres libros de otro carcter
El Peregrino, Poemas, Premio Iniciacin de la Comisin Nacional de Cultura (1945).
Vida de Amrico Vespucio, Edicin Dante Alighieri, 1993.
Aproximacin a la Divina Comedia, Buenos Aires, EDUCA, 2000.
Adems de poemas y artculos en La Nacin, Balcn, Cuaderno del Sur y otras revistas.
Conferencias publicadas
Genio y destino de Lorenzo el Magnfico; Dante: del amor a la profeca; El poeta y sus certezas, todas por Jockey Club, 1992, 1997 y 2000, respectivamente.

Buenos Aires, martes 20 de abril de 2010

FILOSOFA DEL DERECHO

Sobre la divisin de la justicia particular

en conmutativa y distributiva
(Estudio crtico de una divisin tradicional)(1)
por CAMILO TALE

Sumario:

LA

CUESTIN.

PLAN

DEL ARTCULO.

CARACTERES

QUE SUELEN PROPONERSE PARA DIFERENCIAR LO JUSTO CONMUTATIVO Y LO JUSTO

DISTRIBUTIVO. C ARACTERES COMUNES A AM APLICACIN . CONTRAEJEMPLOS Y DIFICULTADES . CRITERIOS DE SOLUCIN . ACERCA DE LA DIVERSA ESTRICBAS ESPECIES.

TEZ DEL DBITO

DISTRIBUTIVA.

EN LA JUSTICIA CONMUTATIVA

QUIEN

Y EN LA

TRANSGREDE LA JUSTICIA DISTRIBUTIVA,

EST OBLIGADO A RESTITUIR? R ESPUESTAS A LAS

R ESUMEN DE LAS CONCLUSIONES .

DIFICULTADES.

En el nmero anterior de esta Serie de Filosofa del Derecho (n 18, de 18-11-09), publicamos la primera parte
del presente artculo, introductoria y ms breve que la seccin que se entrega ahora. En aqulla el autor expres nueve caracteres que suelen proponerse para diferenciar lo
justo conmutativo y lo justo distributivo, as como la aplicacin de dichas distinciones a un ejemplo paradigmtico
de cada especie.

Contraejemplos y dificultades
Hemos visto las distintas notas caractersticas derivarse
en sucesin lgica, de suerte que una presupone la siguiente, y luego hemos corroborado el discernimiento entre lo justo distributivo y lo justo conmutativo con dos especmenes jurdicos.
Sin embargo, cuando se revisa la aplicacin de esos caracteres a ciertas instituciones, surgen incompatibilidades
que ponen en duda la consistencia de aquella distincin y
tornan problemticas las diferencias propuestas.
Veamos:
(1) La primera parte de este trabajo se public en el nmero 18 del
DFD, el da 18-XI-2009, pg. 6 [ED, 235-796].

Dante
Dante es el poeta de la ms alta aventura humana,
que es la aventura de la salvacin

DFD: De dnde su vocacin por Dante, que ocupa lugar tan importante en su currculo y en su corazn?
JAM: Ya me acus de que mis estudios universitarios
sufrieron retardos que obedecan a mis inclinaciones literarias, que no suelen agotarse en leer y escribir, sino tambin en la relacin, no siempre metdica y disciplinada,
con quienes comparten esa aficin, dira, para no usar una
gran palabra como vocacin.
Recuerdo largas noches de caminatas y alguna pausa
refrescante con un viejo y querido amigo Jorge Vocos
Lescano poeta de verdad, que transcurran leyendo
poemas propios y ajenos, y divagando hasta la madrugada portea. Tambin Enrique Vidal Molina, Alberto Obligado.
En 1945 la Comisin Nacional de Cultura premi un librito de versos del que soy autor El peregrino con la suma de $ 1000 y la publicacin de la obra. Despus fueron
los tiempos de las revistas Balcn, Nuestro Tiempo y a
veces La Nacin en que aparecan poemas de los autores
jvenes, junto a ANZOTEGUI, ETCHEVERRYGARAY, DONDO
y otros. El Padre JULIO M EINVIELLE, autor de esas memorables aventuras editoriales, aparece en mi recuerdo como
un patrocinador sagaz y entusiasta de esas iniciativas.
Dante permaneca, mientras tanto, de alguna manera
emboscado. Saba que era un poeta enorme, cuya existencia me haba revelado mi padre toscano como l a
travs de algunos versos pronunciados con el rigor del
acento local que en su caso era perfecto y que aspiraba a
transmitirme con igual precisin, cosa que consigui en
gran medida. Recuerdo que a los nueve o diez aos, recitaba: Io non so chi tu sei, ne per che modo venuto sei quaggi, ma fiorentino mi sembri veramente quando io todo.

I) En el caso de la quiebra, el pago a los acreedores es

una distribucin proporcional entre los crditos de la mis ma categora: se prorratea el activo del deudor entre los
acreedores, porque el activo es limitado (escasez). Adems, no se trata a todos los acreedores de la misma manera, porque unos tienen privilegios, instituidos en las leyes, para cobrar antes que otros. Por lo dicho, el caso parece encajar en la distributiva. Pero sucede que en esta
situacin quien debe dar, quien debe cumplir el deber de
justicia no es la comunidad, sino un deudor particular (y
tambin el sndico de la quiebra). Adems, para determinar cunto debe recibir cada uno, se prescinde de los mritos personales; asimismo el quntum suele ser exactamente determinable, al centavo. Estos ltimos aspectos sacan
esta situacin del rea de la justicia distributiva, de acuerdo con los caracteres definitorios antes expuestos.
II) Otra situacin problemtica se nos presenta en el derecho sucesorio. En la particin de los bienes del causante
se da un verdadero reparto o distribucin, y tal reparto se
hace segn ciertos ttulos: el parentesco (en la sucesin intestada), la voluntad del causante (cuando hay testamento
y faltan parientes prximos), o ambas cosas (si hay testamento y tambin familiares cercanos). Tal reparto es proporcional: por ejemplo en la sucesin intestada, de acuerdo con las legislaciones contemporneas, cada hijo recibe
una porcin igual; si hay cnyuge e hijos concurrentes,
aqul recibe tal fraccin del todo y cada uno de stos, tal
fraccin; sin embargo aqu no se trata de la comunidad
poltica; por otra parte el quntum es exactamente determinable, carcter que se ha puesto en la conmutativa, en el
parangn que se present.
III) Si la distribucin proporcional caracteriza a la dis tributiva, entonces el pago de impuestos y otras cargas y

El amor por Dante creci en m lenta pero inexorablemente. De los fragmentos clebres Paolo y Francesca,
Ulises, El Conde Ugolino, San Francisco, San Bernardo
pas a la lectura ordenada y cabal de la Comedia, ayudndome con la traduccin francesa de Masseron, y leyendo
con pasin las notas de Sapegno, de Momigliamo, de
Tommaseo, de Bianchi, y de otros comentadores autorizados del sumo poema.
En 1963 me toc hablar, como Secretario de Cultura de
la Municipalidad de Buenos Aires, en la inauguracin de
la Plaza Dante. Alberto Prebisch, que era el intendente
adems de amigo entraable me dijo: Este es un dis curso para Ud. Lo hice, con cierto xito, y fui convocado
muy pronto por Jorge Max Rhode, presidente de la Asociacin Argentina de Estudios Dantescos, a ocupar su tribuna, cosa que ocurri muchas veces, junto a otros amigos
con parecido fervor: Jos Mara Estrada, Alberto Obligado, Mario Amadeo, Mara Fassina, y el esclarecido traductor de la Comedia, Angel Battistessa.
Aos despus realic en la Asociacin Dante Alighieri la
Lectura Dantis, completa y en italiano, que me llev ms
de diez aos y, finalmente, por invitacin de Juan Luis Gallardo, que entonces diriga la editorial de la UCA, escrib
Aproximacin a la Divina Comedia, un librito de 350 pginas en el que inclu la traduccin de varias composiciones y
fragmentos de Dante, que me demandaron gran esfuerzo.
Dante es el poeta de la ms alta aventura humana, que
es la aventura de la salvacin, y a ese argumento central,
que interesa a todos los hombres de todos los tiempos, se
le une la inspirada construccin potica, y la fundacin
de un idioma que de ser el dialecto toscano pas a ser la
lengua nacional de una Italia incipiente.
DFD: Adems de leer su Aproximacin a Dante, por
dnde seguir para introducirse en l?
Qu versin espaola buena hay de La Divina Comedia?

contribuciones que se abonan a la comunidad poltica est

incluida en esa especie(2 ). Pero, segn se dijo, la distributiva es una clase de justicia particular, es decir que su
beneficiario es una persona singular; en cambio, la beneficiaria del pago de impuestos es la comunidad poltica(3); adems, en la distributiva, es la comunidad poltica
o su representante quien da a un miembro singular, pero
en el caso de las prestaciones tributarias sucede todo lo
contrario.
IV) En una sociedad con fin de lucro, la asignacin de
dividendos segn el aporte que ha hecho cada socio es una
distribucin proporcional(4 ) de las ganancias, que constituyen un todo limitado dos notas que se han puesto como
caractersticas de la justicia distributiva. Pero en dicha
proporcin no se tienen en cuenta mritos personales de
cada socio, sino la mera cantidad del aporte o un porcentaje convenido en el contrato de la sociedad, y el quntum es
perfectamente determinable; pero stos son caracteres que
se pusieron en la justicia conmutativa.
V) El matrimonio es una relacin de equiparacin, al
menos en lo que atae al uso del cuerpo (tanto derecho tie-

(2) As, leemos en el cardenal de Lugo: La justicia distributiva distribuye las cargas y utilidades comunes entre las partes de la comunidad (d. 1, n 43, cit. por ARTHUR VERMEERSCH , quien se adhiere, en
Cuestiones acerca de la justicia, cap. 2, art. II, tesis II). ARTHUR VERMEERSCH pone la misma opinin en la mente de TOMS DE AQUINO, y cita
en apoyo la Summa, 2-2, 61, 1 y 2-2, 61, 3; pero en verdad all nada dice
TOMS de eso, y el Aquinate ni menciona los impuestos.
La justicia distributiva es aquella en que la comunidad (o quien la
preside) distribuye, entre los miembros, segn el mrito, la idoneidad o
la necesidad de cada uno, los beneficios y cargas (Iustitia distributiva
est illa que societas [seu eius praesides] inter membra, pro merito, idoneitate aut necessitate cuiusque, commoda et onera distribuit) (BENOT
HENRI MERKELBACH, Summa theologiae moralis, vol. II, Pars, 1935, n.
611).
Tambin ponen las obligaciones tributarias en la distributiva VIKTOR
CATHREIN (Filosofa del Derecho, P. II, cap. 1, 4) y MARIANO ARAMBURO
(Filosofa del Derecho, Instituto de las Espaas en los Estados Unidos,
Nueva York, t. I, 1924, pg. 310). Asimismo JOHN FINNIS (Natural law
and natural rights, Clarendon Press, Oxford, 1986, pg. 166).
(3) TOMS DE AQUINO, Summa theol., 2-2, 58, 7 c.
(4) Si hay que repartir utilidades que suman un valor de 200 entre
quienes pusieron 500, 300 y 200 de capital, resulta la igualdad proporcional si se da a cada uno de ellos 100, 60 y 40 respectivamente:
100
60
40
= =
500 300 200

JAM: Para llegar a apoderarse de un poeta es indispensable leerlo en su lengua original.

Toda traduccin cercena algo de la estructura total del
poema, que vive en las palabras. Se puede encontrar en
otros idiomas palabras que signifiquen lo mismo, pero el
sonido, la acentuacin, que difieren en cada idioma, les da
en el poema una funcin insustituible.
Por eso afirmo que no hay ninguna versin espaola
buena de la Divina Comedia, como no la hay de Homero,
de Virgilio, de Shakespeare o de Franois Villon; ni una
buena versin alemana o inglesa de Lope o de Gngora.
Hecha esta salvedad, la traduccin de Mitre es meritoria. Tiene en belleza lo que le falta en fidelidad. Un viejo
amigo italiano, a quien recuerdo con gran cario Alfredo
Lisdero deca que las traducciones eran como algunas
mujeres: si son bellas, difcilmente sean fieles y si son
muy fieles, difcilmente sean bellas.
DFD: De la obra de Dante, por dnde empezar?
JAM: Como prembulo para leer la Comedia, dira que
histricamente es aconsejable La vita nouva y De vulgari
eloquentia.
DFD: Su Aproximacin a Dante forma parte de una coleccin altamente valiosa... que...
JAM: Creo que la idea de Juan Luis Gallardo de publicar las Aproximaciones fue excelente, pues permite asomarse de una manera bastante sencilla a aspectos de la
cultura que as se ponen al alcance de todos. Creo que el
esfuerzo editorial que significan las catorce o quince
Aproximaciones fue una contribucin ms de un poeta,
como es Juan Luis, para poner en contacto al lector con las
manifestaciones de lo bueno y de lo bello, que la literatura
puede comunicar.
VOCES: FILOSOFA DEL DERECHO - MATRIMONIO - DIVORCIO - FAMILIA - CULTURA

Buenos Aires, martes 20 de abril de 2010

ne l de pedirle y exigirle el dbito sexual a ella, como ella

de pedrselo y exigirlo a l), y tambin en lo que concierne
a los deberes de asistencia mutua, de cohabitacin, de fidelidad y otros( 5): se da entonces, all, al parecer, la igualdad de lo justo conmutativo(6 ). Tambin se cumplen aqu
otros caracteres de la justicia conmutativa: el provenir de
un contrato y el que la relacin se da entre dos particulares. Sin embargo, puede objetarse que no tiene por materia
un provecho o beneficio econmico o justipreciable en dinero.
VI) No pueden dos relaciones de la misma naturaleza
estar en dos gneros distintos de la misma clasificacin;
pero sucede que la retribucin del servicio que presta, por
ejemplo, el empleado de una compaa privada de telfonos pertenece a lo justo conmutativo; en cambio, si la
compaa es estatal, sus retribuciones parecen regirse por
la justicia distributiva de acuerdo con el esquema presentado en el inicio, pues segn se ha dicho all, lo que debe
dar el Estado a los particulares se rige por el principio de
la justicia distributiva.
VII) En una clasificacin esencial como la que se pretende hacer no puede admitirse que dos relaciones de la
misma naturaleza puedan incluirse en clases distintas. Pero si consideramos la donacin de una vivienda que hace
un particular a otro, vemos que siendo de la misma naturaleza jurdica que las donaciones que hace el Estado a unos
particulares (por ejemplo, la donacin que hace para beneficiar a algunos que han sido damnificados por una inundacin), sin embargo, aquella primera parece pertenecer a
la justicia conmutativa pues se trata de un contrato entre
particulares y estas ltimas parecen incluirse en la justicia
distributiva, porque se trata de algo que la comunidad da a
sus miembros.
VIII) ARISTTELES, quien ha sido el autor de la clasificacin de la cual estamos tratando, puso la justicia penal
dentro de la justicia conmutativa(7 ). Si se quiere incluir la
relacin jurdica penal en lo justo conmutativo, argumentando que en ella se da igualdad entre el delito y la pena
correspondiente, y que en dicha relacin se hace abstraccin de las calidades personales cuando se considera el
bien jurdico de la vctima daado por el delito(8 ), sin em bargo, hay que advertir que all no se dan los otros caracteres de lo justo conmutativo. As, por ejemplo, en la justicia
de las penas el quntum (o sea el quntum de la pena justa) no es algo exactamente determinable, y el ttulo por el
cual se impone la pena parece ser el bien comn, dos razones que la sacan del campo de la conmutativa.
IX) En la justicia penal hay sin duda proporcionalidad
(debe penarse ms a quien ms merece); pero no se da en
ella distribucin de un todo escaso y por ello se excluye de
la distributiva. Claro que alguien podra contrarreplicar
que en la distribucin de honores tampoco hay un todo escaso y, sin embargo, la distribucin de honores se pone
tradicionalmente dentro de la distributiva, lo cual resulta
otra dificultad contra la definicin de ambos gneros que
se present supra.
X) Las leyes prescriben que en caso de echazn los
dueos de las cargas que se salvaguardaron, as como el
propietario del buque, deben contribuir para indemnizar al
dueo de la carga sacrificada, en forma proporcional al valor de la mercadera salvada de cada uno, y al valor del
barco, respectivamente Esta clase de reglas jurdicas es
muy antigua. De modo que las prestaciones debidas por
cada uno no son equivalentes, sino que son desiguales, y

(5) Como en lo que atae al acto de la generacin la mujer tiene potestad sobre el cuerpo del marido, y viceversa, estn obligados a pagarse
el dbito uno al otro en todo tiempo [...] (TOMS DE AQUINO, Summa
theol., Supl.,q. 64, 7 c.). En el gobierno de la casa la mujer es regida y
el marido es rector [...] pero la mujer y el marido son iguales en cuanto
al derecho de pedir el dbito conyugal y al deber de pagarlo (Supl., 64,
a 3, sed c. in fine); el Aquinate contexta lo dicho con el pasaje de Pablo
en I Cor. 7, 5. En lo que respecta a las causas de divorcio, al marido y a
la mujer se les reconoce igualdad en lo lcito y lo ilcito [...]. Por lo que
atae a la fidelidad que los cnyuges deben guardarse mutuamente, hllanse ambos en igual condicin y por ello tan ofensivo es al matrimonio
el adulterio del marido como el de la mujer [...] (Supl., q. 62, 4 c).
(6) Para la Filosofa del Derecho el adulterio constituye fundamentalmente una violacin de la justicia conmutativa, dice ROMERO OTAZO
(Naturaleza jurdica del adulterio, en Rev. de Legislacin y Jurisprudencia, Madrid, t. 158, pg. 30).
(7) ARISTTELES, tica a Nic., V, 4. Tambin TOMS DE AQUINO,
Summa theol., 2-2, 80, 1 ad 1 y 2-2, 108, 2 ad 1.
(8) Lo mismo da, en efecto, el que un hombre bueno haya defraudado a uno malo que el que uno malo haya defraudado a uno bueno, o que
el adulterio haya sido cometido por un hombre bueno o malo: la ley slo
mira a la especie del dao [...] (ARISTTELES, tica a Nic. V, 4 1132 a).

entonces la justicia en este caso consiste en una proporcin, lo cual es una caracterstica de la justicia distributiva.
Sin embargo, no se trata de una distribucin de los bienes
de una comunidad a sus miembros, que es nota esencial de
la justicia distributiva. Adems, no se tienen en cuenta los
merecimientos personales, que es el criterio de la justicia
distributiva, sino el valor de las cosas, que es el parmetro
de lo justo conmutativo.
XI) El acto de administrar justicia por medio de los tribunales es una dispensacin que hace la autoridad poltica,
mediante la cual atribuye bienes a los miembros de la colectividad; parece entonces que pertenece a la justicia distributiva. Sin embargo, cuando el juez manda cumplir la
obligacin nacida de un contrato, o cuando corrige el contenido de un acuerdo contractual porque es inequitativo, o
cuando manda satisfacer una indemnizacin, o restituir
una cosa a su dueo, est coadyuvando a la realizacin de
la justicia conmutativa. A la inversa, cuando el juzgador
no cumple con ese cometido, coopera con la injusticia
conmutativa. Pero entonces, el acto de impartir justicia, a
cul de ambas especies pertenece?

Criterios de solucin
Para responder las dificultades presentadas, es necesario establecer con precisin las notas diferenciales que
permitan preservar la clasificacin y, as, resolver todas las
objeciones. Al respecto, entendemos que los caracteres
enunciados al principio de nuestro desarrollo en general
son vlidos si se hacen en ellos ciertas correcciones, esto
es, si se aaden las precisiones que reciben en las siguientes definiciones y distinciones.
1. Justicia distributiva
Rige en la distribucin de cargos, honores y otros bienes comunes, entre los miembros de la comunidad
poltica(9 ) y en su calidad de miembros, segn la proporcin que resulte de atender a sus mritos respectivos(10).
Obsrvese que de acuerdo con esta definicin, para que
se trate de justicia distributiva, el objeto debe consistir en
bienes comunes, y que ellos sean de la comunidad poltica; adems no basta que sea algo que d la comunidad a

(9) La definicin se refiere en primer lugar a la comunidad poltica,

pero pueden darse formas anlogas de justicia en otras comunidades, por
ejemplo, el municipio o la universidad pblica.
(10) Entendemos aqu el vocablo mrito en sentido amplio. Es la
conveniencia respecto del bien comn para el caso de los cargos pblicos; la conducta loable, el sacrificio y las obras anteriores para el caso
de los galardones; y la necesidad para el caso de asistencia pblica.
Incluye BENOT H. MERKELBACH la necesidad en su definicin de la
justicia distributiva: Est illa qua societas (seu eius praesides) inter
membra, pro merito, idoneitate aut necessitate cuiusque [...] (Summa
theologiae moralis, vol. II, Pars, 1935, n. 611). Dentro de la justicia que
tiene por ttulo la necesidad se incluyen dos clases: los subsidios a los
indigentes y desvalidos y la eficaz proteccin y tutela, por el Estado, de
la libertad, derecho y bienes [de todos] (n. 618).
Es cuestionable, sin embargo, que el ttulo de la necesidad o indigencia pueda llamarse mrito y d lugar a relaciones de justicia distributiva. Con respecto a las distribuciones que se hacen para atender a una
grave necesidad del recipiendario, algunos autores hablan de una justicia asistencial como especie distinta; otros le niegan a tales relaciones
el carcter de justicia, y las ponen en la caridad o en la beneficencia; algunos (como MARIANO ARAMBURO ) las incluyen en la justicia distributiva, bajo el ttulo justicia auxiliativa (Filosofa del Derecho, cit., t. I,
pg. 341).
Cabra entonces distinguir una justicia distributiva en sentido es tricto, y una justicia distributiva en sentido amplio, que comprende
aquella primera, y tambin la justicia auxiliativa.
Asimismo pertenece a esta ltima especie la asignacin respecto de
los rganos cadavricos que son tiles para trasplantes que permiten la
sobrevida de enfermos y que no han sido donados a una persona determinada. De acuerdo con un imperativo general, nadie que necesite el rgano debe ser excluido. Rige en este punto la justicia que atiende a las
necesidades bsicas de las personas, que es el ttulo o razn para recibir
que caracteriza esta especie que hemos denominado auxiliativa, en
pos del iusfilsofo cubano. Sin embargo, dado que generalmente en todas partes los rganos aptos para trasplante de los que puede disponerse
son escasos en relacin con la cantidad de los que se necesitan, han de
establecerse, mediante la ley, criterios de prioridad entre las personas
que aspiran a recibir el rgano, con fundamentos tico-jurdicos, por
ejemplo: que tengan prioridad aquellos a quienes pueda serles ms til,
por hallarse menos enfermos o ser ms jvenes, y por tanto, preverse
mayor tiempo de sobrevida; que se discierna entre quienes se hallan enfermos por su propia causa y aquellos cuya enfermedad es ajena a todo
comportamiento suyo reprochable (ejemplo de esto puede ser, entre personas que requieren un trasplante de hgado, el distinguir entre quienes
hubieron arruinado su rgano por causa de la adiccin al alcohol y quienes se enfermaron sin causa reprochable. Es verdad que no compete a la
medicina el juzgar a los hombres por sus vicios, sino, por el contrario,
curar a los hombres de las consecuencias de sus vicios; pero cuando los
medios teraputicos son escasos, como sucede en este ejemplo, el discernimiento entre las situaciones parece justo).

sus miembros, sino que tal dacin debe hacerse a stos en su carcter de miembros;
por ejemplo, si la comunidad poltica da algo a uno en calidad de contratante, la relacin es de otra clase.
2. Justicia conmutativa
Rige los intercambios voluntarios de bienes patrimoniales (o de algn modo valuables o al menos compensables en dinero) y tambin las compensaciones por perjuicios ocasionados entre dos sujetos cualesquiera, de modo
que lo que uno da es por algo equivalente que ha recibido
de otro, o por un perjuicio que otro ha padecido( 11 ).
No ponemos como elemento de la definicin de lo justo
conmutativo el que se trate de una relacin entre dos particulares; por lo tanto, quien debe dar y quien ha de recibir,
pueden ser tambin un Estado nacional, una provincia o
un municipio.
En lo que respecta a las compensaciones por perjuicios
sufridos, el mbito de esta especie de justicia no se limita a
los daos culpables; ni siquiera se exige que los perjuicios
irrogados resulten de acciones voluntarias. En consecuencia, quedan incluidos en esta especie de justicia la indemnizacin que debe el autor de actos lcitos hechos en su beneficio, pero que han causado perjuicios (por ejemplo, los
daos causados en estado de urgente necesidad, los daos
que derivan de la explotacin de industrias lcitas y los
perjuicios que causa el Estado a los particulares mediante
medidas dirigidas al bien pblico)( 12 ).
3. El suum es diverso en ambos gneros de relaciones
de justicia: en el caso de la conmutativa consiste en algo
que debe devolverse, darse, etc. y que en justicia ya pertenece a alguien, de modo que ste es dueo del bien o de su
valor, y si se ve privado del mismo, puede exigirlo como
propio. No slo corresponde drselo, sino que ya antes le
pertenece. (Aqu, cuando decimos dueo, propio y
que le pertenece, no nos referimos al titular del dominio
concebido desde el punto de vista tcnico y en el foro exterior, dominio que de acuerdo con las leyes suele tener
como requisito el haber recibido la posesin, como es el
caso del dominio de las cosas muebles e inmuebles en el
derecho argentino, de acuerdo con el art. 577 del cd. civil, que prescribe: Antes de la tradicin de la cosa, el
acreedor no adquiere sobre ella ningn derecho real.
Aqu nos referimos a lo que en justicia pertenece necesariamente a uno, independientemente de las formalidades y
dems requisitos contingentes que las leyes, costumbres,
etc. puedan establecer).
En el caso de la justicia distributiva, en cambio, se trata
de algo que le corresponde a alguien, de modo que si no le
es atribuido a ste, l puede exigir tal atribucin como
adecuada a sus mritos y en comparacin con lo que se ha
atribuido a otros (y asimismo como conveniente al bien
comn), pero no como algo propio de lo cual ha sido desapropiado.
En ambos casos, sin embargo, hay un ius suum, en el
sentido de algo que corresponde a alguien y que puede ser
exigido por l.
Aun si se aceptara que el dbito es ms estricto en la
justicia conmutativa que en la distributiva, habra que reafirmar que la justicia distributiva posee la estrictez requerida para ser considerada verdadera justicia (los deberes de
justicia distributiva no son meros deberes morales, como son los deberes de gratitud, generosidad, etc.).
En rigor, la forma de la justicia distributiva consiste no
slo en la proporcin entre por lo menos cuatro trminos
(dos mritos y dos sendos beneficios que se les dispensan), sino que tambin incluye una relacin de correspondencia como la llama M ARIANO ARAMBURO(13 ) entre el mrito de uno y el beneficio respectivo, pues la justicia exige una aptitud mnima en el recipiendario (por
ello, en un concurso de antecedentes para atribuir un cargo pblico no basta que uno sea quien ms y mejores antecedentes posee, para que sin ms se le deba adjudicar el
cargo, sino que adems debe poseer un minimum de mrito, porque, en caso contrario, debe declararse desierto el
concurso).

(11) De acuerdo con esta caracterizacin, el nombre ms adecuado

parece ser el de justicia igualadora, trmino utilizado por HUGO GROCIO
(Del derecho de la guerra..., cit., I, I, III, 2).
(12) HENKEL, HEINRICH , Introduccin a la Filosofa del Derecho,
Madrid, Taurus, 1968, pg. 516.
(13) ARAMBURO , MARIANO, Filosofa del Derecho..., cit., t. I, pg.
325 y sigs.

Buenos Aires, martes 20 de abril de 2010

4. Si bien puede hablarse de justicia conmutativa y

justicia distributiva como de dos gneros perfectamente
distintos, no puede pretenderse que ambas, juntamente
con la justicia general o justicia legal, agoten las
clases de relaciones de justicia(14).
El prestigio de la clasificacin tripartita hizo que durante siglos se la reputara suficiente y que muchos autores
an en nuestros das hayan encuadrado, con menor o
mayor forzamiento, todas las relaciones de justicia en alguna de ellas. Pero en realidad muchas relaciones escapan
a esta trplice divisin de lo justo. Al respecto, hay que
considerar:
a) Las relaciones que se han abarcado bajo el nombre de
justicia social. Algunas de stas se reducen en parte a alguna de las especies mencionadas, aunque en combinacin
con otra especie, como ocurre, por ejemplo, en las relaciones jurdicas laborales(15 ), y otras consisten en deberes de
justicia de una especie distinta, esto es, una justicia auxiliativa o asistencial o protectiva del Estado para con ciertos
miembros necesitados v.gr. asistencia material a pobres,
menores de edad abandonados o en situacin de indigencia, invlidos, damnificados por catstrofes, etc.. Bajo esta denominacin se comprenden asimismo todos los dems
diversos beneficios que debe otorgar el Estado a personas
indigentes en determinados supuestos, sin atencin a los
mritos de cada uno, sino a las necesidades de ellos.
Decimos que en la relacin laboral en la justicia que
vincula a las partes (empleador y trabajador en relacin
de dependencia) hay una combinacin de especies, porque la justicia del salario, si bien tiene algo de la justicia
conmutativa (correspondencia entre el importe salario y el
valor del servicio realizado), en ella las exigencias de justicia sobrepasan la estricta igualdad entre prestacin y
contraprestacin(16). El sueldo mnimo que se abone a
una persona que trabaje todos los das durante una jornada
laboral normal completa cada da, para ser un salario justo,
debe ser suficiente para que el trabajador pueda satisfacer
las necesidades bsicas para vivir dignamente (el importe
debe comprender cuanto sea menester para alimentos, vestimenta, higiene, medicina, vivienda, diversin, educacin, etc.). Y esta exigencia de justicia se funda en el principio de la destinacin universal de los bienes de la Tierra. En efecto, la Tierra est para la subsistencia de todos
los hombres. En efecto, la conservacin del individuo, su
libertad y su perfeccionamiento dependen en ltimo trmino de los productos que se obtienen de la Tierra; pero si
todo hombre necesita de ella para conservar y desenvolver
su vida, entonces debe permitrsele que se aproveche de
los productos y frutos que pueden extraerse de ella. La naturaleza humana tiene una dignidad propia, la cual exige
respeto. Todos los hombres tienen la misma naturaleza, y
por ello la misma dignidad ontolgica. De aqu se concluye que todos los hombres tienen el mismo derecho a aquello que sea indispensable para el desenvolvimiento y perfeccin de su persona en cierto grado. Por esto, de conformidad con la tradicin filosfica, si bien la apropiacin
particular de los bienes cuando an no pertenecan a nadie
fue lcita y necesaria, los bienes en cuanto a su uso son comunes, en el sentido de que sus propietarios deben orientarlos hacia el aprovechamiento de los dems hombres(17).
(14) J OHN FINNIS presenta la divisin de la justicia en distributiva y
conmutativa como una dicotoma, o sea, como una divisin exhaustiva
(Natural law and natural rights, cit., pg. 166), pero para ello concibe el
campo de esta ltima en trminos harto amplios: El vasto mbito de relaciones y tratos entre personas, en los cuales no estn comprometidos
directamente ni los requerimientos de la empresa comunitaria, ni la distribucin de un patrimonio comn (Natural law..., cit., pgs. 166 y
178). Afirma que todos los requerimientos especfico generados por el
requerimiento de la justicia general hallan su lugar en uno, en otro, o
en ambas clases de la justicia particular [distributiva y conmutativa]
(pg. 166). As, por ejemplo, el profesor de Oxford ubica expresamente
los deberes de los ciudadanos de cumplir con las leyes y de lealtad a la
comunidad, como deberes de justicia conmutativa (pg. 184).
(15) Existen problemas jurdicos en los cuales ambas clases de justicia no slo actan la una junto a la otra, sino que estn engranadas, endentadas entre s. El ejemplo ms interesante de esta clase lo constituye
el derecho laboral colectivo (HENKEL, HEINRICH , Introduccin..., cit.,
pg. 519).
(16) FELLERMEIER , JACOB, Compendio de sociologa catlica, Barcelona, Herder, 1962, pg. 99, cit. por MORN ALCAIN, EDUARDO, La justicia social. Su naturaleza y especificidad, en AA. VV., Persona, sociedad
y derecho (dir. Camilo Tale), El copista, Crdoba, 1998, pg. 241.
(17) BASILIO , Sobre el Evangelio de S. Lucas, homila 6, 1, 1. AMBROSIO, Sermones sobre el Evangelio de S. Lucas, sermn 81, 11, 18.
TOMS DE AQUINO , Summa theol., 2-2, 66, 2 c. Las cosas que algunos
poseen sobreabundamente son debidas, por derecho natural, a los pobres
para su sustentacin (Res quas aliqui superabundantes habent, ex naturali iure debentur pauperum sustentationi) (Summa theol., II-II, 66, 7 c).

Dado que en el estado actual del mundo, en general la naturaleza no est al alcance de todos los que quieran extraer
directamente sus productos de ella, y por otra parte existe
divisin del trabajo (de manera que, por ejemplo, unos
cultivan, otros fabrican el tractor, otros extraen el hierro
con el cual se hace ese vehculo, otros la goma para sus
ruedas, y otros lo fabrican...), divisin que se ha hecho por
ser beneficiosa a todos, entonces aquellos que, por la necesaria o conveniente divisin del trabajo social instituida
tienen el control de los recursos de la Tierra y de las oportunidades que ella brinda, estn obligados a permitir el razonable acceso a los bienes imprescindibles para la vida y
que se extraen de la naturaleza, a todas las personas que
desempean alguna actividad til para la comunidad humana. Muchos hombres no tienen otro modo de participar
de los bienes de la Tierra como no sea mediante el trabajo
cumplido en relacin de dependencia; por consiguiente, la
comunidad en que viven debe asegurarles ese aprovechamiento mnimo de los recursos naturales, en el importe del
salario, porque, como explicaba Msr. John Ryan en El salario vital, algunos se han apropiado de tal modo de los recursos de la naturaleza, y se han distribuido de tal manera
las oportunidades y funciones de la industria, que aqullos
no pueden hacer efectivo su derecho natural de acceso a
los bienes de la Tierra, sino por medio de sus salarios. Por
lo tanto, en la presente organizacin econmica, el deber
de no impedirles el disfrute de su derecho a un modo decoroso de vivir, debe traducirse en la obligacin de pagarle un salario vital(18).
Reiterando lo expuesto, el derecho del obrero a un salario vital no es ms que la expresin concreta del derecho
general que tiene, como todo hombre, de obtener, de los
dones comunes de la naturaleza, aquello que le permita vivir decorosamente, o sea, satisfacer las necesidades fundamentales de nutricin, proteccin fsica, medicina, educacin y desenvolvimiento espiritual.
Desde que se ha producido la divisin del trabajo, es
como si todos los hombres se comprometieran implcitamente a la subsistencia de todos. Es toda la sociedad la que
debe a los obreros que son miembros de ella, un salario vital a cambio de los servicios que stos prestan mediante su
actividad. En el caso de los asalariados que se hallan en relacin de dependencia, hay que considerar que, por razones prcticas, segn lo explica John Ryan, la sociedad ha
transferido tal obligacin a los patrones. Por ello en el
contrato de salariado, la situacin jurdica de las partes es
muy diferente de la situacin de las partes en otros contratos: el empleador tiene deberes de justicia, no solamente
como retribuidor de un servicio cumplido en su beneficio,
sino tambin como distribuidor de la comn herencia de
la naturaleza( 19 ).
Aun aquellos empleadores que no obtienen sus ganancias mediante la comercializacin de productos de la naturaleza, sino mediante otras actividades, por ejemplo, los
propietarios de empresas de servicios, deben permitir
mediante la paga a su trabajador dependiente que ste
pueda acceder a los bienes de la naturaleza para alimentarse, vestirse, tener morada, tratar sus enfermedades, desarrollar su espritu, etctera.
El salario mnimo vital, entonces, no es solamente retribucin por las labores, sino que tambin es atribucin de
lo que el obrero necesita para vivir decorosamente como
hombre(20).

(18) RYAN, JOHN, El salario vital. Sus aspectos tico y econmico,

ad. Antonio Balbn y Villaverde, Saturnino Calleja Fernndez, Madrid,
s/f., cap. V. Cfr. RYAN, JOHN, Justicia distributiva, Buenos Aires, Poblet,
1950, pg. 33.
(19) Esto se refiere al salario mnimo. Con respecto a los dems sueldos, el principio de la justicia conmutativa tiene mayor presencia, porque los criterios para su determinacin atienden al valor del trabajo que
se realiza, que depende de la mayor o menor capacitacin del trabajador,
su mayor o menor productividad, la ndole ms o menos sacrificada o
riesgosa de las labores, etctera.
(20) JOHN RYAN enseaba en la obra mencionada: Concebir el contrato de salario nicamente como materia de justicia conmutativa, es
inadecuado. La convencin entre el dependiente y el empleador envuelve otras cuestiones de justicia que las que surgen de un modo inmediato
de la relacin que existe entre las cosas cambiadas [...] El empleador posee obligacin de justicia, no slo como beneficiario de algo valuable en
virtud de un ttulo oneroso, sino como distribuidor de la comn herencia
de la naturaleza [...] Su ttulo al producto est sujeto a la obligacin de
una justa distribucin: la obligacin de distribuir el producto de tal modo que los trabajadores que han contribuido a su produccin no se vean
privados de su derecho a una subsistencia decorosa.
Tratando acerca de la justicia en los contratos sinalagmticos, seala
KARL LARENZ que en el contrato de trabajo asalariado rige un principio distinto al de la equivalencia (Derecho justo, Civitas, Madrid, 1985, pg. 83).

Vase, como consecuencia del referido funamento, que

hay obligacin de pagar el salario al trabajador en relacin
de dependencia, en ciertas situaciones en que no realiza
ninguna prestacin: as sucede, por ejemplo, en las vacaciones anuales pagas o en caso de que se halle enfermo.
Adems, en la medida en que el salario justo sea el salario familiar, intervienen elementos ajenos al valor de la
prestacin realizada por el trabajador, como son el que sea
casado o no, que tenga hijos menores o no, cuntos sean
los hijos, etctera(21 ).
La concepcin que expusimos y fundamos se encuentra
en las antpodas del pensamiento de LUDWIG VON M ISES, el
ms importante representante del liberalismo econmico
en el siglo XX, quien sostuvo expresamente que el trabajo
debe ser considerado como una mercanca por el empresario(22 ).
Las relaciones laborales, as como la asistencia del Estado para subvenir diversas necesidades de las personas
pobres y otras cosas relacionadas, constituyen la materia
de la denominada justicia social. La denominacin justicia social es obviamente impropia, porque toda justicia
es social, en cuanto vincula a un hombre con otro u
otros, pero es la designacin que se ha generalizado(23).
Algunos autores han dicho que estas relaciones se encuadran en la justicia distributiva. Pero en verdad, como hemos expresado y demostrado en otras ocasiones, se trata
de una cuarta especie distinta, que debe aadirse a las
mencionadas clases de la divisin clsica(24).
En la justicia distributiva el obligado es el Estado, y
tambin quienes lo representan, esto es, los gobernantes y
funcionarios encargados de distribuir o asignar bienes pblicos. En cambio son generalmente personas particulares
las que estn sujetas a los deberes de la justicia social.
El Estado contribuye a la realizacin de esta clase de justicia, mediante sus medios coactivos y no coactivos. Entre
tales medios estn la legislacin, la fiscalizacin de su
cumplimiento, las sanciones por sus transgresiones. En la
justicia social el legislador determina lo justo mediante
reglas que indican lo que deben dar y hacer los sujetos de
los deberes respectivos; pero esto sucede con respecto a
todas las especies de justicia, pues a las exigencias de validez universal y necesaria (lo justo natural) el derecho positivo en cada poca y lugar aade imprescindibles determinaciones, adems de receptar tales exigencias de lo justo
natural.
En la justicia social los beneficiarios son particulares.
Por ello no toda regulacin de las actividades econmicas
pertenece a la justicia social. Las regulaciones de la economa que se hacen con fines de utilidad pblica pertenecen a la justicia general o justicia del bien comn. As,
por ejemplo, los impuestos y otras medidas que tienen el
objetivo de orientar el consumo hacia ciertos productos y
desalentar otros consumos, los tributos aduaneros que se
imponen para favorecer la exportacin de ciertas cosas y
reducir la importacin de mercancas que pueden perjudicar a las industrias del propio pas, los subsidios que se
otorgan a las empresas de determinado ramo para que no
se extinga esa clase de actividad en el pas, etctera.
Tambin se incluye en la justicia social el deber de
participar a los necesitados de todos los bienes superfluos
que uno posee, el cual se funda en el mencionado principio de la destinacin universal de todos los bienes de la
Tierra, mencionado supra. Explica EDUARDO MORN A LCAIN : Dichos bienes tienen desde el punto de vista jurdico positivo, sus titulares, que son entonces legtimamente
sus inmediatos propietarios, pero que a la luz de esta justicia [la justicia social] no lo son en forma absoluta ni exclusivamente. Es por eso que la distribucin, o el hacer
partcipes a todos de esos bienes y riquezas no es de ninguna manera materia de la virtud de la generosidad y menos an de la mera caridad, sino exigencia de estricta jus-

(21) Cfr. MORN ALCAIN , EDUARDO, La justicia social..., cit., pg.

241.
(22) VON MISES, LUDWIG, La accin humana. Tratado de economa,
trad. Reig Albiol, Copec, Madrid, 1968, pg. 767.
(23) Hay que advertir que entre los autores de lengua inglesa el trmino distributive justice significa generalmente lo que en nuestro
idioma se denomina justicia social (as, por ejemplo, RYAN, J OHN, Justicia distributiva, cit.; RAWLS, JOHN , A theory of justice, Harvard University Press, Cambridge, 1971; PHELPS , EDMUND S., Distributive justice,
en The new palgrave: A dictionary of Economics, McMillan, Londres,
1987, vol. I, pg. 886; JOHN E. ROEMMER , Theories of distributive justice, Cambridge, Harvard University Press, 1998).
(24) Cfr. TALE, CAMILO, Cuestiones sobre la justicia, mimeogr., Crdoba, 1983, cap. VI, cuestin 37.

Buenos Aires, martes 20 de abril de 2010

ticia, porque si tales bienes son, es cierto, considerados en

su legtima titularidad, particulares, tambin son, en su
ms destacable funcin social, establecida por el derecho
natural, comunes, por el destino universal de uso de todos
los bienes para todos los hombres(25 ).
Este deber de justicia con respecto a los bienes superfluos no es impuesto por las leyes sino en parte (y no
convendra que lo fuese en su totalidad). Esta parte, ms o
menos mayor en unos Estados que en otros, de la redistribucin de la riqueza, se procura principalmente mediante
los impuestos por los cuales la comunidad poltica toma
una parte de lo que poseen algunos, para otorgarla a otros
(en forma de subsidios a personas en situaciones de indigencia, asistencia gratuita en hospitales pblicos, escuelas
pblicas, bibliotecas pblicas, etc.). Ms all de cuanto
exigen tales leyes, resta el deber de justicia de participar a
los indigentes de todos los bienes superfluos que uno posee(26).
Se hallan tambin fuera del mbito de la justicia conmutativa, la justicia distributiva y la justicia general otras
especies de justicia, como son las siguientes:
b) La justicia penal o vindicativa.
c) La justicia parental (que incluye, entre otros, los
deberes alimentarios de los padres para con sus hijos).
d) La justicia entre los cnyuges (que abarca lo relativo
al dbito especficamente conyugal materia totalmente
extraa al objeto de la justicia conmutativa y de la justicia
distributiva y varias otras clases de deberes que emergen
del matrimonio (v. gr. los deberes de cohabitacin, de asistencia mutua, de fidelidad).
A las mencionadas, hay que aadir:
e) La justicia que no ha recibido denominacin especial, y por la cual estamos obligados a respetar la vida, la
integridad fsica, la libertad fsica, los bienes patrimoniales, la fama, la intimidad etc. de los dems(27 ).
A esta especie pertenecen la mayora de los deberes de
justicia que se tratan en la Biotica, pues se refieren precisamente al respeto de la vida humana, la integridad, la salud, la libertad, la intimidad de las personas. (Hay tambin, sin embargo, cuestiones bioticas regidas por los
principios de la justicia social, v. gr. lo relativo a la distribucin de los recursos (mdicos, frmacos, aparatos, camas hospitalarias, etc.) para atender a la salud de la poblacin. El discurso usual de los remanidos principios (como se los suele denominar) de la Biotica, surgidos en el
mundo anglosajn y ya muy difundidos en el discurso de
autores hispanohablantes y en algunas sentencias judiciales de los pases latinos, califican como justicia solamente
estas ltimas cuestiones, y remiten todas las otras (aborto
voluntario, eutanasia, destruccin de embriones humanos,
experimentos con embriones humanos, etc.) a un mbito
supuestamente regido por un principio de autonoma y
un principio de beneficencia. En verdad tales acciones
pertenecen al mbito de la justicia, porque se trata de comportamientos y decisiones de unas personas que afectan a

(25) MORN ALCAIN , E DUARDO, La justicia social..., cit., pg. 243.

(26) El Seor orden dar a los pobres no slo la dcima parte, sino
todas las cosas superfluas (omnia superflua), de acuerdo con el texto
de Lucas 11, 41: Lo que os sobre, dadlo en limosna (TOMS DE AQUINO, Summa theol., II-II, 87, 1 ad 4).
(27) A esta especie se refiere J UAN ZARAGETA con la designacin de
justicia reverencial: una justicia de tipo negativo o de respeto, que
podra llamarse reverencial, consistente en no perjudicar a nadie en lo
suyo, a saber, en su persona y actividades, y en sus bienes materiales
(Vocabulario filosfico, Madrid, Espasa, 1955, voz Justicia).
Los autores escolsticos suelen ubicar, tradicionalmente, estos deberes de abstencin dentro de la justicia conmutativa. Pero ello no es
adecuado, porque en tales casos no existe intercambio alguno, ni tampoco lo justo consiste all en una equivalencia. sta recin tiene lugar con
respecto a la indemnizacin o compensacin del dao producido; el pago del resarcimiento es acto de justicia conmutativa, pero la conducta
previa de respeto a los bienes de la persona, si bien pertenece a la justicia, no puede incluirse entre las relaciones conmutativas.
En esta especie distinta de justicia se comprenden: a) el deber de abstenerse de atentar contra los bienes ajenos, ya sean corporales, espirituales o exteriores (entre stos, los bienes econmicos y la fama); b) el deber de restituir lo ajeno (ya sea que se posea por causa de un contrato, ya
por causa de un hecho ilcito de apropiacin, o por cualquier otra causa);
c) el deber de pagar al empobrecido en el caso de enriquecimiento sin
causa.
Consideremos la accin injusta del gobernante o funcionario que
mediante una ley, disposicin u orden cualquiera pretende imponer la
observancia de una regla que excede su competencia (por ejemplo, un
decreto presidencial en materia que es competencia legislativa exclusiva
de las autoridades provinciales). Ello importa afectar injustamente la libertad del sbdito y tambin, segn sea el contenido de la regla, puede
tambin afectar injustamente su propiedad econmica o un bien de otra
clase; se ubica, por lo tanto, dentro del supuesto a) mencionado.

otras y respecto de los cuales rige el primer principio de la

justicia, que manda no daar a otro (alterum non laedere).
Ms all de esta consideracin, remitimos al lector interesado a un artculo en el cual hicimos un anlisis crtico de
estos pretendidos principios, en lo que concierne a su validez y consistencia(28 ).
Hay que considerar asimismo:
f) Las relaciones entre los Estados; la mayor parte de
stas no pueden encuadrarse en ninguna de las tres especies clsicas de justicia.
Slo una parte de las relaciones internacionales se rige
por el principio de la justicia conmutativa: los intercambios comerciales entre las comunidades y la reparacin de
los daos que un Estado causa a otro. Existe tambin una
justicia penal internacional. Hay asimismo una justicia
social internacional, que tiene por objeto la ayuda a los
pueblos que padecen indigencias (subalimentacin, alta
mortalidad infantil, etc.), y en general, la ayuda para que
alcancen un buen desarrollo econmico y educacin. El
mencionado principio de la destinacin universal de los
bienes de la tierra rige no slo dentro de cada Estado, sino
tambin en el mbito internacional; por tanto, los pases
ms ricos tienen el deber de justicia de procurar que los
pueblos indigentes participen de los frutos de la naturaleza. Dentro de esta asistencia, se incluye la capacitacin
tcnica para que los pases menos desarrollados exploten
adecuadamente sus recursos naturales, mejoren la salud de
su poblacin, etc.( 29 ). Asmismo, al exigir el pago de las
deudas internacionales, los Estados y los bancos deben observar un lmite: no pueden pretender legtimamente pagos
que dejen a un pueblo en situacin de no poder satisfacer
las necesidades bsicas que hacen a la vida digna de sus
habitantes. En el mbito internacional rige un imperativo
semejante al beneficio de competencia que impera en
las deudas entre particulares, en las que cuando lo que
sera exigible de acuerdo con la justicia conmutativa, o sea
el pago ntegro de la deuda el da de su vencimiento, importa que el deudor debe entregar todos sus bienes, es morigerado por la regla que establece que ciertas clases de
bienes son inembargables e inejecutables.
4 bis. Si se atiende a las definiciones propuestas, puede
verse que las relaciones de justicia penal quedan indiscutiblemente fuera de la clasificacin de las tres especies clsicas, aun cuando ARISTTELES las hubo incluido en lo justo conmutativo(30 ). TOMS DE A QUINO sigui en esto al
maestro macedonio: La vindicacin (vindicta) que se realiza por la autoridad de los poderes pblicos mediante la
sentencia de juez, pertenece a la justicia conmutativa(31 );
la punicin de los delitos, en lo que pertenece a la justicia
pblica, es acto de la justicia conmutativa( 32 ). Con el aval
de tan altas autoridades, gran nmero de autores han repetido sin examen la inclusin de la justicia penal en la conmutativa; otros han procedido con simplismo, ponindola en la justicia distributiva (dado que hay proporcionalidad, esto es, correlacin entre la gravedad de la pena y el
merecimiento de ella por la gravedad del delito cometido),
y otros escritores no se han descaminado menos cuando,
mirando slo la faz de la utilidad social de las penas
(ejemplaridad, evitacin de la justicia por mano propia,
etc.) han puesto la punicin en la justicia legal, justicia
general o justicia para con la comunidad, desustanciando
as la relacin propiamente penal. El hecho de que una
persona reciba una pena por causa de un delito que hubo
cometido y como compensacin satisfactiva del delito (retribucin penal) no puede encuadrarse en la justicia conmutativa, porque lo que se da al reo, la pena, no es contraprestacin que ste recibe a cambio de una prestacin que
haya dado a otro; no se trata de un provecho, sino por el
contrario, es la privacin de algn bien humano; y quien lo
da no es el otro particular (la vctima), sino la comunidad.
La pena en s misma pertenece de suyo a una cuarta especie distinta de justicia con respecto a las tres tradicionales
(conmutativa, distributiva y legal o general), lo cual es
cuestin merecedora de una indagacin detenida que nos

(28) Cfr. TALE, CAMILO, Examen de las actitudes y de los principios

de la biotica contempornea predominante, en AA. VV., Principios de
Biotica, Buenos Aires, Fundacin Alberto Roemmers, 1998, pgs. 141206 y 241-261.
(29) Una obra recomendable en que se aborda esa temtica es Moral
y desarrollo econmico. La ayuda a los pases subdesarrollados, Sudamericana, Buenos Aires, 1962.
(30) ARISTTELES, tica a Nicmaco, L. V, 1132 a 7-14.
(31) TOMS DE AQUINO , Summa theol. 2-2, 80, 1 ad 1.
(32) TOMS DE AQUINO , Summa theol, 2-2, 108, 2 ad 1.

remite a la consideracin del fin retributivo

de la pena, dentro del anlisis fundamental
de los fines de la pena, que no es oportuno
desarrollar en este artculo(33). Ahora bien,
si se considera el deber del juez en lo tocante a la imposicin de la pena en relacin con las utilidades
sociales que con ello pueden obtenerse o intentarse, dado
que es un deber de justicia para con la comunidad, y referido directamente al bien comn, tal deber del juez pertenece a la justicia general o legal.
g) Quedan otras relaciones entre los hombres que no
estn comprendidas en ninguna de las especies mencionadas en la enumeracin precedente, como son las que se derivan de la donacin y otros contratos de beneficencia, as
como de las promesas jurdicas unilaterales (la obligacin
del donante y del promitente) y de otros contratos en que
tampoco hay contraprestaciones, como es el caso de la
fianza sin remuneracin, que se acuerda entre un acreedor
y quien se obliga como fiador. La justicia conmutativa se
da slo en el mbito de los contratos de intercambio como
se ha precisado supra.

Acerca de la diversa estrictez del dbito

en la justicia conmutativa y en la distributiva
Ensea el Aquinate: La justicia distributiva y la conmutativa se distinguen [...] segn las diversas maneras de
deber [secundum diversam rationem deniti], pues de un
modo se le debe a uno lo que es comn, y de otro modo se
le debe lo que es propio( 34 ).
Leemos en F ERDINANDO REBELLUS : La justicia conmutativa versa acerca de dar a otro el bien que ya se le debe
como suyo y por eso con derecho ms estricto; en cambio,
la justicia distributiva considera el bien que se da ciertamente a otro, pero no como algo propio de l, por lo que
no es debido segn un derecho tan estricto, sino como suyo de alguna manera: como debido, por as decir, indirectamente, en cuanto que este bien que, por lo dems es propio de la comunidad, corresponde a una parte de la misma
comunidad segn una distribucin justa(35).
Tal diferente modo de dbito existe, si bien de ello no
debe seguirse que en un caso haya verdadero derecho y en
el otro no lo haya, como han concebido algunos autores.
As, por ejemplo, escribi G ROCIO: La justicia expletiva
(as denominaba el filsofo holands a la tradicionalmente
llamada conmutativa) es la que lleva propia y estrictamente el nombre de justicia(36). La verdadera razn de
la justicia assignatrix (as denominaba GROCIO la justicia
que rige las distribuciones) no consiste propiamente en tal
igualdad (proporcional), ni en que sea un movimiento del
todo a la parte, sino en que tiene en cuenta aquellas aptitudes que no contienen en s derecho estrictamente dicho...(37 ).
Defina con estos trminos VIKTOR CATHREIN ambas es pecies, en su Filosofa del Derecho: La justicia conmutativa da facultad de exigir lo suyo a los dems individuos.
La justicia distributiva es la facultad de los miembros de
exigir a la sociedad y a sus gobernantes ser considerados
en la participacin de los bienes y cargos pblicos, en relacin a sus mritos y capacidad(38). Leemos en el mismo
autor: Slo el derecho de la justicia conmutativa es estricto o riguroso (ius rigorosum)(39). El derecho tiene por
objeto lo suyo; pero el miembro de la sociedad no puede
contar entre sus bienes los bienes pblicos(40) .
Segn algunos autores (por ejemplo BENOT H ENRI
M ERKELBACH), en las distribuciones no hay un suum, y dado que el suum est en la definicin de justicia, la distributiva no es justicia propiamente dicha(41). Aqu vemos un
error, cuya raz est en la incorrecta interpretacin del trmino lo suyo (suum) que integra la definicin clsica de
la justicia (ULPIANO, Digesto, I, 1, 10): el mencionado mo-

(33) Hemos tratado brevemente acerca de la cuestin en Lecciones

de Filosofa del Derecho, Alveroni, Crdoba, 1995, pg. 208 y sigs.
(34) TOMS DE AQUINO , Summa theol., 2-2, 61, 1 ad 5
(35) FERDINANDUS R EBELLUS, De obligationibus iustitiae, religionis
et charitatis, p. I, 1, I, quaest, III, sec. III, cit. por DEL VECCHIO, GIORGIO, La justicia, cit., pg. 109.
(36) GROCIO, HUGO, Del derecho de la guerra..., cit., I, I, VIII, 1.
(37) Ibdem, cit., I, I.
(38) CATHREIN , V IKTOR, Filosofa del Derecho, cit., P. II, cap. II, 3.
(39) CATHREIN , V IKTOR, dem.
(40) CATHREIN, VIKTOR, Filosofia Morale - Esposizione scientifica
dell' ordine morale e giuridico, Fiorentina, Florencia, 1913, pg. 555.
(41) MERKELBACH , BENOT HENRI , Summa theol. moralis, II,
Descle, de Brouwer, 2 ed., Pars, 1935, n 611, y 4 parte, passim.

Buenos Aires, martes 20 de abril de 2010

ralista entiende aqu lo suyo como propiedad o pertenencia actual de uno, lo cual es errneo, en nuestro modesto entender.
Algunos autores han derivado la menor estrictez del dbito de lo justo distributivo del carcter diferencial que
mencionamos supra en el tem 7: Segn tales opiniones,
que tuvieron numerosos sostenedores, especialmente entre
los escolsticos, lo debido en justicia bajo la forma conmutativa es ms riguroso, pues en sta se encuentra claramente determinado, y por as decir, lquido, el derecho correspondiente, mientras que en la forma distributiva debe
hacerse lugar a una asignacin, nico modo por el que se
constituye el suum de cada uno(42 ). Hay que reconocer
que en general el quntum suele ser de ms compleja e incierta determinacin en las distribuciones que en los contratos, indemnizaciones, etc. Pero tambin en estos ltimos puede haber dificultad para su estimacin. Al respecto, hay que advertir que muchos de los autores que
caracterizan la justicia conmutativa por la nota del quntum determinado no se refieren a la determinacin de la
prestacin que corresponde dar en razn de la contraprestacin que se recibe, sino que se refieren a las prestaciones
que se han expresamente prometido las partes (Z.Z. firm
que pagara $ X, que dara tal cosa, que transportara a NN
de tal lugar a tal otro, etc.). Pero la verdadera relacin de
justicia conmutativa, segn se ha definido, no es la obligacin de cumplir las promesas, sino que es la relacin de
igualdad entre las contraprestaciones. Esta equivalencia
exige una determinacin que muchas veces no es cosa sencilla de hacer, pues envuelve una respuesta general y singular (es decir referida al intercambio de que se trata) a la
espinosa cuestin del justo precio de las cosas y servicios.
De todos modos, cualquiera sea la conclusin acerca de
la determinabilidad del quntum, de all no se puede derivar la mayor estrictez del dbito en una de las especies
respecto de la otra. Si es que existe deuda ms estricta en
el deber de justicia conmutativa que en el deber de justicia
distributiva, tal diferencia no puede provenir de la diferente determinabilidad.
De la desestimacin de la justicia distributiva en importantes autores de la Edad Moderna ha derivado la actitud
que ve como hechos normales, y sin mayor objecin moral, las permanentes transgresiones que sufre la justicia
distributiva en nuestro tiempo, como lo describiera dolorosa aunque galanamente el iusfilsofo cubano MARIANO
A RAMBURO: Triste conclusin, que unnimes sostienen
los autores escolsticos [se refiere a la tercera escolstica], que la verdadera, principal, perfecta y estricta justicia
es la conmutativa, las otras especies ms parecen aproximaciones o semblanzas de ese arquetipo, algo as como
semijusticias o cuasijusticias [...]. En la relacin de justicia
distributiva en que el deudor es el Estado, y frente a su poder incontrastable queda solo, inerme, desamparado y de
antemano vencido el individuo, qu deplorables consecuencias acarrea esa mengua de virtualidad, que es decir
mengua de obligatoriedad moral! Bien se explican as las
incontables y diarias postergaciones y usurpaciones, los
extremos rigores y las lenidades relajantes, los privilegios
de hecho y aun de ley, favorables o adversos, que tienen
por madre la iniquidad; toda la abundante gama de extorsiones y retorsiones [...] ostracismos y exaltaciones; exenciones y gabelas, franquicias y gravmenes que decretan
los gobiernos contra la justicia distributiva, en la provisin
de cargos pblicos y en el reparto de impuestos, y la falta
de celo exigente y la anestesia jurdica con que el pueblo
soporta esos abusos, y la indefensin y la paciencia de las
infelices vctimas(43).

Quien transgrede la justicia distributiva,

est obligado a restituir?
Doctrinas que niegan el deber de restituir
Muchos publicistas en la Edad Moderna han negado la
obligacin de restituir en la injusticia distributiva. En
G ROCIO y tambin en los autores jesuitas en general, esta
tesis es consecuencia de la doctrina que le niega a la rectitud de las distribuciones el carcter de estricta justicia.
Escribi G ROCIO: De la sola aptitud, que se llama derecho menos propiamente [...] no nace verdadero dominio
y, por lo tanto, no nace la obligacin de restitucin( 44 ). El

(42) DEL VECCHIO, GIORGIO, La justicia, cit., pg. 109.

(43) ARAMBURO , MARIANO, Filosofa del Derecho, cit., t. I, pg. 323.
(44) GROCIO , HUGO, Del derecho de la guerra..., cit., II, XVII, II, 2.

iusfilsofo holands, en cambio, afirm el deber de restituir a la repblica del gobernante o funcionario que hubiese designado para un cargo o beneficio a quien no fuese
digno de recibirlo, los perjuicios que de ello resultasen a
aqulla: Pero aquel a quien se ha mandado la colacin de
la magistratura, se est obligado para con la repblica a
nombrar al que sea digno, y para exigir esto la repblica
tiene derecho perfecto; por lo cual, si por la eleccin del
indigno hiciera dao a la repblica, aqul est obligado a
resarcirlo(45 ).
Leemos en BILLUART : Ni la justicia distributiva ni la
justicia legal imponen obligacin de restituir(46 ). Y el
fundamento es que lo que se debe a los particulares slo
por justicia distributiva, no les es debido absolutamente
como propio y suyo, sino slo relativamente en razn del
mrito y de la comunidad de la cual son partes (ratione
condignitatis et comunitatis cuius sunt partes) [...] por tanto no tienen respecto de ello ni derecho en la cosa ni derecho a la cosa(47).
Los moralistas jesuitas en general han negado el deber
de restitucin en los casos de violacin de la justicia distributiva; as, por ejemplo, ZOILO VILLALN: Entre estas varias especies de justicia, adems de las diferencias que
quedan insinuadas en sus definiciones, la que ms esencialmente las distingue consiste en que slo la justicia conmutativa induce [sic] la obligacin de restituir en caso de
ser violada; porque es la nica que supone derechos es trictos en el prjimo [...] y de ella sola nos ocuparemos en
el presente tratado(48). Y tambin GABINO M RQUEZ:
Slo en el quebrantamiento de la justicia conmutativa
existe obligacin de restituir(49 ).
Que la justicia distributiva no es justicia propiamente
dicha no es la nica premisa que se ha postulado en pro de
la tesis de que no hay deber de restitucin cuando aqulla
es transgredida. Otros autores fundan tal conclusin en la
imposibilidad de restituir en tanto el perjuicio suele superar el patrimonio del obligado o por la extrema dificultad
que muchas veces importa el restituir, ya que la restitucin
puede llegar a ser muy onerosa para el infractor (pinsese
en el caso del funcionario que impide que se atribuya un
cargo a la persona que ms lo merece: la restitucin importa que debe pagarle una suma equivalente a la diferencia entre la suma de sueldos y dems beneficios que perdi dicha persona y los menores ingresos que obtuvo y ha
de obtener en otra ocupacin). Tambin pueden alegarse
como fundamento otros argumentos, por ejemplo, el que
mencionaba A RTHUR V ERMEERSCH aunque no lo aprobara
como razn justificante: La mayora de los autores, con
el cardenal de Lugo, aducen como argumento la imposibilidad de restituir en materia de justicia distributiva, pues
no se pueden usar para este fin los bienes comunes, pues
stos, despus de la reparticin, ya son del dominio privado, ni los propios del que hizo la reparticin, pues se trata
de una deuda de la comunidad( 50 ). El profesor de Lovaina, de su parte, no comparta esos fundamentos, aunque
sustentaba la misma conclusin.
Como se ve, a partir de fundamentos diversos, varios
autores han concluido que no hay obligacin de restituir.
Doctrina que afirma el deber de restituir
Segn TOMS DE A QUINO , la transgresin de la justicia
distributiva genera el deber de restituir; y tal restitucin,
como es una indemnizacin que debe darse a quien no se
le dio el cargo o beneficio que mereca, pertenece a la justicia conmutativa(51 ). Adems, el Aquinate expuso algunos
criterios para determinar el quntum de la restitucin debida: Si uno impide que se d una prebenda a una persona
digna, por ejemplo, aconsejando que no se le confiera, antes que se realice su designacin, entonces est obligado a
cierta compensacin, de acuerdo con las condiciones de
las personas y del asunto, segn el juicio de un hombre
prudente; pero no est obligado a restituirle un valor igual,
porque an no la haba obtenido, y poda, por muchas cau-

(45) GROCIO, HUGO, Del derecho de la guerra..., II, XVII, III.

(46) BILLUART, CHARLES-REN, Cursus theologiae, Tr. de iure et iustitia, Pars, 1829, diss. 5, a 3
(47) BILLUART, CHARLES-REN, Cursus..., cit., diss. 8 ad 1.
(48) VILLALN, ZOILO, Tratado teoljico-legal [sic] de la justicia,
Imprenta del Correo, Santiago, 1871, cap. preliminar, art. I, 3, pg. 3.
(49) MRQUEZ, GABINO , Filosofa del Derecho, Madrid, 1949, pg.
303.
(50) VERMEERSCH, ARTHUR, Cuestiones acerca de la justicia, cit., ap.
c. 4, art. II, 158.
(51) TOMS DE AQUINO , Summa theol., 2-2,62,1,ad 3.

sas, no recibirla. Pero si ya estaba resuelto que se le diese

la prebenda, y uno sin justa causa la hace revocar, lo mismo que, si ya tenida, se la hubiese quitado, entonces est
obligado a la restitucin de un valor igual, aunque segn
sus posibilidades (tamen secundum suam facultatem)(52).
Y con respecto al caso en que al injusto distribuidor le fuese imposible restituir en el momento presente, enseaba el
Aquinate: Cuando alguien no puede restituir inmediatamente, la misma imposibilidad lo absuelve de hacer la restitucin inmediatamente; asimismo, est totalmente dis pensado de restituir si le es absolutamente imposible hacerlo en todo tiempo; debe, sin embargo, pedir por s o por
otro, remisin de la deuda o aplazamiento de ella, a quien
debe restituir( 53 ).
Al respecto, F RANCISCO DE V ITORIA escribi: Se ha objetado que nunca los reyes han practicado esta restitucin,
y que no se les pide cuenta de ella en la confesin. Pero
debe responderse claramente que debe restituirse porque
se trata de una injusticia(54).
Segn CAYETANO, hay deber de restitucin en materia
de justicia distributiva. Argument el comentarista que si
bien antes de la distribucin y en el momento mismo de
hacerla se debe dar a cada uno su parte correspondiente
slo a ttulo de justicia distributiva, porque es una deuda
comn, el dao causado con la distribucin injusta queda convertido en deuda propia de quien hizo tal distribucin, y debe saldarla restituyendo.
De nuestra parte, opinamos que muchas veces la renuencia de los autores a afirmar la restitucin en materia
de justicia distributiva obedece a que no se quieren admitir
las duras consecuencias de la conclusin. As, por ejem plo, sea el caso de un funcionario responsable de que se
haya postergado a alguien en la asignacin de un beneficio, o en un nombramiento para ejercer un cargo, etc.: si
tal funcionario tiene el deber de restituir, queda obligado a
procurar del mismo Estado la correccin de la injusticia, y
si esto no es posible, a indemnizar de su propio peculio al
perjudicado, aun cuando para cumplir tal deber quedare
totalmente empobrecido, con las consiguientes penurias
para l y para su familia.
Pensamos que el injusto distribuidor queda moralmente
obligado a restituir, con carcter de deber de justicia, aun
cuando ello implique un gran detrimento de su patrimonio,
e inclusive la prdida total de sus bienes materiales, con la
salvedad del beneficio de competencia que, de acuerdo
con los principios generales, se concede a todo deudor,
segn el cual tiene derecho de conservar lo imprescindible
para mantener la existencia en condiciones dignas, as como la de los familiares que de l dependen. Hecha esta reserva, todo el resto de su patrimonio est en justicia afectado a la restitucin que remedie, en la medida de lo posible, el perjuicio que por su culpa le ha resultado al
prjimo. Ello es procedente, de la misma manera que
quien ha causado intencionalmente cualquier otra clase de
perjuicio a otro queda obligado en justicia a indemnizar
completamente el dao, aunque para ello pierda todo su
patrimonio, con la excepcin de los bienes que le sean imprescindibles para vivir dignamente.

Respuestas a las dificultades

A la dificultad I. En el caso de las quiebras cuando el
patrimonio del deudor es insuficiente para satisfacer el importe de todas las deudas que hubo contrado, a pesar de
las apariencias (existe un todo escaso, se debe hacer una
distribucin de l entre los acreedores y existe proporcin
entre el crdito de cada acreedor y lo que a cada uno se le
debe pagar) no hay ninguna razn para hablar de justicia
distributiva, pues sta es, como se ha dicho supra (en Criterios de solucin), distributiva de los bienes comunitarios (dianemhtikon ton koinn) y tiene en cuenta el mrito o dignidad (axa). Pero en el caso del concurso de
acreedores hay un conjunto de relaciones entre particulares: entre cada acreedor y el deudor existe una relacin de
justicia que es la deuda originaria. Ocurre que hay una
imposibilidad de hecho de satisfacer todas las deudas conjuntamente: as como cuando un deudor debe un monto X
a un nico acreedor, y no tiene ms que 1/2 X, no puede
pagar ms que esto, lo mismo ocurre cuando hay concurso

(52) TOMS DE AQUINO, Summa theol., 2-2, 62, 2 ad 4.

(53) TOMS DE AQUINO, Summa theol., 2-2, 62, 8 ad 2.
(54) DE VITORIA , FRANCISCO, Comentarios a la II-IIae. de Santo
Toms[en latn], ed. preparada por Vicente Beltrn de Heredia, t. III, Salamanca, 1934, q. 63, 1, n 2, 5.

Buenos Aires, martes 20 de abril de 2010

de acreedores frente a un deudor fallido: no pueden todos

ellos cobrar la totalidad de sus crditos; y entonces la
equidad indica que todos se sacrifiquen del mismo modo.
Entre cada acreedor y el deudor no existe otra relacin de
justicia que la conmutativa, si bien las deudas no pueden
satisfacerse perfectamente, por una imposibilidad de hecho (lo cual tambin puede suceder aunque haya un solo
acreedor)(55 ).
En el caso de la quiebra, entre los acreedores tambin
existe un mutuo deber de justicia conmutativa, el cual consiste en no impedir cada uno de ellos la cabal satisfaccin
(parcial) del crdito del otro. Como se estudia en la teora
general de la justicia conmutativa en el captulo de la restitucin, cualquiera que impide el pago de una deuda o
perjudica de cualquier modo el derecho de crdito de otro,
por ejemplo, un tercer adquirente fraudulento de bienes
del deudor, est obligado a reparar el perjuicio y su adquisicin puede ser anulada. Por consiguiente, en el caso de
la quiebra el acreedor que, en connivencia con el deudor o
con otro acreedor, o de cualquier otra forma, perjudica la
parte que otro acreedor debe recibir del deudor concursado, transgrede la justicia conmutativa.
Adems ntese que si la distribucin del dinero entre
los acreedores en la quiebra fuese una relacin de justicia
distributiva, se satisfara la deuda con el pago de aquello
que se determine por el prorrateo; pero en estricta justicia
no se extingue as la obligacin del deudor fallido, sino
que ste queda obligado a pagar el resto cuando mejore de
fortuna aun cuando ello no sea exigible en juicio (al menos subsiste una obligacin natural al respecto, que es
una genuina obligacin jurdica, como se ensea en los
tratados de obligaciones).
A la dificultad II. En el supuesto mencionado del derecho sucesorio no hay deber de justicia conmutativa ni de
justicia distributiva. No se trata de una relacin por la cual
el causante debe dar algo a alguien, pues el causante no
existe. Fallecido, sus bienes instantneamente pertenecen
a sus concretos sucesores. En todo caso la sentencia del
juez no hace sino declarar y hacer ciertos quines son los
derechohabientes, o sea, los propietarios de las cosas y los
titulares de los dems derechos.
Si uno de los herederos tomare ms que la parte que le
corresponde, realizara una injusticia que no es conmutativa ni distributiva, sino que sera el mismo tipo de injusticia que causara, por ejemplo, un comprador que adems
de recoger el vuelto de su compra, tomara el vuelto de otro
comprador. Sera entonces una transgresin de la especie
de justicia que manda respetar los bienes ajenos (vida, integridad fsica, honor, fama, libertad, bienes econmicos,
etc.), que no es ni la justicia conmutativa ni la justicia distributiva y que carece de nombre especial, segn dijimos
supra (vase Criterios de solucin, 4).
A la dificultad III. El pago de impuestos no entra en la
justicia distributiva, porque en sta es esencial que la comunidad d a sus miembros, segn se estableci al definirla. En el pago de los tributos, al contrario, son los miem bros los que deben dar a la comunidad, y por ello es un deber de justicia general.
Sin embargo, y sin que sea incompatible con este aserto, A RTHUR V ERMEERSCH ha expresado una opinin que
nos parece concesible: La justicia distributiva tiene por

(55) Una opinin contraria ha sustentado ABELARDO R OSSI : [En la

quiebra] los acreedores ya no se consideran individual y aisladamente,
sino como comunidad o totalidad, y cada acreedor no se mira como individuo aislado frente al deudor [...] y los bienes, en cierta manera, se hacen comunes. Los cnones propios de la justicia conmutativa resultan
inadecuados para restaurar un orden justo en los marcos de un estado de
cesacin de pagos (La quiebra y la justicia distributiva, ED, 64- 605).
Luego, el autor se refiere a los acreedores privilegiados de diverso
grado, y en esta desigualdad de trato encuentra otro argumento para clasificar la situacin dentro de la justicia distributiva (art. cit., pg. 606).
De nuestra parte, decimos que en los varios fundamentos que explican
cada uno de los privilegios, concurren exigencias de diversas especies
de justicia: as, por ejemplo, la justicia general o cvica est presente en
la prioridad reconocida al Estado para el cobro de las deudas tributarias,
y tambin en el caso de los crditos por gastos funerarios en cuanto razones de salubridad pblica y de solidaridad reclaman la proteccin de
los acreedores que cumplen el respectivo servicio (adems de otros motivos de orden moral y religioso). La especie de justicia que en algunos
lugares de este estudio hemos denominado justicia auxiliativa o asistencial, es el fundamento de diversos crditos privilegiados, como el de
los mdicos que han atendido al deudor en su ltima enfermedad, as como el de quienes en ese tiempo le proveyeron remedios, y tambin el de
quienes le suministraron alimentos, porque esta proteccin de la ley contribuye a que se satisfagan tales necesidades vitales de las personas. Una
razn anloga explica los privilegios que la ley reconoce a los crditos
de los trabajadores en relacin de dependencia por sus salarios, etctera.

objeto directo los bienes, y por objeto indirecto las cargas

[...]. Los bienes que hay que distribuir entran directamente, es decir considerados en s mismos como tales bienes, y
las cargas indirectamente, o sea consideradas bajo el concepto de bienes, en cuanto el reparto desigual de las cargas
viene a traducirse en un reparto desigual de bienes(56).
As como no se aprecian los bienes de un patrimonio sino
excluidas las deudas u obligaciones, as el conjunto de
bienes que proporciona a un miembro la sociedad hay que
computarlos con la deduccin de las cargas anejas(57).
M ARIANO A RAMBURO se adhiere: [Los tributos] entran como objeto indirecto de la justicia distributiva, en cuanto
que la exencin o minoracin de cargas es bien pblico
que se da a los miembros del todo social(58 ).
Se ha aducido otra razn en favor de la inclusin de los
tributos dentro de la justicia distributiva: Es el Estado el
que fija, determina, lo que deben dar los particulares (argumento que expresara el Dr. JUAN A LFREDO CASAUBN
cuando expusimos el punto en una reunin acadmica)(59).
Pero a ello se responde que deben tenerse en cuenta los sujetos de la relacin de justicia considerada en s misma
(quin le debe a quin), con independencia del sujeto que
haga la determinacin del quntum. En el caso del tributo,
la relacin consiste en cierto quntum que los particulares
deben a la comunidad. No importa que sea la comunidad
quien determine tal quntum; lo que importa es que es debido por el miembro a la comunidad. En el mismo sentido,
escribi WERNER G OLDSCHMIDT: No todo reparto autnomo es material estimativo de la justicia correctiva, ni recae
la justicia correctiva slo sobre repartos autnomos. Si,
por ejemplo, una aldea en concejo abierto reparte con unanimidad las cargas y los honores, nos encontramos con un
reparto autnomo, aunque sea objeto de la distributiva,
pues se da a cada uno lo que le corresponde segn sus mritos [...]. Al revs, si el Estado determina coactivamente
los precios de ciertas mercancas o de los alquileres [...]
[ello no hace cambiar la especie:] se trata de objetos de la
justicia correctiva( 60 ).
A la dificultad IV. La reparticin de los dividendos entre
los socios de una compaa comercial o de una sociedad
civil no entra en la justicia distributiva, tal como la hemos
delimitado, pues tal reparticin no se hace de bienes de la
comunidad poltica. Pertenece a lo justo conmutativo, como explicamos a continuacin. El carcter diferencial que
mencionamos en el tem 6, o sea el ttulo para recibir, es
aqu la clave de la solucin: la causa por la que cada socio
recibe su ganancia debe buscarse en el aporte que ha dado
a la sociedad, pero en razn de que tal aporte ha contribuido a la produccin econmica de la sociedad comercial:
por cada negocio particular de la empresa comn, quien
hizo el aporte social ha de recibir del producido del negocio algo que corresponda a tal aporte. Por esta razn, porque se trata de la justicia conmutativa, es que no se tienen
en cuenta mritos personales en la reparticin de las ganancias, sino el valor patrimonial aportado. Cuando un comerciante vende una cosa que vale $ X a otro, la justicia
es que reciba $ X. Si se trata de dos comerciantes que son
dueos de partes iguales de mercaderas y realizan el mismo esfuerzo, salvo convencin en contrario que modifique
la proporcin de distribucin de ganancias entre ellos, la
mitad del producido de las ventas menos los costos y gastos es lo que pertenece a cada uno de ellos, y por ende el
monto de ventas si no venden ms caro que lo justo es
el costo de las mercaderas ms los gastos, ms la justa retribucin por sus esfuerzos y compensacin por sus riesgos. Esta situacin que hemos analizado en forma simplificada es en lo esencial la que sucede en una sociedad de
pocos o muchos socios, con una forma ms compleja de
integracin de aportes.
A la dificultad V. El uso del matrimonio (acto sexual)
tambin est regido por la justicia, de manera que, en este
asunto, un cnyuge puede obrar injustamente respecto del
otro (y por ello la negativa arbitraria de uno de los esposos
(56) VERMEERSCH , ARTHUR , Cuestiones acerca de la justicia, cit., t. I,
c. 2, cap. II, art. II, 60. La misma observacin en MERKELBACH : A la
justicia distributiva pertenecen indirectamente las caras en cuanto [...] la
igual o la desigual distribucin de las cargas se traduce en una igual o
desigual distribucin de los bienes (Summa theologiae moralis, n. 623).
(57) VERMEERSCH , ARTHUR , Cuestiones..., cit., II, 61.
(58) ARAMBURO , M ARIANO, Filosofa..., cit., t. I, pg. 334.
(59) En las Segundas Jornadas Argentinas de Filosofa del Derecho,
sobre Justicia y derecho, Vaqueras (Prov. de Crdoba), del 18 al 21 de
marzo de 1982.
(60) GOLDSCHMIDT, WERNER , Introduccin filosfica al derecho,
Buenos Aires, Depalma, 1973, pg. 379.

con respecto a la realizacin de la unin sexual se considera en el derecho injuria que,

si es reiterada, es causal suficiente para justificar el divorcio por culpa de dicho cnyuge). Pero las relaciones maritales no son
materia de la justicia conmutativa, ni de la justicia distributiva, pues no estn alcanzadas por las definiciones de
ninguna de ellas. Ya se dijo que ambos gneros, aunque
son muy amplios, no agotan, sin embargo, el campo de la
justicia.
A la dificultad VI. Si se repara en la caracterizacin de
la justicia conmutativa que hicimos supra, puede notarse
que el sujeto obligado en el deber de justicia conmutativa
puede ser tanto un individuo como la comunidad estatal, o
cualquier otro sujeto colectivo. En tal sentido, SANTO
TOMS ubic el pago de servicios a los empleados pblicos dentro de lo justo conmutativo: Cuando se le pagan a
uno los servicios que ha prestado a la comunidad, esto no
pertenece a la justicia distributiva, sino a la conmutativa.
Pues la justicia distributiva no tiene en cuenta la igualdad
entre lo que se recibe y lo que se ha hecho, sino entre lo
que recibe uno y lo que recibe otro, segn lo que merecen
uno y otro(61).
Entendemos que la remuneracin laboral siempre se
ubica en el mismo gnero, ya sea que el empleador sea una
persona particular, ya sea una persona pblica. Ahora bien,
en cuanto a la especie en la cual se encuadra el pago del
salario, hay que tener en cuenta como explicamos supra, que ste no es debido slo a ttulo de contraprestacin por el servicio prestado, sino tambin para la satisfaccin de las necesidades vitales del trabajador y de quienes
componen su familia; en este aspecto, el pago del salario
mnimo pertenece a la denominada justicia social (la
cual tiene por ttulo la necesidad del prjimo, y no la contraprestacin). Las deudas salariales, por lo dicho, pertenecen en parte a la justicia conmutativa, y en parte a la justicia social.
A la dificultad VII. El primer caso no pertenece a lo justo conmutativo, porque en la donacin no hay una relacin
de intercambio. El segundo caso se incluye en la justicia
social (aunque con ms precisin algunos autores denominan justicia auxiliativa o asistencial la que rige las distribuciones pblicas en las cuales el ttulo para recibir no
es el mrito, sino la necesidad del miembro de la comunidad). Puede sonar paradjico, y aun contradictorio, el que
digamos que hay justas distribuciones que no se rigen por
la justicia distributiva; lo que explica la diferencia es el
diverso ttulo: una cosa es distribuir de acuerdo con los
mritos de cada uno, y otra cosa es distribuir en atencin a
las necesidades bsicas de las personas. El trmino justicia distributiva se forj con referencia a la primera clase
de dispensaciones.
Adems, la naturaleza de ambas daciones no es la misma: en el caso del Estado es un deber de justicia, exigible
por cada uno de los necesitados. stos tienen derecho a ser
tratados igualmente unos respecto de los otros si se hallan
en igual necesidad; en cambio, en el caso de la ayuda de
un particular a un indigente, ello puede ser un acto de generosidad o liberalidad, o bien un deber de caridad, segn
sean las circunstancias; y quien da puede lcitamente preferir a unos en vez de otros. Tambin esta ayuda puede ser
el cumplimiento de un deber riguroso de justicia, cuando
una persona auxilia con sus bienes superfluos a una persona necesitada, pero en este caso es un deber genrico de
justicia que obliga con respecto a los indigentes en general
y no obliga a dar a ninguna persona determinada, ni obliga
a dar esto a ste y eso a aqul, de modo que la ayuda no es
exigible por ninguno de ellos.
A la dificultad VIII. Como ya dijimos supra, la pena por
el delito cometido pertenece a una especie distinta de justicia (vase Criterios de solucin, 4 bis).
A la dificultad IX. Es cierto que la justicia de las penas
no forma parte de la distributiva (como se dijo en Criterios de solucin, 4 bis). En cuanto a la comparacin de la
justicia penal con la que rige la dispensacin de honores y
premios, el argumento falla porque en la ltima necesariamente hay un todo escaso a distribuir, pues si bien de hecho podran conferirse condecoraciones en nmero ilimitado, perderan por eso mismo su valor de tales, de manera
(61) TOMS DE AQUINO, Summa theol., 2-2, 61, 4 ad 2.

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10

Buenos Aires, martes 20 de abril de 2010

FILOSOFA DEL DERECHO

La teora del acceso prctico a la ley natural (apuntaciones

crticas desde la perspectiva de Santo Toms de Aquino)(1)
por JUAN FERNANDO SEGOVIA
CONICET - U. de Mendoza

ANSELMO

Sumario:

Unos pocos solamente piensan en la verdad

depositada en el ser de la cosas.
DE C ANTERBURY , Dilogo sobre la verdad, IX

III. CRTICA Y

REFUTACIN DE LA TEORA DEL ACCE -

SO PRCTICO A LA LEY NATURAL.

P RIMERA CRTICA : EL ARGUMEN SEGUNDA CRTICA : EL ARGUMENTO DEL AUTOR.

Inciso acerca de la supresin de la ley natural por la ley
divina. TERCERA CRTICA : EL ARGUMENTO DE LA CREATURA.
IV. SOBRE EL PROYECTO DE UNA LEY MORAL ADECUADA A LA HODIERNA SOCIEDAD AGNSTICA. V. CONCLUSIONES .
TO DEL ORDEN.

En la primera entrega (Captulos I y II) hemos presentado la doctrina del acceso prctico a la ley natural y expuesto lo que la escuela que encabeza J OHN FINNIS entiende por tal acceso prctico. En esta segunda parte, avanzamos las crticas que resultan del recto entendimiento
conforme a SANTO TOMS DE AQUINO.

III
Crtica y refutacin de la teora del acceso
prctico a la ley natural
7. Llegada la hora de exponer mi crtica luego de esta
revisin sucinta de la teora del acceso prctico a la ley natural, me resulta indispensable decir en qu la fundamen-

(1) Contina el trabajo cuya primera parte se public en el DFD, nmero 18 [ED, 235-802].

que, para que no dejen de serlo, deben ser limitadas en su

cantidad y deben conferirse solamente a las personas ms
meritorias; esto no sucede en el caso de las penas.
A la dificultad X. En el caso de la avera gruesa se
trata de una indemnizacin que deben dar a quien sufri el
dao necesario, todos aquellos que resultaron beneficiados mediante ese perjuicio. Precisamente porque se aprovechan varios, la indemnizacin se distribuye en proporcin al beneficio de cada uno. Es una relacin de justicia
conmutativa, en la cual debe existir igualdad entre el resarcimiento que pagan entre todos y el perjuicio sufrido
por el dueo de las cosas sacrificadas.
De modo anlogo, en todas las hiptesis de reparacin
de los daos legtimamente causados en estado de necesidad, y en las varias situaciones en que uno debe indemnizar por haber causado un perjuicio actuando lcitamente,
pero mediante una actividad especialmente riesgosa que
realiza en su provecho o inters v.gr. la explotacin de
una usina nuclear que sin culpa alguna del empresario ni
de su personal ocasiona daos a terceros estamos en el
mbito de la justicia conmutativa.
A la dificultad XI. El acto de administrar justicia puede
pertenecer a diversas especies de justicia, segn sea la materia del pleito: a la conmutativa, a la penal, o tambin, a
veces, a la distributiva (por ejemplo si el proceso judicial
versa sobre la adjudicacin de un cargo de la Administracin Pblica, mediante un procedimiento regulado de concurso de antecedentes de los candidatos). Si la controversia
es acerca de una indemnizacin por dao, el juez que no
condena al autor del hecho cuya culpa se ha comprobado en
el juicio coopera con la realizacin de una injusticia conmutativa en perjuicio de una de las partes. Tambin es as
cuando la litis versa sobre un incumplimiento de contrato.

Resumen de las conclusiones

Son caracteres esenciales de la justicia distributiva: que
en ella se distribuyen bienes de la comunidad entre sus
miembros, y que esta distribucin se rige por los mritos
que posea cada uno de ellos. La mera existencia de una
distribucin proporcional no es suficiente para que se trate
de una relacin de justicia distributiva; para esto, deben
concurrir los caracteres esenciales mencionados.

to. En S ANTO TOMS, como generalmente se admite, existen dos vas de acceder al conocimiento de la ley natural:
la primera y principal, que tradicionalmente se ha expues to, es la metafsica, tambin llamada teolgica, que parte
del orden de la creacin y de Dios Legislador, y que explica la ley natural como derivacin de la ley eterna; la segunda, complementaria de la anterior, es la va de las inclinaciones primarias o tendencias bsicas de la naturaleza
humana, que podra llamarse va antropolgica o prctica,
y que plantea la adecuacin de los preceptos de la ley natural a la naturaleza humana.
Mi tesis es que no se puede acceder al conocimiento de
la ley natural por esta segunda va rechazando la primera,
porque la va antropolgica depende de la va metafsica,
como todo lo creado depende de su Creador.
Primera crtica: el argumento del orden
8. En este contexto, traer a colacin el origen divino de
lo natural, el entrelazamiento de lo natural con lo eterno, es lo prudente y lo correcto para sopesar la alegada o
subyacente autonoma de lo temporal y la presunta autonoma epistemolgica o prctica de la ley natural.
Un argumento bsico, que servir de punto partida, es
el siguiente: Dios no cre impulsiva, irreflexiva ni caprichosamente, sino sabia y ordenadamente segn los planes
de su divina razn, de donde el orden natural y su ley dicen de un orden querido por Dios para la obra creada e incoado en ella. Desconocer el sostn sobrenatural de la ley
natural importara desconocer a Dios como creador y co-

Son caracteres esenciales de la justicia tradicionalmente

llamada conmutativa: que su objeto es patrimonial (o
valuable o al menos compensable en dinero o satisfactible
con dinero) y que el deber de dar de uno se rige por la
equivalencia con algo que ha recibido de otro, o por la
equivalencia con el perjuicio que otro ha padecido. Que
los sujetos sean individuos particulares no es esencial para
la justicia conmutativa. De acuerdo con esta caracterizacin una denominacin adecuada parece ser justicia igualadora (iustitia aequatrix)(62). Quedan incluidos en esta
especie: los intercambios contractuales, las indemnizaciones de los daos y la satisfaccin por daos morales causados; pero no forman parte de ella las penas aflictivas que
se aplican por los delitos.
Tanto los deberes correspondientes a la justicia conmutativa o igualadora, como los deberes que corresponden a la justicia distributiva se denominan adecuadamente como deberes de justicia, porque se da la alteridad y
porque est comprometido lo suyo (suum) de otro, aunque en el caso de la justicia conmutativa lo debido es algo que en justicia ya pertenece a otro, mientras que en la
justicia distributiva, es algo que le corresponde recibir a
otro. En ambas especies hay dbito estricto, el dbito es tricto de la justicia, aunque en el caso de la conmutativa es
aun ms estricto que en la distributiva.
As definidas, y juntamente con la justicia general
(que se refiere a todo aquello que los miembros deben dar
a la comunidad, en su calidad de tales, y por exigencia del
bien comn), resultan tres gneros perfectamente distintos, irreducibles entre s, y mutuamente excluyentes.
Estos tres gneros no agotan, sin embargo, todas las
clases de relaciones de justicia entre los hombres, y se hace necesario formular una clasificacin ms completa, que
incluya las penas aflictivas por los delitos, la materia de la
justicia social, las relaciones de familia, los deberes de
abstenerse de atentar directamente contra la vida, honor,
libertad, propiedad, etc. del prjimo, y otras relaciones interhumanas.

(62) Esta denominacin la us HUGO GROCIO (Del derecho de la

guerra..., cit., I, I, III, 2).

mo ordenador de todas las creaturas a su fin, a su perfeccin y a la perfeccin de la creacin misma. Porque, como
dice S ANTO TOMS, cada criatura tiende a la perfeccin
del universo. Y todo el universo, con cada una de sus partes, est ordenado a Dios como a su fin, teniendo los
hombres, dada su naturaleza racional y ms elevada que
otros seres de la creacin, a Dios por fin ltimo, al que
pueden alcanzar obrando, conociendo y amando(2 ).
As como no se justifica una ley humana caprichosa, arbitraria, injusta, que desconozca por voluntad del poder
poltico la ley natural; as tampoco es admisible truncar el
fundamento ulterior de la misma ley natural, que no es
otro que la ley eterna o divina. De donde Dios, creador y
providente, es tambin legislador ltimo y causa especialsima y ejemplar de la ley humana y la ley natural. Ensea
S ANTO TOMS que Dios ordena todas las cosas por su providencia, conducindolas a su fin ltimo, que es su misma
Bondad, no en cuanto que la Bondad divina se acreciente
por la accin de las criaturas, sino comunicndose a ellas
segn una cierta semejanza(3).
9. Hay, de acuerdo a lo dicho en el punto anterior, un
orden natural de las cosas, inscripto en la ley eterna de
Dios creador, ordenador, legislador y providente, del que
el hombre se vuelve partcipe a travs de ese mismo orden
natural(4 ), pues tal orden de la naturaleza al hombre le es
asequible a travs de la razn. El argumento clsico expuesto por SANTO TOMS DE A QUINO puede sintetizarse
as: existe un plan de gobernacin del Universo, al que no
escapan las cosas del hombre, que se llama providencia(5 );
mas como la razn humana no puede comprender o participar plenamente del dictamen de la razn divina, sino
(2) S. Th., Ia, q. 65, a. 2.
(3) Suma contra Gentiles, III, 97.
(4) B ERCHMANS VALLET DE GOYTISOLO, JUAN, El orden universal y su
reflejo en el derecho, Verbo, Madrid, N 449-450 (noviembre-diciembre
2006), pgs. 695-714.
(5) S. Th., Ia, q. 103, a. 1. La Providencia divina es la razn de orden hacia al fin [que es Dios mismo] que hay en las cosas, preexistente
en la mente divina (S. Th., Ia, q. 22, a. 1).

La clasificacin aristotlica, aun cuando no es exhaustiva sino, al contrario, muy incompleta, sin embargo, deslinda tres importantes gneros de justicia. Hay al menos las
siguientes razones para sostener el valor de dicho discernimiento:
1) En cada una de tales clases se agrupa un nmero
considerable de relaciones de justicia.
2) El distingo entre una especie y otra puede trazarse de
manera ntida segn se demostr supra, y a los fines de la
elaboracin de la teora de lo justo se tienen principios generales especficos que rigen en cada una de las especies, por
lo cual pueden obtenerse conclusiones fundadas en ellos.
3) El reconocimiento y la distincin de las tres especies
entraa una concepcin filosfico-poltica y filosficojurdica igualmente distante del individualismo disolvente
del bien social y estatal, como de todo absolutismo estatal.
En las concepciones iusfilosficas individualistas la nica
forma reconocida es la justicia conmutativa que en esas
doctrinas no importa la equivalencia entre las contraprestaciones, sino que se define como el mero cumplimiento de
lo pactado por los hombres en el ejercicio de su voluntad
autnoma y la justicia distributiva casi no existe, pues all
nada o poco ha de dar la comunidad a los individuos, que
tienen la facultad de procurarse todo lo que puedan con el
ejercicio de sus derechos individuales concebidos como
absolutos, y segn sea el poder y la capacidad de agresividad econmica de cada uno. En las doctrinas del absolutismo poltico slo se reconoce la justicia general y no hay
lugar para la justicia distributiva, porque no se admiten
exigencias del sbdito respecto del gobernante. Como se
advierte, la justicia distributiva es la parte ms sacrificada
en ambas concepciones unilaterales.
Concluimos as el presente estudio con la reafirmacin
del valor taxonmico y heurstico de la divisin clsica,
aunque sea muy incompleta, y la reafirmacin del valor filosfico-poltico del reconocimiento de lo justo general, lo
justo distributivo y lo justo conmutativo.
VOCES : DERECHO - FILOSOFA DEL DERECHO - CONCURSOS - SUCESIN - IMPUESTOS - SOCIEDAD MATRIMONIO - NAVEGACIN - TRABAJO - BIOTICA - PENA - DERECHO INTERNACIONAL PBLICO

Buenos Aires, martes 20 de abril de 2010

slo a su manera e imperfectamente(6 ), el modo ms adecuado para conocerlo es el de la ley natural( 7), que es la
participacin del orden y la ley eternos en nuestra razn, y
atendiendo, adems, a la correlatividad del orden de los
preceptos de la ley natural y el orden de las inclinaciones
naturales del hombre(8 ). En este caso, el orden de la naturaleza humana convalida si se permite la expresin como naturales y buenas las prescripciones de la ley natural,
ratifica que el orden natural querido por Dios es conveniente y proporcionado al bien humano.
Atenindonos a VALLET DE G OYTISOLO(9 ), hay una segunda va expuesta por Santo Toms por la que la razn
humana capta el dictamen de la razn divina, y es a travs
de sus efectos en las cosas, aunque sta es inferior a la va
de la ley natural, porque no se nos manifiesta totalmente( 10 ) .
10. Luego, el mismo S ANTO TOMS es quien ha dejado
definitivamente establecido que la primera va de acceso a
la ley natural es el orden de la creacin, el orden divino,
regido por la ley eterna. Que la ley natural, que es la ley
tica elemental en tanto manda hacer el bien y evitar el
mal(11 ) comprende todo bien humano, incluso el fin ltimo, porque el bien comn no es slo el de la ciudad sino
que se identifica con el fin ltimo del hombre(12), al que
est abierto. O ms expresamente: La ley no es otra cosa
que un dictamen de la razn prctica existente en el prncipe que gobierna una comunidad perfecta. Pero, dado que
el mundo est regido por la divina providencia, como expusimos en la Parte I (q.22 a. 1.2), es manifiesto afirma
SANTO TOMS que toda la comunidad del Universo est
gobernada por la razn divina. Por tanto, el designio mismo de la gobernacin de las cosas que existe en Dios como monarca del Universo tiene naturaleza de ley(13 ).
De ah la famosa triloga tomista: una ley eterna que
gobierna todo lo creado, una ley natural que es la participacin de los seres humanos en la ley eterna o divina, es
decir, en el orden de la creacin, y una ley humana o positiva que se funda en la ley natural pero que no es rplica
exacta de ella, porque la participacin humana en la ley
natural es activa(14).
Luego, la ley natural es la ley de la propia naturaleza
humana, establecida por la ley divina de la que el hombre
participa en su racionalidad(15). Para la concepcin tomista, y tambin para buena parte de la tradicional catlica, es
indispensable es una exigencia metafsica, porque es su
presupuesto metafsico reconocer que el orden humano
natural tiene como presupuestos necesarios a Dios, en tanto que autor de todo lo creado y gobernante providencial
de la creacin; y a la ley natural, en sus proyecciones morales y jurdicas, pues esta ley no es sino la participacin
de los seres racionales en la ley divina. Contra la concepcin del iusnaturalismo moderno, el catlico sostiene que
sin Dios esto es, sin ley divina y sin un Legislador omnipotente y providente no hay ley natural ni orden natural;
slo habr ley humana y orden artificial, porque, lisa y
llanamente, no habra naturaleza. Con SANTO TOMS , el
catlico, en cambio, afirma que Dios, al crear el ser, tambin lo ordena, consiguientemente el ser del ente, su esencia, es un orden y est ordenado a su fin
En lo que toca a los negocios humanos, el punto de partida de SANTO TOMS es teolgico: Dios no slo crea sino
que, al crear, ordena. El ser de los entes, la esencia que
tiene el acto de ser escribe D ANILO CASTELLANO, tambin es, entonces, su orden(16 ).

(6) S. Th., Ia-IIae, q. 91, a. 3, ad.1.

(7) S. Th., Ia-IIae, q. 91, a. 2 resp.
(8) S. Th., Ia-IIae, q. 94, a. 2.
(9) BERCHMANS VALLET DE GOYTISOLO, JUAN, El derecho natural entre la moral y la poltica, Verbo, Madrid, N 307-308 (agosto-octubre
1992), pg. 826.
(10) S. Th., Ia-IIae, q. 93, a. 3.
(11) S. Th., Ia-IIae, q. 94, a. 2.
(12) S. Th., Ia-IIae, q. 90, a. 2.
(13) S. Th., Ia-IIae, q. 91, a. 1 resp.
(14) Cf. GRANERIS, GIUSEPPE , Contribucin tomista a la filosofa del
derecho [1949], Buenos Aires, Eudeba, 1973, cap. V y VI, pgs. 61-79 y
81-106.
(15) Y la razn es la diferencia constitutiva de lo humano ante lo animal. S. Th., Ia, q. 76, a. 3.
(16) CASTELLANO, DANILO, La naturaleza de la poltica, Barcelona,
Scire, 2006, pgs. 22-23. Cf. SANTO TOMS DE AQUINO, Suma contra
Gentiles , III, 1 (las cosas producidas por la causa agente Dios son
ordenadas por ella a su fin) y 7 (Cada cual es segn su esencia, y cuanto tiene de ser tiene de bien; porque, si lo que todos los seres apetecen es
el bien, es necesario que el ser sea bien, dado que todos los seres lo apetecen).

Segunda crtica: el argumento del Autor

11. Este segundo argumento est comprendido en el
primero, pero creo necesario reforzarlo, hacindolo explcito, especialmente si los autores de la escuela que vengo
censurando son o se consideran catlicos o, cuando menos, interpretan la doctrina catlica.
Segn lo antes dicho, si la creacin es tambin una ordenacin cuyo efecto son los entes, luego, siguiendo a CASTE LLANO, debemos concluir que las esencias actualizadas que
contienen en s necesariamente su propio fin es decir, el
ente, lo dado remiten, a su vez, al origen, al acto creador.
El anlisis de la experiencia conduce, entonces, al orden, y
el orden, haciendo posible la experiencia, a Dios(17).
12. Siendo as, no resulta legtimo ni lgico al catlico desechar o excluir el argumento acerca de lo justo, lo
tico y lo poltico a partir de la naturaleza, porque significara, lisa y llanamente, desechar o excluir a Dios creador
y ordenador de su obra. En efecto, en el pensamiento catlico, desde siempre, el orden natural el orden de las cosas es expresin o manifestacin del orden divino, del
mismo modo que la ley natural se funda y sostiene en la
ley eterna o divina, es decir, en la razn de la sabidura
divina en cuanto principio directivo de todo acto y todo
movimiento(18), como expresa S ANTO TOMS . La ley y el
orden naturales forman parte de la ley eterna y del orden
de la creacin, por lo que lo poltico, lo justo y lo tico naturales no proceden del arbitrio humano de convencin
ni de una naturaleza increada pero rectora del hombre, sino directamente de la misma razn y voluntad de Dios. Lo
justo, lo tico y lo poltico naturales lo son en principio y
sobre todo por norma divina, fundamento ulterior y absoluto de toda norma natural y humana, porque toda ley, en
la medida que participa de la recta razn, se deriva de la
ley eterna(19) .
Una concepcin catlica autntica del derecho y la ley
naturales, tiene dicho M IGUEL AYUSO, no puede desconocer la interpretacin autoritaria de stos en su propio autor, es decir, Dios; y tampoco puede convertirse en una coartada meramente naturalista que, desconociendo a su Autor (para lo que a veces basta simplemente no mencionarle
por concesin a la sensibilidad del auditorio), acabe desconociendo tambin su naturaleza de Rey, y la Realeza
temporal y social de su Hijo, Jesucristo(20 ). Quien tomase
la ley natural como algo dado y suficiente en s misma es
decir, autnoma, le amputara la dimensin divina en la
que se funda y as negara a su Autor.
13. Luego, no puede haber ley natural en sentido tomista y/o catlico sin la remisin al orden sobrenatural gobernado todo por la Providencia divina, al cual est subordinada la ley humana y el orden de las cosas humanas por
mediacin de la misma ley natural.
Y esto no significa afirmar que la Biblia sea fuente de
derecho, pues ya censur S ANTO TOMS esta opinin tanto
respecto del Antiguo Testamento porque ces con la Ley
Nueva( 21 ) como del Nuevo que opera por consejos antes que por preceptos, dejando a la voluntad humana la determinacin en los casos concretos(22 ). Ms bien se trata
de ratificar que la razn y la voluntad divinas son el fundamento de la ley natural: que la revelacin es un pretil, una
valla, y tambin una orientacin segura cuando se enfrenta
el riesgo de perder el rumbo, estimando que proyecta su
luz a los principios y especialmente acerca del ser de los
hombres, creados a imagen y semejanza de Dios, como hijos suyos y hermanos de Cristo(23) .
Inciso acerca de la supresin de la ley natural por la ley
divina
14. Lo dicho en el apartado precedente no significa, como errneamente se ha entendido, que el concepto de Dios
Legislador y la agregacin de una dimensin sobrenatural
a la finalidad de la vida jurdica y poltica demuelen el

(17) CASTELLANO, La naturaleza de la poltica, cit., pg. 23.

(18) S. Th., Ia-IIae, q. 93, a. 1.
(19) S. Th., Ia-IIae, q. 93, a. 3. Cf. VALLET DE GOYTISOLO, JUAN
BMS ., Fuentes formales del derecho o elementos mediadores entre la
naturaleza de las cosas y los hechos jurdicos?, Madrid, Marcial Pons,
2004, pgs. 23-24.
(20) AYUSO , MIGUEL , Las aporas presentes del derecho natural (de
retorno en retorno), Madrid, Verbo, N 437-438 (agosto-octubre 2005),
p. 573-574.
(21) S. Th., Ia-IIae, q. 100, resp.; q. 184, resp., ad. 1.
(22) S. Th., Ia-IIae, q. 107, ad. 4; q. 108, ad. 3.
(23) VALLET DE GOYTISOLO, JUAN , Qu es el derecho natural, Madrid, Speiro, 1997, pg. 111.

11

concepto principalmente poltico del derecho natural clsico, de catadura nicamente filosfica (natural), porque ya no
habra mejor rgimen poltico que la Ciudad de Dios ni posibilidad de vida buena
fuera de la Redencin. As razona, por caso, LEO
STRAUSS( 24 ). Varios argumentos advierten contra lo errneo de esta interpretacin.
El primero, porque la misma filosofa natural, apoyada
solamente en la razn, nos lleva a la consideracin y al
concepto de un Dios creador, legislador y providente gobernador de su obra, como ya lo demostrara SANTO TOMS
DE AQUINO en el libro I de la Suma contra Gentiles; esto
es, si la razn natural conduce al descubrimiento de Dios,
luego, Dios no anula la razn ni la filosofa es nublada por
la fe, sino que son ambas sobrepujadas a la consideracin
de las verdades ltimas.
Un segundo argumento permite negar que la verdad revelada y el mandato divino conviertan a la razn humana
en un agente o una potencia meramente pasiva; es, ms
bien, lo contrario: aquello que Dios manda o revela no ha
de quedar incomprendido, como si la fe o la ley divina
fuesen objeto slo de una voluntad ciega, sino que ha de
movilizar a la razn a buscar las razones que den cuenta
del alcance racional de los preceptos de la ley divina, en la
medida posible a las humanas facultades( 25 ). Abierta la inteligencia al Verbo de la revelacin divina, los conocimientos racionales no se perjudican, antes bien, las irradiaciones del mundo divino asegur LEN XIII aadirn
siempre potencia y claridad al entendimiento humano, preservndolo, en las cuestiones de mayor importancia, de
angustiosas incertidumbres y de errores(26 ).
Adems, en tercer lugar, no queda tampoco abolida la
politicidad de la ley natural sino enaltecida, aventajada por
la recta disposicin del orden jurdico-poltico histrico a
los fines naturales y sobrenaturales del ser humano. En todo caso, el elemento teocrtico no tiene ms significado
que el reconocimiento de la verdad de Dios por parte del
soberano, para usar las palabras de ERIC V OEGELIN(27).
15. Finalmente, en cuanto a la ley natural, Dios y la ley
divina no anulan la racionalidad humana. Tal como seala
un autor, la ley natural es verdadera ley y por tanto constituye un principio extrnseco de la accin humana, en tanto
su fundamento ltimo est en Dios Legislador y ordenador; pero, por lo mismo, no pierde su carcter natural y, en
esa virtud, es un principio intrnseco a la propia razn humana. Lo que se explica de la siguiente manera: porque la
ley natural es un principio intelectual y, como tal, metafsicamente constitutivo del obrar moral, es decir, del obrar
racional y libre, aunque no por ello deba necesariamente
decirse que es un principio innato, pues se asienta sobre
la nocin de bien, que el alma racional forma al hilo de la
experiencia(28).
Tercera crtica: el argumento de la creatura
16. Una vez establecidos los dos argumentos anteriores,
retornemos al punto de partida de la escuela que critico y
ubiquemos sus afirmaciones en el justo contexto. Para
SANTO TOMS la primera va de acceso a la ley natural es
la ley divina y el orden de la creacin. Me atrevera a decir, luego, que el acceso prctico a la ley natural es un argumento secundario y subsidiario, pues lo es a partir de la
creatura.
Que encontremos esa ley y ese orden naturales participados por nuestra razn e inscriptos en nuestra naturaleza,
es consecuencia de la razn divina. Pues lo que aqu debe
subrayarse, contra el racionalismo contemporneo al que
el catolicismo parece estar inclinndose en los asuntos humanos o seculares, es el fundamento sobrenatural de lo
natural y, consiguientemente, la relativa autonoma de lo
temporal. He tenido ocasin anteriormente de recordar la
apreciacin de V OEGELIN, segn el cual el orden del alma, como orden del hombre, sirve de fundamento a los
diferentes rdenes sociales, incluidos el jurdico y el

(24) STRAUSS , LEO, Natural right and history, Chicago & London,
The University of Chicago Press, 1953, pgs. 84-85 y 144.
(25) CANTERO NEZ, ESTANISLAO, Existe una doctrina poltica
catlica?, en AA.VV., Los catlicos y la accin poltica, Madrid, Speiro, 1982, especialmente pgs. 14-24.
(26) LEN XIII, Annum ingressi, 1902, 23.
(27) VOEGELIN, ERIC, Nueva ciencia de la poltica, Madrid, Rialp,
1968, pg. 98 y sigs.
(28) GONZLEZ , ANA MARTA , Claves de ley natural, Madrid, Rialp,
2006, especialmente caps. II y III.

12

Buenos Aires, martes 20 de abril de 2010

poltico, pero ese orden humano plantea ya la exigencia de

un orden superior y primario, que es el de la Verdad, que
no puede ser sino metafsico y teolgico(29).
El primer principio de la ley natural hacer el bien y
evitar el mal no es meramente formal, en tanto que la referencia al bien moral lo es a un contenido que el hombre
debe determinar prudentemente, a un fin que con prudencia debe procurarse. De acuerdo a SANTO TOMS, la primera concrecin de ese contenido de valor universal la
proporciona la razn que capta como buenos los fines a
los que apuntan las inclinaciones primarias de la naturaleza(30 ). Por esto mismo es que pertenecen a la ley natural los preceptos que prohben conductas que entran en
contradiccin con los bienes propios de esas inclinaciones, en la medida que el intelecto los reconoce como
constitutivos del bien humano. Y tambin quedan abarcados los actos virtuosos, a los que inclina la naturaleza
misma.
Volviendo al planteo a partir de la inclinaciones naturales del hombre, SANTO TOMS afirma que el hombre es superior a los otros seres por su racionalidad, porque est capacitado para conocer y entender(31), luego el hombre por
naturaleza tiende a la Verdad, que constituye en s misma
un bien, su perfeccin (quod ipsum verum est bonum intellectum: cum sit eius perfectio), y Dios es ese Sumo Bien
que perfecciona al sujeto que le conoce. Por tanto, la bienaventuranza del hombre no puede consistir en la fama o
en la gloria. Pero el bien del hombre depende, como de su
causa, del conocimiento de Dios. Y, por eso, la bienaventuranza del hombre tiene su causa en la gloria que hay ante
Dios(32). La bienaventuranza es la ltima perfeccin del
hombre(33 ), luego no puede buscarse la perfeccin en este mundo sino en la vida bienaventurada.
17. Qu importancia tienen estas afirmaciones del
Aquinate para la comprensin de su doctrina de la ley natural? Primeramente, pone en su quicio a las distintas escuelas del derecho o la ley natural. La divergencia entre la
filosofa jurdico-poltica catlica y la moderna no podra
ser mayor: aqulla sostiene un fin sobrenatural y ulterior a
la vida humana en la sociedad poltica que es la tercera y
distintiva inclinacin natural del hombre, fin que sta
otra reniega o retacea. De esta subordinacin deriva otra
consecuencia, porque, atendiendo a ese fin, las otras inclinaciones naturales del hombre son rectificadas: la subsistencia o conservacin y la reproduccin o perpetuacin de
la especie estn ordenadas a la verdad, ordenadas a Dios y
al orden de la sociedad.
De donde, el acceso prctico a la ley natural a travs
de esas inclinaciones primarias, es dependiente de la
existencia de un orden eterno, divino, en el que est sealada la direccin que ha de seguir el homo viator, lo mismo
que est prescripto el fin que excede a la sociedad poltica,
a toda sociedad humana, y que, sin embargo, sta debe no
slo permitir sino adems promover y procurar en colaboracin respetuosa con la Iglesia.
Luego, malamente podemos considerar a todas las formas de iusnaturalismo como formando una misma familia.
La catlica posee un rasgo distintivo que raramente se repite o cumple en las vertientes racionalistas de la ley natural. Si somos fieles a S ANTO TOMS , hay que decir con ste

(29) VOEGELIN , Nueva ciencia de la poltica, cit., pgs. 135-136.

(30) En cuanto a las inclinaciones primarias, concepto tantas veces
mencionado, dice SANTO TOMS, S. Th., Ia-IIae, q. 94, a. 2: Como el
bien tiene razn de fin, y el mal, de lo contrario, sguese que todo aquello a lo que el hombre se siente naturalmente inclinado lo aprehende la
razn como bueno y, por ende, como algo que debe ser procurado, mientras que su contrario lo aprehende como mal y como evitando. De aqu
que el orden de los preceptos de la ley natural sea correlativo al orden de
las inclinaciones naturales. Y as encontramos, ante todo, en el hombre
una inclinacin que le es comn con todas las sustancias, consistente en
que toda sustancia tiende por naturaleza a conservar su propio ser. Y de
acuerdo con esta inclinacin pertenece a la ley natural todo aquello que
ayuda a la conservacin de la vida humana e impide su destruccin. En
segundo lugar, encontramos en el hombre una inclinacin hacia bienes
ms determinados, segn la naturaleza que tiene en comn con los
dems animales. Y a tenor de esta inclinacin se consideran de ley natural las cosas que la naturaleza ha enseado a todos los animales, tales
como la conjuncin de los sexos, la educacin de los hijos y otras cosas
semejantes. En tercer lugar, hay en el hombre una inclinacin al bien correspondiente a la naturaleza racional, que es la suya propia, como es,
por ejemplo, la inclinacin natural a buscar la verdad acerca de Dios y a
vivir en sociedad. Y, segn esto, pertenece a la ley natural todo lo que
atae a esta inclinacin, como evitar la ignorancia, respetar a los conciudadanos y todo lo dems relacionado con esto.
(31) S. Th., Ia, q. 18, a. 2 resp.
(32) S. Th., Ia-IIae, q. 2, a. 4 resp.
(33) S. Th., Ia-IIae, q. 3, a. 2 resp. y a. 7 resp.

que la vida tica (es decir, la convivencia social y poltica)

no es un fin en s misma sino que est ordenada a la vida
sobrenatural(34 ). O como explicita CASTELLANO, el fin
por el cual necesariamente el hombre vive en comunidad
es la vida segn la virtud, aunque sta (es decir, la vida
virtuosa segn el orden actualizado del ens) no es un fin
en s misma, sino en funcin del ltimo fin que es la fruicin de Dios(35).
18. Algo ms. El argumento que se esgrime por los defensores del acceso prctico a la ley natural siguiendo las
tendencias bsicas de todo hombre, debe dar por sentada
la inmutabilidad del ente al que llamamos hombre, esto es,
la identidad de la naturaleza humana en el tiempo y el es pacio( 36 ). La permanencia de la naturaleza humana de
aquella de la que se predican las mentadas tendencias o inclinaciones proviene y se funda en aquella otra Entidad
a que se hallan referidas y ordenadas no slo las hipstasis
racionales sino toda creatura sin excepcin, y que no es sino el Fin ltimo de todo cuanto existe, ha existido y haya
de existir, como dijera el P. LIRA. Luego, la alegada inmutabilidad esencial de la naturaleza humana tiene su
justificacin definitiva en la inmutabilidad infinita y omnmoda de la Causalidad primera creadora(37 ).
Pues segn SANTO TOMS , el orden de las causas inferiores est comprendido en el orden de la causa superior:
De toda causa se deriva algn orden a sus efectos, puesto
que toda causa tiene razn de principio. De ah que sean
varios los rdenes segn sean varias las causas; y que unos
rdenes se contengan bajo otros, como unas causas se contienen en otras. Por otra parte, es evidente que no se contiene la causa superior bajo el orden de la inferior, sino al
revs(38 ). Luego, el orden del hombre, su naturaleza, est
contenido en el orden divino, en el orden de la creacin.
Pues en ello consiste la armona del orden de lo creado.
As lo expone el Aquinate: La armona existente en las
cosas creadas por Dios manifiesta la unidad del mundo.
Pues se dice que en este mundo hay unidad y armona en
cuanto que unas cosas estn ordenadas a otras. Todas las
cosas que provienen de Dios, estn ordenadas entre s y
tambin al mismo Dios, como se dijo anteriormente (q.11
a.3; q.21 a.1 ad. 3). Por lo tanto, es necesario que todas las
cosas converjan hacia un solo mundo(39 ).
19. Consiguientemente, el punto de partida es metafsico y no meramente emprico, sociolgico o epistemolgico: existe un orden del ser, en el que se inscriben esas tendencias e inclinaciones bsicas, en el que se funda el deber; y ese orden es creado por Dios y dado por Dios al
hombre. Todo deber ser se funda en el ser argumenta
P IEPER. La realidad es el fundamento de lo tico. El bien
es lo conforme con la realidad(40 ). En el pensamiento de
Santo Toms, hablar de naturaleza humana o de inclinaciones primarias del hombre, es referirse a la causa primera y superior que ha creado esa naturaleza y la ha dotado de tales inclinaciones bsicas. La naturaleza humana
refiere, en SANTO TOMS, a Dios como a su Autor.
Y lo mismo debera aducirse en contra de quienes, negando que la ley tica natural se funde en la naturaleza
humana, la deducen de la intuicin de lo razonable y lo
bueno. Porque el principio exterior que mueve a los hombres al bien es Dios, que nos instruye mediante la ley y
nos ayuda mediante la gracia(41), dice el Aquinate, esto
es, por medios naturales y sobrenaturales. Otra vez cito a
P IEPER: La realidad es el fundamento del bien (...) Ser
bueno quiere decir estar de acuerdo con el ser objetivo: es
bueno lo que corresponde a la cosa; el bien es la adecuacin a la realidad objetiva(42 ). La cosa y la realidad

(34) SANTO TOMS DE AQUINO, De regimine principum, I, 14. Cf. SEGOVIA , JUAN F., La comunidad poltica educadora. La educacin poltica en la emergencia educativa, Madrid, en Verbo (en prensa).
(35) CASTELLANO, La naturaleza de la poltica, cit., pg. 33.
(36) Lo admite GARCA HUIDOBRO , El acceso prctico a la ley natural, cit., pg. 185: Si Toms habla de diversos preceptos de la ley natural que, en el fondo, pueden reducirse al principio fundamental de hacer
y perseguir el bien y evitar el mal, es porque piensa que existe una naturaleza humana que permite armonizar los diversos bienes a los que
apuntan las diversas tendencias y que son protegidos por los diversos
principios. De otro modo el hombre quedara radicalmente desgarrado,
escindido entre distintos polos de accin.
(37) LIRA PREZ, OSVALDO , El orden poltico, Santiago de Chile, Covadonga, 1985, pg. 109.
(38) S. Th., Ia, q. 106, a. 5.
(39) S. Th., Ia, q. 47, a. 3.
(40) PIEPER, JOSEF, El descubrimiento de la realidad, Madrid, Rialp,
1974, pg. 15.
(41) S. Th., Ia-IIae, 90.
(42) PIEPER, El descubrimiento de la realidad, cit., pgs. 17-18.

objetiva de la que aqu se habla es la naturaleza humana,

el hombre.
Concluyo que la ley natural es el medio natural del que
se vale Dios para que los hombres alcancen su perfeccin
entitativa. Que esa ley est participada en la naturaleza humana por su carcter racional.

IV
Sobre el proyecto de una ley moral adecuada
a la hodierna sociedad agnstica
20. Algunos proslitos de la teora que combato han dicho que en sociedades ateas o secularizadas, como las
nuestras, pretender fundar la tica o la ley natural en fundamentos teolgicos o metafsicos es un despropsito; que
lo conveniente o prudente es argumentar en trminos estrictamente retricos, acomodados al odo y la sensibilidad
paganos.
Se nos aconseja as lo siguiente: Se habla y se escribe
para un auditorio y, por tanto, es necesario conocer las categoras mentales en las que ste ha sido educado y se
mueve(43 ). Es decir, ante un auditorio que tiene sensibilidad ecolgica pero no sensibilidad teolgica ni metafsica
hay que mudar los argumentos y allanarse a los intereses
de la gente. La indicacin pareciera prudente, pero es ms
bien lo contrario.
21. Vale tener presente, en principio, que estas apreciaciones caen indefectiblemente en la hiptesis de los racionalistas por prudencia retrica Dios es una hiptesis racional de la que podemos desprendernos a los fines de validar las normas morales; pero que adems se basan en
una incorrecta apreciacin de nuestras circunstancias, en
una falsa lectura de los males de nuestro tiempo. Nuestro
caos tico, jurdico y poltico no se debe como sostiene la
Iglesia al abandono de la ley de Dios? Por lo mismo, es
imposible para los catlicos en las actuales circunstancias
seguir el consejo anterior. Cuando as se nos habla, es porque no se ha atendido a las consecuencias prcticas de ese
abandono de Dios por los hombres, como ilustra de modo
elocuente nuestro presente.
En otro trminos, lo que se pretende es afirmar una moralidad meramente natural, pero basta esta moralidad natural para restablecer el orden natural e impulsar a los
hombres a sus fines, ya naturales, ya sobrenaturales? Respondo con las palabras de don LVARO D O RS. En el mundo actual, deca el filsofo hispano, resulta ilusorio pretender volver a una moralidad objetivada por la ley civil.
Se impone renunciar a ella como criterio de moralidad, pero, all donde no hay una aceptacin de otras fuentes de
moralidad, resulta inevitable que la ley del actual y mudable legislador haga las veces de ella(44).
Luego, lo sensato es aprender de las experiencias: si
una ley natural, que no dice del divino Legislador, nos ha
trado a esta situacin de inmoralidad o de moralidad puramente estatal, cmo pretender o presumir que esta misma
ley es el remedio del mal que ella ocasion? No me parece
que sea ste, precisamente ste, el mtodo para combatir el
relativismo que viene de la mudable voluntad legislativa o
del incontenible apetito humano.
22. Podemos comparar nuestra situacin con otra
semejante del siglo XVII. GINS SEPLVEDA, el jurista
cordobs, escriba en una carta a Francisco de Argote
con motivo de la condicin de los indgenas americanos,
que lo que l pretenda era la elevacin cultural y moral
de los nativos americanos, introducindolos a la verdad
por el camino del derecho natural para luego ensearles
el cristianismo, la religin verdadera. As, primeramente debemos arrancarles sus costumbres paganas y despus, con afabilidad, impulsarlas a que adopten el Derecho natural, y con esta magnfica preparacin para
aceptar la doctrina de Cristo, atraerlos con mansedumbre apostlica y palabras de caridad a la Religin Cris tiana(45 ).
Este pasaje es de trascendental importancia para comprender el tema. En la concepcin catlica, siendo la ley

(43) GARCA HUIDOBRO , JOAQUN, Retrica de las teoras iusnaturalistas. Resea de algunos argumentos, en CASTAO y SOTO KLOSS , El
derecho natural en la realidad social y jurdica, cit., pg. 259.
(44) DORS , LVARO , La violencia y el orden, Madrid, Dyrsa, 1987,
pg. 69.
(45) En NGEL LOSADA, Epistolario de Juan Gins de Seplveda,
Madrid, Ediciones Cultura Hispnica, 1966, pg. 193, segn cita de LPEZ DAZ VALENTN, PATRICIO, Ley y derecho naturales. Influencia en
Hispanoamrica. Especial nfasis en Cuyo, indito, 2008.

Buenos Aires, martes 20 de abril de 2010

FILOSOFA POLTICA. FILOSOFA JURDICA

ECOS DEL II CONGRESO NACIONAL DE FILOSOFA DEL DERECHO

La imposible neutralidad moral estatal

por EDUARDO O LAZBAL
Profesor de la Facultad de Derecho,
Universidad Catlica de Cuyo, San Juan de Cuyo(1)

Del examen de funciones estatales actuales surge

que su ejercicio est necesariamente influido por
cierta visin tica (y antropolgica). La idea de una
comunidad poltica moralmente neutra no se adecua
a la realidad.

Desarrollo
1. El asunto es si puede existir una poltica gubernamental neutra en material moral. Ante las mltiples visiones antropolgicas y morales que vemos hoy, es lgico
preguntarse si es posible (y hasta deseable) un ejercicio de
la autoridad en el cual resulte indiferente la concepcin
moral de los gobernantes. Es posible un gobierno que
busque nicamente la provisin de instrumentos aspticos
que sean aprovechados por los miembros de la comunidad
segn sus propias concepciones e inclinaciones? Es indiferente la concepcin moral de un gobernante, en la medi(1) Ponencia al Segundo Congreso.

natural comn a todo hombre, sin embargo, no se tiene

perfecto conocimiento de ella ni se la practica en su plenitud sino cuando est asentada en la ley de Dios y en la fe.
El conocimiento de la ley natural sin el auxilio de la ley
divina, por la sola va prctica (la de las tendencias primarias del hombre) es incompleto; la prctica de la ley sin la
iluminacin de la fe es, tambin, imperfecta. Y ello debera ser claro para la doctrina que estoy criticando, porque, recordemos lo antes dicho, ella necesita afirmar, con
S ANTO TOMS , la inmutabilidad de la naturaleza humana,
lo que significa afirmar, a la vez, la inmutabilidad del bien
humano.
Y tambin es trascendental su importancia por otro motivo, que trae a colacin M ICHEL VILLEY: En nuestra vida
cotidiana a menudo el pecado oscurece la inteligencia de
lo vulgar; el egosmo, la concupiscencia, cuando se vuelven habituales afirma el filsofo francs, velan en nosotros todo aquello que una razn libre no hubiera podido
dejar de reconocer; entonces, el auxilio de la ley divina, se
nos vuelve propicio(46 ). Cmo pretenderemos que una
sociedad corrompida vuelva por s sola a la tica natural si
recusamos el auxilio de la fe?
Se ha dicho que recordar conceptos de este talante, en
los das que corren, es hacer ideologa( 47 ); pero si por ideologa entendemos una visin distorsionada de la realidad,
consciente o inconscientemente mistificada, ideolgica es
la enseanza de una ley natural voluntariamente truncada
por deferencia para con el pblico o por pruritos del expositor.

da en que tenga buena voluntad y sea eficaz en el desem peo de su gestin? Alcanza con funcionarios pblicos
razonablemente consecuentes con sus principios y econmicamente honestos? Influye la concepcin moral de los
gobernantes en la actuacin de los gobiernos? Tiene efecto tambin en el pensamiento y en las costumbres de los
gobernados?
2. No se trata del efectivo cumplimiento de las normas
morales. Los seres humanos tenemos momentos de mayor
o menor inconsecuencia respecto de lo que estimamos como bueno lo que para los cristianos es un efecto lgico
de la herida producida por el pecado original. Por el contrario, el asunto radica en la influencia de las convicciones
morales en la accin de gobierno de quienes detentan la
autoridad, aun en el caso de que stos violen en los hechos
los principios que dicen sostener.
3. Dado que nos encontramos frente a una ciencia prctica, resulta til mirar la realidad y considerar si existen
actividades que realizan los gobiernos actuales que supongan una toma de posicin tica (y antropolgica).

23. Como preceptiva general en esta materia, debemos

atenernos al magisterio de la Iglesia, si es que somos catlicos. No podemos, en consecuencia, resignarnos a una ley
natural sin sustento divino y sin arraigo en la naturaleza
humana, a una ley natural originada en la voluntad de
hombres enemistados o parida en el laboratorio de un especulador. Ello a sabiendas de la advertencia de PO IX:
Es un hecho que cuando la religin queda desterrada de
un Estado y se rechaza la doctrina y la autoridad de la revelacin divina, la misma nocin verdadera de la justicia y

del derecho humano se oscurece y se pierde, y la fuerza

material ocupa el puesto de la justicia verdadera y del legtimo derecho(48).
Hay aqu una verdadera leccin: lo que a veces puede
parecernos prudente evitar la colisin con el mundo y ensear a los incrdulos una doctrina a gusto con las modas
del da, las tendencias mundanas puede ser, a ms de un
error prctico una imprudencia, una grave falla doctrinaria. No debemos perder de vista que la retrica sigue a
la verdad y le sirve, no es un fin en s misma; luego, una
argumentacin retrica que oculta y disimula parte de la
verdad, se vuelve sofstica, so color de prudente.
Incluso, retomando el hilo de las argumentaciones crticas, me parece indispensable recordar que es la misma naturaleza del hombre la que, permaneciendo inmutable, indica la prioridad del fin sobrenatural al que la naturaleza
del hombre tiende: la predileccin por Dios, que es su fin
sobrenatural, rectifica las tendencias naturales, ordena las
inclinaciones primarias. Y este razonamiento es vlido para aquellas teoras del acceso prctico a la ley natural que
simplemente alegan la conveniencia de no mencionar los
fundamentos metafsicos o teolgicos de esa ley.
24. En el caso particular de FINNIS , es de notar un falseamiento de la nocin de razn prctica, que se presenta como la aprehensin racional, intuitiva, como quiera que se
la sindique de lo bueno desgajada de toda instancia terica. SANTO TOMS ensea lo contrario: es el mismo intelecto terico el que se hace prctico, se convierte en prctico,
en atencin a su fin, el obrar: La razn prctica dice
S ANTO TOMS conoce la verdad como la especulativa, pero ordenando la verdad conocida a la accin(49 ). Luego,
todo lo relativo a la racionalidad prctica se entronca en la
racionalidad terica y la presupone(50 ).
En el caso particular, la aprehensin prctica del bien es
precedida de un saber sobre el bien humano en general,
que no es sino Dios, pues el mismo Santo Toms expresa
que el fin de todas las cosas es su perfeccin, a semejanza
de la bondad divina: Todas las criaturas intentan alcanzar
su perfeccin que consiste en asemejarse a la perfeccin y
bondad divinas. Por lo tanto, la bondad divina es el fin de
todas las cosas(51 ).
25. Y esto no est claro en el autor que critico. En un
texto de FINNIS se repite la idea central de su argumento:

(46) VILLEY, MICHEL, El pensamiento jus-filosfico de Aristteles y

de Santo Toms, Buenos Aires, Ghersi, 1981, pg. 130. Cf.: S. Th., I-II,
98, a. 6, ad 1.
(47) As GARCA HUIDOBRO , El acceso prctico a la ley natural, cit.,
pg. 184.

(48) PO IX, Quanta cura, 1864, 4.

(49) S. Th., Ia, q. 79, a. 11 sed contra.
(50) PIEPER, El descubrimiento de la realidad, cit., pgs. 47-52.
(51) S. Th., Ia, q. 44, a. 4. En particular, respecto del hombre, Suma
contra Gentiles, III, 17-21.

V
Conclusiones

13

Sin pretender un anlisis exhaustivo, ciertos ejemplos

de las funciones actualmente ejercidas por el Estado ayudan a responder el interrogante planteado. En concreto:
a. Poltica educativa. Probablemente es el mbito donde ms influye la concepcin sobre la persona. sta determina la idea de educacin (simple instruccin?, socializacin?, formacin integral?) y, por ende, las habilidades
que se busca que logre el educando. Algo similar se puede
decir de los contenidos de las asignaturas en particular. Sin
entrar a materias especialmente polmicas como la educacin sexual, esto se puede ver en la enseanza de la historia. Los sacrificios humanos aztecas, eran actos religiosos?; eran conductas respetables de una cultura determinada?; eran simples asesinatos?; o eran asesinatos
fundados en la idolatra?
b. Promocin de prceres. Se proponen como modelo
a imitar aquellas personas cuyo pensamiento y conducta
representan cierto modo de pensar y de actuar. En nuestra Patria, San Martn ha significado un referente en
cuanto al modo de vivir. La bsqueda de su imitacin no
es algo moralmente neutro, como tampoco lo es la inauguracin de un monumento a Ernesto Che Guevara De
la Serna.
c. Fiestas. La fijacin de das de fiesta nacional feriados o no tiene una gran influencia. Si son fiestas propias
del pas, fomentan el patriotismo, que es una virtud moral. Si son fiestas religiosas, favorecen el culto y predisponen a adherir al espritu festivo. Que sea feriado para todos en Navidad o Semana Santa no slo permite

(Contina en la pgina siguiente abajo)

las proposiciones relativas a los bienes humanos primarios no se derivan de proposiciones sobre la naturaleza
humana ni de proposiciones especulativas; son autoevidentes. Segn su tesis, conocemos la naturaleza humana
por sus potencialidades, a stas por el examen de los actos, y conocemos estos actos por sus objetos, que no son
sino los bienes humanos primarios. En ello consiste el acceso prctico, puramente epistemolgico, a la ley tica
natural. Sin embargo, agrega FINNIS , si de una perspectiva
epistemolgica pasamos a otra ontolgica, la bondad de
los bienes humanos derivara, es decir, dependera de, la
naturaleza que es perfeccionada por esos bienes(52). Luego, es evidente que el acceso prctico a la ley natural es
dependiente de la antropologa, es decir, de la naturaleza
humana, es decir de la metafsica, aunque se sostenga que
esa naturaleza es accesible prcticamente a travs de las
conductas que persiguen bienes, que son fines perfectivos
de ella. Es cierto, entonces, que la naturaleza humana se
torna normativa en tanto que racional en el sentido de que
lo que la razn prescribe es lo adecuado a la perfeccin
humana(53).
Para aceptar esta explicacin slo tengo que agregar lo
siguiente: la razn prctica al ordenar la conducta al bien,
est atada, sujeta, al ser del hombre. No niego que la
razn sea la norma prctica del bien humano, lo que s
niego es que la razn trabaje en el vaco, como si el ser
y el ente no existiesen, y que elabore normas de carcter
tico sin partir de la naturaleza humana, porque el bien
que la razn aprehende como tal, lo aprehende como bien
humano. En consecuencia, el acceso prctico a la ley
natural es dependiente, siempre y en todo caso, de la natura rei, de la naturaleza humana, que un filsofo catlico
no puede conocer sino como creada por Dios e inscripta
en el orden de los fines de la creacin. De lo contrario, la
diferencia entre F INNIS y el constructivismo kantiano versara slo en el modo como la razn autnoma conoce y
fija reglas de conducta tica. En otro caso, el concepto de
razn prctica de FINNIS no solamente no sera tomista, sino que sera del todo deficiente. Aunque se siga considerando la suya una teora de la ley natural, no la podremos
llamar tomista.
VOCES: FILOSOFA DEL DERECHO - IGLESIA CATLICA
(52) FINNIS, JOHN, Natural inclinations and natural rights: deriving
ought from is according to Aquinas, en Leo Elders y K. Hedwig (ed.),
Lex et libertas, Accademia di S. Tommaso, Citt del Vaticano, 1987,
pgs. 45-47; cit. en MASSINI CORREAS, El derecho natural y sus dimensiones actuales, cit., pg. 85.
(53) As, MASSINI CORREAS, El derecho natural..., cit., pg. 86.

14

Buenos Aires, martes 20 de abril de 2010

de la muerte de su hijo. Sobre llovido, mojado. Pero descubrieron que tena razn el Manual de Biotica del P.
Fuentes cuando deca que el sndrome post aborto le
vena a la madrecita que abort, a la abuela que lo promovi, a los mdicos y enfermeros que lo ocasionaron, a
quienes aconsejaron la muerte, y empezaron a aparecer
estudios de campo diciendo que tambin afectaba a los
jueces que haban intervenido. La Caja de Magistrados se
opuso a tratar esa enfermedad, pero los pacientes, duchos
en los pasillos tribunalicios, empezaron a hacer amparos
para que se les reconociera la asistencia psiquitrica. Pero al violador no le pasaba nada, porque en esa poca
Herodes se enfureci y mand matar lleg a dominar el garantoabolicionismo que redefina al
Evangelio de San Mateo, 2,16 derecho penal como al derecho antipenal. Creer o reventar, pero estos disparates dominaban la cultura de nuestro
pas por entonces! Es que no haba en esos aos derecho
penal y haban suprimido las fuerzas armadas y de seguriNoticias del futuro Tricentenario:
dad, y nos habamos quedado sin Cdigo Civil, porque de
tanto declararlo inconstitucional se muri de tristeza y no
qued nada... Todos se manejaban por la prctica constiDentro de 100 aos, en el Tricentenario y rememorando
tucional, y haba tantos abogados que, para evitar la dis el Bicentenario, un libro de historia argentina bien podra
criminacin de quines son y quines no son, se clausuracontener este paso, que pudiera encontrarse en el ter de
ron las facultades de abogaca y todos podan ejercerla.
un virtual archivo del futuro.
Para colmo haba cundido el matrimonio entre varones y
En esa poca se desat la barbarie en nuestra Patria,
se declar al pas el emporio de los derechos humanos.
con una ola de asesinatos de chicos en el tero materno.
Fueron pocas difciles que hicieron pensar en la extinAlgo que siempre ha sucedido desde que el mundo es
cin del Estado argentino, pero no haba clara conciencia
mundo, pero lo curioso del caso argentino del Bicentenade estas cosas, salvo en algunos grupos catlicos bravos
rio era que los propios jueces mandaran matar en nombre
que denunciaban, denunciaban, y en aquellos casos
del derecho que deca absolutamente lo contrario, y con
ofrecan distintas ayudas de todo tipo a las madres, y hascualquier pretexto, violando la ley divina, la ley natural, la
ta adoptar a los chicos. Pero tambin se haba suprimido
ley positiva y los pactos internacionales, que en esa poca
la adopcin..., como ya les dije...
nadie lea y que la cultura de la muerte, as bautizada por
Son tantos los casos de muerte pblica y oficial y por
un Papa, utilizaba al servicio de lo que se le daba la gana.
sentencia de chicos en el tero materno registrados en esa
Y la gana se le daba por matar gente. Fue horrible aquello
poca del Bicentenario que nos limitaremos a transcribir
y no se tomaba conciencia!
unos pocos que hemos podido comprobar con fecha exacta
Empez a funcionar una lgica curiosa que daba risa si
y lugar exacto y victimario exacto, aunque algunos autores
no causase muerte. Por ejemplo, porque a una chica la
dicen que el genocidio ya se haba generalizado.
haban violado, le trucidaban el hijito que llevaba en su
* El 8 de julio del lejano 2005 mataron a un chiquito no
seno. Despus le daban asistencia psicolgica un tiempo
nacido en el Hospital Evita de Lans. La muerte fue rey al parecer la sociedad calmaba as su conciencia y la desuelta por la mayora de la Suprema Corte de Justicia de la
jaban a la pobre con un doble problema: el estigma psiProvincia de Buenos Aires. Mataron a pesar de que el
colgico de la violacin y encima el cargo de conciencia
Hospital Universitario Austral prometi su asistencia para

salvar la vida del asesinado y de su madre y de que hubo

ofrecimiento de subsidios y de adopcin hechos por el movimiento Provida. Vctima sin nombre conocido.
* El 19 de agosto de 2006 fue en Guernica. La Excelentsima autora reincidi (repetimos que por mayora, no
todos se mancharon). Aborto practicado en centro privado porque el Hospital San Martn se neg. Vctima sin
nombre conocido. Es que en aquella poca se ponan
nombres a los chicos una vez que superaban el peligro
del holocausto y nacan... pero despus ingresaban en la
calidad de deudores perpetuos, desde chiquitos, de la
deuda externa fabricada por el Proceso Militar ratificada
e incrementada por todos toditos absolutamente todos los
gobiernos posteriores, y haba mucha pobreza y los bancos ganaban mucha plata y no pagaban impuestos a la
renta financiera y los pobres se seguan muriendo una vez
nacidos... La usura se coma al pas. Cranme que cada
vez eran ms los pobres en la Argentina del Bicentenario...
* El 24 de agosto de 2006. Autor Su Excelencia la Suprema Corte de Justicia de Mendoza, integrada por los
dres. Ada Kemelmajer de Carlucci y Fernando Romano.
Delito consumado en un hospital pblico. Se rechazaron
los ofrecimientos de adopcin y subsidios hechos por el
movimiento patritico Provida. Vctima sin nombre conocido, por lo que ya sabemos. La abogada de dicho movimiento tena el expediente en la mano cuando se enter de
la sentencia, que no estaba en el expediente, que lo tena
ella te digo...
* 22 de septiembre de 2007. Esta vez fue Su Excelencia
el Superior Tribunal de Entre Ros, y ante la negativa del
director del Hospital Materno Infantil de Paran el gobierno de entonces, mediante el INADI (su bandera deca antidiscriminacin y muerte) y resolucin del entonces Ministro Gins Gonzlez Garca, se flet un avin especial a
Mar del Plata, donde se produjo la consumacin. Vctima
sin nombre conocido ni sepultura.
* El 1 de octubre de 2008 el director del Hospital Penna de Baha Blanca, Alberto Taranto, decidi por su cuenta
invocando una tal resolucin recontrainconstitucional
304/2007. Se consum a pesar de que el juez Jorge Longs
dictara cautelar suspendiendo el aborto ante el pedido de
adopcin del beb, porque Sus Excelencias los jueces Ed-

cumplir con sus obligaciones a los cristianos que lo deseen, sino que tambin implica un mensaje para los cristianos con menor compromiso y para quienes no creen en
Cristo.
d. Derecho de familia. Este derecho supone un subyacente concepto de familia, de donde se originan las normas que regulan la clula bsica de la sociedad. Las conductas obligatorias, permitidas y prohibidas en el mbito
familiar se fundan en la respuesta que se da a las siguientes preguntas: La familia se funda en el matrimonio?
Qu es el matrimonio? A quin le corresponde la patria
potestad y cules son sus alcances?
El concepto de familia tambin influye en la regulacin
de la seguridad social, como en el caso de las pensiones
que se otorgan a convivientes.
e. Derecho penal. Un ndice de lo que se considera moralmente malo en una sociedad es qu se sanciona penalmente y con qu importancia. No se trata de identificar
absolutamente delito con inmoralidad. Sin embargo, en
todos los casos, se punen aquellas conductas que se estiman malas y, mientras peor se las considera, mayor es la
pena.
f. Poltica fiscal. Mediante este instrumento, el Estado
promueve o desalienta actividades. En esta lnea, se otorgan exenciones en ciertas situaciones que se quieren favorecer (por ejemplo, uso de sistemas que respetan en mayor
medida la ecologa) o se gravan especialmente actividades
que se estiman inadecuadas a la moral pblica (por ejemplo, hoteles alojamiento).
g. Subsidios. Se subsidian aquellas organizaciones o actividades que, segn la visin de quien decide, benefician
a la sociedad o a algunos de sus miembros. Es absurdo
pensar que el Estado haga una entrega dineraria no restituible a una escuela de asesinos seriales.
h. Aprobacin de entidades de bien pblico. La aprobacin estatal de la constitucin de entidades del llamado
tercer sector tiene como sustrato cierta conviccin de que
esas organizaciones no tienen un objeto explcito que aten-

ralmente neutras, quien elija tratar de hacer prevalecer

su visin del bien humano, dejando de lado lo que estima
inconveniente para el hombre. Y no es inocuo para los
gobernados. Por el contrario, todos los casos enumerados
implican un impacto en su pensamiento y en su conducta.
Podr decirse que el gobernante no decide en todos los
casos segn su cosmovisin sino que muchas veces tiene
que adaptarse a sus posibilidades y condicionamientos.
Sin embargo, en cuanto puede, toda persona acta segn
sus convicciones.
5. Es obvio que la concepcin moral se vincula estrechamente con la creencia religiosa. Por esa razn no es indiferente que una funcin sea ejercida por un ateo, un
agnstico o un fiel de una u otra religin.
Como se dijo, en el normal desempeo de su cargo tratar de hacer prevalecer sus criterios morales. Por ejem plo, un musulmn buscar implantar (o, al menos, permitir) la poligamia en el pas en el que gobierne.
6. No es irrazonable que muchos personas consustanciadas con el orden social en que viven piensen que la funcin de gobierno, por estimarla meramente instrumental,
es moralmente neutra. En Occidente mismo, la subsistencia de elementos del orden romano-cristiano hace que no
prestemos atencin al sistema normativo vigente o a ciertas prcticas gubernamentales que forman parte de nuestro
ambiente de vida. Sin embargo, el proceso de descristianizacin va minando lentamente los fundamentos morales
sobre los que se basa ese orden, mientras se van tomando
decisiones que deforman o destruyen las instituciones y
normas que conforman su entramado externo. Pensar que
dichas decisiones son moralmente inocuas no slo no se
adecua a la realidad, sino que, adems, se muestra como
una postura ingenua.

Asesinatos de guante jurdico

te contra la moral. Es impensable que se considere de bien

pblico a una asociacin de pederastas.
i. Validez y nulidad de los actos jurdicos. El acto cuyo
objeto es contrario a la moral siempre ha sido considerado
nulo y, por ende, desprovisto del servicio estatal de justicia
a la hora de requerir el cumplimiento de sus efectos. Un
caso a considerar es la prostitucin. Si quienes ejercen la
prostitucin son trabajadoras sexuales que pueden constituir una entidad gremial, no habra razn para negar acceso a la justicia a un reclamo de cumplimiento de un contrato que tiene la prostitucin por objeto.
j. Impedimentos para el ejercicio de ciertas funciones
pblicas o privadas. No puede ser designado tutor quien
sea notoriamente de mala conducta (art. 398, inc. 10,
cd. civil); en el mbito pblico, las cmaras de legisladores pueden remover a uno de sus miembros por inhabilidad moral (art. 66, Constitucin Nacional).
k. Derecho laboral. El derecho laboral incluye una serie de normas que suponen un criterio moral previo. El
descanso dominical (no meramente semanal) facilita el
ejercicio de las actividades religiosas catlicas; la obligacin de pagar un salario mnimo descansa en cierta concepcin de la justicia; etctera.
l. Poltica sanitaria. Toda la problemtica de la llamada
salud reproductiva tiene una connotacin moral innegable.
m. Poltica cultural. Los rganos estatales encargados
de cultura promueven ciertas actividades y no alientan
otras, siempre con efectos positivos o negativos sobre la
moral de la poblacin. No es lo mismo promover una exposicin blasfema de Len Ferrari que restaurar la Baslica de Lujn. Aunque en ambos supuestos la razn pblica
sea motivos de orden cultural, nada tienen que ver los
efectos morales que, segn el caso, se producen sobre el
ciudadano.
4. En todos los ejemplos antes citados, la concepcin
tica del gobernante influye en el sentido de las decisiones que se toman. Como no se trata de cuestiones mo-

VOCES : FILOSOFA DEL DERECHO - DERECHO POLTICO - EDUCACIN - FAMILIA - PENAL GENERAL IMPUESTOS - ACTOS Y HECHOS JURDICOS TRABAJO - CULTURA - SALUD PBLICA

Buenos Aires, martes 20 de abril de 2010

gardo Manassero y Patricia Marenoni revocaron y autorizaron matar... Vctima sin nombre conocido ni sepultura.
* 18 de mayo de 2009. Autoriza la sala B de la Cmara
Criminal de Ro Negro. Asesinato consumado en el Hospital Artmides Zatti de Viedma.
* A fines de noviembre de 2009 mataron a un chiquito en
el Hospital Materno Infantil de Tigre que dirige Lionel
Charco. Causa risa que para matar a uno (el nasciturus) por
toda razn se invoc haberse hecho la evaluacin de la salud
integral fsica, psquica y social... de otro... de la madre. Es
como decir que no te pago porque mi ta se gan la lotera.
* 12 de marzo de 2010 en Comodoro Rivadavia. Esta
vez fue el Tribunal Superior de Justicia de Chubut (Dres.
Royer, Caneo y Pasutti). Con apoyo del Gobernador Das
Neves, el INADI (Claudio Morgado), Secretara de Derechos Humanos (Luis Duhalde), todos dependientes del Poder Ejecutivo, del Consejo Nacional de la Mujer (Lidia
Mondelo), el Programa Nacional de Salud Sexual y procreacin responsable (coordinacin Paula Ferro), dependientes del Ministerio de Salud de la Nacin (Juan Manzur). Vctima sin nombre. Se nos informa que la sentencia
de muerte no estaba firme pero mataron igual.
* Fue por esa poca que Mnica y un miembro de la
Corporacin de los Abogados Catlicos (que no se
rendan!) llegaron a decir:
Repito y redigo y recontradigo una y mil veces que el
hecho de que el anticonstitucional art. 86 del cd. penal
disponga que en ciertos casos el delito de aborto no reciba
pena (no es punible, deca entonces el Cdigo Penal antes
de su derogacin), esto no significa que est jurdicamente
permitido, porque la antijuridicidad no se reduce a la antijuridicidad penal positiva estricta y a la previsin de penas. Con el criterio utilizado por la cultura de la muerte
sera legtimo, y habra que hacer lugar, a un amparo para
no pagar impuestos por menos de $ 100.000, porque segn
el art. 1 de la ley 24.769 slo evadir desde esa cifra constituye delito. O a un amparo para no pagar el alquiler, porque no es delito no pagar la locacin y no hay prisin por
deudas. Demasiado burdo.
Pero la Argentina del Bicentenario no lo oy, preocupada porque sin Riquelme en el Seleccionado, Ud. sabe, falta
quien tenga ms la pelota en el mediocampo....
Herodes enfureci y mand matar...

I) La mostracin racional, cognoscible por toda persona de buena voluntad

No hay argumentos racionales para matar al nonato,
aunque sea el producto de una violacin.
1) En primer lugar, la eliminacin fsica es la ms terrible de las penas; y no tiene sentido alguno pretender aplicar una pena a quien es inocente. Mucho menos la mxima
pena; menos todava en la Argentina, cuyo ordenamiento
no contempla la pena de muerte.
2) Pero, qu decir al argumento de que la mujer no
quiere ver los rasgos del violador en su hijo? Ante todo,
el dolor por lo ya ocurrido no autoriza a matar a quien no
tuvo responsabilidad alguna en el delito de violacin. Por
otra parte, el trauma de haber sufrido una violacin puede
resultar mucho menos penoso que la conciencia de haber
cometido un homicidio en la persona del propio hijo inocente. De all los terribles traumas postaborto de tantas
mujeres. Finalmente, en general, y en este caso en particular, numerosos matrimonios se ofrecen para adoptar al
nio una vez nacido; es decir que la madre biolgica no
deber ver los rasgos del violador. Por otra parte, si el
violador es un pariente, la nica manera de no ver ms sus
rasgos sera matar al violador: y aqu volvemos al principio: por qu eliminar al nio, cuando nadie se plantea la
posibilidad de ejecutar al violador?
3) Pero, cuando algo estorba o molesta acaso no es lcito removerlo? Sin duda, cuando algo molesta se puede extirpar. Slo que aqu hay alguien y no algo, hay una persona y no una cosa. Sobre esto, cientficamente, ya no quedan
dudas. Pero, y si alguien abrigara dudas sobre la naturaleza personal del nonato? Pues obviamente que si hay dudas
sobre si hay o no hay una persona no se la puede eliminar.
Si un cazador acusado de homicidio adujera: dispar hacia
el matorral porque no estaba seguro de que lo que se mova
fuera una persona; a lo mejor era un ciervo, y no quera
perder la presa; acaso no habra dolo en su conducta?
En conclusin, no hay argumentos racionales que justifiquen realizar acciones directamente ordenadas a la
muerte de un inocente, como es inocente todo nonato.
Y esta accin resulta cualitativamente ms grave en la
medida en que es el poder del Estado que existe para tutelar el Derecho el que permite u ordena su comisin.

H.H.H.

II) El consenso cultural de la humanidad, consistente en la enseanza de los grandes paradigmas morales
de todas las pocas y pueblos
El neminem laedere, principio fundamental del derecho
romano, y el juramento hipocrtico (que vetaba el aborto)
se corresponden con el no matars de la tradicin judeocristiana; y se reflejan en ejemplos de culturas diversas,
alejadas en la geografa y en el tiempo, que condenan unnimemente el homicidio en general y la muerte de los
nios en particular: No he asesinado hombres (Confesin del alma recta, Egipto antiguo); En el infierno yo vi
asesinos (Volosp, libro religioso vikingo); El matar a
los jvenes y nios que constituirn la futura fuerza del
pueblo es lo ms triste (testimonio indgena norteamericano, del siglo XIX).

VOCES: ABORTO - PERSONA - BIOTICA - JURISPRUDENCIA - CONSTITUCIN NACIONAL - FILOSOFA

DEL DERECHO

***

Declaracin de Bariloche
El Instituto de Filosofa del Derecho de la Universidad FASTA Bariloche declara:
Matar a una persona no nacida, aunque se trate del
producto de una violacin, constituye una conducta
gravsimamente ilcita. Ello se comprueba en todos los
planos posibles de anlisis, entre los cuales:

OTRAS LATITUDES

Doxa y las preocupaciones iusfilosficas en Espaa

por CARLOS G ABRIEL ARNOSSI
UCA, Buenos Aires

El Director del DFD ha decidido la inclusin de una

nueva seccin dedicada a dar noticia del estado de la Filosofa del Derecho alrededor del mundo.
Para cumplir con la misin encomendada y no extendernos en demasa, tomaremos como muestra en esta ocasin
los principales temas tratados en los ltimos nmeros de la
prestigiosa revista espaola Doxa, Cuadernos de Filosofa
del Derecho, publicada por la Universidad de Alicante (Espaa), bajo la direccin del iusfilsofo Manuel Atienza
Rodrguez (catedrtico de Filosofa del Derecho en dicha
Universidad, recientemente reconocido como Doctor Honoris Causa de la Universidad de Buenos Aires)( 1). Esta
(1) El profesor JORGE GUILLERMO PORTELA ha efectuado una crtica
de la obra que se bas en la tesis doctoral de Atienza, La Filosofa del
Derecho Argentina actual (Buenos Aires, Depalma, 1984) en Prudentia
Iuris XIV - diciembre 1984, pgs. 158 y 159.

publicacin naci en el ao 1984, y hasta el momento se

han editado ms de treinta nmeros.

Temas principales tratados

Los artculos publicados en los ltimos nmeros pertenecen a una diversidad de temas, pero sobresalen los siguientes:
1) Laicidad y neutralidad estatal
El complejo y polmico tema de la laicidad y la neutralidad estatal(2 ) aparece recurrentemente, tanto en sta co(2) Sobre laicidad y neutralidad en el Viejo Continente no podemos
dejar de recomendar un reciente artculo de DBORA RANIERI DE C ECHINI, Notas en torno a una sentencia del Tribunal Administrativo Regional
del Lazio: la neutralidad del Estado como argumento en contra de las
enseanzas de la Iglesia Catlica y en aras de la laicidad estatal (publicado en EL DERECHO del 6 de enero de 2010).

15

La eliminacin de la persona inocente contrara la conciencia comn de la humanidad.

III) El derecho positivo argentino
La proteccin integral del nio por nacer se halla incorporada como un principio del ordenamiento jurdico argentino
que reviste rango constitucional, de acuerdo con el art. 75,
inc. 22 de la CN. Luego toda disposicin legal que contradiga tal principio es inconstitucional, como se verifica en el caso de parte del art. 86 del Cdigo Penal, precisamente cuando establece la no punibilidad de algunos casos de aborto.
Ahora bien, aun concediendo (pero no admitiendo) la
constitucionalidad del art. 86 en su segunda parte, el hecho de que se prevea que una conducta delictuosa no ser
penada no significa:
- ni que deje de ser antijurdica, siempre matar a una
persona es delito;
- ni que se pueda autorizar esa conducta,
- ni que el derecho no pueda evitarla con la proteccin
de las personas,
- ni que un juez pueda ordenar matar a una persona
inocente.
Por lo dems, en este caso la vctima de la violacin no
cumple con el requisito de la demencia, exigido por el
mismo artculo cuestionado.
IV) La ley de Dios, expresada y afirmada por la Iglesia Catlica
Ha dicho JUAN PABLO II en la Encclica Evangelium Vitae, condenando las nefandas prcticas de la cultura de la
muerte: nuestra atencin quiere concentrarse, en particular, en otro gnero de atentados, relativos a la vida naciente y terminal [...] que tienden a perder en la conciencia colectiva el carcter de delito y a sumir paradjicamente el
de derecho, hasta el punto de pretender con ello un verdadero y propio reconocimiento legal por parte del Estado
y la sucesiva ejecucin mediante la intervencin gratuita
de los mismos agentes sanitarios. Estos atentados golpean
a la vida humana en situaciones de mxima precariedad,
cuando est privada de toda capacidad de defensa. Ms
grave aun es el hecho de que se produzcan dentro y por
obra de la familia (n 11).
Y, cuando recuerda la pena de excomunin automtica
para todos los que procuren o sean cmplices de un delito
de aborto, expresa: Ninguna circunstancia, ninguna finalidad, ninguna ley del mundo podr jams hacer lcito un
acto que es intrnsecamente ilcito (n 62).
As pues, porque no aceptamos dar la espalda a la
razn, contradecir a la justicia (natural y positiva), desconocer la tradicin moral universal ni transgredir los preceptos de dios, nos pronunciamos firmemente por la defensa de la vida del nio por nacer cuyo aborto se ha solicitado ante los tribunales de Bariloche.
PROF. DR. SERGIO R AL CASTAO
San Carlos de Bariloche, 1 de abril de 2010
VOCES: ABORTO - BIOTICA - FILOSOFA DEL DERECHO
- PERSONA - CONSTITUCIN NACIONAL - IGLESIA CATLICA

mo en otras publicaciones europeas dedicadas a la Filosofa del Derecho (como, por ejemplo, Persona y Derecho,
de la Universidad de Navarra), y no es para menos, en virtud de las numerosas medidas tomadas por el presidente
socialista Jos Luis Rodrguez Zapatero y tambin por
muchos otros dirigentes y organismos europeos contra la
Religin Catlica, elemento esencial de la vida de Espaa
(y de la Hispanidad toda), atacada en la actualidad por una
innegable embestida de la peste del laicismo(3 ) que pretende desterrar a Nuestro Seor Jesucristo del mbito pblico
y de los corazones de los hombres.
El ltimo nmero de esta revista presenta sobre el tema
los siguientes trabajos: Pluralismo moral y conflictos de
derechos fundamentales (S ILVINA LVAREZ), Teora del
Derecho y neutralidad valorativa (J OSEP J OAN M ORESO
M ATEOS ) y Laicidad, religin y deliberacin pblica (RO DOLFO V ZQUEZ).
Vale la pena aclarar que la perspectiva con la que se
suele efectuar el estudio de la cuestin de la laicidad en es (3) Cf. PO XI, Encclica Quas Primas, n. 23.

(Contina en la pgina siguiente abajo)

16

Buenos Aires, martes 20 de abril de 2010

NOTAS
Muri Methol Ferr

Adis al maestro
Estaba en Buenos Aires cuando a las 8 de la maana del da
mircoles 11 de noviembre, mi amigo, Hugo Manini, me avis
que mi gran maestro, ALBERTO M ETHOL FERR, se estaba muriendo
en un hospital de Montevideo, que le quedaban apenas das, o tal
vez, horas, de vida. No pude contener el llanto y llor. Llor, desconsoladamente. Un sentimiento de impotencia y desesperacin
embarg mi alma al no poder cruzar el Ro de la Plata para despedirme de uno de las personas que ms he amado en mi vida.
No era difcil amar al maestro, pues l era, en s mismo, fruto del amor sus padres lo quisieron y lo amaron siempre y l
vivi amando. METHOL am siempre, am a sus padres, am la
vida, am a sus amigos, am a sus discpulos, y am a Dios,
sobre todas las cosas. METHOL representa el triunfo del amor,
del sacrificio y de la alegra. Sin sacrificio no hay triunfo me
repeta siempre, con cario, pero me adverta luego sin
alegra, no hay victoria.
ALBERTO M ETHOL FERR naci en Montevideo el 31 de marzo
de 1931. Cariosamente sus padres lo llamaban Tucho, un

tos mbitos acadmicos no suele corrresponder con la doctrina (tan citada como poco leda) del Venerable Po XII
acerca de la sana, legtima laicidad(4), sino que estas investigaciones se suelen abordar principalmente desde la
ptica del liberalismo poltico.
Sobre el tema de la neutralidad este ao se celebrar un
congreso (Neutralidad y teora del derecho) en Girona, Espaa durante el mes de mayo. Est siendo organizado por
la editorial espaola Marcial Pons y los grupos de investigacin de Filosofa del Derecho de la Universidad de Girona y de la Universidad Pompeu Fabra. Los trabajos
sern expuestos en idioma ingls y traducidos simultneamente al castellano. All expondrn doce iusfilsofos, entre los cuales cabe citar a Robert Alexy (catedrtico de Derecho Pblico y de Filosofa del Derecho de la ChristianAlbrechts-Universitt zu Kiel), que ser quien cerrar el
congreso (The Dual Nature of Law ser el ttulo de su exposicin), y al ex Decano de la Facultad de Derecho de la
Universidad Nacional de Buenos Aires Eugenio Bulygin
(que dictar una conferencia bajo el ttulo Alexy on Legal
Positivism) ambos autores con importantes vinculaciones
a estos crculos ibricos de investigacin. Tambin proveniente de nuestro pas participar Jorge Luis Rodrguez
(Universidad Nacional de Mar del Plata), quien disertar
sobre el tema Law and Neutrality: The Self-Destruction of
Normative Positivism.
Es natural la preocupacin de los juristas europeos por
el tratamiento de estos temas ante la secularizacin o descristianizacin de Europa, por medio de la influencia cultural y poltica. Pero ante esta genuina preocupacin cientfica nos debemos plantear la pregunta: puede existir la neutralidad estatal? Una respuesta negativa puede encontrarse
en la ponencia de Eduardo Olazbal presentada en el II
Congreso Nacional de Filosofa del Derecho y Filosofa
Poltica y V Jornadas Nacionales de Derecho Natural (Universidad Catlica de Cuyo, 2009), que se publica en este
nmero como Ecos del Segundo Congreso Nacional de Filosofa del Derecho( 5). [Se publica en este ejemplar].
2) Democracia, derechos humanos, igualdad, libertades individuales
Tambin es constante la presencia de algunos temas
clave de las ltimas dcadas, instrumentados por muchos
para ser convertidos en arietes de la argumentacin del
progresismo: la democracia, los derechos humanos, la
igualdad y las libertades individuales.
El desafo del catlico liberal (HUGO OMAR SELEME),
Los derechos econmico-sociales y el principio de igual(4) Venerable PO XII, Alocucin Alla vostra filiale (Discurso a la
Colonia de Las Marcas en Roma, 23 de marzo de 1958).
(5) Ver tambin buenas argumentaciones contra este falso principio
en LEGARRE, SANTIAGO, Poder de polica y moralidad pblica. Fundamentos y aplicaciones, Buenos Aires, baco, 2004, pg. 91, y en CASARES, TOMS , La Justicia y el Derecho, tercera edicin actualizada, reimpresin, Buenos Aires, Abeledo-Perrot, 1997, pg. 183.

apodo carioso que lo acompa toda su vida. La historia de

M ETHOL fue la historia de un nio tartamudo que, rodeado del
amor de sus padres, sin perder jams la esperanza, viviendo
siempre alegremente, pudo superar ese problema y convertirse,
ya entrados los aos, en el ms grande orador de la Amrica latina. Usted va a hablar, Methol le dijo en sus mocedades el
gerente del puerto de Montevideo pero como los profetas,
cuando tenga algo muy trascendente que comunicar. Y, pasados los aos, METHOL habl. Habl incansablemente, hasta su
ltimo aliento. Y habl siempre alegre y apasionadamente de
sus dos grandes amores: la Iglesia (a la cual l llamaba siempre
la Santa Madre) y Amrica latina. Alguna vez, un amigo lo
calific del Hegel de los cabecitas negras, del HEGEL sudamericano, quizs sera ms apropiado decir que fue el Scrates del Ro de la Plata, el Scrates de la Amrica del Sur.
M ETHOL, retomando el camino de JOS ENRIQUE R OD , de MANUEL U GARTE, de JOS VASCONCELOS, de GARCA C ALDERN y de RUFINO BLANCO FOMBONA cuando sus palabras ya haban sido olvidadas y sepultadas nos record y nos ense que la verdadera
Patria era la Patria Grande.
Una, y mil veces, M ETHOL nos record el pensamiento de
R OD cuando ste afirmaba: Patria es, para los hispanoameri-

canos, la Amrica espaola. Dentro del sentimiento de patria

cabe el sentimiento de adhesin, no menos natural e indestructible, a la provincia, a la comarca; y provincias, regiones y comarcas de aquella patria nuestra son las naciones en que ella,
polticamente, se divide... La unidad poltica que consagre y
encarne esa unidad moral el sueo de Bolvar es an un
sueo cuya realidad no vern las generaciones hoy vivas. Qu
importa! Italia, no era slo la expresin geogrfica de Metternich, antes de que la constituyeran en expresin poltica la espada de Garibaldi y el apostolado de Mazzini.
Una, y mil veces, M ETHOL nos record el pensamiento de
V ASCONCELOS cuando ste afirmaba: La civilizacin no se improvisa ni se trunca, ni puede hacerse partir del papel de una
constitucin poltica; se deriva siempre de una larga, de una
secular preparacin y depuracin de elementos que se trasmiten y se combinan desde los comienzos de la Historia. Por eso,
resulta tan torpe hacer comenzar nuestro patriotismo con el grito de independencia del Padre Hidalgo, o con la conspiracin
de Quito; o con las hazaas de Bolvar, pues si no lo arraigamos
en Cauhtemoc y en Atahualpa no tendr sostn, y al mismo
tiempo es necesario remontarlo a su fuente hispnica y educarlo en las enseanzas que debemos derivar de las derrotas,

dad en la teora de los derechos de Robert Alexy (L. L.

H IERRO SNCHEZ-P ESCADOR ), y otros trabajos de similar
temtica han sido publicados en los ltimos nmeros de
Doxa.
Ya pasados ms de doscientos aos desde la Revolucin Francesa y poco ms de seis dcadas de la para digmtica Declaracin Universal de Derechos Humanos
de las Naciones Unidas, el inters filosfico por el tema de
aquellos derechos que pertenecen a todo ser humano, sea
en orden a dilucidar sus fundamentos o para profundizar la
afirmacin y el estudio de los genuinos derechos de la persona humana o de meras pretensiones inmorales y antijurdicas que se intentan presentar como poderes jurdicos
(como los casos de los falsos derechos al aborto, a la eutanasia, al matrimonio entre personas del mismos sexo,
etc.) desde una perspectiva consensualista(6 ) parece ser
inagotable.

Reflexiones finales

3) Permanencia de Ferrajoli
El garantista italiano LUIGI FERRAJOLI es un autor presente en los ltimos nmeros de esta publicacin, sea con
sus propios artculos (en los nmeros 31 y 29), o con trabajos de otros autores sobre sus enseanzas (especialmente en el nmero 31, del ao 2008).
En relacin con F ERRAJOLI, debemos sealar que el profesor mendocino CARLOS I. MASSINI CORREAS se ha dedicado recientemente a este mismo autor vinculado con la
fundamentacin de los derechos humanos tanto en su exposicin en las V Jornadas Internacionales de Derecho Natural (Pontificia Universidad Catlica de Chile, 2009)(7 )
como en un artculo publicado el ao pasado en la ya mencionada revista espaola Persona y Derecho bajo el ttulo
El fundamento de los derechos humanos en la propuesta
positivista-relativista de Luigi Ferrajoli( 8). Y es precisamente y principalmente por sus desarrollos tericos en
materia de derechos humanos que este profesor italiano se
mantiene vigente en el mbito acadmico europeo.
Otro compatriota, HCTOR H. H ERNNDEZ, ha estudiado
el influyente pensamiento penal de este jurista en diversos
trabajos(9 ).
(6) Contra el consensualismo en materia de derechos fundamentales
el Romano Pontfice BENEDICTO XVI ha hablado enrgicamente en varias ocasiones, entre ellas: Mensaje de Su Santidad Benedicto XVI para
la Jornada Mundial de la Paz 2007, 1 de enero de 2007, nro. 11. Discurso de Su Santidad Benedicto XVI a los participantes en la Sesin Plenaria de la Comisin Teolgica Internacional, viernes 5 de octubre de
2007. Discurso de Su Santidad Benedicto XVI a la Asamblea General de
las Naciones Unidas, Nueva York, viernes 18 de abril de 2008.
(7) Jornadas que llevaron el nombre Sobre la posibilidad de una
fundamentacin material de los Derechos Humanos. Ver Crnica de las
Jornadas (a cargo de Mara de Todos los Santos de Lezica) en www.viadialectica.com.
(8) En Persona y Derecho. Revista de fundamentacin de las Instituciones Jurdicas y de Derechos Humanos, Nro. 61, Pamplona, 2009,
pgs. 227-248.
(9) Sentido comn y fines de la pena en Ferrajoli (ED, 216-787) y
Dos magisterios penales: Ferrajoli y Po XII (ED, 213-814), repetidos

Como ya habr advertido el lector con la sola mencin

de algunos trabajos de Doxa, esta revista no comparte la
misma lnea de pensamiento tomista del Diario de Filosofa del Derecho. Por ello, y por el prestigio de muchos de los autores que participan en dicha publicacin
con aportes cientficos, el recurso a la lectura de sus ltimos nmeros resulta apto para efectuar un primer vistazo
al panorama de la Filosofa Jurdica en el Viejo Continente.
Al igual que en otras publicaciones iusfilosficas ibricas, el dilogo entre la Filosofa y la Dogmtica Jurdica
se encuentra presente, a travs de artculos que pretenden
analizar cuestiones de Derecho Pblico (Derecho Constitucional, Derecho Internacional de los Derechos Humanos) con el aporte de la Filosofa del Derecho. Podemos
sealar como un buen ejemplo de esto un interesante trabajo de la investigadora del CONICET M ARA LAURA
M ANRIQUE (Responsabilidad, dolo eventual y doble
efecto) sobre la posible aplicacin de la doctrina o principio del doble efecto atribuida generalmente a S ANTO
TOMS DE A QUINO( 10 ) al mbito dogmtico-penal, en
cuanto al dolo(11).
Un punto a tener en cuenta es que, como sostuvimos en
el prrafo anterior, el aporte iusfilosfico a los problemas
jurdico-polticos contemporneos es una constante. Y esto
es loable, pues la Filosofa debe iluminar todo el pensamiento jurdico (y de hecho toda solucin jurdica implica la adopcin voluntaria o involuntaria de alguna postura
filosfica previa). Adems, la racionalidad de la ciencia
implica la existencia y el conocimiento de los fundamentos. De todos modos, no podemos dejar de sealar que el
tratamiento de estas cuestiones de actualidad parece hacerse en detrimento del recurso a las fuentes histricas, a los
pensadores clsicos, signo de una cierta aversin a los
filsofos y juristas previos a la modernidad y posmodernidad. Y esto no es bueno para la Filosofa del Derecho, ni
para los problemas de la vida social que deben ser iluminados por ella.
VOCES: FILOSOFA DEL DERECHO - DERECHO COMPARADO - IGLESIA CATLICA - DERECHOS HUMANOS - CONSTITUCIN NACIONAL

con modificaciones en AA.VV., El derecho natural en la realidad social

y jurdica, bajo la direccin de SERGIO C ASTAO y EDUARDO SOTO KLOSS
(Academia de Derecho Univesidad Santo Toms, Santiago, Chile, 2005)
y en Fines de la pena, abolicionismo, impunidad (obra colectiva prxima a publicarse bajo la direccin de HERNNDEZ por Cathedra Jurdica).
(10) Suma Teolgica, II-IIae, q. 64, art. 7 (sobre el tema de la legtima defensa).
(11) Sobre las aplicaciones de la doctrina del doble efecto en la
dogmtica jurdica recomendamos el artculo de MIRANDA MONTECINOS,
ALEJANDRO, El principio del doble efecto y su relevancia en el razonamiento jurdico, en Revista Chilena de Derecho, vol. 35, N 3, 2008,
pgs. 485-519.

17

Buenos Aires, martes 20 de abril de 2010

que son tambin nuestras, de las derrotas de la Invencible y
Trafalgar.
Una, y mil veces, M ETHOL nos record el pensamiento de
B LANCO FOMBONA cuando ste afirmaba: Los yanquis son para
nosotros peores que nadie por su cercana: son el lobo en el
aprisco.
Una, y mil veces, M ETHOL nos record el pensamiento de
UGARTE , cuando ste afirmaba: A todos estos pases no los separa ningn antagonismo fundamental: nuestro territorio fraccionado presenta, a pesar de todo, ms unidad que muchas naciones de Europa. Entre las dos repblicas ms opuestas de la
Amrica latina hay menos diferencias y menos hostilidad que
entre dos provincias de Espaa o dos estados de Austria. Nuestras divisiones son puramente polticas y, por lo tanto, convencionales. Los antagonismos, si los hay, datan, apenas, de algunos aos y ms que entre pueblos son entre los gobiernos. De
modo que no habra obstculo serio para la fraternidad y la coordinacin de pases que marchan por el mismo camino y hacia
el mismo ideal. Slo los Estados Unidos del Sur pueden contrabalancear, en fuerza, a los del Norte.
A las izquierdas nunca les gust que METHOL fuese un hijo
intelectual de R OD y V ASCONCELOS, y a las derechas nunca les
gust que fuese el hermano intelectual de ABELARDO RAMOS .
Claro, M ETHOL iba ms all de las derechas y de las izquierdas,
porque l era pochista, porque era tambin un hijo intelectual de Pern, al que, en su estilo tan coloquial, cargado de cario y admiracin, gustaba llamar el Pocho. Que clase de
pochistas son ustedes gritaba METHOL con esa voz de trueno
que tena cuando se enojaba, interpelando al pejotismo, que
se han olvidado lo fundamental del pensamiento del Pocho?.
Todava recuerdo el fuego de sus ojos y su voz de trueno cuando denunciaba el abandono, por parte de la mayora de la dirigencia peronista, del pensamiento estratgico de Pern. M ETHOL estaba entraablemente unido al peronismo. Haba nacido
a la militancia poltica siendo uno ms en las grandes manifestaciones que el viejo caudillo oriental, Herrera, convocaba
para oponerse a la instalacin de las bases militares norteamericanas en el Uruguay. Bases que estaban destinadas a intimidar a la Argentina peronista. Conviene recordar que durante la
Segunda Guerra Mundial, Estados Unidos trat de convencer a
Brasil de que bombardeara Buenos Aires. Aviones norteamericanos, piloteados por norteamericanos, pero pintados con los
colores de Brasil, bombardearan la capital argentina, a cambio, Brasil recibira la Mesopotamia. Felizmente, el destino de
Brasil estaba conducido por el gaucho Getulio Vargas, quien
se neg, rotundamente, a que Brasil se prestara a aquella terrible infamia. Fue por aquellos das en que METHOL conoci el
pensamiento de Pern y en que comprendi, por siempre, que
la unidad de la Amrica latina requera como condicin previa
la unidad de Amrica del Sur y que la condicin sine qua non
de la unidad de Amrica del Sur era la unidad argentino brasilea. Fue entonces que fund la primera revista Nexo, porque el Uruguay que haba sido Banda Oriental o provincia
Cisplatina deba ser el nexo de la unidad entre la Argentina y Brasil.
Dur poco tiempo aquella primera revista Nexo, en la cual,
junto a METHOL , estaba ese gran patriota e historiador latinoamericano que fuera Washington Reyes Abadie. Fueron ellos
grandes e inseparables amigos. Data tambin, de aquellos
tiempos, la entraable amistad de M ETHOL con RAMOS. Grande
fue el asombro del marxista Ramos cuando luego de la publicacin de su primer libro Amrica latina, un pas recibiera una
carta del catlico METHOL felicitndolo por la publicacin del libro. Se conocieron entonces, y fueron amigos inseparables,
hasta el final de la vida de R AMOS.
Importa destacar, tambin, que fue en 1955 a raz del derrocamiento de Pern por la Revolucin Libertadora que don
ARTURO JAURETCHE se exilia en Montevideo y que el joven M ETHOL , siempre vido por aprender, acudi al encuentro del maestro. Don Arturo lo adopt como a un hijo. Eran aos en que la
historia corra de prisa. Vendra luego la Revolucin Cubana y
su enorme influjo sobre la juventud latinoamericana. M ETHOL
escriba, por entonces, en la revista Vsperas, y sinti la necesidad de evitar el holocausto. Alz su voz, entonces, para
advertir que la juventud estaba siendo conducida a un sacrificio intil, dado que, en Amrica del Sur, los movimientos
guerrilleros jams podran derrotar a los ejrcitos regulares.
Que la poltica de la muerte conduca a la muerte de toda poltica. Salv la vida de cuantos muchachos pudo. Entre ellas la
de su querido sobrino. Una orga de violencia y de terror ensangrent, entonces, la Amrica latina toda. M ETHOL trabajaba
en el puerto de Montevideo y al producirse la interrupcin del
orden constitucional en Uruguay, no dud un minuto en de-

nunciar al golpe cisplatino y cipayo. Expulsado del puerto y

sin trabajo, la Providencia lo condujo al CELAM. Fueron los
aos ms felices de su vida. Recorri una y otra vez la Amrica
latina toda. Se enfrent intelectualmente a Gutirrez y a su
Teologa de la Liberacin. Derrot a ambos. Aos ms tarde,
sin embargo, no le temblara el pulso a METHOL para denunciar
que la derrota de la Teologa de la Liberacin haba servido,
lamentablemente, para que los sectores ms retrgrados del
catolicismo se olvidaran de los pobres. METHOL , durante los
aos en que trabaj en el CELAM, desarroll un gran pensamiento teolgico. Pocos saben que fue METHOL el autor intelectual de la parte sustancial del determinante y trascendente
Documento de Puebla. A l tampoco le gustaba decirlo. Pero hay que decirlo, porque la Iglesia est en deuda con ME THOL . Si las Universidades Catlicas no fueron capaces, en vida
de METHOL , de otorgarle el doctorado honoris causa, que por la
potencia intelectual que aport a la Santa Madre mereca
largamente, sera un acto de justicia que lo haga ahora, hoy,
post mortem. Ojal as sea, aunque lo dudamos mucho, pues
la mayora de esas universidades estn infectadas del virus liberal y desconocen la obra del ms grande pensador catlico
latinoamericano del siglo XX.
M ETHOL , el Cid Campeador de la Amrica del Sur, fue
una especie de gladiador intelectual que en cada batalla se jugaba la vida. Era asombroso su desprecio por lo que algunos
llaman la prudencia intelectual consistente en medir las
palabras para no ofender al Csar de turno METHOL , amaba
ms la verdad que la prudencia. Su vida fue una lucha por la
reconquista de la unidad de la Amrica latina. En los ltimos
aos le dola la Argentina. l, que gustaba de presentarse
como un argentino oriental repeta constantemente, con
gran congoja, la Argentina est dormida, atontada y todos la
necesitamos porque sin Argentina no hay integracin sino hegemona. Hace exactamente un ao, estbamos en el jardn
de mi casa y ahora, retrospectivamente, me doy cuenta de que
nos estaba dictando su testamento poltico, que nos estaba indicando las nuevas batallas que deberamos afrontar. El objetivo estratgico era el mismo de siempre: la construccin del
Estado Continente Suramericano, para que podamos incorporarnos, por fin, a la historia, como protagonistas y no como sirvientes, pero la batalla tctica pasaba por derrotar al porteaje neorrivadaviano que propone ahora la alianza con el Brasil,
pero una alianza de espaldas a nuestros hermanos hispanoamericanos. Lo veo caminando por el jardn, repitindome, una
y otra vez, El porteaje no quiere ser aliado de Brasil, tiene
vocacin de sirvienta, quiere ser scubo de Brasil para dominar hacia adentro, no le importa la suerte de Salta, de Formosa, del Chaco o de Jujuy como no le importa la suerte de Bolivia, el Paraguay o el Uruguay. Le alcanzaba tambin el tiempo para ayudarla a mi hija, Mara Ins, a hacer la tarea
escolar, y para brindarle su afecto a mis hijos Juan Carlos y
Antonio. Claro, porque M ETHOL amaba y brindaba su amor a los
que lo rodeaban. Volva luego a describir cruelmente la realidad de una Argentina que, luego de la muerte de Pern, haba
perdido segn M ETHOL su espritu de grandeza, pero su discurso no tena dejo alguno de desesperanza. Estaba seguro de
que nada de lo que deca era en vano. Estaba seguro de que
algn da, miles de latinoamericanos haran realidad el sueo
de San Martn, de Bolvar, de Artigas, de Rod, de Ugarte y de
Pern. Un sueo que era, tambin, el suyo. Estaba seguro
de que al final del camino, Dios lo esperaba. Hoy, su alma ya
est con Dios. Nosotros, que fuimos sus amigos, compaeros y
discpulos trabajaremos con alegra para entregarle el nico
regalo que l, desde el cielo, espera de nosotros: la unidad de
la Amrica del Sur, la reconstruccin de la Patria Grande. Si
as no lo hicisemos, que Dios, la Patria y el querido Tucho,
desde el cielo, nos lo demanden.
M ARCELO G ULLO
Rosario de Santa Fe
VOZ: FILOSOFA DEL DERECHO

Gerardo Damin Bonastre

Fue mi primer profesor
cuando entr a la UCA, en la
materia Nociones Generales
de Derecho, durante el curso
de ingreso. Luego lo tuve de
tutor en primer ao, y nuevamente como profesor cuando
curs Derecho Constitucional
en la ctedra del Prof. Norber-

to Padilla. Daba sus clases con entusiasmo, con pasin, indudablemente impulsado por el amor a la verdad. Era uno de esos
docentes que cuando ensean se nota que estn cumpliendo
su vocacin, y que no lo hacen para ganar prestigio, o por los
pocos pesos con los que se retribuye la tarea docente en la Argentina. Gerardo tena una gran bondad, y estaba siempre disponible para contestar preguntas de los alumnos (me consta
que tanto colegas profesores como muchos ex alumnos senti mos la triste noticia).
Naci el 8 de enero de 1974. Se recibi de abogado en
1998 en la UCA, y all comenz su carrera docente, de la mano del Prof. Siro M. A. De Martini, en la misma ctedra de Fi losofa del Derecho en la que l haba terminado de cursar po co tiempo antes. En esa Universidad se desempe tambin
como profesor de Derecho Constitucional, Derecho Penal e In troduccin al Derecho, profesor del curso de ingreso, tutor y
profesor con dedicacin especial. Tambin dictaba clases en
la Universidad Austral y en el Instituto Universitario de la Polica Federal Argentina (todos ellos en la Ciudad de Buenos Ai res) y en la Universidad Catlica de La Plata. Y ejerca la profesin como abogado penalista, luego de haber sido funciona rio judicial.
Muy estudioso, haba cursado diversos posgrados (en 2002
se haba recibido de Especialista en Investigacin Cientfica
del Delito en el Instituto Universitario de la Polica Federal Argentina, y en el ao 2007 egres como Especialista en Derecho
Penal en la Universidad Austral). Tambin curs el Doctorado
en Ciencias Jurdicas de la UCA.
Este ao iba a volver a ensear Filosofa del Derecho. Comprometido con el derecho penal realista (o solidarista),
tambin haba colaborado en uno de los captulos de la obra
colectiva que bajo la direccin de HCTOR H. HERNNDEZ publicar prximamente la editorial Ctedra como Fines de la pena,
abolicionismo, impunidad (escriben tambin TALE, M ARQUES DIP
y D E MARTINI). En esa obra trataba un tema que ya haba comenzado a desarrollar en su ponencia al Primer Congreso Argentino de Filosofa del Derecho, Poltica y Biotica para estu diantes y jvenes graduados universitarios (Universidad FASTA,
Mar del Plata, 2002): la pena en el Magisterio del Papa Po
XII. Sin poder llegar a ver la publicacin de ese libro, falleci el
9 de febrero de este ao.
Recemos, entonces, pidiendo la intercesin del Venerable
Po XII para que Gerardo pueda llegar a contemplar a Nuestro
Seor Jesucristo cara a cara.
C.G.A.
UCA, Buenos Aires
VOZ: FILOSOFA DEL DERECHO

Mrtir del nazismo

Beato Nicols Gross,

periodista catlico
Nicols: aquel que es vencedor del pueblo o de la multitud.
Es de origen griego. En Berln, en Alemania, beato Nicols
Gross, padre de familia y mrtir que, dedicado a las cuestiones
sociales, se enfrent con un rgimen contrario a la dignidad
humana y a la religin y, por no querer actuar en contra de los
preceptos de Dios, fue encarcelado y ahorcado, obteniendo as
la participacin en la victoria de Cristo (1945).
Nikolaus Gross, incansable periodista cristiano que batall contra el nacionalsocialismo de la Alemania nazi, fue
elevado a los altares el 7 de octubre del ao 2001 por el Papa Juan Pablo II, en una solemne ceremonia en la plaza de
San Pedro.
Gross, nacido en Niederwenigern, cerca de Essen en 1898,
tuvo una vida que combin el trabajo duro de las minas y el trabajo intelectual del periodismo, herramienta esta ltima que
utilizara para convertirse en un opositor no violento del rgimen de Adolf Hitler.
As, cuando contaba con 19 aos y ya dentro del trabajo mi nero, ingres al sindicato cristiano. Un ao despus entr al
partido cristiano del Zentrum, convirtindose a los 22 en secretario de los jvenes mineros.
Por ese tiempo Gross siente inquietud por el periodismo, lo
que lo impulsa a colaborar en el diario del Movimiento Catlico
de los Trabajadores (KAB), el Westdeutschen Arbeiterzeitung.
Rpidamente comienza a destacar por su talento, hasta convertirse dos aos despus en el director del diario.
Afincado en Colonia, Gross percibe el peligro que para Alemania significaba que el nazismo tomara el poder; por ello no
duda, respaldado en su fe, en informar a sus lectores sobre las

18

Buenos Aires, martes 20 de abril de 2010

verdaderas consecuencias que un rgimen de este tipo traera

sobre el pas.
En una de las tantas ocasiones afirmara: nosotros, traba jadores catlicos, rechazamos con fuerza y con claridad el na cionalsocialismo, no slo por motivos polticos o econmicos,
sino decididamente tambin por nuestra postura religiosa y
cultural.
Al tomar Hitler el poder en Alemania, la comunidad cristiana empez a ser perseguida.
Sin embargo, esto no fue impedimento para que Gross continuara su labor, complementada con el apoyo mutuo que se
prest con las ms influyentes e importantes inteligencias catlicas contrarias al nazismo. Entre ellas destac el sacerdote jesuita Alfred Delp y el laico Emil Letterhaus. Ambos tambin
seran ejecutados.
Poco a poco el diario se fue convirtiendo en un obstculo
para el gobierno, siendo declarado enemigo del Estado y clausurado en 1938. Nikolaus Gross no se dej amilanar y continu con su tarea de anunciar a Cristo sacando ediciones clandestinas.
Esta constante oposicin al nacionalsocialismo hizo que
fuera encarcelado y ejecutado en la horca el 23 de enero de
1945. Su cuerpo fue quemado y sus cenizas esparcidas por el
campo.
Este hombre, que se inici como obrero, sindicalista y posteriormente periodista, tuvo muy en claro el compromiso que
como catlico deba asumir en la defensa de la verdad, la
justicia, la paz y la solidaridad; incluso, entregando su propia
vida.
Adems, fue testimonio de padre y esposo, muestra de ello
es la carta que desde la crcel de Berln-Pltzensee, enviara a
su esposa e hijos dos das antes de su ejecucin. En ella
mostr una completa serenidad ante la muerte y una fe inquebrantable en Cristo.
El domingo 7 de octubre del ao 2001, en la plaza de San
Pedro, el Papa Juan Pablo II presidi la ceremonia que elev a
los altares a Nikolaus Gross, periodista que se opuso con la fe y
la razn al rgimen nazi de Hitler.
Fue beatificado junto a otras seis personas. Aquel da el Papa dijo: Con inteligencia comprenda que la ideologa nacionalsocialista era incompatible con la fe cristiana. Con valenta,
tom la pluma para escribir a favor de la dignidad humana y
por esta conviccin fue llevado al patbulo, pero esto le abri el
cielo.
VOZ : FILOSOFA DEL DERECHO

Testimonio martirial de la sangre

celeste y blanca
Organizado por el Instituto Jos Manuel Estrada, tuvo lugar en Rosario el 15-10-2009 un homenaje al profesor Genta
bajo el ttulo Jordn Bruno Genta: Pensador cristiano, en el Colegio Virgen del Rosario bajo el auspicio del Profesorado Caggiano. Hablaron el Dr. Alberto Caturelli y los profesores Carlos
Robledo y Fabin Ledesma. Se da a conocer a continuacin
parte de la exposicin de este ltimo.
***
[...] Jordn Bruno Genta naci en Buenos Aires el 2 de Octubre de 1909, siendo el segundo hijo varn de don Carlos Luis
Genta y doa Carolina Coli. Su padre, ateo y de ideologa anarquista y anticlerical, intent plasmar en el nombre de su hijo
sus oscuras convicciones, empresa que si bien en el primer
perodo de la vida de Genta parecera exitosa, ms tarde sucumbira abruptamente ante el yugo omnisapiente del Designio
Divino. []
Terminados sus estudios medios de bachiller en el colegio
Mariano Moreno, Genta ingresa a la Facultad de Filosofa y
Letras de la Universidad de Buenos Aires, donde inicialmente
frecuenta a grupos de izquierda y a personalidades con una
cierta relevancia en el ambiente acadmico de entonces,
tales como Alejandro Korn y Jos Babini, y se convierte,
paradjicamente, en discpulo dilecto de Francisco Romero.
En el ao 1933, egresa de dicha facultad con el ttulo de fil sofo.
Al ao siguiente, en 1934, contrae matrimonio con Mara
Lilia Losada [] y ese mismo ao, debido a una afeccin respiratoria severa que padeca Genta, el joven matrimonio debi
trasladarse hacia las sierras de Crdoba, donde residi hasta
que aquel recompuso su salud. Fue all, aseguran las diversas
crnicas, donde sumido en la tranquilidad de la montaa, entre
la lmpida frescura del aire matinal y a la vera de paisajes

agrestes, el flamante filsofo comenz a releer poco a poco a

los autores clsicos, principalmente a las cumbres del pensamiento griego: Platn y Aristteles, dando comienzo, de esta
manera, a un largo y profundo proceso de transformacin intelectual y espiritual.
Al respecto, cuenta el Dr. ALBERTO CATURELLI en su magna y
monumental obra Historia de la Filosofa en la Argentina, la siguiente ancdota: Alarmado por su evolucin doctrinal, Romero encomend a Alejandro Korn ocasionalmente en Crdoba que visitara al joven profesor. Korn, al observar su entusiasmo por sus nuevas lecturas y reflexiones le dijo: Genta,
usted se nos va. Y as era. Romero quera retenerlo y le ofreci, en vano, una beca en Francia. Posteriormente, y a propsito del mismo tema, el Dr. ANTONIO CAPONNETTO sostendr: []
l rechaz todo, presintiendo ya una filiacin ms alta. Le llegara en 1940, cuando busc voluntariamente el Bautismo, en
la Inmaculada Concepcin de Santa Fe (cfr. A. CAPONNETTO ,
Jordn Bruno Genta. Semblanza, Buenos Aires, Santiago Aps tol, 2004, pg. 10).
[...] Ense en la Universidad Nacional del Litoral, de la
cual fue designado Rector en 1943; [...] arrib asimismo al
rectorado del Instituto Nacional del Profesorado Secundario y
[...] fue Director de la Escuela Superior del Magisterio. [...]
Cabe explicitar que de todos estos cargos, en 1945 fue dejado cesante [...] sin posibilidad alguna de defensa [...]
Aunque lograron desplazar a Genta de los mbitos pusilnimes de la Argentina oficial, no consiguieron acallar la bravura de su viril voz: funda una ctedra privada en su casa, en
la cual y desde la cual ejercer el magisterio hasta sus ltimos das. [...]
[...] el Prof. Genta dio a luz su amplia y polifactica obra.
[...] El Dr. CATURELLI distingue en su libro tres grandes campos, a saber: Doctrina Pedaggica, Metafsica y Filosofa Poltica. Por razones de tiempo, me limitar a sealar y a exponer
muy sintticamente el primero y el ltimo de ellos. Doctrina
Pedaggica: Para este singular tema, lo primero que hay que
decir es que entre sus obras publicadas, se destaca la titulada
Acerca de la libertad de ensear y de la enseanza de la libertad, publicada en 1945. All sostiene Genta la idea de
que ante el problema de la educacin el camino idneo a seguir no es otro que el cultivo de la filosofa y de las humanidades clsicas, insertadas en la Metafsica, y sta, a su vez, en
la Teologa. Es decir, del pensamiento de lo humano al pensamiento del ser, y del pensamiento del ser a la inteleccin del
misterio del Ipsum Esse Subsistens. Frente a los resabios de
la reforma universitaria, frente a la poltica liberal y la revolucin marxista, Genta afirmar categricamente que toda for macin debe ordenarse a la contemplacin y que, por tanto, el
fin de la Universidad es la contemplacin de la Verdad inmutable y el cuidado del alma de la nacin. Esto, a su vez, como
desarrollo consecuente de la tradicin heredada de Espaa y
como rectificacin del proceso de desaristotelizacin operado en el interior del mbito universitario. Pero el corazn, el
ncleo doctrinal si se quiere, de su pensamiento en torno al
complejo problema de la educacin lo constituye sin dudas su
teora de la Pedagoga de los Arquetipos. sta consiste, concretamente, en educar y formar a partir de los grandes modelos que supieron conjugar inteligencia, espritu de caridad y
conducta ejemplar, y que estn representados por los santos y
hroes de nuestra tradicin histrica, promoviendo nada menos que el edificante desafo de imitarlos y de seguirlos en su
herosmo, en sus virtudes, y en su santidad. Lo que Genta
quiere proponer a los jvenes argentinos es la leccin de estas
vidas ejemplares. Cules son algunos de estos arquetipos?
Scrates: el educador; Aristteles: el filsofo; San Martn: el
soldado; San Francisco de Ass: el amor; Don Quijote: el caballero; Shakespeare: el artista. Y, por supuesto, el modelo absoluto, el arquetipo de perfeccin por excelencia no puede ser
otro que Cristo, epifana del Padre. A este respecto, G ENTA dice claramente cules son las nicas dos opciones posibles en
materia antropolgica: o un hombre dominado por sus impulsos y pasiones, o un hombre libre, que vive como San Francisco, muere como Scrates, se destierra como San Martn,
deshace entuertos y venga agravios como Don Quijote, o colma
sus vigilias de serena sabidura como ARISTTELES (G ENTA ,
Curso de Psicologa , Buenos Aires, Huemul, 1969, pg.
298). La educacin del Arquetipo, escribe el Dr. CATURELLI a
propsito de Genta, prepara para la autodonacin del hombre
al prjimo, a la Patria y a Dios y, en el fondo, prepara para
una muerte digna.
Al final de su ltimo discurso, pronunciado la vspera de su
muerte, Genta dice: En esta Nacin que ya fue, y que quisiera volver otra vez a una tierra de seores donde haya un trato

de honor para todos sus habitantes, a levantarse la Universidad en torno a la ctedra magistral, en torno a la ctedra del
maestro de sabidura divina y humana, de ciencias y de artes
(...) pero a los efectos de qu: de asegurar la formacin renovada de legtimas superioridades, de modelos, de ejemplos,
de personalidades ejemplares. Que son los que realmente levantan a un pueblo al ms alto nivel de cultura, porque el
ms alto nivel de cultura se lo da la presencia del modelo y
del ejemplo. (...) Lo que necesita un pueblo es Teologa y Metafsica, cuando es un pueblo que pretende, que viene
adems de la civilizacin de Cristo, de los griegos y de los romanos (G ENTA , su ltima conferencia, Cabildo, noviembre
1974, pg. 27).
Filosofa Poltica [...] En este mismo orden de cosas, creo
tambin relevante destacar que CATURELLI refiere y desarrolla
este tema bajo el ttulo: La Argentina que nos duele. [...] La filosofa poltica en Genta, dice CATURELLI, fue una filosofa aplicada directamente a la accin y traducida en una activa militancia llevada a cabo en el costado limpio de la batalla, es
decir, defendiendo a Dios y a su Patria. Su intensa pasin patritica, acompaada de una vehemente urgencia por participar
su mensaje a los jvenes, implicaba en aquel escenario en llamas, un alto y riesgoso compromiso poltico, no apoyado en
ninguna estructura partidaria, sino emprendido cuan audaz
epopeya como caballero andante desde su propia soledad
inerme.
[...] A continuacin, el orador mencion algunas de las pginas de Genta: Vita Militaris; Combate; En defensa de la Fe y
de la Patria (1956); edicin comentada del Manifiesto Comunista (1969); Principios de Poltica (1970); Seguridad y Desarrollo (1970); El Nacionalismo argentino (1972); Opcin Poltica del cristiano (1973); Guerra Contrarrevolucionaria. Sobre
esta obra seal que estuvo especialmente dirigida a los soldados de la aeronutica militar, y posee la particularidad metodolgica de estar escrito y expuesto en captulos contrastantes: doctrina positiva-doctrina negativa. Claro, concreto y conciso, de modo que el libro sirviera para la lucha y para el
combate. Y de hecho, vaya si sirvi: baste slo con observar
una y otra vez, para la perplejidad de muchos, la colosal hazaa mundialmente reconocida que realizaron nuestros pilotos
en Malvinas.
[...] Injertado en el epicentro de la dcada de los setenta,
entre el temor y temblor, y comprometido al mximo con la
causa de defender a su Patria, Genta enarbolaba su palabra de
acero, de marfil y de verdad, criticando a unos y otros, y su
voz irrefrenable se expanda por todo el pas, tornndose insoportable para muchos. Y aunque era perfectamente consciente
de las posibles, y yo dira, hasta inevitables consecuencias
que esto poda acarrearle, Genta, el bienaventurado Genta, no
claudic.
La vspera de su muerte en su ltimo discurso, pronunciado
en el marco del VII centenario de la muerte de Santo Toms de
Aquino, presagiando su fin, dio apertura a su discurso con las
siguientes palabras:
...vivimos una hora grave, solemne y decisiva. Acaso sea
mejor para los hombres, y en especial para los cristianos tener
que vivir, quieran que no, peligrosamente expuestos a morir
en cualquier momento. Digo que acaso sea mejor porque aun
antes del cristianismo, el verdadero fundador de la filosofa de
Occidente, que fue Scrates, enseaba que la filosofa es una
preparacin para la muerte, y nosotros adoramos a un Dios
hecho hombre, crucificado por Amor, en la figura del fracaso
y de la muerte; porque no hay otro modo de llegar a la Vida
Verdadera, que recorrer el itinerario de Nuestro Seor Jesucristo.
Al da siguiente, una rfaga de metralla acall su voz en el
tiempo del peregrinaje. Once rosas rojas florecieron en su cuerpo cuando Dios le concedi la gracia del martirio, mientras con
su mano derecha, esbozaba sobre su frente, el signo de la Cruz.
Ocurri el 27 de octubre de 1974 (CATURELLI, Historia..., cit.,
pg. 869).
El Padre y Maestro Leonardo Castellani bellamente ha definido al Prof. Genta como el Pedagogo del Oh juremos con
gloria morir!; el Dr. CATURELLI con exactitud de prosa lo ha denominado caudillo socrtico cristiano; yo, humildemente, hago reflejar a Jordn Bruno Genta en el cristalino espejo de sus
propias ideas, y lo llamo, con respeto y admiracin el arquetipo del amor a la Cruz y del testimonio martirial de la sangre celeste y blanca!.
Prof. FABIN L EDESMA
Rosario de Santa Fe
VOZ: FILOSOFA DEL DERECHO

Buenos Aires, martes 20 de abril de 2010

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NOTAS. NOTICIAS. CURSOS. JORNADAS. CONGRESOS

Sociedad Tomista Argentina
XXXV Semana Tomista
La XXXV Semana Tomista Argentina tendr lugar en Buenos
Aires, del 13 al 17 de septiembre de 2010 de 16 a 20.30 ho ras, siendo este ao su tema Patria y bien comn. Reflexiones
en el bicentenario 2010-2016. Sesionar en el Auditorio Monseor Derisi de la Facultad de Filosofa y Letras de la UCA en
Puerto Madero, Edificio San Alberto Magno. Se puede participar como oyente o como miembro activo. Informes STA@maggi.cyt.edu.ar, pgina web http://www.sta.org.ar, telfono 5411-4338-0680, fax 54-11-4338-0791. Alicia Moreau de Justo 1500, C1107AFD, Buenos Aires, Argentina.

V Congreso Argentino de Jvenes en Filosofa del

Derecho, Poltica, Economa y Biotica, 1, 2 y 3 de
octubre de 2010
Instituto de Filosofa del Derecho. Universidad Fasta, Mar del
Plata
La Convocatoria reza as:
Te invitamos a participar del 5to. Congreso Argentino Bienal
de Filosofa del Derecho, Poltica, Economa y Biotica, que en
homenaje al Bicentenario del Primer Gobierno Patrio organiza
el Instituto de Filosofa del Derecho (IFIDE) de la Universidad
FASTA, Mar del Plata, los das 1, 2 y 3 de octubre de 2010.
En vez de unirnos al lamento de la situacin crtica de nuestra Patria, estamos promoviendo la formacin de los universitarios que habrn de dirigirla, as como la amistad y conocimiento entre ellos.
En vez de plegarnos a la queja por la carencia que tienen
los jvenes para iniciarse en la academia, ofrecemos una actividad con centro en las ponencias de los estudiantes y graduados
universitarios hasta 10 aos de recibidos, que se discutirn en
comisiones.
El temario es abierto, y le daremos especial atencin a los
temas que figuran en el anexo.
Adems habr reuniones de plenario, con disertaciones a
cargo de especialistas mayores.
El temario indicativo es el siguiente:
Poltica y economa
La Argentina del Segundo Centenario. Balance de dos siglos. Prospectivas polticas, jurdicas y econmicas.
* Colonizacin y evangelizacin. Los indios. Los espaoles.
La Iglesia. Las corrientes inmigratorias. Hispanidad y Cristiandad.
* Soberana y orden internacional. Anlisis jurdico-polticoeconmico de la situacin actual respecto de la soberana sobre las Islas Malvinas.
* Deuda externa. Anlisis de su composicin, origen, legitimidad e incidencia en la poltica nacional.
* Doctrina de la guerra justa. La Argentina de los 70. Guerrilla. Represin. Estado de derecho. Una mirada hacia el futuro.
Filosofa del derecho
* La persona humana, el derecho y el bien comn poltico.
* Sobre el concepto y acepciones de derecho.
* Filosofa del derecho penal. Garantas procesales y verdad
material. Fines de la pena jurdica. Abolicionismo e impunidad.
*Filosofa del derecho constitucional. Caracteres e instituciones del sistema republicano. Vigencia y valor de las instituciones de la repblica. Derecho constitucional tradicional.
Biotica y bioderecho
* Matrimonio y uniones homosexuales. Valor y vigencia de la
familia. Adopcin por parejas homosexuales.
* El comienzo de la vida humana y los derechos de la persona por nacer.
* Problemticas bioticas y jurdicas derivadas de la fecundacin artificial y de la manipulacin gentica, con fines teraputicos o con otros fines.
Informes: Universidad FASTA, Facultad de Ciencias Jurdicas y Sociales, Gascn 3145 (7600) Mar del Plata, Repblica
Argentina, Tel. (++ 54 223) 499-0483 - Fax: (++ 54 223)
499-0473. Correo electrnico: ifide@ufasta. edu.ar. Pgina
web: www.ufasta.edu.ar.

Ecos del Segundo Congreso Nacional de Filosofa

del Derecho
(Tuvo lugar del 3 al 5 de septiembre de 2009, organizado
por la Universidad Catlica de Cuyo en San Juan de Cuyo. En el
nmero 18 del DFD colocamos una larga resea del mismo, que
ahora se completa, por el mismo autor).

Recensiones de ponencias (2)

En el nmero anterior de esta Serie de Filosofa del Derecho( 1) se ha publicado una recensin de las conferencias del
II Congreso Nacional de Filosofa del Derecho y Filosofa Poltica y V Jornadas Nacionales de Derecho Natural, encuentro celebrado en San Juan del 2 al 5-9-09, as como de las tres ponencias de graduados que se expusieron y discutieron en la Comisin de Filosofa del Derecho Penal de dicha reunin
acadmica, en la cual participamos. En la presente nota exponemos las recensiones de las dems ponencias que hemos tenido ocasin de leer y que fueron presentadas por graduados
en el mismo Congreso.
Derecho a la vida y comienzo de la existencia de la persona
humana, por GERMN GROSSO M OLINA (profesor de tica General
y Jurdica en la Facultad de Derecho y Ciencias Sociales de la
Universidad Catlica de Cuyo, Sede San Juan y docente de De recho Constitucional en la Tecnicatura en Procuracin del Instituto Centro Integral de Investigacin, Capacitacin, Actualizacin y Perfeccionamiento de esa ciudad).
La ponencia sostiene el deber de respetar la vida humana
desde la concepcin, como exigencia del derecho natural, y
tambin del derecho positivo argentino, con el desarrollo de los
fundamentos respectivos. Incluye juicios cientficos, o sea de
la Biologa, emitidos por expertos. Asimismo, ilustra el tema
con decisiones jurisprudenciales de tribunales patrios y con
una breve referencia a las enseanzas de la Iglesia Catlica sobre la materia.
Se afirma que es principio primordial del derecho natural el
que manda respetar la vida humana, y que sta se inicia como
un ser vivo distinto de cada uno de sus progenitores y de ndole
humana, cuando se funden los gametos paterno y materno.
Hasta que el resultado de esa unin alcanza la forma definitiva
de hombre adulto, se trata del mismo ser, en todos los estadios
de su desarrollo. En el momento de la fecundacin, con la fusin de los 23 cromosomas de cada progenitor, se determina la
identidad del nuevo individuo; las fases posteriores, como la
implantacin en el tero y la formacin del cerebro, son irrelevantes al respecto, de acuerdo con hechos comprobados por la
embriologa, que no pudieron conocer los filsofos y telogos
de otro tiempo, como Aristteles y Santo Toms, quienes ensearon la doctrina de la animacin sucesiva (segn la cual
primeramente el fruto de la concepcin tiene un alma vegetativa, despus un alma sensitiva y ms tarde, luego de algunas
semanas, el alma espiritual, humana).
En consecuencia, y de acuerdo con los conocimientos
cientficos actuales, hay que rechazar por falsa la calificacin
del embrin humano como un ser humano en potencia, pues
lo es en acto.
En lo que concierne al derecho positivo, el autor se refiere
al art. 75, inc. 22 de la Constitucin Nacional argentina, que
confiere rango constitucional, en las condiciones de su vigencia, a una decena de declaraciones y pactos internacionales
de derechos humanos. En relacin con la cuestin de la ponencia, cita la Declaracin Universal de Derechos Humanos, art.
3: Todo individuo tiene derecho a la vida [...]. Y tambin la
Convencin Americana de Derechos Humanos, art. 4: Toda
persona tiene derecho a que se respete su vida. Este derecho
estar protegido por la ley y, en general, a partir del momento
de la concepcin. Nadie puede ser privado de la vida arbitrariamente. Asimismo, cita la Declaracin Americana de los Derechos y Deberes del Hombre, art. 1: Todo ser humano tiene
derecho a la vida. Y el Pacto Internacional de Derechos Civiles
y Polticos, art. 6: El derecho a la vida es inherente a la persona humana [...] Nadie podr ser privado de la vida arbitraria mente. Y finalmente, se remite a la Convencin Internacional
de los Derechos del Nio, art. 6.1: Los Estados partes reconocen que todo nio tiene el derecho intrnseco a la vida; art.
6 2: Los Estados partes garantizarn en la mxima medida
posible la supervivencia y desarrollo del Nio. Al respecto, refiere que la ley nacional 23.849 por la cual nuestro pas adhiri a esta Convencin, establece como condicin de su vigencia, que debe interpretarse por nio todo ser humano desde
el momento de la concepcin y hasta los dieciocho aos de
edad.
Menciona tambin el Cdigo Civil, que dentro del ttulo De
la existencia de las personas antes del nacimiento, expresa en
su art. 70: Desde la concepcin en el seno materno comienza
la existencia de las personas.

(1) ED, 235-1109.

Ilustra con el dictamen solicitado en 2007 a la ctedra de

la Facultad de Medicina de la Universidad Nacional de Crdoba, en un juicio de amparo referido a la comercializacin de
productos con efectos abortivos sobre el embrin humano antes
de su implantacin en el tero (CApelCC 1 Nomin. Crdoba,
7-8-08, Mujeres por la Vida, Asoc. Civil sin fines de lucro c.
Gobno. de la Prov. de Crdoba, amparo). Transcribimos a continuacin el mencionado dictamen:
1) Cundo comienza para la Biologa la existencia de una
nueva vida humana?
2) Qu se entiende por fecundacin?
3) Qu se entiende por concepcin?
4) Qu se entiende por implantacin?
5) Pueden implantarse vulos?
Respuestas:
1) El cigoto, primera clula resultante de la fecundacin
de un ovocito por un espermatozoide es el inicio de un nuevo
ser humano.
2) La fecundacin es una secuencia de fenmenos moleculares combinados que se inicia con el contacto entre un espermatozoide y un ovocito y termina con la fusin de los ncleos
del espermatozoide y el vulo y la combinacin de los cromosomas maternos y paternos en la metafase de la primera divisin
del cigoto, un embrin unicelular.
3) Concepcin es equiparable a fecundacin.
4) La implantacin es la adhesin e introduccin del blastocisto (un estadio del desarrollo embrionario) en la mucosa interina (endometrio).
5) No pueden implantarse vulos. Se implanta el blastocisto.
Finalmente, el ponente aborda el tema particular de la pldora del da despus y su efecto abortivo, con citas de investigadores mdicos. Y tambin se refiere a los productos tenidos
comnmente como anticonceptivos orales, los cuales tambin poseen, juntamente con la accin anticonceptiva, una
subsidiaria accin abortiva. Al respecto, cita la conclusin de
la investigacin del doctor en medicina Walter L. Larimore: El
mecanismo principal de los anticonceptivos orales es inhibir la
ovulacin, pero este mecanismo no siempre acta [...] Existen
suficientes evidencias para apoyar la hiptesis de que la efectividad de los anticonceptivos orales depende, en cierto grado,
de sus efectos tras la fertilizacin (artculo Postfertilization
Effects of Oral Contraceptives and Their Relationship to Informed Consent, en Archives of Family Medicine, vol. 9, febr. de
2000)( 2).
Refiere el hecho de que en la Argentina se distribuye libremente la mencionada pldora del da despus y se fomenta
su uso con las polticas de los Ministerios y con las leyes de
salud reproductiva. El autor recuerda la memorable sentencia de la causa Portal de Beln contra Minist. de Salud y Accin Social de la Nacin, emitida por la Corte Suprema de
Justicia de nuestro pas, de 5/3/02, que reafirm la doctrina
de la inviolabilidad de la vida humana desde la concepcin.
Sostiene el fallo del Alto Tribunal, con cita de expertos cientficos, que el comienzo de la vida humana sucede desde la concepcin y que por consiguiente todo mtodo que impida el
anidamiento [del embrin] debe ser considerado abortivo (Fallos 325:292, considerando n 12).
Tambin menciona la sentencia de la Cmara de Apelacin
Civil y Comercial de 1 Nomin. de Crdoba, en la causa Mujeres por la Vida Asoc. Civil sin fines de lucro c. Gobno. de la
Prov. de Crdoba, amparo, de 7/8/08( 3).
Asimismo, la ponencia ilustra el tema con algunas citas de
documentos del Magisterio de la Iglesia. De entre ellas, reproducimos la siguiente: ...Estamos frente a una realidad ms
amplia, que se puede considerar como una verdadera y autntica estructura de pecado, que se caracteriza por la difusin
de una cultura contraria a la solidaridad, que en muchos casos
se configura como verdadera cultura de la muerte. Esta es-

(2) El artculo fue hecho en coautora con JOSEPH B. STANFORD, doctor en medicina, y se halla en las pgs. 126 a 133 de la referida revista.
(3) En esta causa el Tribunal resolvi, por mayora, ordenar al gobierno de la Provincia de Crdoba que se abstenga de prescribir a travs
de sus profesionales mdicos mtodos anticonceptivos abortivos como
el consistente en la ingesta del medicamento que contiene la droga denominada Levonorgestrel, conocida como pldora del da despus, pldora del da siguiente o pldora de anticoncepcin de emergencia, en
condiciones de impedir la anidacin del huevo en el tero materno. Los
jueces fundan su resolucin en que el embrin es un ser humano desde
la concepcin, lo cual tambin reconoce el Cdigo Civil, arts. 70 y 63; y
que el derecho al respeto de la vida desde la concepcin est reconocido
en la Convencin Internacional sobre los Derechos del Nio.

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Buenos Aires, martes 20 de abril de 2010

tructura est activamente promovida por fuertes corrientes culturales, econmicas y polticas, portadoras de una concepcin
de la sociedad basada en la eficiencia. Mirando las cosas desde este punto de vista, se puede hablar, en cierto sentido, de
una guerra de los poderosos contra los dbiles. La vida que exige ms acogida, amor y cuidado es tenida por intil, o considerada como un peso insoportable y, por tanto, despreciada de
muchos modos. Quien, con su enfermedad, con su minusvala
o, ms simplemente, con su misma presencia pone en discusin el bienestar y estilo de vida de los ms aventajados, tiende
a ser visto como un enemigo del que hay que defenderse y a
quien eliminar. Se desencadena as una especie de conjura
contra la vida que afecta no slo a las personas concretas en
sus relaciones individuales, familiares o de grupo, sino que va
ms all, llegando a perjudicar y alterar, a nivel mundial, las
relaciones entre los pueblos y los Estados (JUAN PABLO II,
encclica Evangelium vitae, n 12).
Identidad nacional y bien comn argentino, por MARIO ALBI MENEGHINI (Doctor en Ciencia Poltica y Relaciones Internacionales, Crdoba).
El ponente desarrolla reflexiones sobre el Estado argentino
en la ocasin de prepararse para el ao 2010 la celebracin
del Bicentenario del primer gobierno criollo.
Al respecto se pregunta: El Bicentenario alude a la Nacin
argentina o al Estado argentino? Responde negativamente los
dos miembros de la alternativa: No se trata de un aniversario
del Estado argentino, pues el gobierno que se form el 25 de
mayo de 1810 fue constituido con carcter provisorio, hasta
que el Rey de Espaa (en tal tiempo preso de Napolen) recuperara su poder; y el Presidente de la Junta de Gobierno, Cor nelio Saavedra, jur desempear el cargo conservando ntegra
esta parte de Amrica para nuestro augusto Soberano Fernando
VII y sus legtimos sucesores y guardar las leyes del Reino. Y
afirma que el Estado argentino surgi seis aos ms tarde,
cuando se declar la Independencia en el Congreso de Tucumn.
Y aade que si nos referimos a la Nacin argentina en su
sentido sociolgico como conjunto de personas que conviven
en un mismo territorio, posee caractersticas comunes y manifiestan el deseo de continuar viviendo juntas dicha nacin ya
estaba consolidada antes de 25 de mayo. A partir del 29 de
junio de 1550 dice el autor, con la fundacin de la ciudad
de Barco la actual Santiago del Estero comienza la lenta formacin de nuestra nacin. Consideramos que en ocasin de las
invasiones inglesas, qued en evidencia que la Argentina como
nacin estaba ya consolidada. Para probar esta aseveracin,
seala, con cita del socilogo Guillermo Terrera, que para
1750 exista una cultura criolla que ya tena caractersticas
propias y definidas (El ser nacional, Buenos Aires, Inst. de
Ciencias del Hombre, 1974, pgs. 41-43).
Despus de las referidas consideraciones introductorias,
M. MENEGHINI aborda la cuestin de la debilitacin del Estado
argentino: Si un Estado no posee, en acto, estas funciones
[de previsin y de conduccin] ha dejado de existir como tal o
ha efectuado una transferencia de poder en beneficio de
organismos supraestatales, o de actores privados, o de otro
Estado. Urge la restauracin del Estado argentino. Al respecto, el ponente se remite al imperativo del bien comn y a
otros dos principios del orden social: la solidaridad y al subsidiariedad. Explica el autor: Quien profesa expresa o tcita mente el liberalismo tiende a descuidar o restringir la solidaridad, para acentuar los derechos individuales, en especial
el de propiedad privada. Quien promueve el colectivismo co mo el marxismo o el fascismo suprime o debilita la subsidia riedad.
Se detiene luego en la importante cuestin que se ha suscitado en nuestro tiempo: Es an el Estado el instrumento apto
para procurar el bien comn poltico? Al respecto, recuerda la
clsica caracterizacin de la comunidad poltica estatal como
sociedad perfecta, lo cual significa que ella posee todos los
medios para alcanzar su propio fin, o sea el bien comn poltico. Y tambin trae a consideracin la tesis de que el Estado en
las circunstancias actuales no puede lograr el bien comn, aseverada por muchos, y que tambin se halla afirmada en la encclica Pacem in terris de JUAN XXIII: En las circunstancias actuales de la sociedad, tanto la constitucin y forma de los Estados como el poder que tiene la autoridad pblica en todas las
naciones del mundo, deben considerarse insuficientes para
promover el bien comn de los pueblos (n 135). Y aade que
a esto se suma el hecho indudable de que la globalizacin limita y condiciona la accin del Estado, no slo en el mbito internacional, sino tambin dentro de sus propias fronteras. El
ponente responde la cuestin planteada como sigue, con cita
de G ERMN BIDART CAMPOS: El carcter de sociedad perfecta
NO

equivale a tener en s la posibilidad de buscar los medios necesarios para procurar el bien comn, lo que a veces puede realizar dentro de s mismo, y otras veces fuera de s mismo. A pesar de la capitis diminutio que experimenta, sigue siendo el Estado sociedad perfecta, y es el nico rgano que se ocupa de
procurar el bien comn de una poblacin determinada, en un
territorio determinado.
Con respecto a la restauracin del Estado argentino, el autor
se refiere a la conducta de abstencin de los buenos ciudadanos, especialmente los ms preparados, que abandonan deliberadamente la accin poltica a los menos aptos y ms corruptos de la sociedad, salvo honrosas excepciones. M. MENEGHINI
interpreta que se ha llegado a tal situacin por un progresivo y
generalizado aburguesamiento de los ciudadanos, de acuerdo
con la definicin hegeliana de burgus, como el hombre que no
quiere abandonar la esfera sin riesgos de la vida privada apoltica.
En lo que atae a un proyecto nacional(4), frecuentemente
mencionado como elemento imprescindible para superar la crisis del Estado argentino, hace notar cun escasas han sido las
propuestas de esa clase. Menciona, con sus datos bibliogrficos completos, todos los proyectos que se conocen, publicados
en diferentes pocas y con diversas bases doctrinarias:
1) VILLEGAS, OSIRIS, Polticas y estrategias para el desarrollo
y la seguridad nacional, Buenos Aires, Pleamar, 1969, 285
pgs.
2) Junta de Comandantes en Jefe, Polticas nacionales, decreto nacional 46/70.
3) MONTI , NGEL, Proyecto nacional, Buenos Aires, Paids,
1972, 293 pgs.
4) PERN , JUAN D OMINGO , Modelo argentino (de 1/5/74),
Buenos Aires, El Cid, 1986, 150 pgs.
5) Fundacin Argentina Ao 2000-Centro de Estudios Prospectivos, Proyecto nacional, Buenos Aires, Sntesis, 1974, 16
pgs.
6) G UEVARA, FRANCISCO , Proyecto XXI, Buenos Aires, ncora,
238 pgs.
7) Ministerio de Planeamiento de la Nacin, Proyecto nacional, Buenos Aires, Sntesis, 1977, 83 pgs.
8) HARGUINDEGUI, JORGE H UGO , La nueva Repblica. Pautas
para un proyecto nacional, Buenos Aires, 1986, 36 pgs.
9) CIRIGLIANO, GUSTAVO , Metodologa del proyecto de pas,
Revista Defensa y Sociedad, Buenos Aires, n 1, jun. 1988,
pgs. 14-18.
10) SEINELDN, MOHAMED AL , Bases para un proyecto nacional, Buenos Aires, 1990, 32 pgs.
11) CALCAGNO, E RIC ALFREDO ; CALCAGNO, ERIC, Argentina: derrumbe neoliberal y proyecto nacional, Le Monde Diplomatique,
Buenos Aires, 91 pgs.
Acerca del proyecto nacional expresa, en las ltimas lneas
de la ponencia: Un proyecto nacional puede contribuir, en esta poca signada por el fenmeno de la globalizacin, a compatibilizar la inevitable interaccin del pas con los dems pases
y la preservacin de la propia identidad cultural. Porque, como
dice El modelo argentino, el hombre es el nico ser de la Creacin que necesita habitar para realizar debidamente su esencia. El animal construye una guarida transitoria, pero aqul instaura una morada en la tierra: eso es la Patria(5). De all que
no haya contradiccin alguna en afirmar que la posibilidad de
sumarnos a esta etapa naciente descansa en la exigencia de
ser ms argentinos que nunca(6).
Clulas madre embrionarias - Anlisis tico y jurdico, de
D BORA LORENA SNCHEZ y MARA VERNICA V ERA (profesoras en la
Universidad Catlica de Cuyo, Sede San Juan).
La ponencia versa sobre la cuestin tica del uso de las clulas madre embrionarias con fines teraputicos, las cuales son
obtenidas de embriones humanos en la fase de blastocisto, o
sea de embriones de cinco a siete das desde la fecundacin.
Tales embriones pueden ser embriones sobrantes de las fecundaciones in vitro, producidos por encargo de quienes quieren tener hijos, o embriones fecundados in vitro con la nica finalidad de emplearlos en la investigacin, o embriones clonados para usarlos con el mencionado fin teraputico.
Dado que el embrin muere al extrarsele las clulas madre,
este procedimiento, aunque tiene un fin loable, como es el cu-

(4) El autor de la ponencia lo define, con citas de NGEL MONTI y

ANTONIO F. MORENO, como un esquema concreto y coherente de valores, fines, polticas pblicas y distribucin de responsabilidades, conocido y consentido por la mayora de la poblacin de una sociedad (MONTI, NGEL, Proyecto nacional; razn y diseo, Buenos Aires, Paids,
1972, pg. 12. MORENO, ANTONIO FEDERICO , El planeamiento y nuestra
Argentina, Buenos Aires, Corregidor, 1978, pg. 47.
(5) PERN , J UAN D., Modelo argentino, 1974, pg. 146.
(6) Ibdem, pg. 147.

rar una enfermedad, importa de suyo la destruccin de seres

humanos inocentes porque el embrin es un ser humano desde el momento de la fecundacin, lo cual es siempre moralmente ilcito.
En cambio, no suscita objecin tica el empleo con fin teraputico de clulas madre tomadas de la mdula sea ni de la
sangre del cordn umbilical de los recin nacidos. Se trata de
usos eficientes y ticamente lcitos.
Las ponentes ilustran con datos de la legislacin extranjera.
Mencionan asimismo el acuerdo suscripto por los representantes de los gobiernos de los pases de la Unin Europea para financiar con fondos de ella la investigacin con clulas madre
embrionarias durante el periodo 2007-2013, para lo cual se ha
destinado un aporte de 50.520 millones de euros. Acotan que
votaron contra dicho compromiso, por la razn tica antes mencionada, Polonia, Austria, Malta, Eslovaquia y Lituania. La resolucin respectiva del gobierno polaco expresa: La destruccin de embriones humanos para obtener clulas madre va
contra la Constitucin de Polonia, captulo 2, art. 38, que dice
la Repblica de Polonia garantizar la proteccin legal de la
vida de cada ser humano.
En el derecho espaol, refieren la Ley de Reproduccin
Humana Asistida de febrero de 2006 y la Ley de Investigacin
Biomdica 14/2007 de julio de 2007, que despenalizan el
uso de fetos procedentes de abortos y de embriones que resultan de las tcnicas de reproduccin asistida, y permiten la
clonacin. En los Estados Unidos, el nuevo Presidente, Barack Obama, derog la prohibicin de financiar investigaciones con clulas madre embrionarias que rega en ese pas
desde 2001.
Con respecto al derecho argentino las autoras sealan el
vaco legal que existe en lo que atae a la cuestin especfica
en estudio (uso de clulas madre obtenidas de embriones). Y
en lo que concierne a la clonacin, hacen notar lo confuso de
la legislacin sobre el punto, en cuanto el decreto 200/97 (la
nica disposicin que existe sobre la materia) prohbe los experimentos de clonacin con seres humanos: si se supera la
etapa de experimentacin, la prohibicin ya no existe? se preguntan. La respuesta de las ponentes es que rige la regla general que prohbe atentar contra la vida humana desde la concepcin de ella, prohibicin que adems establece la Convencin Internacional sobre los Derechos del Nio, que de
conformidad con la ley argentina 23.849 que la ha incorporado
al derecho interno, expresa que por nio se entiende todo ser
humano desde la concepcin, hasta la edad que fija la Convencin (dieciocho aos).
La proteccin integral de la niez en la Argentina, de SANG UTIRREZ (Investigadora del Instituto para el Matrimonio,
la Familia y la Minoridad en la Universidad Catlica de Cuyo,
Sede San Juan).
En este trabajo se analiza la Exposicin de Motivos de la ley
nacional 26.061 (que deroga la ley 10.903), denominada Ley
de Proteccin Integral de Nios, Nias y Adolescentes, de
28/9/05, a la cual han adherido las provincias.
Refiere que las legisladoras Vilma L. Ibarra y Mara C. Perceval, que presentaron el proyecto respectivo en la Cmara de
Diputados, en sus discursos parlamentarios opusieron el paradigma de la ley, centrada en los derechos de los menores al rgimen legal anterior, que las mencionadas diputadas conciben
como un sometimiento de los menores al poder casi ilimitado
de los mayores. La autora seala que hay una falacia en esta
oposicin, ya que siempre en el derecho positivo argentino,
desde el Cdigo de Vlez, los seres humanos son considerados
como sujetos de derecho desde su concepcin en el seno materno.
Afirma que esta ley 26.061 aborda la situacin de la niez
desde la perspectiva ideolgica que concibe las relaciones humanas como luchas de poder. Por ello explcitamente en los
fundamentos se equipara la relacin de la niez con los adultos
con la lucha entre la mujer y el hombre. De modo que interpreta que la niez se encuentra frente al mundo adulto en similar
situacin de opresin que el proletario respecto del burgus en
el pensamiento marxista. En esa lgica, toda la proteccin de
la niez resulta sometimiento, toda consideracin del estado
de necesidad [en que se encuentra un menor] es una excusa
para soslayar sus derechos.
La ponente discurre en torno del criterio del inters superior del nio que afirma la ley y lo compara con el criterio del
bien del nio. Hace notar que la primera expresin significa
que debe predominar el inters del menor sobre otros intereses, y que tal frase ha resultado de una deficiente traduccin
de la locucin inglesa the best interest of the child, que debi
traducirse el mejor inters del nio. Adems, advierte que el
trmino inters, a diferencia del vocablo bien, puede interDRA

Buenos Aires, martes 20 de abril de 2010

pretarse como la opinin o el querer del menor, aunque no sea
su bien.
La autora seala el contraste entre las reglas de la capacidad del Cdigo Civil, que exigen cierta edad para la validez de
los actos, y las disposiciones de la ley, que les atribuye la calidad de derecho a la realizacin de las decisiones del nio, sin
requerir una edad determinada. De tal modo expresa SANDRA
G UTIRREZ esta diferenciacin entre derechos personales y patrimoniales posibilitara que derechos personales, como el derecho a la salud, puedan ser ejercidos por los nios por ellos

mismos, sin que los padres intervengan en absoluto; y que en

cambio para ejercer derechos patrimoniales, por ej. administrar bienes, el nio debe hacerlo por intermedio de quienes
hasta ahora son sus representantes legales, sus padres. As,
quedan avasalladas, en un derecho a la autodeterminacin del
nio las facultades de la patria potestad. Al respecto, la ponente cita del artculo reglamentario de la ley referida (decr.
2316/2003) la norma que establece: Se presume que todo
nio, nia o adolescente que requiere atencin en un servicio
de salud est en condiciones de formar un juicio propio y tiene

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suficiente razn y madurez para ello; en especial, tratndose

del ejercicio de derechos personalsimos (tales como requerir
informacin, solicitar testeo de HIV, solicitar la provisin de anticonceptivos).
CAMILO TALE
VOCES: FILOSOFA DEL DERECHO - BIOTICA - CONSTITUCIN NACIONAL - DERECHOS HUMANOS TRATADOS Y CONVENIOS - PERSONA - MENORES

BIBLIOGRAFA
Presentacin de un libro actualsimo
B ACH DE CHAZAL, RICARDO, El aborto en el derecho positivo argentino, Buenos Aires, El Derecho, 2009, 440 pgs.
(Palabras pronunciadas en la sede de la Honorable Cmara
de Senadores, bajo el auspicio de la Senadora Liliana Negre de
Alonso, el 20 de mayo de 2009).
Es para m una alegra enorme el acontecimiento en s,
adems de ser un alto honor. Por este motivo, prepar algunas
reflexiones que transmitir a continuacin.
El derecho es un orden normativo que establece reglas para
la convivencia humana, integrando el campo ms abarcativo de
lo moral y diferencindose de ella como la especie de su gnero prximo. Es lo justo, objetivo, en cuanto tiene como fin realizar en la vida social el valor justicia que es un valor moral. Derecho y moral estn hechos, como dice Flix Lamas, de la misma materia y su sujeto ontolgico es idntico: el hombre. A su
vez, existe coincidencia en el orden de los fines de ambos rdenes que tienen que ver con el logro del bien comn y la perfeccin de la vida social, como ya lo manifestaba hace siglos el
gran Aristteles.
De ah que no todo lo legal es sinnimo de licitud moral y, a
contrario sensu, no todo lo que una ley prohbe colisiona con el
orden ms elevado, que es el orden moral. Ello nos permite recordar que, en rigor, una norma jurdica es justa en tanto y en
cuanto sea la expresin y derivacin de la primera mxima del
orden moral, que consiste en procurar el bien y evitar el mal.
Sirva este pequeo preludio para sumirnos en el tema que
hoy nos rene, que es la presentacin de la obra del abogado
R ICARDO B ACH D E CHAZAL; de quien, corrindome de la subjetividad que pudiera ejercer una amistad cultivada desde hace
treinta aos, puedo decir que demuestra una vez ms, y en la
ocasin desde la pluma, sus condiciones de jurista profundo,
reflexivo y apasionado, aunque no por ello carente de objetividad.
El exhaustivo estudio y desarrollo del tema de su obra esto
es, el derecho a la vida de la persona por nacer, aunque titulado bajo la expresin El aborto en el derecho positivo argentino constituye uno de los aportes ms valiosos y completos
que se ofrecen hoy da, no slo al mbito acadmico y universitario sino tambin al investigador, al gobernante, al poltico,
a los cientficos de disciplinas ajenas al derecho mismo, como
la del mdico, el psiclogo y el socilogo, y desde luego tambin al ciudadano comn, al lego en la materia y, desde la
pragmtica sencillez de su estilo, tambin a nuestra querida
doa Rosa.
Con esto quiero enfatizar la utilidad de la obra para quien
aborda por primera vez el tema, como para quien conoce el tema y necesita abordar nuevas fuentes, ya sea desde la profundizacin o la simple informacin actualizada.
La obra de BACH D E CHAZAL, en ese sentido, es a la vez manual de estudio, tratado de investigacin, fuente de actualizada
informacin doctrinaria y jurisprudencial, tanto nacional como
internacional, y material de indispensable consulta para una
tesis doctoral.
Sin duda que la mejor presentacin de un libro es la invitacin a su lectura, y desde ese lugar es que puedo destacar algunas de las impresiones que primariamente han hecho mella
en m precisamente desde el primer abordaje a la obra.
Destaco en primer lugar el hilo conductor referenciado en el
anlisis histrico del derecho a la vida de la persona por nacer
desde la ms remota antigedad hasta nuestros das. Ya no se
trata, como encontramos en muchas otras obras sobre el tema,
de saber qu deca el Cdigo de Man o el derecho romano sobre ello.
Quieren saber qu deca Zaratustra sobre el derecho a la vida del por nacer? Lean la obra de B ACH D E CHAZAL. Quieren saber qu pensaban los mayas y los incas sobre el aborto? Lean
la obra de B ACH D E CHAZAL. Quieren saber ms de lo que dice

el mismo BACH DE CHAZAL sobre el derecho a la vida en la historia? Lean a BA C H D E CHAZAL, porque desde sus innumerables citas van a poder llegar a las fuentes ms remotas, todas las cuales han sido abordadas previamente por l, lo que pone de manifiesto el rigor intelectual con que ha emprendido la obra que
hoy nos ofrece la editorial jurdica El Derecho.
Si bien estamos acostumbrados a ver la historia como un
mbito de temporalidad antagnica del hombre contra el hombre como dira HOBBES, la obra de B ACH D E CHAZAL nos abre
una mirada esperanzadora y, en ese sentido, trascendente. En
efecto, nos muestra que en realidad la preocupacin por defender el derecho a la vida de la persona por nacer ha estado presente en todos los pueblos y en todas las pocas. Y as como
hemos visto horrendas matanzas y discriminaciones a lo largo
de la historia, tambin se advierte que si bien hubo quienes
preconizaron arrojar nios deformes desde el monte Taigeto, a
la vez hubo quienes desde entonces ya proclamaban el invulnerable derecho de vivir de los nios que habitan el vientre materno.
La obra de BA C H incursiona tambin en el aspecto de la biologa como ineludible referencia al momento de tener que pronunciarse sobre el derecho a la vida desde la concepcin, sea
corprea o extracorprea. Ello permite superar a la luz del
avance cientfico vacilaciones de pocas remotas, cuando se
discuta si el embrin era persona o no o si estaba animado o
no.
El tema no es menor, porque como bien seala BACH en el
caso del ordenamiento jurdico argentino ya no cabe discusin
alguna al respecto desde las declaraciones de los tratados internacionales incorporados a la Carta Magna.
Pero no es la ley la que define la naturaleza humana. El
gran avance de nuestra legislacin es haber tomado el dato
que la realidad cientfica nos muestra y obrar en consecuencia, de modo tal que la ley sea fiel reflejo de esa norma moral
primera que mencionbamos al principio: hacer el bien y evitar el mal.
Es as que, con el dato de la biologa, segn el cual la unin
del vulo con el espermatozoide origina una nueva vida humana, es decir, una nueva persona humana, sta merece la tutela
jurdica desde ese primer instante.
B ACH aborda tambin el tratamiento meticuloso de la cuestin civil, penal y constitucional en materia de aborto, con especial nfasis en la crtica a la ley penal vigente en relacin
con los casos de aborto no punibles.
En ello cabe destacar el profundo anlisis del artculo 4 de
la Convencin Americana de los Derechos Humanos, que establece que toda persona tiene derecho a que se respete su vida
y que este derecho estar protegido por la ley y, en general, a
partir del momento de la concepcin. Nadie puede ser privado
de la vida arbitrariamente.
Demuestra B A C H con lgica irrefutable que la expresin
en general de ningn modo significa acogerse a excepcin
alguna en relacin con el derecho a la vida de la persona por
nacer.
El anlisis de casos jurisprudenciales relacionados con pedidos a la Justicia para que se aborten vidas humanas concebidas como consecuencias de reales o supuestas violaciones o
del pedido de induccin de partos en casos de anencefalias
constituye tambin un aporte digno de ser destacado y consultado.
Mal que le pese a algn miembro de la Magistratura, debo
decir que en sus refutaciones B ACH DE CHAZAL desnuda la pobreza intelectual de quienes han permitido, a travs de sus fallos, la muerte de personas por nacer; es decir, dicho una vez
ms: de personas inocentes e indefensas.
Algunos de esos fallos me recuerdan aquello que ya hace
unos lustros sealaba con preocupacin el gran pensador Julin Maras: es preocupante la resistencia de nuestra civilizacin a aceptar la condicin de persona del por nacer.

Tambin me emerge una vez ms, y ms an desde la lectu ra del libro de B ACH, la pregunta qu pasa con la conciencia
de nuestra civilizacin?
Teresa de Calcuta peda que le entregaran a los nios que
iban a ser abortados.
Cada vez que muere un nio en el vientre materno hay al guien que decidi mirar para otro lado, y cuando ese alguien es
la propia madre, el horror se cierne sobre ella de forma desgarradora, porque ninguna clnica donde se practica el mal llamado aborto legal y seguro le dice a la madre qu es lo que le va a
pasar a ella en su psiquis y en su alma tiempo despus de la
matanza del propio hijo, tema que tambin aborda BACH D E
CHAZAL en su obra.
La preocupacin por un cambio en la legislacin tambin
est presente en la obra de BACH , puesta en la mira la mxima
proteccin posible de la persona por nacer y tambin de la
madre en situacin de conflicto, que ha de ser amparada y
resguardada. De all surge el proyecto de ley que el mismo au tor propone en relacin con el aumento de pena del delito de
aborto.
Sera injusto, y ya desde la amistad, no hacer una mnima
semblanza del autor; y lo har con una ancdota.
En tiempos de estudiantes ambos, recuerdo una oportunidad en la que tras haber aprobado una materia de la carrera
Abogaca de las que dbamos libres nos disponamos a prepa rar juntos el prximo examen. Llega BACH a mi casa con los libros de la materia que habamos aprobado el da anterior. Descartando un lapso de locura transitoria, le pregunto si de distrado se haba equivocado de libros. A lo que me contest: es
que me quedaron un par de temas sin completar de la materia
aprobada y quera estudiarlos antes de pasar a la prxima. (Risas). Lejos de significar ello una tendencia que algn psiclogo
podra tildar de obsesiva y hacerse un festn psicoanaltico con
ella, el episodio muestra un criterio de responsabilidad que
trasciende la urgencia de un examen y una prueba de vocacin
real por el derecho que es un saber integrado y universal. B ACH
D E C HAZAL no se propona ser abogado sino ser un jurista, y
consciente de ello se abocaba al estudio profundo de cada materia de la carrera ms all de la contingencia de un examen.
Lustros despus se advierte ese rigor intelectual y esa profunda
vocacin por la verdad en la obra que hoy tenemos el agrado de
presentar. No puedo dejar de hacer una mnima mencin al
prlogo del libro y sealar mi nica disidencia con la obra. Dice
el doctor Rafael Nieto en el prlogo: inteligencia, preparacin y
estudio, pero sobre todo coraje, son cualidades que adornan a
R ICARDO B ACH DE CHAZAL al emprender su obra. Mi disidencia es
sta: dichas cualidades no lo adornan a B ACH D E CHAZAL sino
que le salen desde las entraas y le fluyen al exterior por todos
los poros.
No me es menos grato ver que B ACH D E CHAZAL ha dedicado
la obra a su padre, eminente jurista que supo cultivar desde
sus firmes convicciones el oficio de periodista y que tambin
me brind su amistad. En ese sentido, compartimos con B ACH
D E CHAZAL similares vivencias en relacin con haber escrito algunas de nuestras obras con nuestros padres en el lecho donde
esperaban el paso a la otra vida, lo que sin duda nos da una
connotacin muy especial a lo que hacemos.
Presento una gran obra y a su autor, quien adems de sus
condiciones de jurista ha cultivado otras artes como la msica
y en tal sentido ha integrado un grupo folklrico de reconocida
trayectoria.
Pero todo esto resulta muy pequeo al lado de lo que significa la plenitud de su vida matrimonial, fruto de lo cual ha dado vida a nueve hijos y, sin duda, es lo mejor que ha hecho en
su vida.
CARLOS M OSSO
VOCES: FILOSOFA DEL DERECHO - DERECHO - ABORTO
- BIOTICA - DERECHOS HUMANOS - PERSONA

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Buenos Aires, martes 20 de abril de 2010

Recensiones
RTHERS, BERND, Carl Schmitt en el Tercer Reich, Universidad Externado de Colombia, Buenos Aires, 2004, 174 pgs.
I. Carl Schmitt
Schmitt naci el 11 de julio de 1888 en Plettenberg (pueblito en el Sauderland de Westfalia) y muri en su ciudad natal
el 7 de abril de 1985. Sobre su tumba se lee un epitafio en
griego: Conoci el nomos. Ya Heidegger haba dictaminado,
no sin trouvaille, que la filosofa solamente se puede escribir
en griego o en latn.
Nuestro autor estudi derecho en Berln, en Munich y en
Estrasburgo. Como se sabe, alumnos y profesores suelen ser itinerantes en Alemania.
En 1915 Schmitt se cas con Pawla Dorotic; que a los pocos aos lo abandon sustrayndole su biblioteca: una doble
frustracin.
Enseguida, SCHMITT algo batall en la guerra como voluntario. Y de 1919 a 1920 asisti a un seminario a cargo de Max
Weber. Ya haba publicado muchas cosas y de diversas especies como cuadra a un espritu en formacin, atento a diversos
intereses. Hasta que en 1926 se cas con otra serbia, Duschka
Todorovic. Como dijo el obispo Boswell, cuando alguien se casa
por segunda vez es un caso en el que la esperanza supera a la
experiencia.
Instalado en Berln en plena Repblica de Weimar, a poco
aparece como profesor en Colonia, junto a K ELSEN. Y a poco
tambin Schmitt que adhiere al nazismo. Que segn Spengler
naci como una conjuncin de los que no tenan trabajo con
los que no queran trabajar. Como toda guerrilla subversiva,
claro.
A pesar de una amistad con Gring, Schmitt nunca fue de la
mayor confianza de los jerarcas nazis: l era catlico, con muchos amigos hebreos, de refinada ciencia poltica. Las SS, incluso, lo investigaron pero no alcanz: tras la guerra fue a parar
a un campo de concentracin por sus pecados que en rigor ya
no eran de juventud.
Como HEIDEGGER , Schmitt vivi muchos aos ms. Tal vez,
al buscar el olvido, trataban de recordar. Es la ltima frase de
El exorcista.
II. El ensayo
Esta monografa de R THERS resea las conflictivas relaciones de Schmitt con el nacionalsocialismo. Cuyos tres postulados bsicos en rigor eran inocuos: la raza aria es superior a todas las otras; Alemania es la nacin ms perfecta (pueblo de
seores, Herrvolken); y el Fhrer es infalible. Los problemas
afligieron con las tres consabidas consecuencias: hay que eliminar a las otras razas o al menos esclavizarlas; Alemania debe
conquistar el mundo; y a Hitler hay que seguirlo aunque nos
despee en los mismsimos infiernos. Que es lo que hizo. Pues
en su unidad, el pueblo alemn tuvo su mayor fuerza pero al
unsono su mayor debilidad. Y adems el miedo a la libertad:
no es casual que as se llame el libro de FROMM y sea de 1941.
En suma, para quien quiera pesquisar en la vida y teoras
del para muchos ms grande politlogo alemn del siglo XX, el
texto de RTHERS resulta sumamente didctico. No supo, no
quiso o no pudo sustraerse al ms siniestro captulo de la historia; no supo al menos desterrarse a principios de los aos treinta, cuando ya incluso era un jurista afamado. El exilio, aunque
a veces no resulte del todo dorado, a menudo es muy conveniente para cuerpos y almas.
J ULIO C HIAPPINI
Rosario de Santa Fe
VOZ : FILOSOFA DEL DERECHO

AUTORES V ARIOS (Segovia, Juan Fernando y Caldern de

Cuervo, Elena Mara, coordinadores), A la luz de un gape cordial, Mendoza, SSCC Ediciones, 2007, 232 pgs.
Se trata del volumen I del merecido homenaje a la persona y
a la obra del profesor Caldern Bouchet, en el que se han reunido escritos de diversos y acreditados autores argentinos y extranjeros. La obra es presentada por una introduccin de Segovia, titulada Magster rectus, en la que luego de recorrer rpidamente algunas de las obras del homenajeado, concluye:
Sabemos que Nuestro Seor nos advirti que no llamramos
maestro a otros, porque uno slo es el Maestro. Pues bien,
siendo as, nos place decir que nos sentimos alumnos de uno
de los discpulos del nico Maestro (pg. 13).
Podemos dividir las contribuciones presentadas en el libro
en tres grupos: 1. Los estudios sobre el propio pensamiento de
Caldern Bouchet (MIGUEL AYUSO y JUAN FERNANDO SEGOVIA); 2.

El esbozo biogrfico debido a la pluma de su hijo mayor (DARDO

JUAN CALDERN) y 3. Los aportes que algunos intelectuales de
nota acercan desde sus respetivas reas de competencia (Padre
LVARO CALDERN, R UBN PERET R IVAS, E LENA MARA CALDERN D E
CUERVO, C ARLOS I GNACIO MASSINI CORREAS y JUAN ANTONIO WIDOW).
Vamos a referirnos escuetamente a cada uno de ellos.
M IGUEL AYUSO: Mas tambin hizo la luz pa distinguir los
colores. Don Rubn Caldern Bouchet, tradicionalista hispnico. A partir de la consideracin de la obra de FRANCISCO ELAS
D E TEJADA y sus esfuerzos por deslindar el perfil del tradicionalismo hispnico frente a corrientes afines pero distintas, AYUSO
sienta las diferencias entre aqul y el tradicionalismo francs;
afirma y despliega (sucintamente), con un abundante manejo
de la obra del homenajeado, la tesis de que el pensamiento
calderoniano se inscribe en el horizonte del primero, del que el
propio AYUSO es un encumbrado exponente contemporneo. Al
fin, en el marco de un clima de amistad corroborado por varias
ancdotas de encuentros suyos con Caldern Bouchet, recuerda las colaboraciones que ste remitiera a los Anales de la Fundacin Elas de Tejada sobre el Martn Fierro y Don Segundo
Sombra, en las que caracteriza al primero como un hroe cristiano y al segundo como estoico.
D ARDO JUAN CALDERN : De cmo una moto, un chancho, una
novela de Jacques Perret y la Santa Iglesia Catlica me explicaron a mi padre. Se trata de las pginas escritas por el hijo mayor del homenajeado que van recordando las etapas de la vida
de su padre en una suerte de esbozo de biografa en la que ms
que su tarea intelectual (abordada en la obra por otros autores),
se destaca su faz humana. Recorre sus ancestros, su niez y
juventud, el hito central en la vida de CALDERN BOUCHET (su
conversin rondando los 30 aos), su vida de familia y diversas
etapas de su itinerario acadmico. Sobresalen algunos recuerdos personales del autor como aquellos en que rememora la
presencia permanente de su propia madre, a la sazn, esposa
de Caldern Bouchet, y uno de los puntales familiares; o aquel
otro cuando nos cuenta que un da mientras l aporreaba la
Olivetti, le dije que quera entrar en el Ejrcito... sin levantar la
vista del texto me contest... en qu ejrcito? Y ya supe a qu
atenerme. El viejo no se perda en sermones directos ni en voces de mando. Cuando quera decir algo era mansamente irnico o hablaba de historias. Y el que quera entenda (pg. 47).
O al fin, al develarnos el secreto de la fuerza interior de CA LDERN B OUCHET: El otro amor de pap fue la oracin. No hubo
una sola maana que no comenzara antes del amanecer de mate y rosario y no de cinco misterios solo con la pava recorriendo la casa mientras dormamos (pg. 57).
JUAN FERNANDO SEGOVIA: Rubn Caldern Bouchet, un contrarrevolucionario historiador de la contrarrevolucin. El autor
expone su estudio a partir de consideraciones iniciales sobre la
persona del homenajeado, su estilo y los fundamentos de su fecundidad intelectual, para desde ellas adentrarse al anlisis
del proceso contrarrevolucionario tal como es expuesto por CA LDERN BOUCHET en su obra. Si bien advierte que su contribucin
al volumen no pretende agotar las cuestiones, no es menos
cierto que SEGOVIA ofrece sugerentes aportes para una ulterior
sistematizacin temtica de la materia. De ese modo, luego de
exponer la naturaleza del saber histrico, seala en qu consiste la revolucin (no una mera modificacin de algunas cuestiones estructurales secundarias, sino un espritu adverso a Cristo,
con todas las propiedades de una religin invertida, que toma
del cristianismo sus temticas, su fraseologa y hasta sus smbolos), para pasar luego a esbozar qu es la contrarrevolucin y
sus relaciones con la reaccin, con la derecha contrarrevolucionaria, con el tradicionalismo, con el nacionalismo, con el fascismo y con Maurras. Al fin, propone tambin un esquema de
ideario contrarrevolucionario, a partir de una triple consideracin epistmica: los fundamentos teolgicos del orden poltico,
los principios de doctrina contrarrevolucionaria y el de las simpatas polticas. Concluye, luego de establecer puntos de convergencia entre el tradicionalismo hispnico (en especial en el
pensamiento de Vzquez de Mella) y de Charles Maurras, afirmando que contrariamente a lo que suele afirmarse, la contrarrevolucin no ha sido derrotada, circunstancia a su criterio imposible, simplemente porque los principios de la contrarrevolucin no pasan, pues corresponden a la naturaleza del hombre
y son pertinentes a la sociedad humana (pg. 88).
Padre LVARO CALDERN: El Gobierno de los Filosfos. La solucin cristiana al dilema de Platn. El hijo sacerdote del profesor Caldern Bouchet efecta un fino anlisis del planteo
poltico platnico, apoyado en los propios textos de ste, que
concluye afirmando la grandeza de la concepcin estudiada pero al mismo tiempo la existencia de aporas insalvables en su
interior, debidas al desconocimiento de la Revelacin. De all
que en una segunda parte y en un profundo y sugerente dilogo
entre Platn y el Cristianismo va mostrando certeramente cmo

las grandes intuiciones platnicas encuentran su lugar y su plenitud en el Evangelio. Concluye sealando: Valga lo que valga
lo dicho, va en sentido homenaje a Rubn Caldern Bouchet, a
quien no slo le debo mi salud intelectual, no slo mi existencia, sino tambin y sobre todo el tesoro sin precio de mi sacerdocio (pg. 127).
R UBN PERET R IVAS: Katejon, el obstaculizante. El autor
efecta un anlisis de la expresin K ATEJON , presente en el
Captulo II de la Segunda Carta a los Tesalonicenses del Apstol Pablo, intentando desentraar su sentido y su perspectiva
actual. Luego de transcribir diversas traducciones del pasaje
(en griego, latn, alemn, ingls, francs y castellano), expone
las interpretaciones que aquella expresin ha suscitado en la
historia de la exgesis en la que ha sido concebida como el
obstculo que detiene el desencadenamiento del misterio de
iniquidad anticristiano, al fin de los tiempos. Luego de una recorrida por diversas opiniones seala que tal como lo indican
un gran nmero de intrpretes la referencia es al Orden Romano que se tradujo en la civilizacin occidental y que, en muchos sentidos podra ser identificado con el orden natural en
tanto se funda en el respeto a las leyes bsicas de ste tales
como la religin, la familia, la autoridad, la propiedad, etc. El
katejon sera la estructura interna que existi durante siglos en
el occidente cristiano, a pesar de todos los vaivenes histricos
que lo azotaron. Sera la malla de contencin que impedira la
disolucin de la sociedad en individualidades libradas a sus
propios deseos. Sera el esqueleto que impide que la carne de
un cuerpo se transforme en masa amorfa. Y la desaparicin de
esta estructura social bsica es lo que precipitara los acontecimientos escatolgicos (pg. 140). Al fin, analiza un dossier de
la revista Foreign Policy, de diciembre de 2005, en que distintos personajes adscriptos al nuevo orden mundial profetizan la
inminente extincin de la sacralidad de la vida, de la monogamia, de la procreacin natural, de la soberana y de la Iglesia.
El autor concluye con un llamado a estar atentos a los signos
de los tiempos, leer dentro de la realidad y prepararnos para los
acontecimientos futuros (pg. 150).
ELENA MARA CALDERN D E CUERVO : Figuras y smbolos de la
devotio moderna en la Christiada de Diego de Hojeda. La hija
mayor del profesor Caldern Bouchet nos ofrece un erudito es tudio de una de las obras clsicas de la Espaa de la Contrarreforma, mostrando hasta qu punto la misma se encuentra
impregnada del influjo de la devotio moderna. As lo seala:
La Christiada es el poema que logra concentrar en s mismo
todas las lneas teolgicas, doctrinales y estticas que conformaron el horizonte cultural de los virreinatos americanos. Nos
hemos limitado en nuestro trabajo a las imgenes de neto corte pico para mostrar en ellas los principios de la devotio moderna sobre la base de los cuales, a nuestro juicio, ha de entenderse el fenmeno cultural de los siglos XVI y XVII en Indias (pg. 172). Y seala la expresa intencionalidad del autor
de insertarse en el programa poltico del Patronato iniciado
por el Virrey Francisco de Toledo (...) de esta manera Hojeda
incorporaba todo el aparato crtico y potico de su obra a la
Misin, tal como lo hicieran desde otros gneros, Sahagn en
Mxico y el padre Acosta en el Per, y, haciendo honor al gnero elegido, colocaba su epopeya al servicio de esa paz que
fuera objeto y meta del Imperio espaol en Indias (pgs. 172
y 173).
CARLOS I GNACIO M ASSINI CORREAS: Entre la analtica y la hermenutica: la filosofa jurdica como filosofa prctica. A partir
de la constatacin del abandono del paradigma clsico de ciencia en la modernidad, reemplazada por una visin reductivista,
para la que slo tendra rango cientfico aquel saber que se encuadrara en la matemtica, o en la biologa o en la fsica, MASSINI pasa a efectuar una exposicin crtica de la filosofa analtica. Luego estudia la corriente Hermenutica, detenindose
especialmente en la obra de Hans Gadamer, a la que concibe
como una reaccin frente a la primera. Con todo, luego de reconocer los aciertos en la crtica a los analticos y muchas de
las propuestas ensayadas, considera los lmites que la Hermenutica tiene y que obstaculizan sus posibilidades de comprensin de las realidades prcticas. Al fin, cierra su contribucin al homenaje, exponiendo como alternativa a las diversas
corrientes estudiadas, el siempre vigente realismo clsico: Este doble callejn sin salida representado por el positivismo
analtico y la hermenutica filosfico-jurdica ha hecho notoria
la conveniencia de retomar el camino de la bimilenaria tradicin de la filosofa prctica, asumiendo sus doctrinas fundamentales, desarrollando sus tesis centrales y renovando sus formas de presentacin y su lenguaje; esta labor, en lo que se refiere a la filosofa prctica de matriz aristotlica supone una
revaloracin de la doctrina de la justicia, en especial en su dimensin virtuosa, la renovacin de la filosofa de la ley o del
derecho natural, la recuperacin de la idea de razn prctica

23

Buenos Aires, martes 20 de abril de 2010

en sus diferentes planos, en especial el que corresponde a la
frnesis o prudencia y la posterior aplicacin de estas y otras
doctrinas a los problemas especficos de la filosofa del derecho: el de concepto analgico de derecho, el de las dimensiones y funciones de la justicia, el de la interpretacin jurdica y
as sucesivamente (pgs. 204 y 205).
JUAN ANTONIO WIDOW : Races epistemolgicas de la corrupcin de la tica y del Derecho. Partiendo del reconocimiento de
la centralidad de la cuestin gnoseolgica para toda filosofa, el
fecundo autor chileno recorre el imposible camino seguido por
la modernidad en su pretensin de fundar el conocimento y
consecuentemente la tica y el Derecho sobre presupuestos
ajenos a la verdad del ser. Distingue tres lneas de pensamiento
en la modernidad. La primera, que se inicia con el nominalismo de Ockham y se contina en autores como Locke, Berkeley,
Hume, Smith, Bentham, Stuart Mill, que reduce lo cognosible
a lo constatable empricamente. Sin embargo, la tesis de un
conocimiento reducido completamente a la experiencia sensible, segn lo han concebido los filsofos ingleses y escoceses
que se han citado, habra de producir una reaccin (pg.
224). La ms conocida es la encarnada por Kant, quien asume
una posicin formalista, desgajada de la realidad, que se advierte no slo en materia gnoseolgica, sino tambin en el plano prctico, de la moral y el derecho. Pero as como la moral
kantiana nace como una reaccin contra la tica material y
sensista de los ingleses, su formalismo a su vez suscita tambin reacciones, la principal de las cuales sea probablemente
la teora de los valores (pg. 227), que amn de LOTZE, WINDELBLAND y HARTMANN, tiene en M AX S CHELER su ms conocido
difusor. Sin negar los aportes que estos autores han efectuado
a la tica y a la filosofa prctica un lenguaje objetivo y puntos de referencia o criterios que permiten, en principio, juicios
morales con sentido, es decir, sin estar sujetos a la volubilidad
de los estados subjetivos ni tampoco a la indeterminacin de
un deber ser puramente formal (pg. 230), sin embargo, sus
bases epistemolgicas padecen de la misma debilidad, porque
sus fundamentos son, en definitiva, los mismos que los del empirismo y el formalismo. Concluye su estudio afirmando que
las sucesivas concepciones epistemolgicas que han partido
de la duda, de la crtica o simplemente de la negacin de lo
que es el conocer (son) crceles virtuales, construidas por los
mismos presos, de las cuales resulta psicolgicamente imposible salir (pg. 231). Pretender elaborar una tica que carezca
en sus principios de una certeza simple, primera e incondicionada slo puede conducir al error, de modo que aun los mejo res proyectos, como la teora de los valores, si carecen de ese
punto de partida, se resuelven en construcciones imaginarias
en las cuales podrn habitar slo hombres imaginarios (pg.
231). De ese modo, WIDOW nos ensea cul es el itinerario seguido por la filosofa moderna desde el Renacimiento, explicando lcida y didcticamente, segn su costumbre, cmo se
ha llegado a las difundidas posiciones errneas que campean
en las materias estudiadas.
La obra comentada, A la luz de un gape cordial, constituye
un acto de justicia, un homenaje ejemplar a una de las personalidades descollantes de la intelectualidad catlica contempornea, que reclama su continuidad en sucesivos volmenes

EDICTOS
CITACIONES
El Juzgado Nacional de Primera Instancia en lo Civil y Comercial Federal N 5,
Secretara N 10, sito en Libertad 731
piso 10 de Capital Federal, hace saber
que MARA DEL ROSARIO BARCEL
LUCAS, DNI n 92.353.605 de nacionalidad Uruguaya de ocupacin enfermera, ha iniciado los trmites tendientes a la obtencin de la ciudadana Argentina. Cualquier persona que tuviere
conocimiento de algn acontecimiento
que pudiere obstar a dicha concesin,
deber hacer saber su oposicin fundada al Juzgado. Publquese por dos veces, en el lapso de quince das. Buenos
Aires, 8 de marzo de 2010. M. Andrea
Salamendy, sec.
I. 19-4-10. V. 20-4-10

28193

SUCESIONES
El Juzgado Civil y Comercial N 11, Secretara nica del departamento judi cial de Mar del Plata cita y emplaza a
herederos y acreedores del causante
don FARIAS RUBEN DARIO por el pla zo de treinta das a fin de que se presenten a hacer valer sus derechos. El

presente deber publicarse por tres das

en el diario El Derecho de la Ciudad
Autnoma de Buenos Aires. Mar del
Plata 09 de marzo de 2010. Daniel
Harbouki, aux. letrado.
I. 20-4-10. V. 22-4-10

28197

El Juzgado Nacional de Primera Instancia en lo Civil N 67, a cargo de la Dra.

Marcela Eiff, Secretara nica, a cargo
de la Dra. Paula Andrea Castro, cita y
emplaza a los herederos y acreedores
de MARIO FELIX DAQUILA Por el tr mino de treinta das a efectos de hacer
valer sus derechos. Publquese por tres
das en El Derecho. Buenos Aires 23 de
marzo de 2010. Paula Andrea Castro,
sec.
I. 16-4-10. V. 20-4-10

28185

El Juzgado Nacional de Primera Instancia en lo Civil N 104, sito en la calle

Talcahuano 490, piso primero de la
Capital Federal a cargo del Doctor Andres Guillermo Fraga, Secretara nica
a cargo del Doctor Hernn Coda , cita y
emplaza a herederos y acreedores de
UBALDO ENRIQUE CARUSO por el
trmino de treinta das. El presente

futuros y en necesarios estudios sobre la original y polifactica

obra del profesor Caldern Bouchet.
RICARDO VON B REN
Catlica de Tucumn (UNSTA)
Universidad Fasta (UFASTA)
San Miguel de Tucumn
VOZ : FILOSOFA DEL DERECHO

FERULLO , HUGO D., Luces y sombras del pensamiento

econmico moderno, San Miguel de Tucumn, Facultad de
Ciencias Econmicas de la Universidad Nacional de Tucumn,
2006, 186 pgs.
El Dr. FERULLO es Contador Pblico y Licenciado en Eco noma por la Universidad Nacional de Tucumn (UNT) y Doc tor en Economa por la Universidad Lumire Lyon 2 (Francia).
Actualmente es Profesor Titular en la Facultad de Ciencias
Econmicas de la UNT y en la de Derecho y Ciencias Polticas
de la Universidad del Norte Santo Toms de Aquino Catlica
de Tucumn (UNSTA) y docente de posgrado en diversas disciplinas conexas con su especialidad. La obra est estructurada
en: 1. Introduccin; 2. Las luces; 3. Las sombras y 4. Conclusiones.
El autor, con una gil pluma y el slido respaldo de una
abundante bibliografa en lengua espaola e inglesa, muestra
su profunda versacin sobre la materia, a la vez que una capacidad poco frecuente al exponer las cuestiones de un modo accesible para aquellos que ajenos a la economa, sin embargo,
estn interesados en conocerla. Como lo dice en la Introduccin, uno de los disparadores del libro fueron sus frecuentes
cursos y seminarios destinados a pblicos diversos y heterogneos lo que por un lado lo oblig a adaptar su discurso a ese
auditorio, y por otro le permiti acceder a puntos de vistas, observaciones y crticas hacia la economa provenientes de personas provenientes de otras disciplinas. Por ello ha evitado prolijamente el lenguaje formalizado que parece afligir a muchos
interesados en las cuestiones bsicas de las que se ocupa la
economa, con la conviccin de que los grandes principios de
esta ciencia pueden ser cabal y seriamente planteados y discutidos sin necesidad de apoyarse forzosamente en el lenguaje de
las matemticas (pg. 15).
A partir del criterio metodolgico asumido, expone inicialmente lo que considera luces de la economa moderna, entre
las que indaga el combate al paternalismo (esto es, promover el
esfuerzo personal para la adquisicin de bienes, sin esperar pasivamente su provisin por parte de los poderes pblicos) y el
esfuerzo por dotar a la disciplina de un adecuado bagaje cientfico (en sus principios y metodologas). Destaca los adelantos
en la precisin en la formulacin de distintas cuestiones
econmicas, al igual que el auge de la expansin en la produccin de bienes y servicios, fundadas en lo que el autor llama
el modelo bsico, que subyace en todas las formas econmicas de los ltimos siglos. Se detiene asimismo a exponer las
grandes lneas del intenso debate interno, suscitado en el seno de la comunidad cientfica econmica frente al pensamiento
neoclsico, basado en la obra de Adam Smith, detenindose en
edicto deber publicarse por tres das
en el diario El Derecho. Buenos Aires,
6 de abril de 2010. Hernn L. Coda ,
sec.
I. 16-4-10. V. 20-4-10

El Juzgado Nacional de Primera Instancia en lo Civil nmero diecinueve secretara nica con asiento en la calle Tal cahuano 550 piso sexto de esta Capital
Federal cita y emplaza por treinta das a
herederos y acreedores de TAUBA REBECA KOMPEL. Publquense edictos
por tres das en El Derecho. Buenos Aires, 8 de abril de dos mil diez. Mara
Beln Puebla, sec.

28187

El Juzgado Nacional de Primera Instancia en lo Civil N 57, sito en Av. de los

Inmigrantes 1950, 4 piso de esta Ciudad, Secretara nica a cargo de la Dra.
Mercedes M. S. Villarroel, cita y emplaza por el trmino de treinta das a herederos y acreedores de CARLOS ALBERTO MASLIJ. Publquese por tres das.
Buenos Aires, marzo 31 de 2010. Mercedes M. S. Villarroel , sec.
I. 19-4-10. V. 21-4-10

I. 19-4-10. V. 21-4-10

El Juzgado Nacional de Primera Instancia en lo Civil N 3, Secretara nica,

cita y emplaza por el plazo de treinta
das a herederos y acreedores de ELVIRA FONDOVILA a los efectos de que
comparezcan a hacer valer sus derechos. El presente deber publicarse por
el trmino de tres das en el Boletn Oficial y en el diario El Derecho. Buenos
Aires, abril 13 de 2010. Marcelo Mario
Pelayo, sec.

28190

El Juzgado Nacional de Primera Instancia en lo Civil N 103 a cargo del

Dr. Martn A. Christello , Secretara a
mi cargo, sito en la Av. de los Inmigrantes 1950 piso 1. Cita y emplaza
por el trmino de treinta das a herederos y acreedores de don MARIO POCOROBBA a los efectos de hacer valer
sus derechos. Publquese por tres das
en el diario El Derecho. Buenos Aires,
marzo 29 de 2010. Fe. Eduardo A. Villante, sec.
I. 19-4-10. V. 21-4-10

28195

El Juzgado en lo Civil N 49, cita y emplaza por treinta das a herederos y

acreedores de MARA GARCIA POSE y
de JOS OSCAR TURNER. Publquese
por tres das en el Boletn Oficial y el
diario El Derecho. Buenos Aires, 30 de
marzo de 2010. Viviana Silvia Torello,
sec.
I. 16-4-10. V. 20-4-10

28186

El Juzgado Nacional de Primera Instancia en lo Civil nmero diecinueve secretara nica con asiento en la calle Talcahuano 550 piso sexto de esta Capital
Federal cita y emplaza por treinta das a
herederos y acreedores de NACHMAN
HERSZ NUSYMOWICZ. Publquense
edictos por tres das en El Derecho.
Buenos Aires, 8 de abril de dos mil
diez. Mara Beln Puebla , sec.
I. 19-4-10. V. 21-4-10

28194

El Juzgado Civil N 95 cita y emplaza

por 30 das a herederos y acreedores de
MANZANO PATRICIA BEATRIZ. Publ quese por 3 das. Buenos Aires, abril
13 de 2010. Juan Pablo Lorenzini , sec.

El Juzgado Nacional de Primera Instancia en lo Civil N 97 cita y emplaza por

30 das a herederos y acreedores de ELBA ALICIA SUAREZ y VARGAS EZZE LINO HOLANDO. Publquese por 3 das
(tres das) en El Derecho. Buenos Aires,
a los 9 das del mes de abril de 2010.
Mara Vernica Ramrez, sec.

I. 19-4-10. V. 21-4-10

I. 20-4-10. V. 22-4-10

I. 20-4-10. V. 22-4-10

3335

el pensamiento de autores como Amartya Sen (a quien el autor

sigue especialmente), Daniel Kahnerman, Vernon Smith, Joseph Stiglitz y Goerge Akerlof. Como conclusin de su recorrido
por los logros econmicos modernos, seala: Sin desconocer
(los) escandalosos datos con que la UNICEF, por ejemplo, interpela nuestra conciencia de ciudadanos de este mundo, y de
muchos otros como las disparidades entre grupos dentro de cada pas, lo que hemos postulado en este punto es simplemente
que, si aceptamos que la vida humana constituye un valor a defender, las enormes posibilidades abiertas por el crecimiento
econmico moderno para servir a la vida, no pueden sino ser
aceptadas como un activo de la humanidad. Por supuesto que
la explosin del crecimiento de la riqueza material de los ltimos siglos obedece a diversas causas. Pero nadie puede negar
aqu una participacin muy significativa del modo moderno de
organizacin de la vida econmica, que se impuso progresivamente hasta abarcar virtualmente a todo el mundo (pg. 76).
Luego analiza las sombras de la economa moderna, partiendo de la confusin existente entre el homo economicus
(constructo ideolgico que constituye uno de los pilares de la
disciplina) con el sujeto real de la economa, y seala que en
un progresivo proceso, se ha derivado del antipaternalismo inicial hacia el actual individualismo rampante, de la postulada
racionalidad instrumental a la destruccin del espacio pblico,
y al fin, del inters individual como motor de la economa al
puro egosmo. Inmediatamente muestra cmo de la pretensin
originaria de obtener la autonoma epistmica de la ciencia
econmica se ha pasado a su aislamiento y luego (o conjuntamente) al imperialismo de la economa: La autonoma de la
economa en tanto ciencia particular es un valor a defender,
pero no hasta el punto de convertir a esta disciplina en un saber totalmente aislado del resto de las ciencias sociales (...)
cuando la economa se convierte en una ciencia aislada de
todo saber referido a la sociedad, tiende a invadir con su propio modelo, en aras de integrar los elementos extra-econmicos insoslayablemente presentes en el campo de lo econmico, las cuestiones propias de la sicologa y de los mbitos
histrico-cultural y socio-poltico. Una suerte de imperialismo de la economa es el resultado de este proceso expansivo
del saber econmico, que busca demostrar la licitud (y la virtud) de extender la aplicacin del modelo econmico a todo tipo de relacin social (...) tanto la posicin aislacionalista como la imperialista aparecen, claramente, del lado de las
sombras del pensamiento econmico actual (pg. 14). La realidad descripta atestigua que la economa, al decir de FERU LLO , es una ciencia seriamente herida (pg. 129 y sig.).
Ejemplifica la gravedad de la situacin con tres casos notorios: 1. la exportacin de la polucin a los pases pobres; 2. la
deuda externa argentina y los consejos del Fondo Monetario
Internacional y 3. la economa moderna de mercado: un resultado sorprendente (la persistencia de la pobreza y las desigualdades crecientes).
Finalmente y a modo de cierre de sus reflexiones, recogiendo en una lograda sntesis personal los distintos temas abordados, ofrece una serie de propuestas para superar los males que
aquejan a la economa actual: a) superar el simplismo de reducir la realidad a lo econmico, y reconocer la complejidad de

28199

28192

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El Juzgado Nacional de Primera Instancia en lo Civil N 15, Secretara nica,

cita y emplaza por el trmino de treinta
das a herederos y acreedores de ROBERTO BRAHIM NILO y/o ROBERTO
BRAHIM NITO a efectos de valer sus
derechos. Publquese por tres das en
El Derecho. Buenos Aires, marzo 31 de
2009. Adrin P. Ricordi, sec. int.
I. 16-4-10. V. 20-4-10

28189

El Juzgado Nacional de Primera Instancia en lo Civil N 21, de la ciudad de

Buenos Aires, cita y emplaza por treinta
das a herederos y acreedores de ERNESTINA EMILIA FERRARO. El presente deber publicarse por tres das en
el Boletn Oficial y en el diario El Derecho de la Ciudad Autnoma de Buenos
Aires, 18 de marzo de 2010. Horacio
Ral Lola, sec.
I. 20-4-10. V. 22-4-10

28200

El Juzgado Nacional de 1 Instancia en

lo Civil N 52, Secretara nica cita y
emplaza por el trmino de treinta das a
herederos y acreedores de NELIDA ROSA GARCIA. Publquese por tres das
en el diario El Derecho. Bs. As., 29 de
marzo de 2010. Silvia N. De Pinto, sec.
I. 20-4-10. V. 22-4-10

I NTERIOR: Baha Blanca: Notas Jurdicas: Tel. (0291) 4527524 / La Plata: Jos Panfili Tel./Fax (0221) 155600571 / Mar del Plata: Jorge Rabini Tel./Fax (0223) 154219908
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28203

Buenos Aires, 20 de abril de 2010

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AO XLVIII

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PGINAS DE SIEMPRE

La cristiandad como ideal permanente

Definicin: la cristiandad es la sociedad en que el espritu cristiano informa su pensamiento y sus costumbres,
sus leyes y sus estructuras.

tiano el pensamiento y las costumbres, las leyes y las estructuras de la comunidad en la que cada uno vive (Conc.
Vat. II, Apostolicam Actuositatem, 13) Deber social de los
cristianos es respetar y suscitar en cada hombre el amor

El deber social de la religin y el derecho

a la libertad religiosa
2104. Todos los hombres estn obligados a buscar la
verdad, sobre todo en lo que se refiere a Dios y a su Iglesia, y, una vez conocida, a abrazarla y practicarla (Concilio Vaticano II, Dignitatis humanae, 1). Este deber se desprende de su misma naturaleza (Conc. Vat. II, DH, 2). No
contradice al respeto sincero hacia las diversas religiones, que no pocas veces reflejan, sin embargo, un destello
de aquella Verdad que ilumina a todos los hombres (Conc.
Vat. II, Nostra aetate, 2) ni a la exigencia de la caridad que
empuja a los cristianos a tratar con amor, prudencia y paciencia a los hombres que viven en el error o en la ignorancia de la fe (Conc. Vat. II, DH, 14).
2105. El deber de rendir a Dios un culto autntico corresponde al hombre individual y socialmente considerado. sa es la doctrina tradicional catlica sobre el deber
moral de los hombres y de las sociedades respecto a la religin verdadera y a la nica Iglesia de Cristo (Conc. Vat.
II, DH, 1). Al evangelizar sin cesar a los hombres, la Iglesia trabaja para que puedan informar con el espritu cris-

las cuestiones y la necesaria interdisciplinariedad para estudiarlos adecuadamente; b) bregar por una economa tica, en la
que los valores tengan su lugar; c) volver sobre las necesidades
y los fines, dejando de lado la idea de que la economa debe
desligarse de ellos para ser tal, y d) elaborar una nueva versin
sobre la alteridad. Sobre esto ltimo, siguiendo a Amartya Sen
(autor que recalca el compromiso con el otro, ms all de los
costos que este compromiso nos ocasione) y en especial el pensamiento tico de Alasdair Mac Intyre, FERULLO sostiene que
para llegar a ser un sujeto autnomo (es decir, capaz de actuar
con razonabilidad, libertad y responsabilidad), el ser humano
necesita de los otros desde el momento de su nacimiento, y antes todava. Adems, es necesario que el hombre cultive una
serie de virtudes requeridas para superar etapas primarias, donde su conducta infantil se muestra muy cercana a la que manifiestan animales como los delfines, los perros o los chim pancs. Lo cual significa, a su vez, que la educacin del ser humano tiene que estar dirigida al desarrollo de estas virtudes que
son necesarias para su desarrollo autnomo. Todas estas enseanzas bsicas de la filosofa moral sirven para reafirmar
nuestro convencimiento acerca de la excesiva limitacin que el
modelo econmico tradicional pretende imponer al campo de
estudio de nuestra disciplina, errneamente limitada al tratamiento de un nico tipo de relacin entre los sujetos econmicos, aquella que se basa en el inters de cada uno definido de
manera estrecha (pg. 177, parntesis nuestros).
Trazando las lneas de una visin superadora de la disciplina
estudiada, concluye afirmando que corresponde a la economa
ocuparse no slo de lo que el hombre es capaz de tener y disfrutar, sino tambin de lo que es capaz de ser, en libertad y comunidad con otros, respetando, a rajatabla, el principio que reconoce que la vida econmica es cosa de todos, no slo de
aquellos que son capaces de participar de la demanda solvente
de los diferentes mercados de bienes y servicios. El razona miento econmico tiene que garantizar el respeto pleno por la
dignidad de la persona humana, como un dato anterior y prioritario a la lgica del intercambio y a las reglas propias de la justicia conmutativa. Y tiene que aceptar tambin que la ciencia
de la economa no tiene ninguna necesidad de colocarse en la
incmoda situacin de verse obligada a elegir, para definir el
domino de su propio saber cientfico, entre la sociabilidad y la

de la verdad y del bien. Les exige dar a conocer el culto de

la nica verdadera religin, que subsiste en la Iglesia
catlica y apostlica (cfr. Conc. Vat. II, DH 1). Los cristianos son llamados a ser la luz del mundo (cfr. AA 13). La
Iglesia manifiesta as la realeza de Cristo sobre toda la
creacin y, en particular, sobre las sociedades humanas
(cfr. LEN XIII, encclica Inmortale Dei; PO XI, encclica
Quas primas).
2106. En materia religiosa, ni se obligue a nadie a
actuar contra su conciencia, ni se le impida que acte
conforme a ella, pblica o privadamente, slo o asociado
con otros (Concilio Vaticano II, AA, 2). Este derecho se

individualidad del hombre. En definitiva, es la vida plena del

hombre en sociedad lo que, estudiado desde una perspectiva
particular, constituye la unidad de anlisis y la finalidad de la
economa (...) De esta manera, el alcance del saber econmico
se ampla y reinstala en su lugar central al hombre, a todo hombre y a todos los hombres que integran nuestras sociedades modernas (pgs. 165 y 181).
Una obra de lectura amena, que permite recorrer los postulados de la economa moderna, tal como se los presentara en
sus orgenes, y mostrar que ms all de los logros obtenidos en
la produccin de la riqueza, las agudas sombras que signan
su desarrollo actual demuestran que el modelo econmico
cannico de la disciplina es manifiestamente incompleto, lo
que explica los resultados decididamente contrarios al hombre
y su dignidad y la urgencia de elaborar modelos alternativos al
servicio de la persona.
RICARDO

VON

B REN

VOZ : FILOSOFA DEL DERECHO

Gracias, Carlos Sanz!

SANZ , CARLOS R A L, Sobre esto y aquello, Buenos Aires,
2009, t.I De la lex al ius, 410 pgs. y t.II Cosas y personajes,
501 pgs.
Al cierre de esta edicin nos llega un libro inclasificable
que, en lugar del consueto europeo libro de homenaje que le
hacen sus colegas al profesor al retirarse de la docencia, registra el gesto de ese docente que, por el contrario, lo ofrece l a
mis amigos, colegas y ex alumnos; en recuerdo de mis maestros
y de quienes me precedieron con la seal de la fe y duermen el
sueo de la paz (t. I, pg. 11).
Tiene algo de intento de obras completas, pues en la obra
aparecen sus conocidos trabajos sobre el contrato, la responsabilidad civil, el abuso del derecho, la codificacin, el concepto de
derecho, as como sus obras de envergadura histrica. De todos
modos, el autor anuncia seguir con otros escritos iusfilosficos.
Hay una reivindicacin de la hispanidad ante el desafo de la
globalizacin: La Espaa de hace quinientos aos se enfrent
con sobrada osada a sus desafos: el de Europa y el de Amri-

funda en la naturaleza misma de la persona humana, cuya dignidad le hace adherirse libremente a la verdad divina, que trasciende el orden temporal. Por eso, permanece aun en aquellos que no cumplen la obligacin de
buscar la verdad y adherirse a ella (Concilio Vaticano II,
DH, 2).
2107. Si, teniendo en cuenta las circunstancias peculiares de los pueblos, se concede a una comunidad religiosa
un reconocimiento civil especial en el ordenamiento jurdico de la sociedad, es necesario que al mismo tiempo se reconozca y se respete el derecho a la libertad en materia religiosa a todos los ciudadanos y comunidades religiosas
(Concilio Vaticano II, DH, 6).
2108. El derecho a la libertad religiosa no es ni la permisin moral de adherirse al error (cfr. Len XIII, encclica Libertas praestantissimum), ni un supuesto derecho al
error (cfr. Po XII, discurso 6-XII-1953, sino un derecho
natural de la persona humana a la libertad civil, es decir, a
la inmunidad de coaccin exterior, en los justos lmites, en
materia religiosa por parte del poder poltico. Este derecho
natural debe ser reconocido en el ordenamiento jurdico de
la sociedad de manera que constituya un derecho civil (cfr.
Concilio Vaticano II, DH2).
2109. El derecho a la libertad religiosa no puede ser de
suyo ni ilimitado (cfr. PO VI, breve Quod aliquantum), ni
limitado solamente por un orden pblico concebido de
manera positivista o naturalista.
Catecismo de la Iglesia Catlica
VOCES : FILOSOFA DEL DERECHO - IGLESIA CATLICA

ca. Podr la Espaa de hoy hacer lo mismo? Claudicar en el

festn de los opulentos? Se dedicar a revitalizar sus lazos y
races comunes con este continente nuestro? (t. II, pg. 428).
Y tambin comparecen estudios sobre personajes histricos,
entre los cuales nuestros muy argentinos Toms Casares, Monseor Derisi, Abelardo Rossi y Francisco Bosch (t. II, pgs.
331-416). Hay un documento histrico, Entre el rgimen y la
guerrilla, el mensaje evanglico (t. II, pgs. 417-425), levantando su estandarte en una fecha y lugar clave: una publicacin
de la UBA en el lgido agosto de 1972.
Tiene tambin algo de memorias, y est repleto de consejos, trasuntando un aire de reposada espiritualidad cristiana
proveniente de su retiro activo y campestre de Las Piedritas, en
el Partido de Azul, que nos hace muy bien.
De ah que, ante tanta singularidad y ante la sorpresa por el
cierre, no corresponda sino darle apresuradamente las gracias
al autor, sobre todo desde este diario de Filosofa del Derecho
que tanto promovi; diario que se cuenta todava entre los que
no han muerto; cuyos integrantes se elencan pensamos entre
sus colegas y amigos y por qu no, entre sus ex alumnos o meros agradecidos recipiendarios de sabios consejos en difciles
momentos.
Aunque el autor no espera que quien reciba estos tomos los
lea, y slo pide un recuerdo afectuoso de quien ha sido su
profesor, su colega y en algunos casos su amigo (pg. 496 y
ltima de toda la obra), hay ms de una pgina que ser importante tener en cuenta para la reconstruccin de la vida universitaria. Como la que transcribimos: Cuando vine a Buenos Aires,
en 1960, me prometieron que esta universidad sera una ciudad de la inteligencia. Una facultad de Derecho de una universidad catlica formadora de ius-prudentes, y eso fue lo que recib de manos de maestros que me dieron acceso a la gran cultura de Occidente. Quiera Dios que pueda retomarse esa
actitud para bien de la Patria y de la Iglesia. Donde se rescate
la vida contemplativa de bsqueda de la verdad y la idea de formacin de nudos de amistad como enseaba el P. Castellani. Que aporten en la reconstitucin del tejido social de nuestra querida Patria (pg. 496).
DFD
VOZ: FILOSOFA DEL DERECHO