EL DERECHO DEL CONSUMIDOR Y EL PROYECTO DE NUEVO CODIGO

* Dr. Jorge Oscar Rossi

SUMARIO: A) ASPECTOS GENERALES Y CONCEPTO DE RELACION DE
CONSUMO, CONTRATO DE CONSUMO Y CONSUMIDOR - B) LOS CURIOSOS
CONCEPTOS DE CONTRATO DE CONSUMO Y DE PROVEEDOR EN EL
PROYECTO DE CDIGO - C) CONCEPTO DE EQUIPARADO - D) LA PUBLICIDAD
INDUCTIVA - E) FORMACION DEL CONSENTIMIENTO: LA OFERTA Y LA
ACEPTACION EN LA LDC - F) VENTA DOMICILIARIA, POR CORRESPONDENCIA Y
OTRAS - G) CLUSULAS ABUSIVAS - I) DAO PUNITIVO - J) PRESCRIPCION DE
LAS ACCIONES A FAVOR DEL CONSUMIDOR - K) RESARCIMIENTO EN VA
ADMINISTRATIVA POR DAO DIRECTO - L) ACCIONES EN DEFENSA DE
DERECHOS DE INCIDENCIA COLECTIVA QUE AFECTEN A CONSUMIDORES.

A) ASPECTOS GENERALES Y CONCEPTO DE RELACION DE CONSUMO,

CONTRATO DE CONSUMO Y CONSUMIDOR
El actual Proyecto de Unificacin de los Cdigos Civil y Comercial 1 (En adelante
PUCC) adopta el siguiente criterio:
1) NO DEROGA LA LEY 24240, sino que modifica los artculos 1, 8, 40bis, 50 y 52
bis, segn surge del Anexo de la ley de derogaciones (ver
http://www.nuevocodigocivil.com/pdf/Anexo-de-la-ley-de-derogaciones.pdf )
2) EL CONCEPTO DE CONSUMIDOR: En el texto del Cdigo, se adopta un concepto
restringido o finalista de consumidor, en lnea con lo que se vino regulando hasta
ahora:
ARTCULO 1092.- Relacin de consumo. Consumidor. Relacin de consumo es el
vnculo jurdico entre un proveedor y un consumidor. Se considera consumidor a la
persona fsica o jurdica que adquiere o utiliza, en forma gratuita u onerosa, bienes o
servicios como destinatario final, en beneficio propio o de su grupo familiar o social.

Trabajamos con la versin del Proyecto que puede descargarse de aqu:

http://www.nuevocodigocivil.com/textos-oficiales/ , o, en un formato que solo sirve para imprimir, desde
aqu: http://www.senado.gov.ar/8842012.pdf

Queda equiparado al consumidor quien, sin ser parte de una relacin de consumo
como consecuencia o en ocasin de ella, adquiere o utiliza bienes o servicios, en
forma gratuita u onerosa, como destinatario final, en beneficio propio o de su grupo
familiar o social.
En la ley 24.240, se sustituye el actual art. 1 por el siguiente:
Artculo 1.- Objeto. Consumidor. Equiparacin. La presente ley tiene por objeto la
defensa del consumidor o usuario. Se considera consumidor a la persona fsica o
jurdica que adquiere o utiliza, en forma gratuita u onerosa, bienes o servicios como
destinatario final, en beneficio propio o de su grupo familiar o social.
Queda equiparado al consumidor quien, sin ser parte de una relacin de consumo
como consecuencia o en ocasin de ella, adquiere o utiliza bienes o servicios,
en forma gratuita u onerosa, como destinatario final, en beneficio propio o de su grupo
familiar o social.
Como puede observarse, el concepto de consumidor y de equiparado al consumidor
es idntico en ambos textos. Decimos que es un concepto restringido o finalista
porque resulta caracterizante la finalidad por la cual adquiere o utiliza los bienes o
servicios (como destinatario final, en beneficio propio o de su grupo familiar o social)

3) LAS TRES CATEGORIAS DE CONTRATOS: Paralelamente, el nuevo Cdigo

busca a proteger a los otros dbiles jurdicos, los que no entran en la categora de
consumidores, mediante la regulacin de los contratos por adhesin. En efecto, el
Proyecto pueden observarse tres grandes categoras de contratos:
I) Los contratos discrecionales, negociados o paritarios (contratos donde las
partes estn en paridad de condiciones), donde rige en plenitud la autonoma de la
voluntad.
II) Los contratos celebrados por adhesin a clusulas generales predispuestas
(arts. 984 a 989. Son aquellos "mediante el cual uno de los contratantes adhiere a
clusulas generales predispuestas unilateralmente, por la otra parte o por un tercero,
sin que el adherente haya participado en su redaccin." (conf. art. 984) La autonoma
de la voluntad est limitada por normas de orden pblico, que tienen la finalidad
de evitar abusos por parte del predisponte. Por ejemplo:

ARTCULO 987.- Interpretacin. Las clusulas ambiguas predispuestas por una de

las partes se interpretan en sentido contrario a la parte predisponente.
ARTCULO 988.- Clusulas abusivas. En los contratos con clusulas predispuestas o
que sean concluidos por adhesin, se deben tener por no escritas:
a) las clusulas que desnaturalicen las obligaciones del predisponente;
b) las que importen renuncia o restriccin a los derechos del adherente, o amplen
derechos del predisponente que resulten de normas supletorias;
c) las que por su contenido, redaccin o presentacin, no sean razonablemente
previsibles.
De paso, es til comparar estos artculos con el art. 37 LDC, para apreciar sus
similitudes.
En los contratos celebrados por adhesin a clusulas generales predispuestas se
protege al adherente, sea o no sea consumidor. Eso no importa.
Lo que importa es la forma de contratacin. Es la forma o modalidad de contratacin
es la que pone al adherente (que, por ejemplo, puede ser un pequeo empresario) en
situacin de debilidad.
III) Los contratos de consumo (arts. 1092 a 1122) que pueden ser o no celebrados
por adhesin. La autonoma de la voluntad est limitada por normas de orden pblico,
que tienen la finalidad de evitar abusos por parte del proveedor.
En los contratos celebrados de consumo se protege al consumidor, sea o no
adherente. Eso no importa. Es decir, no importa la modalidad de contraccin (si hubo
o no hubo negociacin previa). Lo que importa es que uno de los contratantes, el
proveedor, es un profesional y el otro, el consumidor, no lo es. Esa diferencia es la que
pone al consumidor en situacin de debilidad. Esto nos lleva al siguiente punto.

B) LOS CURIOSOS CONCEPTOS DE CONTRATO DE CONSUMO Y DE

PROVEEDOR EN EL PROYECTO DE CDIGO
ARTCULO 1093.- Contrato de consumo. Contrato de consumo es el celebrado entre
un consumidor o usuario final con una persona fsica o jurdica que acte profesional u
ocasionalmente o con una empresa productora de bienes o prestadora de servicios,
pblica o privada, que tenga por objeto la adquisicin, uso o goce de los bienes o

servicios por parte de los consumidores o usuarios, para su uso privado, familiar o
social.
Decimos que son conceptos curiosos por lo siguiente:
En lugar de expresar que Es la persona fsica o jurdica de naturaleza pblica o
privada, que desarrolla de manera profesional, aun ocasionalmente (actual art.
2 LDC), dispone que la contrafigura del consumidor ser una persona fsica o jurdica
que acte profesional u ocasionalmente ouna empresa productora de bienes o
prestadora de servicios, pblica o privada.
Obviamente, profesional, aun ocasionalmente no es lo mismo que profesional u
ocasionalmente. Si alguien puede ser proveedor, sea que acte en forma
profesional o en forma ocasional, podramos preguntarnos Quin no sera
proveedor?
Por otra parte, como el actual art. 2 de la LDC no se derogara expresamente, por lo
que expresramos ms arriba, entendemos que se planteara un problema de
interpretacin entre ambas normas.
Por otra parte, el proveedor tambin puede ser una empresa productora de bienes o
prestadora de servicios.
El nuevo Cdigo no incluye ninguna definicin de empresa, pero algunos artculos
hacen presumir que no se aparta del concepto tradicional, que ve en la empresa una
forma de organizacin de bienes y servicios. Por ejemplo, el art. 320 establece que
Estn obligadas a llevar contabilidad todas las personas jurdicas privadas y quienes
realizan una actividad econmica organizada o son titulares de una empresa o
establecimiento comercial, industrial o de serviciosquedan excluidas de las
obligaciones previstas en esta Seccin las personas humanas que desarrollan
profesiones liberales o actividades agropecuarias y conexas no ejecutadas u
organizadas en forma de empresa. (la negrita es nuestra)
De lo transcripto surge que se sigue el criterio tradicional:
La empresa es un objeto de derecho, cuyo titular puede ser una persona jurdica o
humana.
Por ende, como la empresa no es sujeto sino objeto de derecho, va de suyo que
no puede ser parte en un contrato ni tampoco proveedor. Parte y proveedor ser,
en todo caso, el titular de la empresa.

En resumen, nos parece un error conceptual expresar que la empresa puede ser
proveedor. En todo caso, lo sern los empresarios que produzcan bienes o presten
servicios.
Por ltimo, si comparamos los textos de los artculos 1092 y 1093, observamos una
posible fuente de conflictos interpretativos en la definicin de consumidor. En efecto,
segn el 1092, el consumidor adquiere o utiliza, en forma gratuita u onerosa, bienes o
servicios como destinatario final, en beneficio propio o de su grupo familiar o social.
Por su parte, al definir en contrato de consumo, el art. 1093 prescribe que el
consumidor adquiere los bienes o servicios para su uso privado, familiar o social.
Nos preguntamos: Adquirir o utilizar bienes o servicios como destinatario final, en
beneficio propio (conf. art. 1092), es lo mismo que hacerlo para su uso privado?
(conf. art. 1093)
Suponemos que si, porque no cabe pensar que el legislador establezca dos
definiciones distintas de consumidor en dos artculos sucesivos. En ese caso, Qu
significa uso privado?
Cabe pensar que con esta expresin, el Proyecto busca afirmar el concepto
restrictivo de consumidor, limitndolo a los casos donde se adquiera el bien o
servicio sin finalidad de posterior explotacin comercial, o como tambin se dice, sin
reingresarla al mercado. Uso privado sera entonces uso no comercial.
Nos parece una interpretacin razonable, dentro del sistema del nuevo Cdigo, porque
quienes quedaran excluidos de la definicin de consumidor (vgr: empresarios que
adquieren bienes y servicios para utilizarlos con finalidad comercial y que muchas
veces no pueden negociar las clusulas por hallarse en inferioridad de condiciones)
igual quedaran protegidos por las reglas que rigen para los contratos de adhesin. Al
respecto, repetimos que, en el sistema del nuevo Cdigo, en los contratos celebrados
por adhesin a clusulas generales predispuestas se protege al adherente, sea o no
sea consumidor. Eso no importa.
Lo que importa es la forma de contratacin. Es la forma o modalidad de contratacin
es la que pone al adherente (que, por ejemplo, puede ser un pequeo empresario) en
situacin de debilidad.

C) CONCEPTO DE EQUIPARADO

El art. 1092, y el nuevo artculo 1 de la ley 24.240, antes citados, estableceran que
Queda equiparado al consumidor quien, sin ser parte de una relacin de consumo
como consecuencia o en ocasin de ella, adquiere o utiliza bienes o servicios,
en forma gratuita u onerosa, como destinatario final, en beneficio propio o de su grupo
familiar o social.
Comprese con el actual art. 1 de la ley 24.240, que sera modificado:
Se considera asimismo consumidor o usuario a quien, sin ser parte de una relacin de
consumo, como consecuencia o en ocasin de ella adquiere o utiliza bienes o
servicios como destinatario final, en beneficio propio o de su grupo familiar o social, y
a quien de cualquier manera est expuesto a una relacin de consumo.
Como puede observarse, los textos proyectados tienen un concepto ms restringido
de equiparado porque, eliminan la controvertida expresin a quien de cualquier
manera est expuesto a una relacin de consumo.

D) LA PUBLICIDAD INDUCTIVA
Dentro de la regulacin de los contratos de consumo (arts. 1092 a 1122), el PUCC
adopta estas pautas:
ARTCULO 1100.- Informacin. El proveedor est obligado a suministrar
informacin al consumidor en forma cierta y detallada, respecto de todo lo
relacionado con las caractersticas esenciales de los bienes y servicios que
provee, las condiciones de su comercializacin y toda otra circunstancia relevante
para el contrato. La informacin debe ser siempre gratuita para el consumidor y
proporcionada con la claridad necesaria que permita su comprensin.
Como se ve, este artculo es similar al art. 4 LDC.
ARTCULO 1101.- Publicidad. Est prohibida toda publicidad que:
a) contenga indicaciones falsas o de tal naturaleza que induzcan o puedan
inducir a error al consumidor, cuando recaigan sobre elementos esenciales del
producto o servicio;
b) efecte comparaciones de bienes o servicios cuando sean de naturaleza tal
que conduzcan a error al consumidor;

c) sea abusiva, discriminatoria o induzca al consumidor a comportarse de forma

perjudicial o peligrosa para su salud o seguridad.
La LDC no contiene una disposicin similar. En cambio, el precedente texto guarda
similitudes con el art. 5 de la ley 22.802, de Lealtad Comercial:

ARTICULO 5 Queda prohibido consignar en la presentacin, folletos, envases,

etiquetas y envoltorios, palabras, frases, descripciones, marcas o cualquier otro signo
que pueda inducir a error, engao o confusin, respecto de la naturaleza, origen,
calidad, pureza, mezcla o cantidad de los frutos o productos, de sus propiedades,
caractersticas, usos, condiciones de comercializacin o tcnicas de produccin.
Tambin tiene similitudes con el art. 72 de la ley 26.522 (SERVICIOS DE
COMUNICACION AUDIOVISUAL):
ARTCULO 72.La prestacin de los servicios de comunicacin audiovisual en las condiciones
previstas por esta ley habilita a los licenciatarios y/o autorizados a emitir publicidad,
conforme las siguientes previsiones:
e) Se emitirn con el mismo volumen de audio y debern estar separados del
resto de la programacin;
f) No se emitir publicidad subliminal entendida por tal la que posee aptitud
para producir estmulos inconscientes presentados debajo del umbral sensorial
absoluto;
h) La publicidad destinada a nias y nios no debe incitar a la compra de
productos explotando su inexperiencia y credulidad.
i) Los avisos publicitarios no importarn discriminaciones de raza, etnia,
gnero, ideolgicos, socio-econmicos o nacionalidad, entre otros; no
menoscabarn la dignidad humana, no ofendern convicciones morales o religiosas,
no inducirn a comportamientos perjudiciales para el ambiente o la salud fsica
y
moral de los nios, nias y adolescentes;
j) La publicidad que estimule el consumo de bebidas alcohlicas o tabaco o sus
fabricantes slo podr ser realizada de acuerdo con las restricciones legales que
afectan a esos productos;
k) Los programas dedicados exclusivamente a la promocin o venta de

productos slo se podrn emitir en las seales de servicios de comunicacin

audiovisual expresamente autorizadas para tal fin por la Autoridad de Aplicacin y
de acuerdo a la reglamentacin correspondiente;
l) Los anuncios, avisos y mensajes publicitarios promocionando tratamientos
estticos y/o actividades vinculadas al ejercicio profesional en el rea de la salud,
debern contar con la autorizacin de la autoridad competente para ser
difundidos y estar en un todo de acuerdo con las restricciones legales que afectasen a
esos
productos o servicios;
m) La publicidad de juegos de azar deber contar con la previa autorizacin de
la autoridad competente;
o) La emisin de publicidad deber respetar las incumbencias profesionales;
p) Los programas de publicidad de productos, infomerciales y otros de similar
naturaleza no podrn ser contabilizados a los fines del cumplimiento de las cuotas
de programacin propia y debern ajustarse a las pautas que fije la Autoridad de
Aplicacin para su emisin.
No se computar como publicidad la emisin de mensajes de inters pblico
dispuestos por la AUTORIDAD FEDERAL DE SERVICIOS DE COMUNICACIN
AUDIOVISUAL y la emisin de la seal distintiva, as como las condiciones legales
de venta o porcin a que obliga la ley de defensa del consumidor.
Volviendo al PUCC, este se refiere a los efectos de la publicidad:
ARTCULO 1103.- Efectos de la publicidad. Las precisiones formuladas en la
publicidad o en anuncios, prospectos, circulares u otros medios de difusin se
tienen por incluidas en el contrato con el consumidor y obligan al oferente.
Como se ve, este artculo es similar al art. 8 LDC.
Por ltimo, el PUCC incorpora una herramienta de tutela preventiva en materia de
publicidad:
ARTCULO 1102.- Acciones. Los consumidores afectados o quienes resulten
legalmente legitimados pueden solicitar al juez: la cesacin de la publicidad ilcita,
la publicacin, a cargo del demandado, de anuncios rectificatorios y, en su caso,
de la sentencia condenatoria.

En nuestra opinin, a efectos de despejar dudas en cuanto a la legitimacin y cumplir

cabalmente con la mencionada finalidad de tutela preventiva, sera mejor utilizar la
expresin Los consumidores cuyos intereses resulten afectados o amenazados,
similar a la del art. 52 LDC, en lugar de Los consumidores afectados, porque en
este ltimo caso puede interpretarse que para acreditar legitimacin el consumidor
debe demostrar una concreta afectacin de su derecho.

E) FORMACION DEL CONSENTIMIENTO: LA OFERTA Y LA ACEPTACION EN LA

LDC
El PUCC tiene un concepto de oferta similar, si bien con mayor precisin en los
trminos, al del art. 1148 del CCivil:
ARTCULO 972.- Oferta. La oferta es la manifestacin dirigida a persona
determinada o determinable, con la intencin de obligarse y con las precisiones
necesarias para establecer los efectos que debe producir de ser aceptada.
Pero, reiteramos, como la LDC no ser derogada, se aplicar el art. 7 de la ley 24240
a las relaciones y contratos de consumo.

F) VENTA DOMICILIARIA, POR CORRESPONDENCIA Y OTRAS

La regulacin propuesta en el PUCC es similar a la de los arts. 32 a 34 de la LDC:
ARTCULO 1104.- Contratos celebrados fuera de los establecimientos
comerciales. Est comprendido en la categora de contrato celebrado fuera de los
establecimientos comerciales del proveedor el que resulta de una oferta o
propuesta sobre un bien o servicio concluido en el domicilio o lugar de trabajo del
consumidor, en la va pblica, o por medio de correspondencia, los que resultan
de una convocatoria al consumidor o usuario al establecimiento del proveedor o a
otro sitio, cuando el objetivo de dicha convocatoria sea total o parcialmente distinto
al de la contratacin, o se trate de un premio u obsequio.
ARTCULO 1105.- Contratos celebrados a distancia. Contratos celebrados a

distancia son aqullos concluidos entre un proveedor y un consumidor con el uso

exclusivo de medios de comunicacin a distancia, entendindose por tales los que
pueden ser utilizados sin la presencia fsica simultnea de las partes contratantes.
En especial, se consideran los medios postales, electrnicos, telecomunicaciones,
as como servicios de radio, televisin o prensa.
ARTCULO 1106.- Utilizacin de medios electrnicos. Siempre que en este
Cdigo o en leyes especiales se exija que el contrato conste por escrito, este
requisito se debe entender satisfecho si el contrato con el consumidor o usuario
contiene un soporte electrnico u otra tecnologa similar.
ARTCULO 1107.- Informacin sobre los medios electrnicos. Si las partes se
valen de tcnicas de comunicacin electrnica o similares para la celebracin de
un contrato de consumo a distancia, el proveedor debe informar al consumidor,
adems del contenido mnimo del contrato y la facultad de revocar, todos los datos
necesarios para utilizar correctamente el medio elegido, para comprender los
riesgos derivados de su empleo, y para tener absolutamente claro quin asume
esos riesgos.
ARTCULO 1108.- Ofertas por medios electrnicos. Las ofertas de contratacin
por medios electrnicos o similares deben tener vigencia durante el perodo que
fije el oferente o, en su defecto, durante todo el tiempo que permanezcan
accesibles al destinatario. El oferente debe confirmar por va electrnica y sin
demora la llegada de la aceptacin.
ARTCULO 1109.- Lugar de cumplimiento. En los contratos celebrados fuera de
los establecimientos comerciales, a distancia, y con utilizacin de medios
electrnicos o similares, se considera lugar de cumplimiento aqul en el que el
consumidor recibi o debi recibir la prestacin. Ese lugar fija la jurisdiccin
aplicable a los conflictos derivados del contrato. La clusula de prrroga de
jurisdiccin se tiene por no escrita.
ARTCULO 1110.- Revocacin. En los contratos celebrados fuera de los
establecimientos comerciales y a distancia, el consumidor tiene el derecho
irrenunciable de revocar la aceptacin dentro de los DIEZ (10) das computados a
partir de la celebracin del contrato.

Si la aceptacin es posterior a la entrega del bien, el plazo debe comenzar a

correr desde que esta ltima se produjo.
Si el plazo vence en da inhbil, se prorroga hasta el primer da hbil siguiente.
Las clusulas, pactos o cualquier modalidad aceptada por el consumidor durante este
perodo que tengan por resultado la imposibilidad de ejercer el derecho de revocacin
se tienen por no escritos.
ARTCULO 1111.- Deber de informar el derecho a la revocacin. El proveedor
debe informar al consumidor sobre la facultad de revocacin mediante su inclusin
en caracteres destacados en todo documento que presente al consumidor en la
etapa de negociaciones o en el documento que instrumente el contrato concluido,
ubicada como disposicin inmediatamente anterior a la firma del consumidor o
usuario. El derecho de revocacin no se extingue si el consumidor no ha sido
informado debidamente sobre su derecho.
ARTCULO 1112.- Forma y plazo para notificar la revocacin. La revocacin
debe ser notificada al proveedor por escrito o medios electrnicos o similares, o
mediante la devolucin de la cosa dentro del plazo de DIEZ (10) das computados
conforme lo previsto en el artculo 1110.
ARTCULO 1116.- Excepciones al derecho de revocar. Excepto pacto en
contrario, el derecho de revocar no es aplicable a los siguientes contratos:
a) los referidos a productos confeccionados conforme a las especificaciones
suministradas por el consumidor o claramente personalizados o que, por su
naturaleza, no pueden ser devueltos o puedan deteriorarse con rapidez;
b) los de suministro de grabaciones sonoras o de video, de discos y de
programas informticos que han sido decodificados por el consumidor, as
como de ficheros informticos, suministrados por va electrnica, susceptibles
de ser descargados o reproducidos con carcter inmediato para su uso
permanente;
c) los de suministro de prensa diaria, publicaciones peridicas y revistas.

G) CLUSULAS ABUSIVAS

Por empezar, antes de ver el tratamiento especifico de las clusulas abusivas en el

Proyecto, es conveniente comenzar con el anlisis de ciertos principios que tienen
aplicacin en el tema.
Veamos los siguientes artculos:
ARTCULO 9.- Principio de buena fe. Los derechos deben ser ejercidos de buena
fe.
ARTCULO 10.- Abuso del derecho. El ejercicio regular de un derecho propio o el
cumplimiento de una obligacin legal no puede constituir como ilcito ningn acto. La
ley no ampara el ejercicio abusivo de los derechos. Se considera tal el que contrara
los fines del ordenamiento jurdico o el que excede los lmites impuestos por la buena
fe, la moral y las buenas costumbres. El juez debe ordenar lo necesario para evitar los
efectos del ejercicio abusivo o de la situacin jurdica abusiva y, si
correspondiere, procurar la reposicin al estado de hecho anterior y fijar una
indemnizacin. (la negrita y el subrayado es nuestro)
ARTCULO 11.- Abuso de posicin dominante. Lo dispuesto en los DOS (2)
artculos anteriores se aplica cuando se abuse de una posicin dominante en el
mercado, sin perjuicio de las disposiciones especficas contempladas en leyes
especiales.
En los Fundamentos del Proyecto, (pg. 19) se explica el concepto de situacin
jurdica abusiva que, no dudamos, va a tener una gran aplicacin en nuestra
jurisprudencia:
Las situaciones jurdicas abusivas: en este supuesto, el abuso es el resultado del
ejercicio de una pluralidad de derechos que, considerados aisladamente,
podran no ser calificados como tales. Se crean entonces situaciones jurdicas
abusivas, cuya descripcin y efectos han sido desarrollados por la doctrina argentina.
(la negrita y el subrayado es nuestro)
Dicho de otra manera, las facultades de una de las partes, individualmente
consideradas, pueden no ser abusivas, pero, en conjunto con las que surgen de otras
clusulas del contrato o de las de otros contratos que vinculen a las mismas partes,
pueden dar lugar a un sistema donde uno de los contratantes no responda por los
daos que ocasionen sus incumplimientos y/u obtenga ventajas desproporcionadas en
relacin con las prestaciones a su cargo.

Por otro lado, reiteramos, en el Proyecto pueden observarse tres grandes categoras
de contratos:
I) Los contratos DISCRECIONALES, NEGOCIADOS o PARITARIOS (contratos
donde las partes estn en paridad de condiciones), donde rige en plenitud la
autonoma de la voluntad.
II) Los contratos CELEBRADOS POR ADHESIN A CLUSULAS GENERALES
PREDISPUESTAS (arts. 984 a 989. Son aquellos " mediante el cual uno de los
contratantes adhiere a clusulas generales predispuestas unilateralmente, por la otra
parte o por un tercero, sin que el adherente haya participado en su redaccin." (conf.
art. 984) La autonoma de la voluntad est limitada por normas de orden pblico,
que tienen la finalidad de evitar abusos por parte del predisponte.
En los contratos celebrados por adhesin a clusulas generales predispuestas se
protege al adherente, sea o no sea consumidor. Lo que importa es la forma de
contratacin. Es la forma o modalidad de contratacin la que pone al adherente (que,
por ejemplo, puede ser un pequeo empresario) en situacin de debilidad.
III) Los CONTRATOS DE CONSUMO (arts. 1092 a 1122) que pueden ser o no
celebrados por adhesin. La autonoma de la voluntad est limitada por normas de
orden pblico, que tienen la finalidad de evitar abusos por parte del proveedor.
En los contratos de consumo se protege al consumidor, sea o no adherente. Eso no
importa. Es decir, no importa la modalidad de contraccin (si hubo o no hubo
negociacin previa). Lo que importa es que uno de los contratantes, el proveedor, es
un profesional y el otro, el consumidor, no lo es.
Siguiendo con nuestro tema, en el Proyecto encontramos un tratamiento relativo a
las clausulas abusivas tanto para los contratos por adhesin como para los de
consumo.

Contratos celebrados por adhesin a clusulas generales predispuestas

Veamos los artculos del Proyecto:

ARTCULO 988.- Clusulas abusivas. En los contratos previstos en esta seccin, se

deben tener por no escritas: a) las clusulas que desnaturalizan las obligaciones del
predisponente; b) las que importan renuncia o restriccin a los derechos del
adherente, o amplan derechos del predisponente que resultan de normas supletorias;
c) las que por su contenido, redaccin o presentacin, no son razonablemente
previsibles.
ARTCULO 989.- Control judicial de las clusulas abusivas. La aprobacin
administrativa de las clusulas generales no obsta a su control judicial. Cuando el juez
declara la nulidad parcial del contrato, simultneamente lo debe integrar, si no puede
subsistir sin comprometer su finalidad.
Reiteramos que estos artculos que, repetimos, son aplicables a los contratos
celebrados por adhesin, son muy similares al art. 37 de la ley 24.240, de Defensa
del Consumidor.

Contratos de consumo
Justamente, el Proyecto aplica el art. 988, entre otros, a los contratos de consumo:
ARTCULO. 1117.- Normas aplicables. Se aplican en este Captulo lo dispuesto por
las leyes especiales y los artculos 985, 986, 987 y 988 , existan o no clusulas
generales predispuestas por una de las partes.

Clausulas abusivas en los contratos de consumo

ARTCULO 1118.- Control de incorporacin. Las clusulas incorporadas a un
contrato de consumo pueden ser declaradas abusivas aun cuando sean negociadas
individualmente o aprobadas expresamente por el consumidor.
Este artculo est en lnea con los que expresramos anteriormente, esto es, que en
los contratos de consumo se protege al consumidor, sea o no adherente. Eso no
importa. Es decir, no importa la modalidad de contraccin (si hubo o no hubo
negociacin previa). Lo que importa es que uno de los contratantes, el proveedor, es
un profesional y el otro, el consumidor, no lo es.

Definicin de clusula abusiva en los contratos de consumo:

ARTCULO 1119.- Regla general. Sin perjuicio de lo dispuesto en las leyes
especiales, es abusiva la clusula que, habiendo sido o no negociada individualmente,
tiene por objeto o por efecto provocar un desequilibrio significativo entre los
derechos y las obligaciones de las partes, en perjuicio del consumidor. (la negrita y
el subrayado es nuestro)

Definicin de situacin jurdica abusiva en los contratos de consumo:

ARTCULO 1120.- Situacin jurdica abusiva. Se considera que existe una situacin
jurdica abusiva cuando el mismo resultado se alcanza a travs de la predisposicin
de una pluralidad de actos jurdicos conexos. (la negrita y el subrayado es
nuestro)

Un inciso polmico
ARTCULO 1121.- Lmites. No pueden ser declaradas abusivas: a) las clusulas
relativas a la relacin entre el precio y el bien o el servicio procurado; b) las que
reflejan disposiciones vigentes en tratados internacionales o en normas legales
imperativas. (la negrita y el subrayado es nuestro)
En los Fundamentos del Proyecto (pgina 136) solo se expresa que Se establece que
no pueden ser declaradas abusivas las clusulas relativas a la relacin entre el precio
y el bien o el servicio procurado y las que reflejen disposiciones vigentes en tratados
internacionales o en normas legales imperativas, lo cual es coherente con normas de
derecho comparado. El Fundamento es prcticamente lo mismo que dice el artculo,
con el mero agregado de que esta regulacin es coherente con normas de derecho
comparado.
No comprendemos la razn por la cual no pueda declararse abusiva una clausula que
evidencie una desproporcin entre el precio y el bien o el servicio procurado.

Justamente, una clusula como esta sera susceptible de provocar un desequilibrio

significativo entre los derechos y las obligaciones (conf. Art. 1119 del Proyecto)
De todas maneras, ante un caso de notable desproporcin entre el precio y el bien,
siempre se podr invocar el vicio de lesin (conf. art. 332 del Proyecto, similar al art.
954 del Cdigo actual) si la desproporcin existe desde la celebracin del contrato, o
la excesiva onerosidad por causas ajenas y extraordinarias, (conf. art. 1091 del
Proyecto, similar al art. 1198 del Cdigo actual) si la desproporcin es sobreviniente.

Las prcticas abusivas en los contratos de consumo:

Justamente, en el Proyecto, Prcticas abusivas es el ttulo de la Seccin 1, del
CAPITULO 2, del TITULO III, consagrado a los contratos de consumo. Al respecto, el
PUCC propone un tratamiento que guarda muchas similitudes con el art. 8 bis de la
LDC, en especial en la redaccin de los arts. 1097 y 1098:
ARTCULO 1096.- mbito de aplicacin Las normas de esta Seccin son aplicables
a todas las personas expuestas a las prcticas comerciales, determinables o no, sean
consumidores o sujetos equiparados conforme lo dispuesto en el artculo 1092.
ARTCULO 1097.- Trato digno. Los proveedores deben garantizar condiciones de
atencin y trato digno a los consumidores y usuarios. La dignidad de la persona debe
ser respetada conforme a los criterios generales que surgen de los tratados de
derechos humanos. Los proveedores deben abstenerse de desplegar conductas que
coloquen a los consumidores en situaciones vergonzantes, vejatorias o intimidatorias.
ARTCULO 1098.- Trato equitativo y no discriminatorio. Los proveedores deben dar
a los consumidores un trato equitativo y no discriminatorio. No pueden establecer
diferencias basadas en pautas contrarias a la garanta constitucional de igualdad, en
especial, la de la nacionalidad de los consumidores.
ARTCULO 1099.- Libertad de contratar. Estn prohibidas las prcticas que limiten la
libertad de contratar del consumidor, en especial, las que subordinan la provisin de
productos o servicios a la adquisicin simultnea de otros, y otras similares que
persigan el mismo objetivo.

I) DAO PUNITIVO
El tema tendr una doble regulacin:
1) En el Cdigo Civil, para casos de afectacin de derechos de incidencia colectiva.
2) En la LDC, para los casos donde exista relacin de consumo.
Proyecto de Cdigo Civil:
ARTCULO 1714.- Sancin pecuniaria disuasiva. El juez tiene atribuciones para
aplicar, a peticin de parte, con fines disuasivos, una sancin pecuniaria a quien acta
con grave menosprecio hacia los derechos de incidencia colectiva. Pueden
peticionarla los legitimados para defender dichos derechos. Su monto se fija
prudencialmente, tomando en consideracin las circunstancias del caso, en especial la
gravedad de la conducta del sancionado, su repercusin social, los beneficios que
obtuvo o pudo obtener, los efectos disuasivos de la medida, el patrimonio del daador,
y la posible existencia de otras sanciones penales o administrativas.
La sancin tiene el destino que le asigne el juez por resolucin fundada.
Las principales diferencias con el texto del actual art. 52 bis de la LDC seran:
1) El cambio de denominacin, que pasara a ser sancin pecuniaria disuasiva
2) No hay lmite de monto.
3) Solo es aplicable para casos de grave menosprecio hacia los derechos de
incidencia colectiva, sin importar si los afectados son consumidores o no.
4) La sancin tiene el destino que le asigne el juez.
5) Se fijan pautas ms precisas para su determinacin: la gravedad de la conducta
del sancionado, su repercusin social, los beneficios que obtuvo o pudo obtener, los
efectos disuasivos de la medida, el patrimonio del daador, y la posible existencia de
otras sanciones penales o administrativas.
6) Se establece explcitamente su finalidad disuasiva.
Reforma propuesta para la LDC:
Artculo 52 bis.- Sancin pecuniaria disuasiva. El juez tiene atribuciones para aplicar,
a peticin de parte, con fines disuasivos, una sancin pecuniaria a quien acta con
grave menosprecio hacia los derechos del consumidor. Su monto se fija

prudencialmente, tomando en consideracin las circunstancias del caso, en especial la

gravedad de la conducta del sancionado, su repercusin social, los beneficios que
obtuvo o pudo obtener, los efectos disuasivos de la medida, el patrimonio del daador,
y la posible existencia de otras sanciones penales o administrativas. La sancin tiene
el destino que le asigne el juez por resolucin fundada. Si la aplicacin de
condenaciones pecuniarias administrativas, penales o civiles respecto de un hecho,
provoca una punicin irrazonable o excesiva, el juez debe computarlas a los fines de
lo previsto en este artculo. En tal supuesto de excepcin, el juez puede dejar sin
efecto, total o parcialmente, la medida.
Las principales diferencias con el texto del actual art. 52 bis seran:
1) El cambio de denominacin, que pasara a ser sancin pecuniaria disuasiva
2) No hay lmite de monto.
3) Solo es aplicable para casos de grave menosprecio hacia los derechos del
consumidor, sin importar si se trata de derechos individuales o de incidencia colectiva.
4) La sancin tiene el destino que le asigne el juez.
5) Se fijan pautas ms precisas para su determinacin: la gravedad de la conducta
del sancionado, su repercusin social, los beneficios que obtuvo o pudo obtener, los
efectos disuasivos de la medida, el patrimonio del daador, y la posible existencia de
otras sanciones penales o administrativas.
6) Se establece explcitamente su finalidad disuasiva.

J) PRESCRIPCION DE LAS ACCIONES A FAVOR DEL CONSUMIDOR

Se propone la siguiente redaccin del art. 50 LDC:
Artculo 50.- Prescripcin. Las sanciones emergentes de la presente ley prescriben en
el trmino de TRES (3) aos. La prescripcin se interrumpe por la comisin de nuevas
infracciones o por el inicio de las actuaciones administrativas.
Compreselo con el texto original de la LDC:
ARTICULO 50. Prescripcin. Las acciones y sanciones emergentes de la presente
ley prescribirn en el trmino de tres (3) aos. La prescripcin se interrumpir por la
comisin de nuevas infracciones o por el inicio de las actuaciones administrativas o
judiciales.

Y con el texto actual, luego de la reforma de la ley 26.361:

Artculo 50.- Prescripcin. Las acciones judiciales, las administrativas y las sanciones
emergentes de la presente ley prescribirn en el trmino de 3 (tres) aos. Cuando por
otras leyes generales o especiales se fijen plazos de prescripcin distintos del
establecido precedentemente se estar al ms favorable al consumidor o usuario. La
prescripcin se interrumpir por la comisin de nuevas infracciones o por el inicio de
las actuaciones administrativas o judiciales.
Como en un pndulo, el texto propuesto parece ir haca el otro extremo y en lugar de
volver al texto original, que tena un plazo de prescripcin de tres aos para las
acciones y sanciones emergentes de la presente ley, ahora solo establece un plazo
para las sanciones emergentes de la presente ley, por lo que parece referirse solo a
la prescripcin de las infracciones a la ley.
Cabe destacar que el art. 2561 del Nuevo Cdigo Civil establece que El reclamo de la
indemnizacin de daos derivados de la responsabilidad civil prescribe a los TRES (3)
aos.
Adems, como principio general, el art. 2560 dispone, como principio general:
Plazo genrico. El plazo de la prescripcin es de CINCO (5) aos, excepto que est
previsto uno diferente.

K) RESARCIMIENTO EN VA ADMINISTRATIVA POR DAO DIRECTO

Se propone una nueva redaccin del art. 40bis LDC:
Artculo 40 bis.- Los organismos de aplicacin pueden fijar las indemnizaciones para
reparar los daos materiales sufridos por el consumidor en los bienes objeto de la
relacin de consumo.
Esta facultad slo puede ser ejercida por organismos de la administracin que renan
los siguientes requisitos:
a) la ley de creacin les ha concedido facultades para resolver conflictos entre
particulares y la razonabilidad del objetivo econmico tenido en cuenta por el
legislador para otorgarles esa facultad es manifiesta;

b) estn dotados de especializacin tcnica, independencia e imparcialidad

indubitadas; c) conforme con la ley de creacin, sus decisiones gozan de autoridad de
cosa juzgada y son susceptibles de cumplimiento forzoso segn las reglas relativas a
la ejecucin de sentencias;
d) sus decisiones estn sujetas a control judicial amplio y suficiente.
Este artculo no se aplica a las consecuencias de la violacin de los derechos
personalsimos del consumidor, su integridad personal, su salud psicofsica, sus
afecciones espirituales legtimas, las que resultan de la interferencia en su proyecto de
vida ni, en general, a las consecuencias no patrimoniales.

Pueden hacerse las siguientes observaciones:

1) Ahora queda claro el tipo de dao que puede ser resarcido en sede administrativa:
solo el dao material sufrido en los bienes objeto de la relacin de consumo. Vgr:
resarcir por la falla sufrida por el televisor adquirido, abonando en sede
administrativa el monto pagado por el mismo.
2) No hay tope de monto indemnizatorio en sede administrativa pero, como
mencionamos en el punto anterior, se acotan los rubros que pueden reclamarse.
3) En cuanto a los requisitos que debe reunir el organismo de aplicacin para poder
ejercer esta facultad, se siguen los parmetros establecidos por la Corte Suprema en
el caso "ngel Estrada y Ca. S.A. c/ resol. 71/96 - Sec. Ener. y Puertos (5 de abril
de 2005).
All, respecto al alcance de la jurisdiccin de los rganos administrativos, el
considerando 12 del voto de la mayora recuerda que el otorgamiento de facultades
jurisdiccionales a rganos de la administracin desconoce lo dispuesto en los arts. 18,
que garantiza la defensa en juicio de la persona y sus derechos, y 109 de la
Constitucin Nacional que, basado en el texto del art. 108 de la Constitucin de Chile
de 1833 (v. Jorge Tristn Bosch: "Tribunales Judiciales o Tribunales Administrativos
Para Juzgar a La Administracin Pblica?". Vctor Zavala Editor, 1951; pgs. 55 a 64,
y 160) prohbe en todos los casos al Poder Ejecutivo ejercer funciones judiciales. Tales
principios constitucionales quedan a salvo siempre y cuando los organismos de la
administracin dotados de jurisdiccin para resolver conflictos entre particulares hayan
sido creados por ley, su independencia e imparcialidad estn aseguradas, el objetivo
econmico y poltico tenido en cuenta por el legislador para crearlos (y restringir as la

jurisdiccin que la Constitucin Nacional atribuye a la justicia ordinaria) haya sido

razonable y, adems, sus decisiones estn sujetas a control judicial amplio y
suficiente. (el subrayado es mo)
Adems, la Corte, expresa en el considerando 14 que es relevante aadir que no
cualquier controversia puede ser vlidamente deferida al conocimiento de rganos
administrativos con la mera condicin de que sus decisiones queden sujetas a un
ulterior control judicial suficiente. Los motivos tenidos en cuenta por el legislador para
sustraer la materia de que se trate de la jurisdiccin de los jueces ordinarios deben
estar razonablemente justificados pues, de lo contrario, la jurisdiccin administrativa
as creada carecera de sustento constitucional, e importara un avance indebido sobre
las atribuciones que el art. 116 de la Constitucin Nacional define como propias y
exclusivas del Poder Judicial de la Nacin. Admitir que el Congreso pudiera delegar en
los rganos de la administracin facultades judiciales sin limitacin material de
ninguna especie sera tan impensable como permitir que el legislador delegara la
sustancia de sus propias funciones legislativas, lo cual est expresamente vedado en
el art. 76 de la Constitucin Nacional, con salvedades expresas. (el subrayado es
mo)

L) ACCIONES EN DEFENSA DE DERECHOS DE INCIDENCIA COLECTIVA QUE

AFECTEN A CONSUMIDORES
El Proyecto no prev modificar la LDC en este punto, pero incorpora el tema de los
derechos de incidencia colectiva en el Cdigo Civil:

ARTCULO 14.- Derechos individuales y de incidencia colectiva. En este Cdigo

se reconocen:
a) derechos individuales;
b) derechos de incidencia colectiva.
La ley no ampara el ejercicio abusivo de los derechos individuales cuando pueda
afectar al ambiente y a los derechos de incidencia colectiva en general.
Este es el texto, luego de las modificaciones efectuadas por el Poder Ejecutivo
Nacional.

Justamente, en este tema, el Poder Ejecutivo Nacional produjo grandes reformas al

Anteproyecto, cambiando la redaccin de varios artculos referidos a los derechos de
incidencia colectiva y suprimiendo la seccin que se ocupaba de los Daos a los
derechos de incidencia colectiva.

2012 por Jorge Oscar Rossi. Esta obra est licenciada bajo la Licencia Creative
Commons Atribucin-NoComercial-SinDerivadas 3.0 Unported. Para ver una copia de
esta licencia, visita http://creativecommons.org/licenses/by-nc-nd/3.0/.
* El autor es Abogado (U.B.A.) Profesor Titular de Rgimen Jurdico de los
Consumidores y Usuarios, Adjunto Regular de Contratos Civiles y Comerciales y
Adjunto de Obligaciones Civiles y Comerciales en la Universidad Abierta
Interamericana.
Docente de la Fundacin de Ciencias Jurdicas y Sociales del Colegio de Abogados de
la Provincia de Buenos Aires.
Ex Secretario Acadmico del Colegio de Abogados de Morn.
Autor y tutor de cursos de educacin a distancia para abogados.
Autor, entre otras publicaciones, de Accidentes de Transito, Ediciones D&D, ao
2010, "Responsabilidad Civil Mdica", de Ediciones D&D, ao 2011,
Responsabilidad Civil & Daos, de Ediciones D&D, segunda edicin, ao 2009,
"Contratos, Paso a Paso", de Ediciones D&D, ao 2008 y Derecho del
Consumidor, Editorial Alveroni, ao 2009, este ltimo junto con el Dr. Luis R.
Carranza Torres.
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