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LOS DERECHOS Y LIBERTADES

EN LAS CONSTITUCIONES HISTRICAS


ESPAOLAS
Por FRANCISCO ASTARLOA VILLENA

SUMARIO
I. L A CONSTITUCIN DE B A Y O N A . I I .

L A CONSTITUCIN DE 1812.III. E L ESTATUTO

R E A L . I V . L A CONSTITUCIN DE 1837.V. L A CONSTITUCIN DE 1845.VI. L A C O N S -

TITUCIN DE 1869: A) Derechos de naturaleza individual. B) Derechos del individuo en


relacin con otros. C) Derechos polticos.VII. LA CONSTITUCIN DE 1876.VIII. LA
CONSTITUCIN DE 1931.IX. LAS LEYES FUNDAMENTALES.

La inestabilidad constitucional ha producido una ausencia negativa que debe


sealarse: entre nosotros no ha existido autntica devocin y afeccin a la Constitucin. Los textos fundamentales no han logrado nunca, entre nosotros, la veneracin
conseguida por la Constitucin inglesa, que hunde sus races en la historia; no han
logrado nunca el sentimiento de adhesin y afecto conseguido por la Constitucin
americana que ha sido factor de integracin en la vida poltica de los Estados
Unidos. La Constitucin, entre nosotros, generalmente no ha sido vnculo de unin,
sino factor de discordia poltica civil. La de 1978 ha sido elaborada con el propsito
de mejorar esta penosa tradicin; slo el tiempo dir si tal propsito llegar a cumplirse (1).
Podra aadirse a la opinin de Joaqun Toms Villarroya que si el gran problema de nuestro constitucionalismo es el de su escaso o nulo arraigo, dentro de
nuestros textos constitucionales, a su vez, ha sido la regulacin de los derechos y libertades la parte que ms ha resultado damnificada por esa falta de arraigo de nuestras Constituciones.
Espaa va a carecer de regulacin de los derechos y libertades hasta 1869. Nues(1) J. TOMS VILLARROYA: Breve historia del constitucionalismo espaol, Centro de Estudios
Constitucionales, Madrid, 1981, pg. 10.

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Revista de Estudios Polticos (Nueva poca)
Nm. y2. Abril-Junio 1996

FRANCISCO ASTARLOA V1LLENA

tros primeros textos fundamentales no los regularn sistemticamente, como, por


otra parte, va a pasar en Francia o Estados Unidos. Por otra parte, las Constituciones
espaolas van a notar la influencia sucesiva de la concepcin meramente individualista de los derechos y libertades, su posterior democratizacin, y, en el texto segundo republicano, del constitucionalismo social, iniciado en Weimar y Querctaro
tras la primera Gran Guerra.
Entre nosotros, va a haber dos temas decisivos a la hora de la regulacin de los
derechos y libertades, cuya consideracin va a fluctuar segn la situacin imperante.
La libertad de expresin libertad de imprenta en los comienzos y cuestin religiosa van a pesar decisivamente, de tal manera que el modo en que los afronta cada
Texto Constitucional va a ser definitorio de la Constitucin misma, porque son los
dos temas que podramos considerar como claves.
Terminamos esta introduccin con la profesora Snchez Frriz afirmando que
las libertades, ni se conquistan con facilidad ni se consolidan nunca con carcter
definitivo; siendo la parte ms delicada de toda vivencia constitucional, exigen el
concurso y la responsabilidad de todos y cada uno de los elementos sociales y polticos y aun de todos los miembros de la sociedad y sufren antes que ningn otro elemento constitucional las incidencias y las deficiencias del sistema o cualquiera de
sus elementos. Por ello, un recuento de las declaraciones histricas, aunque muy
breve..., no puede olvidar la realidad de su aplicacin; realidad en la que los regmenes se asemejan ms que en sus respectivos textos (2).

I.

LA CONSTITUCIN DE BAYONA

La invasin napolenica y la subsiguiente guerra de la independencia son el


marco histrico en que ve la luz el Estatuto de Bayona de 8 de julio de 1808. Marginado en no pocas ocasiones por nuestros historiadores constitucionales por tratarse
de una carta otorgada por un monarca extranjero, e invasor para mayor vilipendio, y
producida allende de nuestras fronteras, parece oportuno, por contra, sealar que se
trata del primer Texto Constitucional aplicado, de modo muy limitado debido a las
circunstancias, en Espaa, que se incorporaba al incipiente movimiento constitucionalista y en la que se daba por concluido en Antiguo Rgimen. Por tanto, y pese a sus
vicios de origen innegables, las reformas institucionales que la Constitucin de
1808 proclama hubieran supuesto, de haberse llevado a la prctica, una profunda
transformacin de la organizacin social, dada la declaracin de derechos y el programa de reformas que se describe en el articulado del texto de Bayona (3).
A) Por lo dems, el texto de Bayona va introduciendo en Espaa algunos de
(2) R. SNCHEZ FRRIZ: Estudio sobre las libertades, Ed. Tiranl lo Blanc, Valencia, 1989,
pg. 123.
(3) Opinin de Artola, citado por F. FERNNDEZ SEGADO: Las Constituciones histricas espaolas,
Civitas, Madrid, 1986, pg. 63.

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los derechos y libertades que forman parte del patrimonio del liberalismo. Sin embargo, y en lo referente a la religin, su confesionalidad no slo es expresa, sino excluyente y, adems, aparece regulada en el propio artculo 1 del texto:
La religin Catlica, Apostlica y Romana, en Espaa y en todas las posesiones
espaolas, ser la religin del Rey y de la nacin, y no se permitir ninguna otra (4).
La ubicacin del precepto, que adems ocupa en solitario el primer ttulo del
texto, y su trascendencia, pueden explicarse no tanto en virtud de una conviccin del
constituyente en materia religiosa, sino por un afn de sumar para su causa no
puede olvidarse, en definitiva, el hecho de que se trate de una invasin a la jerarqua eclesistica y su mbito de influencia, inmenso en ese tiempo, o, al menos, de
no enfrentarse a tal situacin y evitar recelos o disputas. Se trataba de hacer ver que
lo que llegaba de Francia no supona una ruptura con algo tan enraizado y mayoritario como el sentimiento catlico de Espaa (5).
B) La regulacin de los derechos y libertades se concentra no obstante su
dispersin en los ltimos artculos del texto de Bayona. Tal concentracin no implica que aparezcan otras libertades recogidas en artculos anteriores. Tal es el caso
de la libertad de industria y comercio, con exclusin de privilegio para reino o provincia alguna de Espaa, como sealan los artculos 88, 89 y 90. El artculo 87 establece un principio de igualdad interterritorial:
Los reinos y provincias espaolas de Amrica y Asia gozarn de los mismos derechos que la Metrpolis.
Dentro de este principio de igualdad cabe citar lo incluido en el ttulo XII De
la Administracin de Hacienda en donde el artculo 117 establece un sistema de
contribuciones igual en todo el reino, completado por el artculo 118:
Todos los privilegios, que actualmente existen concedidos a cuerpos o particulares, quedan suprimidos.
La supresin de estos privilegios, si han sido adquiridos por precio, se entiende
hecha bajo indemnizacin, la supresin de las de jurisdiccin ser sin ella.
Dentro del trmino de un ao se formar un reglamento para dichas indemnizaciones.
La transferencia del poder real al estatal, propia del trnsito del rgimen antiguo
al nuevo, se manifiesta en el artculo 115, por el que se integran como deuda no(4) Todos los textos legales y documentos oficiales estn tomados de D. SEVILLA ANDRS: Constituciones y otras leyes y proyectos polticos de Espaa, Editora Nacional, Madrid, 1969, 2 tomos.
(5) En el primer Proyecto de Constitucin que se prepar figuraba un precepto de redaccin menos
categrica en el ttulo VII.

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minal los vales reales, los juros y los emprstitos de cualquiera naturaleza, que se
hallen solemnemente reconocidos.
La manifestacin del principio de igualdad en la Carta de Bayona se complementa con los artculos 135 a 140, inclusive. En su virtud se supriman los fideicomisos, mayorazgos e instituciones que produjeran renta anual inferior a cinco mil
pesos fuertes por s solo o por la reunin de otros en una misma persona. Tales
bienes se consideraban libres a partir de entonces. El Rey poda, por otra parte, liberar los bienes afectos o fideicomisos, mayorazgos o instituciones que produjeran
renta superior a los cinco mil pesos si lo peda su poseedor. Adems, los que superaban la renta de veinte mil pesos se reducan al capital que produzca lquidamente
la referida suma, y los bienes que pasen de dicho capital, volvern a entrar en la
clase de libres, continuando as en poder de los actuales poseedores?). Slo por concesin regia podran fundarse en lo sucesivo fideicomisos, mayorazgos o sustituciones, por razn de servicios prestados al Estado y con renta anual situada en la
banda de cinco mil a veinte mil pesos.
Los diferentes grados y clases de nobleza actualmente existentes, sern conservados con sus respectivas distinciones, aunque sin exencin alguna de los cargos y
obligaciones pblicas, y sin que jams pueda exigirse la calidad de nobleza para los
empleos civiles ni eclesisticos, ni para los grados militares de mar y tierra. Los servicios y los talentos sern los nicos que proporcionen los ascensos.
C) Por otro lado, la Constitucin de Bayona recoge derechos de naturaleza jurisdiccional y procesal de carcter general: el establecimiento de la unidad de cdigos arts. 96 y 113, la independencia judicial art. 97 y la supresin de tribunales que tienen atribuciones especiales, y todas las justicias de abadengo,
rdenes y seoro, en virtud del artculo 98. La independencia judicial se reforzaba
en el artculo 100:
No podr procederse a la destitucin de un juez sino a consecuencia de denuncia
hecha por el presidente o el procurador que al del Consejo Real, y deliberacin del
mismo Consejo, sujeta a la aprobacin del Rey.
La publicidad del proceso criminal se establece en el artculo 106, admitindose
en el artculo siguiente el recurso de reposicin contra toda sentencia criminal.
Las garantas de los derechos de los detenidos y presos se recogen extensamente
en los artculos 127 y siguientes: necesidad de una orden escrita para apresar, salvo
flagrante delito, requisitos que debe contener el mandamiento de prisin, la necesidad de un registro de presos, el habeas corpus, la comunicacin del preso con parientes y amigos, salvo orden contraria del juez. Disposiciones a completar con el artculo 132:
Todos aquellos, que no habiendo recibido de la ley la facultad de hacer prender,
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manden, firmen y ejecuten la prisin de cualquiera persona; todos aquellos, que an en


el caso de una prisin autorizada por la ley, reciban o obtengan al preso en un lugar,
que no est pblica y legalmente destinado a prisin, y todos los alcaides y carceleros
que contravengan a las disposiciones... precedentes, incurrirn en el crimen de detencin arbitraria.
Por el artculo siguiente queda abolido el tormento, incurriendo, adems, en delito quien usase cualquier rigor o apremio no autorizado legalmente en el acto de la
prisin o en la detencin.
D) El artculo 126 consagraba la libertad de domicilio la casa de todo habitante en el territorio de Espaa y de Indias es un asilo inviolable admitindose
como excepciones la posibilidad de motivo legalmente predeterminado o una orden
procedente de autoridad pblica. En todo caso la entrada en domicilio ajeno contra
la voluntad de un ocupante slo poda realizarse durante el da.
E) El artculo 145 anunciaba una ley de las Cortes en desarrollo de la libertad
de imprenta que quedara establecida en el plazo de dos aos despus de haberse ejecutado enteramente la Constitucin. Momento ciertamente difcil de precisar. Respecto a la naturaleza del plazo puede entenderse que se trata de un mximo (6).
El artculo 39 atribua al Senado la obligacin de velar sobre la conservacin de
la libertad individual y de la libertad de imprenta. Para ello se estableca la existencia de una Junta Senatorial de Libertad Individual compuesta por cinco senadores
que conocer de las prisiones cuando las personas presas no han sido puestas en libertad, o entregadas a disposicin de los tribunales, dentro de un mes de su prisin.
La eficacia de la Junta era limitada si se tiene en cuenta que si despus de tres requisitorias consecutivas de libertad no era atendida su peticin por quien retena al
preso, se poda solicitar la convocatoria del Senado quien, de hallarla correcta, elevaba la solicitud al Rey, el cual, a su vez, la trasladaba a una junta compuesta por los
presidentes de seccin del Consejo de Estado y cinco miembros del Consejo Real,
en virtud de los artculos 40 y 55.
La custodia de la libertad de imprenta se atribua a una Junta Senatorial de la Libertad de la Imprenta, tambin compuesta por cinco senadores, de cuya actividad se
excluan los peridicos. Tal Junta operaba de manera idntica a la de Libertad Individual, tal como se ha descrito en el prrafo anterior, respecto de la autoridad que
hubiera dado la orden de impedir la impresin o venta de una obra.
Esa misin senatorial respecto a determinadas libertades se complementaba con
la prescripcin contenida en el artculo 38:
En caso de sublevacin a mano armada, o de inquietudes que amenacen la seguridad del Estado, el Senado, a propuesta del Rey, podr suspender el imperio de la
Constitucin por tiempo y en lugares determinados.
(6)

El precepto se introdujo en el tercer proyecto de Constitucin elaborado.

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Podr, asimismo, en casos de urgencia y a propuesta del Rey, tomar las dems medidas extraordinarias, que exija la conservacin de la seguridad pblica.
Funcin senatorial la antes transcrita que va a resultar nica en nuestro
constitucionalismo.
Opina Sanz Cid que el texto de Bayona resulta ser, predominantemente, una
transcripcin de disposiciones entresacadas del Derecho constitucional de la Revolucin y del Imperio, en la que, a lo sumo, se haban recogido algunas referencias al
carcter y tradicin de los espaoles, y ms principalmente, a las circunstancias en
que iba a instaurarse la nueva dinasta...
... Puede decirse, que tal como en definitiva qued redactada (la Constitucin)
estableca un rgimen autoritario, en el que bajo la apariencia de cierta moderacin y
garanta, segua siendo el Rey el centro y resorte de todo el sistema...
... Por el Estatuto de Bayona trataban de introducirse, tmidamente, sin grandes
audacias, los principios liberales, incorporados definitivamente a la vida de los pueblos por la Revolucin francesa, que estaban todava en pugna, en varios puntos, con
las costumbres de Espaa...
...Hubiese sido quiz un ensayo aceptable para introducir en Espaa las nuevas
formas constitucionales, sin grandes conmociones... (7).

II.

LA CONSTITUCIN DE 1812

El examen del primer Texto Constitucional espaol, el de 1812, quedara incompleto y desdibujado si no fuera precedido de un breve repaso de la importante
labor de las Cortes Gaditanas en materia de derechos y libertades. A ella, por tanto,
habr que hacer una referencia, siquiera sumaria. Esa labor de las Cortes de 1810 se
produce, fundamentalmente, en una doble direccin: la igualdad y la libertad individual.
Un Decreto de 6 de agosto de 1811 incorporaba a la Nacin todos los servicios,
abola los vasallajes y privilegios procedentes de seoro, establecindose artculo 14 que en adelante nadie podr proclamarse seor de vasallo, ejercer jurisdiccin, nombrar jueces, ni usar de los privilegios y derechos compartidos en este
decreto. Das ms tarde el 18 otro Decreto exima de las pruebas de nobleza a
los cadetes del Ejrcito y la Marina. Y como prlogo a todo ello, y a modo de frontispicio, un Decreto de octubre de 1810 declaraba la igualdad de Decretos de todos
los espaoles, tanto metropolitanos como ultramarinos.
El Reglamento Provisional del Poder Ejecutivo, o sea, del Consejo de Regencia,
de 16 de enero de 1811, garantizaba en el artculo 2 de su captulo III, la no destitu(7)

C. SANZ CID: La Constitucin de Bayona, Ed. Reus, Madrid, 1922, pgs. 442 y sigs.

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cin de jueces y magistrados sin justa causa, as como su inamovilidad, e impona al


ejecutivo la obligacin de dar cuenta a las Cortes antes de proceder a su suspensin.
Asimismo se prohiba a la Regencia el mantenimiento de cualquier detencin superior a cuarenta y ocho horas, tiempo dentro del cual deba ser presentado el detenido
ante el competente tribunal.
El artculo nico del captulo V del citado Reglamento obligaba a la Regencia a
conservar expedita y segura la correspondencia en todo lo respectivo a correos y
dems comunicaciones por mar y tierra, dentro y fuera del Reino. Tomar todos los
medios que estime oportunos para asegurar la tranquilidad y salud pblica y hacer
respetar la libertad individual de los ciudadanos, valindose a este efecto de todos
los medios ordinarios y extraordinarios para que est autorizado.
Junto a leyes desamortizadoras postconstitucionales, la abolicin del Santo
Oficio y la prohibicin de tortura, cabe tambin sealar la consagracin de la propiedad individual como derecho sagrado y la elaboracin de un proyecto de Reglamento para agilizar las causas criminales. Mencin especial requiere, sin embargo, el Decreto de 10 de noviembre de 1810 relativo a la libertad de imprenta. El
prembulo del mismo configura a dicha libertad como freno de la arbitrariedad de
los gobernantes, medio de ilustrar a la Nacin en general, y el nico camino para
llevar al conocimiento de la verdadera opinin pblica.
La libertad de imprenta consagrada en 1810 resultaba prcticamente ilimitada,
aboliendo Juzgados de Imprenta y censuras previas. Se sustitua el rgimen preventivo por el represivo, con la nica excepcin de los libros de religin que haban de
imprimirse con licencia del Ordinario pero no podr ste negarla sin previa censura y audiencia del interesado.
El artculo 13 estableca la Junta Suprema de Censura nombrada por las Cortes,
compuesta por nueve miembros, tres de los cuales deban ser eclesisticos. A propuesta de la Junta Suprema se nombraban juntas provinciales de cinco miembros,
dos de ellos eclesisticos.
Si la obra capital de las Cortes gaditanas fue la Constitucin cabe, sin embargo,
hacer hincapi en algo que aqu no afecta a este propsito pero no por ello debe omitirse. El Decreto de las Cortes de 24 de septiembre de 1810 rubricado a las once de
la noche de esa jornada supone el acto final de la transicin terica del Antiguo
al Nuevo Rgimen en Espaa: la declaracin de que los diputados representan a la
Nacin ya no a los estamentos; la afirmacin de la soberana nacional y la divisin de poderes son las manifestaciones ms importantes, no las nicas, de dicha
transicin. No cabe aqu detenerse ms en este punto pero su trascendencia hace imperativa su mencin, porque el Decreto, consecuencia lgica de todo el proceso anterior, culmina la obra revolucionaria, la legaliza (8).
La Constitucin de 1812 intenta trasladar a Espaa, como no poda ser de otra
(8) D. SEVILLA, ANDRS: Historia poltica de Espaa, tomo I, Editora Nacional, Madrid, 1974,
pg. 58.

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manera, los principios revolucionarios franceses, sirviendo adems, ella misma, de


bandera y paradigma de movimientos liberales posteriores (9).
A) As el principio de igualdad se concretaba en la unidad de fuero y de cdigos previstos en los artculos 248 y 258, respectivamente, con la sola excepcin,
en el caso del fuero, de los eclesisticos y militares a tenor de los artculos 249 y 250.
Con ello, se intentar acabar con una serie de instituciones sociales y econmicas
que entorpecan la unidad del poder pblico y estorbaban la expansin de la actividad individual (10).
Es el Discurso Preliminar, ledo en las Cortes al presentar la Comisin de Constitucin el Proyecto, verdadera obra clave para explicar el inicio de nuestro constitucionalismo. Ledo el 24 de diciembre de 1811 por Diego Muoz Torrero, en l se
afirma que la Comisin no necesita detenerse a demostrar que una de las principales causas de la mala Administracin de Justicia entre nosotros es el fatal abuso de
los fueros privilegiados intioducido para ruina de la libertad civil y oprobio de
nuestra antigua y sabia Constitucin... Por lo mismo, la Comisin reduce a uno solo
el fuero o jurisdiccin ordinaria en los negocios comunes civiles y criminales. Esta
gran reforma bastar por s sola a restablecer el respeto debido a las leyes y a los tribunales, asegurar sobremanera la recta Administracin de Justicia, y acabar de
una vez con la monstruosa institucin de diversos Estados dentro de un mismo Estado, que tanto se opone a la unidad de sistema en la Administracin, a la energa del
Gobierno, al buen orden y tranquilidad de la Monarqua...
... La igualdad de derechos..., la uniformidad de principios adoptada por V. M.
en toda la extensin del vasto sistema que se ha propuesto, exigen que el cdigo universal de leyes positivas sea uno mismo para toda la Nacin.
Una igualdad legal, que como se manifiesta en dicho Discurso se da como
principio sentado y que supone la abolicin de las pruebas de nobleza para el acceso
a determinados cargos pblicos. Igualdad, como principio constitucional, que enlaza
con la libertad: La ley ha de ser una para todos, y en su aplicacin no ha de haber
acepcin de personas. A su vista todos aparecen iguales, y la imparcialidad con que
se observan las reglas que prescriben, ser siempre el verdadero criterio para conocer si hay o no libertad civil en un Estado...
Ninguna nacin de Europa puede acaso presentar leyes ms filosficas ni liberales, leyes que protejan mejor la seguridad personal de los ciudadanos, su honor y
su propiedad que la antigua Constitucin de Aragn... Diferentes leyes criminales de
(9) Pueden verse a este respecto, entre otros, M. MARTNEZ SOSPF.DRA: La Constitucin de 1812 y el
primer liberalismo espaol, Valencia, 1978; J. FERRANDO BADA: La Constitucin espaola de 1812 en
los comienzos del Risorgimento, Roma, Madrid, 1959; B. MARKJNE-GUETZEVITCH: La Constitution espagnolc de 1812 et les debuts du liberalisme curopcn, en lnlroduction a l'tude du Droit Compar II,
Pars, 1938. Puede tambin verse el nmero 126 de la Revista de Estudios Polticos, en concreto los
artculos de F. SUREZ VERDAGUER, J. FERRANDO BADA, J. L. COMELLAS GARCA-LLERA y D. SEVILLA
ANDRS.

(10)

F. FERNNDEZ SEGADO: Las Constituciones histricas espaolas, op. cit., pg. 87.

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LOS DERECHOS Y UBERTADES EN LAS CONSTITUCIONES HISTRICAS ESPAOLAS

Catalua, Navarra y Castilla son igualmente admirables por el espritu de humanidad que respiran, por la exquisita diligencia con que hacen ver se buscaba por
nuestros antiguos legisladores el modo de asegurar la recta Administracin de Justicia....
B) El principio de libertad quedaba genricamente expresado en el artculo 4,
al mismo tiempo que se proclamaba algo tan caro al liberalismo como la propiedad:
La Nacin est obligada a conservar y proteger por leyes sabias y justas la libertad civil, la propiedad, y los dems derechos de todos los individuos que la componen.
Entre esos derechos se citan:
C) El derecho de sufragio supeditado a la condicin de ciudadano artculo 27 y que, en su aspecto activo, supona un derecho universal e indirecto de
cuarto grado para la eleccin de diputados a Cortes. Los artculos 91 a 97 indican los
requisitos para ser elegido diputado a Cortes sufragio pasivo exigindose, artculo 92, tener una determinada renta anual procedente de bienes propios.
D) Los artculos 306 y 373 consagraban, respectivamente, el derecho a la inviolabilidad de domicilio y el de peticin. El primero de esos artculos anunciaba
una ley especial de desarrollo constitucional para recoger las excepciones al derecho
que en l se proclamaba. El derecho de peticin se configura como la posibilidad de
solicitar a las Cortes o al Rey la observancia de la Constitucin.
E) Los derechos de naturaleza penal o procesal son los ms numerosos. Entre
las garantas de tipo procesal que podramos calificar de previas, generales o estructurales, figuran la uniformidad procesal ya citada a propsito de la unidad de cdigos y fueros recogida en el artculo 244 con la apostilla de que ni tan siquiera las
Cortes o el Rey puedan dispensarla, y la constitucionalizada en el artculo 247 en
donde se establece que ningn espaol podr ser juzgado en causas civiles ni criminales por ninguna comisin, ni por el Tribunal competente determinado con anterioridad por la ley.
Entre los derechos relativos a la seguridad personal figuran el no apresamiento
sin informacin del hecho que lo origina y mandamiento policial escrito y notificado
artculo 287; la necesidad de que el arrestado sea llevado ante el juez para
prestar declaracin antes de proceder a su prisin o, en todo caso, antes de que transcurran veinticuatro horas de la misma, artculo 290; la necesidad de auto motivado
para decidir el encarcelamiento, artculo 293, y el derecho a la fianza, salvo en los
casos previstos por ley, a tenor del artculo 295.
Respecto a los derechos del detenido figuran los recogidos en los artculos 300
conocer la causa de la prisin dentro de las veinticuatro horas de que sta se produzca, 302 publicidad del proceso como principio general y 303 prohibicin de que se usen contra el detenido torturas ni apremios. Con referencia, para
cerrar este apartado, a los derechos relativos a la imposicin de la pena, cabe citar la
prohibicin de que consista sta en la confiscacin de bienes artculo 304, en
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virtud, en definitiva, del principio de intrascendentalidad de la pena, recogido en el


artculo siguiente y justificado en el discurso preliminar: ... bajo el pretexto especioso de asegurar el modo de resarcir daos y perjuicios, derechos a la cmara del
Rey, o acaso por otros motivos ms ilegales o impuestos, se comete una vejacin,
cuyo enorme peso recae, no ya sobre el arrestado, sino sobre su inocente familia, que
desde el momento del secuestro empieza a pagar la pena de delitos que no ha cometido... Por el mismo principio de no hacer trascendental al inocente la pena de los delitos de otros se prohibe, para siempre, la confiscacin de bienes.
Mencin aparte merece el artculo 297 que ordena que se dispondrn las crceles de manera que sirvan para asegurar y no para molestar a los presos: as el alcaide tendr a stos en buena custodia, y separados los que el juez mande tener incomunicacin; pero nunca en calabozos subterrneos ni malsanos.
F) El artculo 371 constitucionaliza el derecho a la libre expresin del pensamiento, escribiendo, imprimiendo y publicando sus ideas polticas sin necesidad de
licencia, revisin o aprobacin alguna anterior a la publicacin, bajo las restricciones y responsabilidad que establecen las leyes. Precepto que no hace sino trasladar al primer texto legal el ncleo esencial de lo regulado en el Decreto de las
Cortes gaditanas de noviembre de 1810, ya citado, por lo que aqu habra que trasladar lo entonces comentado, a lo que cabe aadir en todo caso lo expresado en el
discurso preliminar: Como nada contribuye ms directamente a la ilustracin y
adelantamiento general de las naciones, y la conservacin de su independencia que
la libertad de publicar todas las ideas y pensamientos que puedan ser tiles y beneficiosos a los subditos de un Estado, la libertad de imprenta, verdadero vehculo de las
luces, debe formar parte de la ley fundamental de la Monarqua, si los espaoles desean sinceramente ser libres y dichosos. El paralelismo del prrafo con el prembulo del Decreto de 10 de noviembre de 1810 es total. Y el valor que en Cdiz se
concede a la libertad de imprenta lleva a Fernndez Segado a afirmar que all casi se
identific la misma con la propia soberana popular (11).
El artculo 371 haca referencia a una legislacin de desarrollo. Aunque temporalmente no pueda ser considerado como tal, nada impide pensar que el Decreto de
1810 continu vigente y, por tanto, poda figurar como parte de la legislacin de
desarrollo, aunque lo contradiga el hecho de su prioridad temporal.
G) Para terminar, puede hacerse referencia a un par de cuestiones ms. Ningn
resquicio se deja a la libertad de cultos, teniendo en cuenta el tenor del artculo 12:
La religin de la Nacin espaola es y ser perpetuamente la catlica, apostlica,
romana, nica verdadera. La Nacin la protege por leyes sabias y justas, y prohibe
el ejercicio de cualquiera otra. No cabe olvidar que de los en torno a 300 diputados
que en la prctica nunca llegaron a reunirse en su totalidad entre 90 y 97, segn
los estudios de Sols y Fernndez Almagro, eran eclesisticos.
H) Los artculos 26 y 308 admitan la posibilidad de restringir de disfrute de
(11)

F. FERNNDEZ SEGADO: Las Constituciones histricas espaolas, op. cit., pg. 92.

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LOS DERECHOS Y LIBERTADES EN LAS CONSTITUCIONES HISTRICAS ESPAOLAS

derechos y libertades. El primero de ellos indica como nica posibilidad para perder
o suspender los derechos de los ciudadanos la existencia de las causas sealadas en
los dos artculos que le preceden: adquirir naturaleza en pas extranjero, admitir empleo de otro gobierno o haber residido cinco aos consecutivos fuera de Espaa sin
permiso del Gobierno, y por sentencia que conlleve penas infamantes o aflictivas si
no ha mediado rehabilitacin. Estas causas citadas suponan la prdida de la cualidad de ciudadano, la cual se suspenda en las casos siguientes: mediante interdiccin judicial por incapacidad fsica o moral, por quiebra o deuda a los caudales pblicos, por estar procesado criminalmente, por falta de empleo o modo de vivir
conocido, por ser sirviente domstico, siendo obligatorio que, a partir de 1837 se supiera leer y escribir para comenzar a ejercer los derechos de ciudadano.
Respecto al artculo 308, la materia a restringir eran las garantas en lo referente
a la Administracin de Justicia en lo criminal, anteriormente examinadas. Si en circunstancias extraordinarias la seguridad del Estado exigiese, en toda la Monarqua
o en parte de ella, la suspensin de algunas de las formalidades prescritas en este
captulo para el arresto de los delincuentes, podrn las Cortes decretarla por un
tiempo determinado.
I) Respecto a los deberes de los espaoles, la Constitucin de 1812 recoge el
de amar a la Patria y el de ser justos y benficos artculo 6; el de ser fieles a la
Constitucin y a las leyes, as como a respetar a las autoridades artculo 7; el de
contribuir a los gastos del Estado en proporcin a sus haberes, sin distincin alguna
artculo 8, y defender a la Patria con las armas si es llamado por la ley, en virtud
de los artculos 9 y 361.
Mucho se ha hablado de estas declaraciones puramente programticas, pero no
es despreciable su inclusin en las que lo son, ni dejan de obtener relacin con otras
ms modernas de un sentido parejo, propio de las pocas revolucionarias (12). Las
declaraciones contenidas en los artculos 6 y 297, ya citados, como la del artculo 13
sobre el objeto de la funcin gubernamental y el fin de la sociedad poltica son
una buena muestra de ello.
J) La vigencia y aplicacin del texto gaditano fueron azarosas, por las circunstancias histricas que siguieron al retorno regio en 1814, entre ellas el propio carcter del Rey. La primera Constitucin espaola no pasa de ser algo objeto de permanente admiracin por muchos motivos, pero cuyos efectos quedarn por siempre
ignotos. Su vigencia se limit a los dos primeros aos de su vida, al Trienio Liberal
de 1820 a 1823, y al breve lapso de tiempo que medi entre la derogacin del Estatuto Real, agosto de 1836, y la promulgacin de la Constitucin de 1837, junio. Pese
a su indudable valor, no empaado por las deficiencias tcnicas propias de cualquier
fruto primerizo, es posible que resultara de muy difcil aplicacin en un pueblo no
preparado an y con una guerra en su territorio.

(12)

D. SEVILLA ANDRS: Historia poltica de Espaa, t. I, op. cit., pg. 77.

217

FRANCISCO ASTARLOA VILLENA

Ni la monarqua ni el pueblo salvo minoras de Espaa podan adaptarse al


Texto Constitucional porque ste tampoco poda insertarse en un contexto sociopoltico muy anclado en el Antiguo Rgimen en virtud de muchos lazos (13).
El optimismo juridizante de sus autores sufrira as un dursimo golpe, demostrando de esa manera cmo la realidad tira por la borda todo lo que no se amolda a ella.
Hermosas construcciones jurdicas, frenos racionales al poder incontrolado, barreras
protectoras de la libertad quedan arrasadas por el aluvin irresistible de la presa de los
hechos. Nuestra historia constitucional como la de tantas otras naciones est plagada de ejemplos que avalan el aserto anterior. Por mucho que como juristas podamos
lamentarlo no por ello podemos ignorarlo (14).

III.

EL ESTATUTO REAL

La muerte de Fernando VII, el 29 de septiembre de 1833, provoca una guerra


civil que, con alternativas diversas y fases varias, va a ensangrentar Espaa poco ms
de cuarenta aos. La disputa dinstica no es sino la excusa formal, externa se podra
decir. La defensa de los intereses de Carlos Mara Isidro o de su sobrina Isabel, primognita de Fernando VII, no justifica tal sangra, con la secuela de consecuencias
que llev consigo en todos los rdenes, si no fuera porque tras cada uno de ellos se
defenda un tipo de rgimen poltico distinto. Respecto al carlismo no se trataba de
volver al Antiguo Rgimen sin ms matices, como a veces se ha hecho ver en frivola
crtica; respecto al isabelismo su soledad inicial fue pattica, aunque breve. Pronto
se unira a su causa el liberalismo, y, en seguida cuando Mendizbal desamortiz
los bienes eclesisticos la burguesa, triunfadora, en definitiva, del despojo. Fue
la nica virtud indiscutible de la desamortizacin, como Vicens Vives ha hecho
constar.
La Reina Gobernadora, Mara Cristina de aples, con quien haba casado en
cuartas nupcias Fernando VII, ostentaba la Regencia. Cea Bermdez, al frente del
gobierno, haba elaborado un Manifiesto anunciador de reformas administrativas y
en el que, adems, se reconoca y garantizaba la seguridad de los bienes, y de las personas. El descontento liberal ante el Manifiesto tildado de neoabsolutista supuso la cada de Cea y la llegada de Martnez de la Rosa al poder. Hombre de formacin inglesa, fue el autor principal del Estatuto Real de 10 de abril de 1834.
El problema previo y principal que el propio Estatuto plantea es el de su naturaleza, porque del examen de su texto slo puede colegirse que se trata de una convocatoria de Cortes conforme a la Ley de Partidas y a la Nueva Recopilacin.
Posiblemente el trabajo de Toms Villarroya sea el estudio ms completo sobre
(13) F. ASTAKLOA VILLENA: En el 175 aniversario de la Constitucin de 1812, en Cuadernos de
la Facultad de Derecho de Palma de Mallorca, nm. 16, 1987-1988, pg. 44.
(14) F. ASTARLOA VILLENA: La Constitucin de 1812, en Cuadernos de la Facultad de Derecho
de Palma de Mallorca, nm. 17, 1991, pg. 28.

218

LOS DERECHOS Y LIBERTADES EN LAS CONSTITUCIONES HISTRICAS ESPAOLAS

el Estatuto de los realizados hasta ahora (15). En l se afirma que el Estatuto Real es
no tanto una convocatoria de Cortes, sino ms bien una ordenacin de las mismas,
ordenacin de la que, para Toms Villarroya, no se sigue convocatoria concreta alguna. Pero hay en el texto estatutario algo ms que define el profesor valenciano
tortosino por razn biolgica como una evidente intencin constitucional.
Sea lo que fuere, y a la vista del prlogo expuesto, fcil es colegir que en el texto
literal del Estatuto no se van a encontrar afirmaciones de derechos o libertades, pues
su objeto pese a la evidente intencin precitada era otro. Tan slo podran alegarse los preceptos en donde se recogen las capacidades electorales activa y pasiva
para cada uno de los Estamentos.
Poco hay que decir del Estamento de Proceres pues sus miembros eran natos
con lo que no mediaba eleccin alguna (hereditarios) para los Grandes de Espaa y vitalicios nombrados por el Rey. El Estamento de Procuradores se defina
conforme a la ley electoral posterior Real Decreto de 20 de mayo de 1834 y luego
el Real Decreto de 24 de mayo de 1836 de acuerdo con el principio unitario de conceder voto a los mayores contribuyentes o a determinados cargos o profesiones: abogados con estudio abierto, catedrticos y profesores con nombramiento de tales, etc.
La capacidad electoral pasiva para el Estamento de Procuradores quedaba limitada
por la edad treinta aos en el primero de los Reales Decretos citados, veinticinco
en el segundo y la capacidad econmica: renta proporcional de doce mil reales y
de nueve mil reales en el segundo Decreto.
A) El Estatuto sufri un triple intento de reforma. Amparndose el artculo 32
del mismo el derecho de las Cortes de elevar peticiones al Rey quince procuradores, Joaqun Mara Lpez entre ellos, solicitaron a la Regencia la inclusin en el
Estatuto de una Tabla de Derechos, porque sin libertad civil y seguridad personal
deca la Peticin el hombre no tiene dignidad, ni representa derechos: es ms
bien un ser degradado que se ultraja sin respeto. Los procuradores firmantes de la
Peticin saben que el poder no se debilita con la libertad individual, porque conoce
que los Gobiernos justos que mandan con leyes son fuertes y estn sostenidas por el
vigor y fuerza moral que ellas comunican a las autoridades establecidas.
La Peticin, tras una Exposicin de motivos, contena doce artculos, y era fruto
de los deseos del sector ms avanzado del liberalismo, que no poda tolerar la omisin en el Estatuto de los derechos y libertades polticas. Al abrirse las Cortes en
julio de 1834 y, con ocasin de preparar la contestacin del Estamento al Discurso
de la Corona, se examin la posibilidad de incluir algn prrafo a este propsito. Tal
intencin cristaliz el 28 de agosto de 1834 al formalizarse la Peticin de la Tabla de
Derechos. El reconocimiento del principio de igualdad ante la ley se califica en la Exposicin de Motivos como base del derecho pblico de las naciones, sin la cual se
alteran los principios inmutables de justicia, y se establece el germen del desorden...
(15) J. TOMS VILLARROYA: El sistema poltico del Estatuto Real, 1834-1836, Instituto de Estudios
Polticos, Madrid, 1968.

219

FRANCISCO ASTARLOA VILLENA

No se podr negar el principio de que nuestras antiguas leyes establecieron la


igualdad, y que su restablecimiento es una materia importante que debe ocupar un
lugar preferente en nuestros derechos fundamentales. Igualdad legal recogido en el
artculo 6 de la Tabla de Derechos; igualdad tributaria todos los espaoles tienen
igual obligacin de pagar las contribuciones votadas libremente por las Cortes en
proporcin de sus haberese igualdad en la admisin a empleos civiles y militares, sin ms distincin que la capacidad y el mrito.
El artculo 1 de la Tabla reconoce y garantiza la libertad individual; por consecuencia ningn espaol puede ser obligado a hacer lo que la ley no ordena. Fruto
de ese reconocimiento es la declaracin de una libertad de expresin del pensamiento por medio de la imprenta sin previa censura con la sola sujecin a las leyes
que repriman sus abusos. Curiosamente y a diferencia del artculo 371 del texto
gaditano el artculo 2 de la Tabla no especifica el tipo de pensamiento cuya expresin es libre. En la Constitucin de 1812 la libertad de expresin se circunscribe a las
ideas polticas, a tenor literal del texto. Aqu no se especifica.
La seguridad jurdica se concretaba en los artculos 3 y 4 la persecucin, apresamiento y arresto slo poda hacerse en los casos previstos por la ley y de la forma
en ella prescrita, principio de legalidad; la ley es irretroactiva y cualquier juicio debe
realizarse por Tribunales establecidos por ley antes de la comisin de un delito,
mientras que el artculo 5 proclamaba la inviolabilidad de domicilio en forma que
recuerda la formulacin correspondiente del texto de Bayona: La casa de todos los
espaoles es un asilo que no puede ser allanado sino en los casos y forma que ordena la ley.
La propiedad, que es fruto de los trabajos y afanes del hombre, o del dominio
legtimamente adquirido, es un derecho tan respetable, que sin l no puede existir
vnculo alguno social; idea de la Exposicin de Motivos positivada en el primer inciso del artculo 9: La propiedad es inviolable...
Este principio se ha establecido de tal modo, que no puede existir un gobierno
que ms o menos deje de respetarle: mas este respeto no debe confiarse al convencimiento de los hombres, no a la voluntad de los mandatarios ni quede expuesta a las
confiscaciones brbaras de un fisco ambicioso. Inviolabilidad y prohibicin de
confiscacin de bienes afirmados en el mismo artculo, que admita, sin embargo,
dos limitaciones por los que la propiedad est sujeta: primero, a las penas legalmente impuestas y a las condenaciones hechas por sustancia legtimamente ejecutoriada; segundo, a la obligacin de ser cedida al Estado cuando lo exigiere algn
objeto de utilidad pblica, previa siempre la indemnizacin competente a juicio de
hombres buenos.
Los extravos de los gobiernos que nos han precedido hollaron de tal modo este
derecho, que las leyes quedan reducidas hasta hoy a una vana sombra, y la inviolabilidad de la propiedad sepultada en el olvido se explicaba en la Exposicin de Motivos de la Tabla, que en cualquier caso era o, mejor dicho, hubiera podido ser
el primer texto de rango constitucional reconocedor de una cierta funcin social de
la propiedad privada, sagrado derecho del liberalismo.
220

LOS DERECHOS Y LIBERTADES EN LAS CONSTITUCIONES HISTRICAS ESPAOLAS

Estableca la Tabla artculo 10 la responsabilidad criminal de las autoridades y funcionarios que atacasen la libertad individual, la seguridad personal o la
propiedad, as como artculo 11 la especfica de la Secretara de Despacho por
las infracciones de las leyes fundamentales, por delitos de traicin y por los atentados contra la libertad, seguridad o propiedad. Es muy fcil que los Ministros
abusen de sus vastas atribuciones y autoridad inmensa y que conviertan contra la nacin los medios y recursos de que dispone el poder. El principio de responsabilidad
ministerial debe tener rango de ley fundamental, se aade en la exposicin de mritos, y ... la infraccin de las leyes fundamentales y la traicin y concusin son delitos que merecen la represin y condigna correccin de los Ministros.
El intento de llevar el sistema a un liberalismo ms radical fracas. La discusin
de la Tabla se realiz entre los procuradores en medio de enorme escndalo, que,
junto a otros factores, provocara la divisin de los liberales en moderados y progresistas y, aunque se lleg a aprobar por no mucho margen, Martnez de la Rosa consigui que la Gobernadora no la sancionara, lo cual tampoco le result muy costoso
por la inconstitucional y peligrosa proclividad de Mara Cristina hacia los moderados, igual que el Regente siguiente Espartero hacia el progresismo.
B) Si la Tabla supona un intento de Reforma del Estatuto en base a la adicin
de una declaracin de derechos que lo transformara en una Constitucin completa, el
Proyecto de Constitucin de la Isabelina y el Proyecto de Istriz suponan la sustitucin del texto estatutario por otro nuevo y de carcter completo, frente a la parcialidad material del texto de Martnez de la Rosa. A ambos proyectos puede dedicarse breve referencia, pues, adems, carecieron de tramitacin parlamentaria
alguna.
La Isabelina era una Sociedad Secreta que intent evitar la promulgacin del Estatuto mediante un proyecto de Constitucin inspirado en la belga de 1831 que se remiti a la Reina Gobernadora por parte de Flrez Estrada. El texto estaba redactado
por Juan Olavarra antiguo exiliado de Blgica, y en el fracaso de la operacin
intervino la polica (16). Llevaba fecha de 24 de julio de 1834, y no ocultaba su procedencia al disponer arts. 57 y 58 la supresin de las rdenes monacales, y la
abolicin de los votos perpetuos, calificando la Constitucin proyectada art. 65
como libro sagrado de los espaoles. Eso s, en virtud del artculo 64, anunciaba el
restablecimiento de las antiguas libertades de la Iglesia espaola, pero con absoluta
independencia de la curia romana.
Un epgrafe inicial titulado Derecho pblico de los espaoles contena en sus
dos artculos una importante declaracin de derechos, y tras afirmar que los gobiernos se han instituido para afianzarse el libre ejercicio de las facultades naturales
se enumeraban como tales: el derecho de hacer lo no expresamente prohibido por la
ley o la costumbre; el derecho de no ser preso o juzgado sino en virtud de ley previa
(16) A. PIRALA: Historia de la guerra civil y de los partidos liberal y carlista, t. I, Madrid, 1989,
pgs. 1075-1078, citado por D. SEVILLA ANDRS: Constituciones y otras leyes..., t. 1, op. cit., pg. 277 y
notas.

221

FRANCISCO ASTAKLOA VIU.ONA

al delito; el derecho de libre acceso a empleos y dignidades estatales sin ser exigible
prueba de nobleza; el derecho de propiedad, salvo los casos de utilidad pblica y el
derecho a expresar libremente los pensamientos, de palabra o por escrito, sin previa
censura salvo lo ofensivo a las leyes fundamentales, las buenas costumbres, o el
honor familiar. El artculo 2 prohiba a autoridad alguna atentar contra estos derechos ni penetrar en el fuero interno del hombre, suspender las leyes protectoras de
estos derechos prerrogativas naturales ni dispensar a nadie del cumplimiento
de las leyes.
Varios aspectos llamaban la atencin en los primeros artculos de la Constitucin de la Isabelina, pero quiz el ms fundamental es lo novedoso de algunas
afirmaciones: la consideracin de los derechos como facultades naturales cuyo
afianzamiento es tarea principal de los gobiernos; el derecho de hacer lo que no
est prohibido, promulgacin anglosajona, frente a una promulgacin latina por la
que slo puede entenderse como derecho lo expresamente configurado en las
leyes como tal, promulgacin que precede al artculo 29 de nuestra Constitucin
de 1869; la afeccin de la propiedad a la utilidad pblica, recogida inmediatamente despus por la Tabla de Derechos; y la sustitucinposteriormente institucionalizada en 1869 de la libertad de imprenta, por la ms generosa de la libertad de expresin. Como puede comprobarse la importancia del texto de la
Isabelina en la materia que nos ocupa es mayor de la que tradicionalmente se le
ha atribuido.
C) Un proyecto de revisin del Estatuto Real se discuti en Consejo de Ministros presidido por Istriz a partir de marzo de 1836. El Proyecto recibe el nombre de
Presidente, bien que Alcal Galiano reclama su autora. Los artculos 2 a 7, inclusives, se destinan a la materia que nos ocupa. La igualdad declarada en el artculo 2
tiene carcter bifronte: igualdad en la adquisicin a cargos pblicos civiles, militares
y eclesisticos y a la hora de contribuir a las cargas del Estado econmica o personalmente. La libertad de imprenta del artculo 3 supone la transcripcin literal del artculo 371 gaditano, pero sin limitar dicha libertad a las ideas polticas. Los artculos
4, 5 y 6 se destinan a los derechos de peticin, pero no formando cuerpo colectivo
ni en nombre y representacin de otra forma que la firmante, a la seguridad jurdica y a la propiedad, respectivamente.
Regulacin rigurosa de la suspensin de derechos parecida a la de 1812, pero
ms sistematizada y completa se recoge en el artculo 7: Si la tranquilidad del
Estado exigiese la suspensin temporal de las leyes protectoras de la seguridad personal, slo podr decretarse y llevarse a efecto la suspensin por un plazo determinado, previamente sealado y resuelto por los dos Estamentos de las Cortes y el
Rey. Pero nunca podr entenderse la suspensin a ms que a dispensar a la autoridad de las frmulas necesarias para mandar prender y tener preso a uno o ms individuos. No podr imponerse pena alguna ni por la potestad gubernativa ni por tribunales extraordinarios salvo en el caso de estado de sitio.

222

IV.

LA CONSTITUCIN DE 1837

Inviable el Estatuto por la divisin de la familia liberal, y restaurada la Constitucin de 1812 de modo provisional en agosto de 1836 tras el motn de La Granja, o de
los sargentos, se comenz ms tarde a elaborar una nueva ley fundamental. La idea
de que no se trataba sino de hacer una reforma que actualizara el texto gaditano se
abri camino y se encomend a una Comisin Arguelles y Olzaga entre ellos
la tarea de preparar la propuesta de dicha reforma (17). El 30 de noviembre de 1836
se ley ante el Congreso el dictamen de dicha Comisin proponiendo a las Cortes las
bases de tal reforma. Estas se concentraban en el alivio del texto de la parte reglamentaria especialmente prdiga en lo referente a las Cortes y de aquello que
pudiera ser recogido por leyes ordinarias; la introduccin del bicameralismo equilibrado en facultades, distinguindose ambas Cmaras por las calidades personales
de sus individuos, por la forma de su nombramiento y por la duracin de su encargo,
pero ninguno de estos cuerpos ser hereditario ni privilegiado; respecto a los poderes regios se sustitua el veto suspensivo por el absoluto no aplicado posteriormente pese a su vigencia y se daba al Monarca el poder de disolver las Cmaras,
acto, como todos, de necesario refrendo. Por ltimo, y respecto a la Cmara Baja, se
afirmaba el mtodo directo de eleccin y la posible reeleccin indefinida. Pese a
que, formalmente hablando, el Texto de 1837 era trasunto del de Cdiz, se trataba de
una Constitucin nueva y tcnicamente mucho ms depurada, que poda haber supuesto un cauce magnfico para el progreso del pas (18).
En la presentacin a las Cortes del Proyecto de Constitucin por la Comisin redactora se afirmaba que sta haba credo oportuno reunir todos los artculos que,
esparcidos por defender captulos de la Constitucin, fijan los derechos polticos de
los espaoles, y establecen en las garantas de su seguridad individual los lmites que
tendrn que respetar los diferentes poderes del Estado.
La Constitucin de 18 de junio de 1837 presenta, pues, la primera regulacin sistemtica quiz incompleta con ojos de hoy de los derechos y libertades en
nuestro constitucionalismo. Le faltar el paso al frente definitivo del texto de 1869,
pero, al menos, supona un muy notable avance tcnico sobre el Texto de Cdiz, y,
por supuesto, sobre el Estatuto. Incluidos dentro del ttulo I de los espaoles los
artculos 2 a 11, inclusive, regulaban los derechos, libertades y deberes. La regulacin quedaba despojada de todo espritu abstracto o programtico tan propio del
Texto doceaista y se caracterizaba por un pragmatismo jurdico-positivo, tal
como ocurrir con el resto del Texto.
La libertad de imprimir y publicar libremente las ideas, sin ms sujecin que la
legal, y con los jurados como exclusivos calificadores de los delitos cometidos en el
(17) Puede verse J. TOMS VILLARROYA: Las reformas de la Constitucin de 1812 en 1836
Revista del Instituto de Ciencias Sociales, 1964.
(18) D. SEVILLA ANDRS: Historia poltica de Espaa, t. I, op. cit., pg. 155.

223

FRANCISCO ASTARLOA VILLENA

abuso de tal libertad, se garantizaba en el artculo 2, en cuyo desarrollo se restaur


agosto de 1837 la ley de libertad de imprenta de los comienzos del Trienio, en
1820. En 1839, sin embargo, hubo que modificar la ley del Trienio al considerarse
como excesos algunas manifestaciones surgidas al amparo de la misma, de las que
no escapaba la propia vida privada de la Reina Gobernadora. Una vez ms la libertad
de imprenta de expresin iba a ser piedra de escndalo entre posiciones conservadoras y progresistas. Si a la modificacin citada de 1839 se aade el intento moderado de alterar la ley municipal en esas mismas fechas, poco ms o menos, se entiende mejor el asalto progresista al poder, defenestrando a los moderados y, por
ende, a Mara Cristina. El nuevo Regente Espartero no iba a actuar de distinto
modo: sera el jefe del partido progresista. Faltaban cuarenta y cinco aos para que
se demostrara lo que debe ser una Regencia escrupulosamente constitucional,
desempeada con altura de miras. De momento, Espartero sustituira a la Gobernadora. El juicio del Regente realizado por Carr, aunque quiz exagerado, es digno de
transcribirse:
Sus vicios polticos eran el orgullo desmedido y la candidez explotada por su mujer
y por los compaeros de tresillo de forma que sus enemigos podan aducir que antepona
la voluntad de un hombre a la de la Nacin. Al igual que todos los generales, deca representar la voluntad nacional mejor de lo que podan expresarla unas Cortes elegidas.
Por ello no consideraba necesario comportarse como poder moderador neutral (19).
A) El derecho de peticin, cuya regulacin se reservaba a ley posterior, la
igualdad ante la ley manifestada en unidad de fuero y de cdigos y la igualdad
ante el desempeo de cargos pblicos sin ms requisitos que su mrito y capacidad se regulaban en los artculos 3, 4 y 5, respectivamente.
B) La seguridad procesal y penal, incluyendo inviolabilidad de domicilio, y el
derecho de propiedad, salvo casos de utilidad comn como causa que justifique la
expropiacin que ha de indemnizarse, con la consiguiente prohibicin de la confiscacin de bienes como pena, son recogidos en los artculos 7, 9 y 10, respectivamente, y no aaden nada respecto a la regulacin doceaista, salvo su sistemtica y
ordenacin.
C) La libertad de imprenta, que al fin de la Constitucin (de 1812) ocupaba
un lugar en el ttulo que no se ha credo necesario conservar..., se ha puesto al principio, como el primero y ms interesante de todos los derechos, y el ms eficaz y seguro para la conservacin y defensa de los restantes... Y al lado de los derechos que
consagran, estn las obligaciones que les son correlativas, con lo que, y con haber
omitido toda la parte doctrinal, ociosa cuanto menos, y las ms veces perjudicial, se
evitan los inconvenientes que han solido objetarse a las declaraciones de derechos
hechos en otras Constituciones, se deca en el discurso de presentacin del Proyecto. Y as el artculo 6 constitucionalizaba como deberes de los espaoles la pres(19)

R. CARR: Espaa, 1808-1939, Ariel, Barcelona, 1970, pgs. 221 y sigs.

224

LOS DERECHOS Y LIBERTADES EN LAS CONSTITUCIONES HISTRICAS ESPAOLAS

tacin personal defensa de la Patria con las armas al ser llamado por la ley y la
econmica en proporcin de sus haberes para los gastos del Estado.
La seguridad penal y la inviolabilidad domiciliaria pueden suspenderse en toda,
o parte, la Monarqua si la seguridad del Estado lo exigiere en circunstancias extraordinarias, estableca el artculo 8, que reproduca de modo casi literal el 308 de
la Constitucin de Cdiz.
D) La capacidad electoral, tanto activa como pasiva, para Senado y Congreso,
se remiten a ley especial, la de 28 de julio de 1837 que estableca el sufragio censitario puro para ambas Cmaras.
E) La cuestin religiosa iba a sufrir una regulacin muy distinta a la de 1812.
Sin que pudiera hablarse de una libertad religiosa pura como tal, el tenor del artculo 11 era de otro tinte al del artculo 12 del texto gaditano. Este artculo el de
1812 ha parecido a muchos ajeno de un Cdigo poltico; y en verdad que lejos
de aadir nada los hombres a lo sublime de la religin son la declaracin que aquel
contiene, ms parece que rebajan su origen divino sujetndola a semejante confirmacin; pero el omitir totalmente este artculo podra dar lugar a muy peligrosas
interpretaciones; y aun prescindiendo de esta consideracin, cuya importancia y
trascendencia apreciarn las Cortes debidamente, cree la Comisin que debe consignarse solamente el hecho de que los espaoles profesamos la religin catlica, y la
obligacin en que la Nacin est de mantener a sus ministros y de atender a los
gastos de su culto, se adverta en la presentacin del Proyecto.
Una vez ms el texto definitivo se tuvo que pactar: la innegable fuerza del catolicismo, por un lado, y el sentimiento anticatlico de bastantes componentes de la
clase poltica, oblig a sustituir la confesionalidad explcita y excluyeme de 1812
por un cierto rgimen de tolerancia religiosa que as define algn autor el sistema del
artculo comentado (20).
La Constitucin de 1837 era tcnicamente estimable; polticamente conciliadora. Por razn de estas caractersticas, pudo haber sido el comienzo de una poca
poltica ms sosegada. No fue as. La Constitucin no respondi a las esperanzas que
en ella se haban puesto...
... Las infracciones de la Constitucin fueron frecuentes y graves; pero sin duda,
revisti mayor gravedad al hecho de que, en aquellos aos, se vivi en plena irregularidad constitucional, es decir: ninguna institucin fue capaz, por arbitrariedad
propia o por imposicin ajena, de ocupar lugar en que la Constitucin quera situarla
ni de ejercer normalmente las funciones que la misma les atribua...
... Quiz por todas estas razones, durante esta poca, comienzan a aparecer
textos y testimonios autorizados que muestran una profunda y noble duda sobre las
virtudes mgicas que se haban atribuido a la Constitucin...
... La historia posterior dara nuevas y continuadas razones a este desencanto (21).
(20)
(21)

F. FERNNDEZ SEGADO: Las Constituciones histricas espaolas, op. cil., pg. 202.
J. TOMS VILLARROYA: Breve historia del constitucionalismo espaol, op. cit., pgs. 61 y sigs.

225

V.

LA CONSTITUCIN DE 1845

Tambin la Constitucin de 1845 se present como una reforma de la de 1837.


El gobierno presidido por Ramn Mara Narvez elabor en octubre de 1844, un
proyecto de reforma constitucional, en el que, mantenindose la libertad de imprenta, eliminaba la atribucin de los delitos de imprenta a los jurados. La Comisin
del Congreso creada para dictaminar sobre la reforma, y cuyo secretario era Jos Donoso Corts, mantuvo esa supresin. De todas las cuestiones que estas reformas
suscitan, la ms compleja y difcil, ya que no la ms grave, es sin ningn gnero de
duda la que se refiere al jurado. La comisin ha credo que la nica manera de conciliar la natural desconfianza que esa institucin inspira con su respeto profundo a
las opiniones reinantes, era despojarla de la sancin constitucional y dejarla debajo
del amparo de las leyes comunes. Por otro lado, se inclua en el Proyecto, pero fue
despus suprimido, un inciso por el que salvaguardaba el fuero especial de eclesisticos y militares (22).
A) La regulacin de los derechos y libertades en la Constitucin de 1845 es
muy similar a la de su predecesora de 1837. Similitud formal: ocupa la misma ubicacin en el Texto Constitucional ttulo I, artculos 2 a 11, inclusives y con el
mismo orden; y similitud material con las modificaciones siguientes: el aadido de
un inciso en el artculo 1, que anunciaba una ley posterior que determinara los derechos que podan gozar los extranjeros una vez obtenida carta de naturaleza o vecindad, la desaparicin de los jurados para el examen de los delitos con ocasin de
la libertad de imprenta y la supresin de la constitucionalizacin de la unidad de
fuero.
B) El tratamiento del tema religioso difera, sin embargo, sustancialmente respecto del Texto de 1837. La Constitucin de 1845 afirmaba una confesionalidad explcita: La Religin de la Nacin espaola es la catlica, apostlica, romana. La
confesionalidad sustitua a la tolerancia o a la mera constatacin sociolgica de que
el catolicismo era la religin profesada por los espaoles. Por otro lado, quedaba en
pie la obligacin estatal no de la Nacin como en 1837 de mantener culto y ministros catlicos.
C) Por lo que a las capacidades electorales se refiere poco hay que sealar. El
Senado era nombrado por el Rey libremente sin propuesta de nadie, a diferencia
de 1837 de entre determinadas aristocracias de sangre, econmica, eclesistica,
militar y funcionarial. Respecto al Congreso, la capacidad activa se remita a ley
posterior marzo de 1846 que sealara una capacidad censitaria basada en la
renta, 400 reales de contribucin directa, y la pasiva requera en virtud de esa
ley una renta de 12.000 reales de velln o contribucin anual de 1.000 reales,
adems de ser de estado seglar.
(22) Puede verse MEDINA MUOZ: La reforma constitucional de 1845, en Revista de Estudios Polticos, nm. 203.

226

LOS DERECHOS Y LIBERTADES EN LAS CONSTITUCIONES HISTRICAS ESPAOLAS

D) Un proyecto de ley del Consejo de Ministros presidido por el conde de


Alcoy para reformar la Constitucin pretenda, fundamentalmente, la alteracin de
los artculos referentes al Senado. Sin embargo, los dos intentos ms importantes
fueron el Proyecto de Bravo Murillo y la Constitucin nonata de 1856. A estos dos
habr que hacer posterior referencia por su inters. Sin embargo, y por sistemtica,
convendr hacer referencia breve ahora a las dos modificaciones que llegaron a
regir: las Actas Adicionales. La primera de ellas lleva fecha de 15 de septiembre de
1856, y se produjo inmediatamente despus de finalizar el bienio progresista. En la
materia que nos afecta slo interesan los dos primeros artculos del Acta. En virtud
de los mismos se restauraba la actividad de los jurados en la calificacin de los delitos de imprenta, salvo los legalmente determinados y, por otro lado, se estableca
que tanto la ley de orden pblico como la de suspensin temporal de garantas no podan autorizar al Gobierno a extraar, deportar ni desterrar a los espaoles.
Un mes, menos un da, dur el Acto Adicional, de muy dudosa constitucionalidad, al no haber intervenido las Cortes en su elaboracin.
El 17 de julio de 1857 se aprobaba una reformadora Acta Adicional modificando
la regulacin constitucional del Senado, acercndolo al que figuraba en los Proyectos de Bravo Murillo. Subsisti esta Acta con ms pena que gloria hasta el 2 de
abril de 1864.
E) La obra de Bravo Murillo requiere un breve prlogo poltico y personal. El
3 de diciembre de 1852 La Gaceta publicaba, junto con la convocatoria de Cortes a
reunirse el primero de marzo siguiente, los Proyectos de reforma de Bravo Murillo
que tenan que ser aprobados en bloque. Se trataba de un Proyecto de Constitucin y
ocho leyes orgnicas: del Senado, de elecciones al Congreso, rgimen de los dos
Cuerpos colegisladores, relaciones de ambos, seguridad de las personas, seguridad
de la propiedad, de orden pblico y de grandezas y ttulos de Reino. El Proyecto de
Constitucin slo abraza las disposiciones de carcter ms fundamental y establece,
dejando a las leyes orgnicas u otras especiales, fijar la debida garanta de los derechos pblicos y privados, afirmaba Bravo Murillo en su presentacin del Proyecto
a las Cortes.
Bravo Murillo conocido despectivamente por los polticos de su poca, y,
muy especialmente por los militares, como el abogado resulta un hombre contradictorio en el panorama de nuestra historia. Visto por encima resulta un personaje
ultramoderado c inflexible. Fruto de ese carcter suyo era su propio planteamiento
total y plebiscitario de su reforma, en la que se proponan cosas tales como el nombramiento regio de los Presidentes de las Cmaras, la celebracin de las sesiones de
las mismas a puerta cerrada, un importante recorte, si tal era an posible, en el tratamiento de los derechos y libertades, como luego se har hincapi, etc. Su peculiar
modo de ser le haba llevado a un enfrentamiento personal con la Reina y su camarilla, con su propio partido, etc.. Aunque bien es cierto que buena parte de tales enfrentamientos venan motivados, junto a su rigidez y estilo rectilneo, por su propia
honradez, lo que fcilmente se comprende repasando quines eran los que se le enfrentaban. Enemistarse con la camarilla de Palacio era, en el fondo, un honor, dadas
227

FRANCISCO ASTARLOA VIIXENA

las caractersticas de la misma, y cuanto mayor fuera la preparacin intelectual, la


honradez y la personalidad del Presidente del Consejo, las posibilidades de xito en
su tarea de gobierno solan ser menores al ser menos acomodaticio. En definitiva,
faltbale partido, popularidad y una espada que respaldase sus propsitos (23).
Pero en otros muchos casos el poltico de Fregenal de la Sierra result ser un
adelantado a su poca. Y puede citarse a este respecto su conviccin de la naturaleza
civil del poder, lo que le enfrent al jefe de su propio partido, Narvez. Tambin
puede aludirse a su sentido prctico de la actividad poltica, despojndole de gestos
de galera y de actitudes meramente partidistas lo que le dej sin el apoyo de su
propio partido y su desconfianza hacia unas Cortes inoperantes, viciadas de
origen, que le lleva a proclamar la necesidad del control judicial de las actas parlamentarias, lo que provoc el escndalo de los demagogos de la soberana del legislativo, cuando hoy siglo y medio ms tarde es el sistema previsto en nuestro constitucionalismo. Su intento de reforzar el Ejecutivo, con la posibilidad de que el Rey
anticipara disposiciones legislativas en casos urgentes artculo 20 del Proyecto Constitucional, era anticipo, de alguna manera, de lo que luego ser un Decreto-ley.
A todo ello, habr que aadir una obra de gobierno que, pese a su brevedad, result inslitamente eficaz: la poltica de obras pblicas, la separacin que tanto
tardara luego en lograrse de poltica y administracin, la firma del primer concordato, que restaaba las heridas de la Desamortizacin, etc..
Si se ha hecho esta larga cita es porque la figura del Bravo Murillo ha suscitado
el inters de quien esto escribe. En no pocos aspectos parece bastante evidente un
paralelismo con el Antonio Maura de cincuenta aos ms tarde.
En los Proyectos de Bravo Murillo la cuestin de los derechos y libertades se
trataba de forma muy regresiva. El artculo 1 del Texto Constitucional proyectado
afirmaba una confesionalidad de Estado de naturaleza excluyente. El Rey nombraba
a los senadores hereditarios Grandes de Espaa con determinadas condiciones
econmicas, o Ttulos del Reino asimilados y vitalicios aristocracias de sangre,
eclesisticos, polticos, etc.. y el resto de la Cmara Alta se compona de senadores natos. Respecto al Congreso, se vetaba la presencia de eclesisticos. La capacidad electoral activa se restringa a los 150 mayores contribuyentes del distrito electoral, a los 150 domiciliados ms pudientes (artculo 33 del Proyecto de ley para
las elecciones de diputados a Cortes). Para ser elegido se requera haber pagado determinada contribucin.
El Proyecto de ley sobre la seguridad de la propiedad dos artculos impeda
la imposicin de la pena de confiscacin de bienes y garantizaba el derecho de propiedad del que slo poda privarse por causa de utilidad comn, previa indemnizacin. En el Proyecto de ley sobre la seguridad de las personas se contenan la mayor
parte de las disposiciones sobre derechos y libertades. Desaparecen de all la libertad
(23)

D. SEVILLA ANDRS: Historia poltica de Espaa, 1.1, op. cit., pg. 189.

228

LOS DERECHOS Y LIBERTADES EN LAS CONSTITUCIONES HISTRICAS ESPAOLAS

de imprenta y algunas garantas procesales en torno a la seguridad personal. Se reconoce incluso se regula con ms detalle que en textos anteriores la inviolabilidad
de domicilio, en el que para entrar sin permiso del dueo, y salvo delito flagrante o
que se trate de cafs, tabernas, posadas y dems casas pblicas, se requiere que la
autoridad o funcionario estn acompaados por vecinos del mismo barrio. La libertad de circulacin y domicilio y el derecho a la obtencin de pasaporte son tambin reconocidas, con la excepcin de que se trate de vagos o mendigos fuera de su
pueblo. Completa la ley el reconocimiento de determinadas garantas para la detencin principios de legalidad y seguridad jurdica incluidos, as como la responsabilidad de la autoridad infractora de tales garantas. Deja en las solas manos del
Gobierno la suspensin de la ley, sin ms requisitos que la publicacin de la suspensin en la Gaceta Oficial y en los Boletines de las provincias afectadas. Este sobredimensionamiento de la funcin gubernamental se pone de manifiesto en el Proyecto
de ley de Orden Pblico, en donde se deja al simple arbitrio gubernamental la declaracin de los estados preventivo y excepcional, e incluso puede delegarse tal facultad en los Gobernadores civiles.
F) La importancia del Proyecto de 1856 la Constitucin nonata es bifronte. Por un lado, supone la reaccin progresista frente al exceso moderado de
1845 y, por otro, es prlogo del Texto de 1869, la bandera del liberalismo decimonnico.
El Proyecto se elabor en la Cmara constituyente nica. Su elaboracin dur un
ao. A principios de agosto de 1855 apareci el texto articulado en la Gaceta Oficial. En diciembre de ese ao se discuti por ltima vez en la Cmara, sin que llegara a votarse en su totalidad (24).
Los artculos 3 a 14, inclusive, del texto de 1856 se dedicaban a la regulacin de
los derechos y libertades. Desarrollaban seis bases que haban redactado los siete
miembros de la Comisin a que la Cmara encomend tal tarea. La libertad de imprenta artculo 3 se formulaba igual que en el texto de 1837 con jurado incluido,
aunque se aada que: No se podr secuestrar ningn impreso hasta despus de
haber empezado a circular (25). El derecho de peticin, la restablecida unidad de
cdigos y fuero, as como el derecho de acceso a cargos pblicos artculos 4, 5 y
6, respectivamente se recogan literalmente de la Constitucin de 1837, aunque a
este ltimo se aada a peticin de Estanislao Figueras la expresa abolicin de
cualquier prueba de nobleza.
El deber de prestacin, personal y econmica, el principio de seguridad jurdica,
el derecho de propiedad con la prohibicin de la pena de confiscacin de bienes
y la seguridad personal son recogidos, tambin literalmente, en otros tantos artculos, si bien en el ltimo de los casos citados, artculo 8, se aade en el Proyecto
(24) Puede verse D. SEVILLA ANDRS: La Constituyente de 1854, en Revista de Estudios Polticos, nm. 106.
(25) Por otro lado, la Ley de Imprenta formara parte de la Constitucin, a tenor del artculo 92, que
otorgaba ese rango a varias leyes de desarrollo constitucional.

229

FRANCISCO ASTARLOA VILLENA

un prrafo castigando a los que atentasen contra este derecho, tanto autores como
cmplices, adems de con las penas impuestas por infraccin constitucional y la reparacin de daos y perjuicios, a la prdida de sus empleos y derechos anejos.
A diferencia de 1837 se aada ahora que, tanto la Ley de Orden Pblico como
la que suspendiera garantas constitucionales, no podan autorizar el extraamiento
del Reino ni la deportacin o el destierro de los espaoles fuera de la Pennsula, garanta que tambin se recogera en la primera Acta Adicional. Pero las novedades
ms interesantes aparecan en los artculos 11 y 14.
Por el primero de ellos se prohiba la imposicin de la pena capital por delitos
meramente polticos, conforme a lo que nos ensea la experiencia de las revueltas
polticas y a los principios de humanidad, que propenden abolir para toda clase de
delitos la pena capital, explicaba la Comisin en el dictamen que acompaaba las
Bases de la Constitucin.
El artculo 14 reproduca el principio de tolerancia religiosa, con constatacin
de que la catlica era la profesada por los espaoles y obligacin de mantener
culto y ministros de esa religin, pero aada un segundo prrafo fruto de la
enorme discusin que el tema religioso provoc en la Constituyente, en donde la
unidad religiosa fue debatida apasionadamente. Se constitucionalizaba la prohibicin de que ningn espaol ni extranjero fuera perseguido por sus opiniones o
creencias religiosas, mientras no las manifestara por actos pblicos contrarios a la
religin. Controvertido prrafo que supona gran avance respecto a Textos anteriores para algunos autores y un simple y terico paso al frente para otros, carente
de relevancia (26).
Es evidente que tal relevancia puede parecer mnima si se entiende que se trata
de consagrar un principio de la denominada libertad de conciencia, el derecho a
que cada uno crea lo que quiera. Pero el hecho de que tambin pudiera opinar confirmaba un rgimen de tolerancia. Pero incluso cabe ir ms all, en un tercer grado,
si se tiene en cuenta que los nicos actos prohibidos son aquellos de naturaleza pblica y, esto es lo ms importante, contrarios a la religin catlica. Deja una puerta
abierta a una discrecionalidad que, a la postre, ser predecesora de la libertad de
cultos de 1869 (27).
Breve referencia a los derechos de tipo electoral. La capacidad activa era la
misma tanto para el Congreso como para el Senado. Para ser elegido senador se
exiga determinada renta y para ser designado diputado la Constitucin se remita a
una posterior nunca elaborada ley electoral.

(26) En esa opinin J. TOMS VILLARROYA: Breve historia..., op. cit., pg. 82.
(27) Vase J. TOMS VILLARROYA: Breve historia..., op. cit., pg. 82. No compane esa tesis D. SEVILLA ANDRS: Historia poltica de Espaa, 1.1, op. cit., pg. 203; L. SNCHEZ AGESTA: Historia del constitucionalismo espaol, Instituto de Estudios Polticos, Madrid, 1964, pg. 269, atribuye al texto comentado la escisin de los partidos polticos espaoles en lo referente a las ideas religiosas.

230

VI.

LA CONSTITUCIN DE 1869

El Texto Constitucional de 1869 contiene en su ttulo I De los espaoles y


sus derechos la mayor y ms completa sistematizacin en la regulacin de los
derechos y libertades de las Constituciones habidas en Espaa hasta ese momento.
El propio enunciado del ttulo incluye, por vez primera, la palabra derechos.
Un Decreto de 9 de noviembre de 1868 con Sagasta en Gobernacin, en el
Ministerio Provisional, estableca, artculo 3, el sufragio universal en todos los niveles de elecciones, municipales, provinciales y generales. En el Prembulo del
Texto Constitucional se afirmaba que las Cortes Generales, elegidas por sufragio
universal, decretaban y sancionaban la Constitucin deseando afianzar la justicia,
la libertad y la seguridad, y proveer al bien de cuantos vivan en Espaa. La influencia que el Texto Constitucional norteamericano va a ejercer en esta Constitucin espaola objeto de examen va a ser notable.
No supone el texto de 1869 ninguna revisin de la idea liberal, pero desde entonces ese liberalismo puede calificarse de democrtico.
Ocupa la declaracin de derechos de 1869 los 30 artculos que median entre el
2 y el 31. Para su examen ms sistemtico podemos agruparlos en tres grandes
sectores, con lo que de discutible tiene toda clasificacin de ese tipo.
A) Derechos de naturaleza individual
1) El principio de seguridad personal, de no ser detenido ni preso sino por
causa de delito. Pero, por vez primera, y fruto de la aprobacin de una enmienda, se
extendi este derecho a los extranjeros, artculo 2.
2) La garanta del habeas corpus reconocida doblemente, en los artculos 3
y 12. Se prescriba en el primero de ellos que todo detenido debera ser puesto en libertad o entregado al juez dentro de las veinticuatro horas siguientes a la detencin y
que sta se dejara sin efecto o se elevara a prisin antes de que transcurrieran setenta y dos horas tras la entrega del detenido al juez competente. Se completa esta
garanta en el artculo 12 en que se contempla un procedimiento sumario para la
puesta en libertad de la persona detenida presa sin observar las formalidades legales,
as como las penas en que incurrira quien ordenase o ejecutase esa detencin o apresamiento.
3) La garanta judicial de la libertad personal, artculo 4.
4) La inviolabilidad de domicilio extendida tambin a los extranjeros residentes en Espaa. Tal derecho se recoga de manera muy amplia y detallada en el artculo 5, incluyndose, adems, algunas cautelas que lo aseguraran y que figuraban
dispersos en los Textos anteriores. Citamos algunas de ellas: la entrada en domicilio
sin consentimiento de su propietario slo podra decretarse por el juez competente y
se ejecutara de da. El registro deba efectuarse ante el interesado, o algn miembro
de su familia, o, en defecto de ambos, en presencia de dos testigos, vecinos del
pueblo. Se obviaba el consentimiento en casos de inundacin, incendio u otro pe231

FRANCISCO ASTARLOA V1LLENA

ligro anlogo, o de agresin ilegtimaprocedente de adentro, o para auxiliar a persona que desde all pida socorro, as como la aprehensin de un delincuente flagrante refugiado en su propio domicilio, pues, caso de refugiarse en domicilio ajeno
preceder requerimiento al dueo de ste.
5) La libertad de residencia y domicilio constitucionalizados en el artculo 6,
salvo sentencia en contrario.
6) La inviolabilidad de correspondencia postal y telegrfica, salvo auto de juez
competente, artculo 7, sin precedentes en nuestro constitucionalismo.
7) La garanta procesal y penal del artculo 11 por la que ningn espaol
podr ser procesado ni sentenciado sino por el juez o tribunal a quien, en virtud de
leyes anteriores al delito competa el conocimiento, y en la forma que stos prescriban.
No podrn crearse tribunales extraordinarios ni comisiones especiales para conocer de ningn delito.
8) El derecho de propiedad de los artculos 13 y 14, formulado de modo sustancialmente idntico al de Constituciones anteriores, pero de forma ms detallada y
casustica.
9) Los derechos reconocidos en los artculos 24 libertad de fundacin de
centros docentes; 25 libertad de los extranjeros de establecerse en territorio espaol y de ejercer aqu la industria; 26, libertad de movimientos. Derechos todos
ellos innovadores, aunque hubiera algn precedente algo confuso de los dos ltimos.
10) Recoga el artculo 15 la necesidad de que toda contribucin hubiera sido
previamente autorizada por las Cortes o por quien tenga capacidad legal.
11) La importancia de garantizar los derechos anteriores se reflejaba, entre
otros, en los artculos 8, 9 y 10. Podra, de alguna manera, afirmarse que late en ellos
una cierta desconfianza o recelo frente a los agentes de la autoridad. Este es, sin
duda, uno de los aspectos ms novadores del texto de 1869. As, en el artculo 8 se
recoga la motivacin del auto de prisin, registro domiciliario o detencin de
correspondencia. La no motivacin o la insuficiencia o ilegitimidad de la misma supona el derecho de reclamacin al juez que dict el auto por parte del particular
damnificado y, en su caso de una indemnizacin acorde con el dao causado que
la propia Constitucin valoraba necesariamente en cantidad superior a 500 pesetas.
La detencin o apresamiento arbitrarios, o ilegtimamente prolongados, y el
allanamiento de morada constituan delito sujeto a la correspondiente indemnizacin adems por parte la autoridad gubernativa infractora, o por el juez.
12) Tiene especial inters el artculo 21 por el que se regula la cuestin religiosa, establecindose por vez primera en Espaa una autntica libertad de cultos,
resultado de borrascosas sesiones parlamentarias en las que se puso de manifiesto un
jacobinismo rabioso por parte de un buen nmero de diputados. Fue por ah, ms
que por exigencia de una libertad que la propia Iglesia catlica proclamara un siglo
ms tarde, que se lleg a la solucin final. Dicho de otro modo, podra afirmarse que
el excelente resultado final plasmado en el artculo 21 no fue consecuencia de
una conviccin que exigiera una libertad, por otra parte necesaria e indiscutible, sino
232

LOS DERECHOS Y LIBERTADES EN LAS CONSTITUCIONES HISTRICAS ESPAOLAS

de un revanchismo frente a soluciones anteriores igualmente extremas, pero de signo


contrario. Junto con la obligacin, que parte de la Nacin, de mantener el culto y los
ministros de la religin catlica, se garantizaba el ejercicio pblico o privado de
cualquier otro culto tanto a los espaoles no catlicos como a los extranjeros residentes, sin ms lmites que las reglas universales de la moral y el derecho.
La influencia del artculo 11 de la Constitucin de 1837 y del 14 de la nonata de
1856 era evidente, pero en 1869 la existencia de la libertad era ms rotunda, pues se
evitaba la constatacin sociolgica del texto del bienio cuando se afirmaba que la
catlica era la religin profesada por los espaoles y se constitucionalizaba abiertamente la libertad de cultos pblicos, mientras que en el artculo 14 de 1856 haba que
forzar algo la interpretacin de un segundo prrafo, como ya fue dicho en su momento, para admitir dicho ejercicio libre de culto pblico.
Nueve das tard en aprobarse el citado artculo en las constituyentes. La tosquedad de Suer y Capdevila que haba declarado la guerra a Dios y a la tuberculosis provoc la intervencin de personaje de vitola revolucionaria tan lustrosa
como el almirante Topete, muidor, con Prim y Senano, de Alcolea, la Revolucin
y el destierro de Isabel II, para reclamar al autor del exabrupto el respeto debido al
sentimiento de la mayora de los espaoles.

B) Derechos del individuo en relacin con otros


1) De manera mucho ms amplia y lenguaje ms acorde con el de nuestros
das consagraba el primer prrafo del artculo 17 la libre emisin de ideas y opiniones, incluida como afirma Carro Martnez una absoluta libertad de imprenta (28), pudindose tambin hacer valer otro procedimiento semejante.
La libertad de imprenta tena ya en la Revolucin triunfante en 1868 una regulacin preconstitucional en el Decreto de 23 de octubre de ese ao, al mes escaso del
movimiento revolucionario, muestra, como ha quedado antedicho, de la importancia
que se le daba a la regulacin de tal libertad.
2) Constitua una novedad en nuestra historia la afirmacin del derecho de reunin del artculo 17, en su tercer prrafo, desarrollado en el artculo siguiente, y que
tambin haba sido proclamado preconstitucionalmente por Decreto de 1 de noviembre de 1868. Las reuniones pblicas al aire libre y las manifestaciones polticas
deban ser pacficas, se celebraran necesariamente de da la desconfianza hacia la
noche no era constitucionalmente nueva y estaban sujetas a las disposiciones generales de polica.
3) Tambin por vez primera se contena en la Constitucin de 1869 el derecho
de asociacin para todos los fines de la vida humana que no sean contrarios a la
(28) A. CARRO MARTNEZ: La Constitucin espaola de 1869, Ediciones Cultura Hispnica, Madrid, 1952, pg. 214.

233

FRANCISCO ASTARLOA VILLENA

moral pblica, deca el prrafo cuarto del artculo 17. El artculo 19 contemplaba la
posible disolucin de asociaciones cuyos individuos delinquieren por los medios
que la misma les proporcione o de aquellos cuyo objeto o cuyos medios comprometan la seguridad de Estado. El primer supuesto de disolucin parece requerir la
intervencin judicial pues el artculo dice textualmente que podr imponrsele la
pena de disolucin. El segundo supuesto de disolucin requiere que se realice por
norma con rango de ley. Sin embargo, la posible suspensin de una asociacin puede
realizarse por la autoridad gubernativa presentanto ante el juez los supuestos en que
pudieran prohibirse actos constitutivos de delito.
Tambin el derecho de asociacin haba sido objeto de regulacin preconstitucional, por Decreto de 20 de noviembre de 1868, que obligaba a las asociaciones a
comunicar a la autoridad local su objeto y su reglamento organizativo, artculo 2, y
les prohiba que, independientemente de su objeto, reconocieran dependencia o sometimiento a autoridad extranjera, artculo 4.

C) Derechos polticos
1) Un Decreto de 9 de noviembre de 1868 dictado al mes y un da de constituirse el Gobierno Provisional Serrano al frente y, entre otros, Prim en Guerra,
Topete en Marina, Ruiz Zorrilla en Fomento y Sagasta en Gobernacin, como ya
qued dicho proclamaba el sufragio universal, que se constitucionalizaba en el artculo 16 que podan ejercer todos los espaoles en pleno goce de sus derechos
civiles.
2) El prrafo quinto del artculo 17 proclamaba el derecho de dirigir peticiones
individual o colectivamente al Rey, las Cortes y a las autoridades. Derecho recogido
en los Textos Constitucionales anteriores, pero que ahora incorporaba matices
nuevos: la posibilidad de que la peticin fuera colectiva nada se explicitaba en
Textos anteriores pero de ella se exclua, artculo 20, a cualquier clase de fuerza
armada, cuyos componentes slo podan ejercer el derecho de forma individual en
temas referentes a su instituto armado de acuerdo con las normas del mismo. En
temas que no hicieran referencia a su condicin de miembros de Fuerza Armada se
entiende que lo podan hacer libremente, pero siempre de modo individual.
3) El derecho de acceder a cargos pblicos en virtud, solamente, de mritos y
capacidad, artculo 27, es fruto del principio de igualdad y estaba reconocido en
Textos anteriores, alguno de los cuales exclua cualquier prueba de nobleza para tal
caso. En 1869 no se cita a la nobleza como atentatoria de la igualdad en ese libre acceso, sino a la religin: La obtencin y el desempeo de estos empleos y cargos, as
como la adquisicin y el ejercicio de los derechos civiles y polticos, son independientes de la religin que profesen los espaoles.
A modo de garanta de todos estos derechos y libertades se prohiba que las
leyes o las autoridades establecieran cualquier disposicin preventiva que se refiriera al ejercicio de los mismos, incluyendo la censura y el depsito en el caso de los
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LOS DERECHOS Y LIBERTADES EN LAS CONSTITUCIONES HISTRICAS ESPAOLAS

peridicos. Esta disposicin del artculo 22 lleva a algunos autores a afirmar que la
Constitucin consagra el principio de ilegislabilidad en materia de derechos (29).
Ntese que en cualquier caso se trata de una ilegislabilidad preventiva, que no represiva. Prohibicin de legislacin preventiva sobre derechos no sobre su ejercicio
inspirado de algn modo en la primera enmienda del Texto Constitucional norteamericano.
Las garantas se reforzaban con lo dispuesto por los artculos 23 segn el cual
los delitos que se cometan con ocasin del ejercicio de los derechos consignados
en este ttulo sern penados por los tribunales con arreglo a las leyes comunesy
30 que exima de la previa autorizacin para procesar funcionarios por cualquier delito, sin que cupiera la eximente de obediencia debida en los casos de infraccin
manifiesta, clara y terminante, de una prescripcin constitucional. Ambos preceptos citados eran nuevos en nuestro constitucionalismo y en el caso del artculo 30
se produca una manifiesta separacin de lo prescrito en el artculo 9 del Proyecto de
ley sobre la seguridad de las personas de Bravo Murillo, en donde se exima de arbitrariedad a quien exhibiera la orden superior de ejecucin del acto arbitrario, trasladndose la responsabilidad a quien dict la Providencia causante de tal arbitrariedad.
Pero la novedad principal, quicio en torno al cual gira toda la regulacin de los
derechos y libertades en el texto de 1869, y autntico botn de muestra definitorio de
tal Constitucin es, sin duda, el artculo 29: La enumeracin de los derechos consignados en este ttulo no implica la prohibicin de cualquiera otro no consignado
expresamente. El Proyecto constitucional era an ms claro: Ser lcito todo lo
que no est expresamente prohibido por las leyes. Fue Segismundo Moret quien
propuso modificar el texto primitivo. Con la redaccin constitucionalizada se alcanza, para Carro, el techo de la democracia al situar, en definitiva, los derechos individuales, no consignados, por encima de los consignados por el legislativo en la
Constitucin (30). Pero no porque, como parece expresar el autor citado, los derechos se sitan por encima del propio legislativo, sino porque quien se sita sobre ese
poder es la propia soberana nacional, autora en definitiva de la Constitucin, tal
como lo expresaba el Prembulo. Ah radica la razn ltima del carcter democrtico del texto de 1869, que la Comisin explicaba al presentar el Proyecto.
Ya no se trata aqu de los derechos polticos que directamente influyen en la vida
pblica, y que se resuman generalmente en la libertad de imprenta ms o menos garantizada. Esa libertad de imprenta, con la garanta de la seguridad personal y de la
propiedad privada, formaba el ideal de las opciones polticas avanzadas de anteriores tiempos, pero en 1869 el constituyente lo considera, en su formulacin anterior, insuficiente y estrecho para contener el poderoso movimiento, la rica vida que
de todas partes se desborda y que ha dado a la Revolucin de Septiembre, a diferencia
de todos las anteriores, un carcter esencial an no bien definido, pero decisivo ya
(29)

Verbigracia F. FERNNDEZ SEGADO: Las Constituciones histricas espaolas, op. cit., pg. 296.

(30)

A. CARRO MARTNEZ: La Constitucin espaola de 1869, op. cit., pg. 133.

235

FRANCISCO ASTARLOA V1U.ENA

para la Constitucin que de ella ha de nacer. Por eso, por vez primera en Espaa, el
Proyecto de Constitucin desarrolla en vasta y acabada serie de derechos individuales, condiciones indeclinables que forman el carcter del ciudadano.
La suspensin de garantas estaba prevista en el artculo 31. Para la suspensin
en toda o parte de la Nacin del principio de seguridad personal garantizado en
el artculo 2, de la inviolabilidad domiciliaria del artculo 5, de la libertad de residencia y domicilio, artculo 6, y de la libertad de expresin, del derecho de reunin y
del de asociacin tres primeros prrafos del artculo 17 se requera una ley, sin
intervencin gubernativa, como ocurra en las suspensiones de garantas de anteriores textos. Declarada la suspensin, el territorio afectado se regira por la ley de
orden pblico previamente establecida, con tres limitaciones comunes a ambas leyes
la genrica y previa de orden pblico y la especfica de suspensin: imposibilidad de ampliacin material de la suspensin, pues se trataba de una enumeracin
de mximos, prohibicin de extraamiento y deportacin de los espaoles o de destierro a ms de 250 kilmetros de su domicilio, y prohibicin de que cualquier autoridad impusiera penas distintas a las legalmente previstas.
D) La regulacin de los deberes en el texto de 1869 no era, sin embargo, nada
original. Se constitucionalizaba la defensa de la Patria con las armas, al ser llamado
por ley, y la contribucin a los gastos estatales en proporcin a los haberes.
Es de sobra conocido lo efmero de la existencia del texto de 1869. Al abdicar
Amadeo de Saboya sin la ley que se lo autorizara, como prescriba el artculo 74.7 de la Constitucin citada, las Cortes, reunidas en Asamblea en este caso
contra el artculo 47 de la Constitucin proclaman la I Repblica. El vaco constitucional, otro ms, que se produce parece ser llenado en parte al entenderse vigente
la Constitucin de 1869 en tanto no contradijera la forma de Gobierno instaurada.
Pese a no haber ocurrido declaracin formal en ningn sentido queda clara la pervivencia del ttulo I de aquella Constitucin hasta que se produjera promulgacin de
otra nueva. Como no se trata aqu y ahora de hacer historia poltica ser forzoso
pasar por alto lo accidentado de la vida de nuestra primera experiencia republicana.
La penosa escena de Estanislao Figueras, primer presidente, saliendo hacia Francia
desde Atocha, el desbordamiento de Salmern y de Pi y Maragall, que acaba por
tener que imponerse a la Asamblea lo que le vale el despectivo nombre de Pi, el
emperador, o Pi I y el fracaso de uno de los ms grandes polticos de nuestra historia, Castelar, como cuarto presidente en siete meses, son la demostracin del fracaso del intento, que no logra salvar el ltimo de sus presidentes cuando transforma
en unitaria la Repblica federal.
E) En junio del azaroso 1873 se reunan las Constituyentes, formndose el da
20 la Comisin de 27 miembros redactora de un Proyecto constitucional. Prcticamente se tard un mes exacto en elaborarlo. Comenz a discutirse el 11 de agosto y
tuvo que interrumpirse definitivamente la discusin tres das ms tarde.
El ttulo II del Proyecto De los espaoles y sus derechos difera poco del
correspondiente a la Constitucin de 1869. La tabla de derechos comprenda los artculos 4 a 38, inclusive, y contena como ms relevantes novedades respecto al texto
236

LOS DERECHOS Y LIBERTADES EN LAS CONSTITUCIONES HISTRICAS ESPAOLAS

anterior, la posibilidad de que las autoridades municipales puedan prohibir los espectculos que ofendan al decoro, a las costumbres y a la decencia pblica artculo 23; la modificacin de la constitucionalizacin de la libertad de asociacin,
amplindose, artculo 25 (31), y la abolicin expresa de los ttulos de nobleza que
realiza el artculo 38.
Pero la novedad ms importante se recoge en los artculos 34 a 37 que declaran
como punto fundamental la separacin de la Iglesia y el Estado (artculo 35) con tres
consecuencias constirucionalizadas: la total libertad de cultos artculo 34; la
atribucin a la autoridad civil de la certificacin de los actos de nacimiento, matrimonio y defuncin, en virtud del artculo 37, y artculo 36 la prohibicin a
todos los poderes, federal, regional y local, de subvencionar, aunque fuera indirectamente, ningn culto.
Desde el punto de vista formal llama la atencin en el Proyecto de la I Repblica
la existencia de un Ttulo Preliminar que constitucionaliza unos derechos anteriores y superiores a toda legislacin positiva que todos toda persona encuentra aseguradas en la Repblica, sin que ningn poder tenga facultades para
cohibirlos, ni ley ninguna autoridad para mermarles. El Proyecto los constitucionaliza como derechos naturales. Y as se citan: el derecho a la vida, a la dignidad
y a la seguridad; el derecho a ejercer libremente el pensamiento y la libre expresin
de la conciencia; a difundir ideas por medio de la enseanza; a la reunin y asociacin polticas; a la libertad de trabajo, industria, comercio interior y crdito; la
igualdad ante la ley; el derecho de propiedad, sin facultad de vinculacin ni amortizacin y el derecho a ser jurado y a ser juzgado por los jurados, a la libre defensa en
juicio, y el derecho, en caso de delinquir, a la correccin y a la purificacin por
medio de la pena.
La pattica sesin del 2 de enero de 1874 termina con las Cortes Constituyentes
que apenas se reunieron, con el Proyecto que apenas se haba discutido y
con la presidencia de Castelar que, incitado por algn diputado a hacer lo mismo que
el rey de la casa de Saboya, responde, refirindose a Amadeo: Permtanme... que
diga, y lo crea, que no le interesaba (a Amadeo) tanto Espaa como a m, y que l
poda irse a otra tierra, donde encontrara los huesos de sus padres; pero yo tengo
que quedarme o morir, si es preciso, para que no perezca en nuestras manos, en
manos de los republicanos, la salud, la integridad y la totalidad de la Patria.
Con Serrano otra vez en el poder se plantea la vigencia constitucional, que el
propio gobierno trata de resolver a travs del Decreto de disolucin de las Cortes de
la I Repblica:
Con el advenimiento de este poder no se destruye la ley fundamental, se suspende slo...; los partidos que estn en el poder hicieron la revolucin de 1868 y la
Constitucin de 1869, y no condenan ni destruyen su propia obra, no abren nuevo pe(31)

En este sentido, G. TRUJILLO: El federalismo espaol, Edicusa, Madrid, 1967, pg. 191.

237

FRANCISCO ASTARLOA VILLENA

rodo constituyente porque los elevados principios de la moderna democracia, las ms


amplias libertades, los ms sagrados derechos quedan consignados en ella.

VII.

LA CONSTITUCIN DE 1876

Restaurada la Monarqua en Las Alquerietas de Sagunto, se convocan, con sufragio universal, las Cortes para el 15 de febrero de 1876. Sufragio que luego Cnovas volver a restringir, y que tornar a ser universal con el Parlamento largo
(1885-1890). Entendiendo siempre que se trata de una falsa universalidad, pues la
mujer no se incorporar al derecho de sufragio hasta entrado el siglo xx, en Espaa
como en casi todo el mundo.
La exposicin del Gobierno a las Cortes sobre el Proyecto de nueva Constitucin reconoca que queda, pues, reducida en rigor la cuestin constitucional en
nuestra poca a la materia del ttulo I del adjunto proyecto que trata de los espaoles y de sus derechos, y a la del ttulo III, que se refiere a la formacin y organizacin del Senado. Entre los que proclaman el absolutismo de los derechos individuales y los que someten incondicionalmente el individuo a la tutela absorbente del
Estado, hay en verdad antagonismo tan profundo que en vano la razn humana pretender borrarlo... Es preciso hallar una sntesis feliz que armonice el derecho del individuo con el de la sociedad; de lo contrario, habra que modificar el principio de
autoridad o la libertad del ciudadano. Por fortuna, las sociedades modernas, aleccionadas en la triste experiencia de muchas revoluciones, han encontrado solucin a tan
pavoroso problema, reconociendo la existencia de derechos naturales, que no son,
sin embargo, absolutos, y negando aquel carcter a los derechos polticos, que el
Estado, como institucin social necesaria y permanente, otorga, limita o modifica segn el diverso desarrollo que en cada momento histrico alcanzan las naciones (32).
Los artculos 2 a 17, inclusive, de la Constitucin 1876 forman una declaracin
de derechos. Sus caractersticas generales pueden resumirse as:
A) Se trata de una declaracin ms restringida y restrictiva cantidad y calidad que la de 1869. Desaparecen las clusulas general de ilegislabilidad y de
presuncin en favor del derecho de los artculos 22 y 29, y, por otra parte, la remisin frecuente a las leyes posteriores para desarrollar los derechos, supona, en la
prctica, la posible restriccin de los mismos.
B) Formalmente, sin embargo, la declaracin no se aleja mucho de la de 1869,
incluso en su literalidad: derecho de los extranjeros al libre establecimiento en Espaa, seguridad jurdica y personal, habeas corpus, inviolabilidad de domicilio y
(32) R. SNCHEZ FRRIZ: Gnesis del Proyecto constitucional: la Comisin de los Notables, en
Revista de Estudios Polticos, nm. 8, 1981. Contiene una detallada explicacin de la gnesis constitucional de 1876. Puede verse tambin de la misma autora: La Restauracin y su Constitucin poltica, Universidad de Valencia, 1984.

238

LOS DERECHOS Y LIBERTADES EN LAS CONSTITUCIONES HISTRICAS ESPAOLAS

correspondencia, libertad de residencia, derecho de propiedad y garantas en caso de


expropiacin, derecho de peticin, admisin a cargos pblicos en condiciones de
igualdad y el principio de legalidad. Similitud que alcanza tambin a la regulacin
de los deberes del artculo 3. Se recogen de manera ms sobria los derechos de reunin y asociacin y se constitucionaliza en el artculo 12 como novedad en su
forma una libertad de eleccin de profesin y de aprenderla como mejor le parezca. El ltimo prrafo contena una limitacin a la libertad de enseanza al anunciar una ley especial que determinar los deberes de los profesores y las reglas a
que ha de someterse la enseanza en los establecimientos de instruccin pblica
costeados por el Estado, las provincias o los pueblos.
La suspensin de garantas, constitucionalizada en el artculo 17, suprima, respecto a 1869, la remisin a la ley de orden pblico as como la prohibicin de
deportacin o destierro, y aada la posibilidad de que, en caso de urgencia, y no estando reunidas las Cortes, pudiera el Gobierno acordar la suspensin de garantas,
sometiendo con acuerdo a la aprobacin de aqullas lo ms pronto posible. En
todo lo dems la regulacin del citado instituto es idntica a la de 1869.
C) Mayor inters ofrece la regulacin del tema religioso cuestin regulada en
el artculo 11 de la Constitucin. La confesionalidad del Estado y la obligacin de
mantener el culto catlico y sus ministros se constitucionaliza en el prrafo 1 de
dicho artculo. El rgimen de tolerancia del prrafo slo se extiende al culto privado,
prohibindose en clara regresin respecto al rgimen anterior otras ceremonias ni manifestaciones pblicas que las de la religin del Estado.
D) El carcter transaccional y deliberadamente ambiguo del texto de 1876 se
manifiesta en la continua remisin a las leyes posteriores de desarrollo de los derechos: Las leyes dictarn las reglas oportunas para asegurar a los espaoles en el
respeto recproco de los derechos que este ttulo les reconoce, sin menoscabo de los
derechos de la Nacin, ni de los atributos esenciales del Poder Pblico, se lee en el
prrafo primero del artculo 14. Leyes posteriores de reunin (1880), asociaciones
(1887), sufragio (1890) as como la denominada legislacin del candado de 1910,
con Jos de Canalejas y Mndez al frente del Gobierno interpretacin amplia del
artculo 11 desarrollaran los correspondiente preceptos constitucionales, leyes
que algn sector de la doctrina interpreta como un cierto logro del progresismo (33),
aunque se trataba de algo ms aparente que efectivo.
En cualquier caso el de 1876 es el texto de ms larga vigencia en Espaa con
cierto consenso, adems, de la mayora de los grupos polticos (34).
E) El Proyecto constitucional de 1929, en el ocaso de la Dictadura del general
Miguel Primo de Rivera y Orbaneja, debe situarse en su poca, sino el juicio puede
ser superficial.
(33) M. GARCA CANALES: LOS intentos de reforma de la Constitucin de 1876, en Revista de
Derecho Poltico, nm. 8, 1981.
(34) M. MARTNEZ SOSPEDRA: Las fuentes de la Constitucin de 1876, en Revista de Derecho Poltico, nm. 8, 1981.

239

FRANCISCO ASTARLOA V1LLENA

Recordando algo a lo hecho por Bravo Murillo y la Nonata de 1856, la obra


ideada por el Marqus de Estella se compone de un Proyecto constitucional propiamente dicho y cinco leyes orgnicas (del Poder Ejecutivo, de las Cortes, del Poder
Judicial, del Consejo del Reino y del Orden Pblico). Junto a la notoria influencia
del fascismo dominante en lo referente al espritu corporativista, que alienta en la representacin en Cortes del artculo 58.3., o la declaracin de la soberana estatal
artculo 4, figuran, en el Proyecto constitucional, preceptos de indudable inters
y autnticamente novedosos, que hacen del texto algo digno de estudio, en algunos
extremos. Algunos ejemplos: la universalizacin efectiva del sufragio al extenderse
a la mujer, artculos 55 y 58, capacidad electoral activa y pasiva, respectivamente;
las garantas jurisdiccionales de la Constitucin del ttulo XI; la constitucionalizacin del doble principio de diferenciacin y coordinacin de poderes, etc.. Tampoco
es ajeno el Proyecto al recin nacido constitucionalismo social.
La regulacin del tema religioso segua fielmente la prevista en el texto de 1876,
incluso en el numero del artculo, el 11.
El ttulo III regulaba los deberes y derechos de los espaoles y de la proteccin
otorgada a su vida individual y colectiva. Del propio enunciado pueden extraerse,
siquiera rpidamente, algunas conclusiones: la anteposicin de los deberes a los derechos y a la proteccin de una vida colectiva, que parecen destinados a intentar
superar la regulacin demoliberal anterior.
La regulacin que de los deberes realiza el artculo 22 incluye como novedades la
inclusin del deber de los padres de escolarizar a sus hijos, para recibir instruccin primaria, y el de desempear los cargos que se declaren, por ley, de aceptacin forzosa y
el de obedecer los mandatos legales de la autoridad competente coadyuvar a un debido cumplimiento y procurar el descubrimiento de los delitos de carcter pblico.
Distingue el Proyecto entre derechos de naturaleza personal artculo 23 los
derivados de su relacin con otras personas artculo 29 y otros de carcter profesional 26, 27 y 28 familiar 24 y patrimonial, artculo 25. Entre los primeros se recogen los habituales de este epgrafe, pudiendo aadirse la prohibicin
de extraditar a ningn espaol como la de expatriarle o prohibirle gubernativamente
la entrada en territorio nacional. Innovador e influido por la doctrina originadora
de la Carta di Lavoro resulta el artculo 28, que constitucionaliza una especial proteccin de los espaoles dentro y fuera de Espaa. La libre contratacin de trabajo se
entiende vulnerada cuando en el contrato se establecen jornadas agotadoras, relacin usuarios o condiciones de trabajo nocivas para la salud.
La cesacin en el trabajo por parte de patrones y de obreros ser tambin libre;
pero las leyes podrn declararla ilcita cuando se acuerde con carcter de generalidad
para fines no econmicos, o tenga por objeto o por resultado privar a una o varias
poblaciones de elementos vitales, o paralizar funciones pblicas o servicio de inters
comn. El Estado proveera, con el concurso de las clases interesadas, por el seguro
o por otros medios, a la conservacin de la salud y capacidad de trabajo del obrero
manual o intelectual, y a las consecuencias econmicas de la enfermedad, la vejez y
los accidentes que procedan del riesgo profesional.
240

LOS DERECHOS Y LIBERTADES EN LAS CONSTITUCIONES HISTORJCAS ESPAOLAS

Se consideraba al matrimonio y a la familia bajo la proteccin del Estado ordenndose a las leyes defensa de la juventud contra la explotacin, la ignorancia y el
abandono moral.

VIII.

LA CONSTITUCIN DE 1931

El continuo desorden pblico a que ha de hacer frente la Repblica en sus inicios, con un anarquismo violento por un lado y una reaccin catlica por la quema
de conventos y la aprobacin de los artculos constitucionales referidos a la religin,
por otro lado, llev a la aprobacin, a propuesta de las Constituyentes, de la Ley de
21 de octubre de 1931, denominada Ley de Defensa de la Repblica (35).
Si la finalidad de este trabajo es la de hacer un recorrido por nuestra historia
constitucional y examinar durante el mismo el proceso de incorporacin a nuestras
Constituciones o, en general a nuestro rgimen poltico, de los derechos y libertades,
al citar, siquiera brevemente la Ley de Defensa de la Repblica no se puede por
menos que advertir que se trae aqu a colacin como uno de los textos ms regresivos en esta materia de toda nuestra historia constitucional, y ello no slo en trminos absolutos, sino tambin relativos. Porque hay que tener en cuenta el choque
tremendo que produjo la citada ley entre quienes haban visto en la Repblica la encarnacin de un rgimen una de cuyas primeras razones de ser consista, precisamente, en la afirmacin y defensa de las libertades individuales y pblicas.
Se configuraban como actos de agresin a la Repblica una serie de actos cuya
difcil concrecin e interpretacin constitua una autntica puerta de entrada a la arbitrariedad gubernamental, a cuyo Ministro de la Gobernacin se encomendaba
artculo 4 la aplicacin de la ley. Entre esos actos de ms difcil interpretacin
puede citarse, artculo 1: La difusin de noticias que puedan quebrantar el crdito
a perturbar la paz o el orden pblico; toda accin o expresin que redunda en menosprecio de las Instituciones u organismos del Estado... y ... la falta de celo y negligencia de los funcionarios pblicos en el desempeo de sus servicios.
Independientemente de la gravedad de los hechos que provocaron la aparicin
de la Ley, e incluso, justificaron su genrica necesidad, existe una cierta unanimidad
a la hora de enjuiciar muy negativamente su contenido.
Con todo, la gravedad mayor estriba en que sirvi de lastre a la efectiva vigencia
de los derechos y libertades consagrados posteriormente en la Constitucin de diciembre de 1931, pues pese a la aprobacin de sta, la discutida Ley sigui vigente
al ratificarse por las Constituyentes (artculo 4, ltimo prrafo, a sensu contrario).
As, el ttulo III del Texto Constitucional naca, de alguna manera, hipotecado.
Por vez primera en nuestra historia constitucional, el Texto de 1931 se dedica un
(35) Puede verse F. ASTARLOA VILLENA: Regin y religin en las constituyentes de 1931, Ctedra
Fadrique Furi Ceriol, Valencia, 1976.

241

FRANCISCO ASTARLOA VII J.F.NA

ttulo en exclusiva a los derechos y deberes de los espaoles, dividido, adems en


dos captulos: garanta individuales y polticas, y familia, economa y cultura, respectivamente. Pese a que el comienzo del ttulo, artculo 25, parece anunciar una sistemtica prometedora, proclamando el principio de igualdad y sus consecuencias
no reconocimiento de distinciones ni ttulos nobiliarios, e interdiccin de discriminacin por razn de sexo, filiacin, riquezas, ideas y creencias pese a ello, se
trata de una parte del Texto legal presidida por el desorden y la falta de criterio sistemtico. Para Prez-Serrano resulta desconcertante en grado sumo el encabezamiento de los artculos y no duda en calificarla como la parte de peor construccin
sistemtica del Texto de la II Repblica (36).
Tambin es de justicia reconocer que nuestros Textos Constitucionales con
Tabla de Garantas no han sido en ningn caso modelo de sistemtica, pero en el
Texto de 1931, en donde se alcanza niveles tcnicos de altura en el conjunto de la
Constitucin, resulta ms chocante que ello ocurra.
A) Tras la constitucionalizacin del principio de igualdad y de afrontar la
cuestin religiosa tema al que habr que hacer posterior referencia recoge la
Constitucin la libertad de conciencia, el principio de nullum crimen sine previa
lege, la seguridad personal, la prohibicin de extradicin por motivos polticos y la
libertad de circulacin, residencia y domicilio ms su inviolabilidad, con la novedad de incluir un libre derecho a emigrar c inmigrar y de anunciar una ley que determinase las garantas para la expulsin de los extranjeros del territorio espaol.
Todo ello en los artculos 27, 28, 29, 30 y 31, respectivamente. Adems, junto a la
proclamacin de derechos y libertades ya constitucionalizadas antes inviolabilidad de correspondencia, 32; libertad de profesin, industria y comercio, 33; la libertad de expresin y difusin del pensamiento, 34, y el derecho de justicia, artculo 35 aparecen algunas innovaciones a las que a continuacin haremos referencia.
B) Tiene capital importancia la constitucionalizacin del sufragio universal,
que se realiza por el artculo 36. Estrictamente universal al equiparar a los ciudadanos de ambos sexos, mayores de veintitrs aos. Esa equiparacin convirti a Espaa en uno de los primeros pases del mundo en reconocer derecho de voto a las
mujeres.
C) El artculo 41 daba rango constitucional por vez primera en Espaa a los
derechos de los funcionarios pblicos. Se regularan por ley los extremos relativos a
sus nombramientos, excedencias y jubilaciones, as como lo relacionado con las
causas previstas para suspenderles, separarles del servicio y trasladarles. Tambin la
ley determinara y fijara el alcance de la responsabilidad del Estado o corporacin a
la que sirva un funcionario infractor de sus deberes con perjuicio de tercero. Por ltimo, el artculo citado trasladaba a una ley la regulacin de las asociaciones profe(36) N. PREZ-SERRANO: La Constitucin espaola (9 de diciembre de 1931). Antecedentes, texto,
comentarios, Ed. Revista de Derecho Privado, Madrid, 1932, pgs. 119 y sigs. Ver tambin
J. OLIVER ARAUJO: El sistema poltico de la Constitucin espaola de 1931, Universitat de les liles Balears, Palma de Mallorca, 1991, pg. 77

242

LOS DERECHOS Y LIBERTADES EN LAS CONSTITUCIONES HISTRICAS ESPAOLAS

sionales de los funcionarios civiles. La Constitucin, por su parte, garantizaba la inamovilidad de los funcionarios, el derecho a no ser molestado ni perseguido por sus
opiniones religiosas, sociales y polticas, y a constituir los funcionarios civiles
asociaciones profesionales, que no impliquen ingerencia en el servicio pblico que
les estuviese encomendado, y adems, se les legitimaba para acudir a los Tribunales en recurso contra acuerdos de la superioridad vulneradores de sus derechos
como funcionarios.
La remisin a leyes de desarrollo en la materia que nos ocupa nos sita frente a
una tcnica constitucional de corte moderno iniciada en 1876, pese a las diferencias
ideolgicas y de todo tipo que separa a ambas Constituciones. En la que ahora nos
ocupa observamos esas remisiones a propsito de la regulacin de las confesiones
religiosas, del presupuesto del clero y de las rdenes religiosas, artculo 26; de las
garantas para la expulsin de extranjeros del territorio nacional, artculo 31; de los
derechos electorales, artculo 36; de los de asociacin, reunin y sindicacin, artculo 39; del derecho a la igualdad en el acceso a cargos pblicos, artculo 40; por
ltimo, en lo referente a los funcionarios pblicos, artculo 41, se produce por tres
veces esa remisin a legislacin posterior, se supone que a una sola y misma ley, a
propsito de lo referente a nombramientos, excedencias y jubilaciones, reposicin y
suspensin del servicio, la responsabilidad subsidiaria de la Administracin por
errores de los funcionarios y el derecho de los mismos a establecer asociaciones profesionales.
D) En el captulo segundo del ttulo I se recogen los derechos relativos a la familia, economa y cultura. Si en el primer captulo caba constatar la influencia que
sobre el Texto republicano ejerci la Constitucin de 1869 (37), en el segundo iba a
pasar decisivamente el constitucionalismo de tipo social que se abre camino en
Weimar y Quertaro tras la primera Gran Guerra.
Jimnez de Asa, presidente de la Comisin redactora del Proyecto Constitucional, lo justificar al presentarlo al Pleno: ... se engrandece el territorio de los derechos del hombre de una manera extraordinaria, y van a parar ah no slo los derechos
individuales, sino los derechos de las entidades colectivas: Sindicatos, familia, etc.;
mas todava la evolucin no se detiene aqu, estableciendo, al lado de los derechos
individuales, estos otros derechos de la vida familiar y econmica, sino que busca
que no sean las declaraciones de derechos del hombre declamaciones de derechos,
como se dijo al discutirse la Constitucin de Weimar.
El Texto aprobado recoga en buena medida la redaccin del Anteproyecto que
se elabor en el seno de la Comisin Jurdica Asesora, presidida por Ossorio y
(37) Recurdese que el texto de 1869 ser bandera del liberalismo democrtico espaol. El discurso
de presentacin del Proyecto constitucional de 1931 pronunciado por el presidente de la Comisin redactora, Jimnez de Asa comienza con la conocida alusin al texto decimonnico: Todava siguen
las trompetas de la fama exaltando los discursos pronunciados en el debate de la Constitucin de 1869.
Aquellas oraciones magistrales dieron a los hombres que las pronunciaron notoriedad en vida y gloria tras
la muerte...

243

FRANCISCO ASTARLOA VILLENA

Gallardo, texto de cuyo juicio tcnico se ha hecho clebre, y de cita forzosa, la opinin de Prez Serrano definindolo como obra seria, correcta, congruente, de perfil
no muy extremoso en radicalismos, pero absolutamente respetable y quiz ms armnica de lneas, y ms sistemtica en su orientacin que el Proyecto redactado despus por la Comisin Parlamentaria (38).
Sin embargo, y pese a esa influencia del texto del Anteproyecto, el articulado de
la Constitucin es de lneas ms avanzadas y progresistas. A esos cambios de lnea
se har concreta y puntual referencia.
La regulacin constitucional de la familia se iniciaba con el artculo 43. La colocacin de la misma bajo la salvaguardia especial del Estado, la igualdad de los derechos de ambos sexos como fundamento del matrimonio, consecuencia lgica del
principio general de igualdad constitucionalizado en el artculo 2, la obligacin de
los padres de atender a los hijos en todos los aspectos y la investigacin de la paternidad en defensa de los hijos ilegtimos, son aspectos regulados tanto en el Anteproyecto como en el Texto Constitucional, pero ste aade que el matrimonio podr
disolverse por mutuo disenso a peticin de cualquiera de los cnyuges, con alegacin en este caso de justa causa. En virtud de una enmienda de Recasens, el Estado
no slo velara porque los padres cumplieran con sus obligaciones respecto a los
hijos, sino que se obliga subsidiariamente a su ejecucin. La igualdad de derechos de los hijos habidos fuera del matrimonio, formulada a sensu contrario por la
Constitucin al imponer a las partes los mismos deberes con esos hijos que con los
habidos fruto del matrimonio (39), la prohibicin de hacer constar la legitimidad de
nacimientos y el estado civil de los padres, as como la prestacin de asistencia a enfermos y la proteccin a la maternidad y a la infancia haciendo suya la Declaracin
de Ginebra o Tabla de derechos del nio eran otras tantas novedades que la Constitucin introduca en nuestra historia.
La constitucionalizacin del divorcio iba a producir la correspondiente reaccin
de los diputados catlicos, y por ende de la opinin pblica. Pero la verdad es que
desde sectores ideolgicos opuestos tambin se haba intentado constitucionalizar el
amor libre o el aborto.
La regulacin de la economa se inclua en los artculos 44, 45,46 y 47. El constitucionalismo social dejaba notar su clara influencia en el primer prrafo del primero de los artculos citados al establecer que toda la riqueza del pas, sea quien
fuera su dueo, est subordinada a los intereses de la economa nacional y afecta al
sostenimiento de los cargos pblicos, con arreglo a la Constitucin y a las leyes.
Se permita la socializacin y expropiacin de los bienes por razn de utilidad
social mediante adecuada indemnizacin, a menos que disponga otra cosa una ley
aprobada por los votos de la mayora absoluta de las Cortes, inciso ste no excesivamente elucidador, pues poda llegarse a la conclusin de que lo exceptuado por la
(38)
(39)

N. PREZ-SERRANO: La Constitucin espaola, op. cit., pg. 23.


Tal equiparacin formulada a sensu contrario es defendida tambin como interpretacin por

J. OLIVER ARAUJO: El sistema poltico..., op. cit., pg. 83.

244

LOS DERECHOS Y LIBERTADES EN LAS CONSTITUCIONES HISTRICAS ESPAOLAS

ley votada en Cortes, por mayora cualificada, era la indemnizacin, que no la expropiacin.
La nacionalizacin de los servicios pblicos, en caso de necesidad social, as
como la intervencin de empresas, cuando lo exija el inters de la economa social,
y previa disposicin legal, se encuentra dentro de la lnea citada y no encontraban
sitio en el Anteproyecto. La prohibicin de confiscacin de bienes era ya una disposicin clsica de nuestro constitucionalismo.
La proteccin de la riqueza artstica e histrica nacional quedaba bajo la salvaguardia del Estado, custodiando y conservando tal riqueza, que deba inventariarse.
En esa salvaguardia se inclua la posibilidad de prohibir su exportacin y enajenacin y se permita las expropiaciones legales necesarias para su defensa. Dentro de la
proteccin del Estado se incluan los lugares de notable belleza natural o de valor
histrico y artstico, todo ello a tenor del artculo 45.
El artculo 1 defina a Espaa como una Repblica de trabajadores de toda clase
y el 46 ofreca una consideracin bifronte del trabajo porque, por un lado lo configuraba como una obligacin social y, por otra parte, lo colocaba bajo la proteccin
de ley, que deba reglamentar el seguro de enfermedad, accidentes, paro forzoso,
vejez, invalidez y muerte, el trabajo de jvenes y mujeres, con proteccin especial a
la maternidad, la jornada de trabajo y salario mnimo, las vacaciones anuales remuneradas, las condiciones del obrero espaol en el extranjero, las instituciones de
cooperacin, la relacin econmico-jurdica de los factores integrantes de la produccin, la participacin de los obreros en la direccin, la administracin y los beneficios de la empresa, y todo cuanto afectase a la defensa de los trabajadores.
La agricultura y la pesca tambin quedaban bajo la proteccin de la Repblica
que legislara, entre otras materias, sobre el patrimonio familiar inembargable, escuelas de prcticas, granjas agropecuarias, etc.
Respecto a la cultura, se configuraba artculo 48 como atribucin esencial del
Estado. La enseanza primaria era gratuita y obligatoria, facilitndose el acceso de
los necesitados a todos los niveles de la enseanza. Todos los docentes de centros oficiales, a todos los niveles, quedaban convertidos en funcionarios pblicos, reconocindose la libertad de ctedra. Tres caractersticas se constitucionalizaban respecto a
la enseanza: su laicidad, el trabajo como eje de su actividad metodolgica y la solidaridad humana como ideal. No se exceda en generosidad cuando se reconoca a las
Iglesias el derecho de ensear su propia doctrina en sus propios establecimientos,
pero, adems, se sujetaba el ejercicio de tal derecho a la inspeccin del Estado.
Se reservaba a la competencia estatal artculo 49 la expedicin de ttulos
acadmicos y profesionales, estableciendo las pruebas necesarias para su obtencin,
las condiciones de enseanza de centros privados, los planes de estudio, perodos de
escolaridad, etc. La coordinacin de la enseanza en las lenguas castellana y regionales y la consiguiente inspeccin estatal era objeto del artculo 50, quien conclua
atribuyendo al Estado la expansin cultural de Espaa y el establecimiento de centros de enseanza en el extranjero, preferentemente en pases hispanoamericanos, siguiendo quiz la idea expuesta por Jimnez de Asa en la presentacin del Proyecto:
245

FRANCISCO ASTARLOA VIU.ENA

El hispanoamericanismo, hasta ahora, no ha salido ms que de las burbujas del


champn a los postres de los grandes banquetes de fraternidad, y nosotros quisiramos encauzado por otras rutas ms prcticas y verdaderas.
E) Junto a la incorporacin del constitucionalismo social, la gran aportacin
del texto de 1931 a la regulacin de los derechos y libertades, es la de conceder
rango constitucional a las garantas para su efectiva aplicacin. Esto ocurre por vez
primera en Espaa, y puede con todo acierto comentarse: Las constituyentes de
1931 adoptaron las medidas necesarias para asegurar que los derechos reconocidos
tuvieran verdaderamente valor normativo, superando la fase en que las declaraciones eran proclamaciones puramente semnticas, cuando no demaggicas, que trataban de disfrazar estructuras de poder de signo autocrtico (40).
Lo que pretendemos deca Jimnez de Asa en la presentacin del Proyecto es que no sean declamaciones, sino verdaderas declaraciones y, por ello, no
basta con ensanchar los derechos, sino que les damos garantas seguras; de una
parte, la regulacin concreta y normativa; de otra, los recursos de amparo y las jurisdicciones propias para poderlas hacer eficaces. Esto es lo que tratamos de hacer: ensanchar ese territorio, que ya no es tal parte dogmtica, que ya no es, como era antao, una ley secundaria y garantizaba, una declaracin de derechos sagrados en
aquella tesis, arrumbada al fin, del concepto superestatal de los derechos del
hombre, que provenan de un derecho natural hundido para siempre. Es preciso dar
garantas a los ciudadanos contra los ataques del Poder ejecutivo, y estas garantas se
hallan en nuestra Constitucin.
Oliver Araujo (41) distingue entre garantas previas o estructurales y garantas jurisdiccionales. Dejando al margen las citadas por el autor mencionando como
pertenecientes a las del primer grupo pluralismo poltico, separacin de poderes,
elecciones libres... centramos, brevemente, la atencin en las segundas.
Con referencia a la jurisdiccin ordinaria cabe sealar aqu lo preceptuado por el
artculo 29 cuando, al proclamar el derecho a la libertad y seguridad personales,
aada, en su ltimo prrafo que la accin para perseguir estas infracciones ser
pblica, sin necesidad de prestar fianza ni sancin de ningn gnero. Tambin hay
que incluir aqu los procedimientos ante los Tribunales de Urgencia del artculo 105,
constitucionalizados para hacer efectivo el derecho de amparo de las garantas individuales.
Con respecto a la jurisdicin constitucional, iniciada en Espaa por esta Constitucin, a imitacin del modelo austraco de Kelsen, prevea como competencia del
Tribunal de Garantas Constitucionales artculo 121.>) el conocer del recurso
de amparo de garantas individuales cuando hubiera sido ineficaz la reclamacin
ante otras autoridades (42).
(40)

J. OLIVER ARAUJO: El sistema poltico..., op. cit., pg. 87.

(41) Ibidem.
(42) Puede tenerse una nocin cabal de ese recurso en el texto de 1931 en J. OLIVER ARAUJO: El recurso de amparo, Facultad de Derecho de Palma de Mallorca, 1986, pgs. 86-104.

246

LOS DERECHOS Y LIBERTADES EN LAS CONSTITUCIONES HISTRICAS ESPAOLAS

F) No cabe detenerse aqu en el tema religioso, dado los mltiples aspectos


que habra que desarrollar (43). Basta citar para nuestro propsito la consagracin
del laicismo del Estado, artculo 3, y por tanto, la libertad de conciencia y cultos
del artculo 27. La separacin anunciada por Azaa en las Constituyentes: Espaa ha dejado de ser catlica se completaba con la prohibicin artculo 26
de que Estado, regiones, provincias y municipios favorecieran o auxiliaran econmicamente a las Iglesias o instituciones religiosas, extinguindose en el plazo de dos
aos el presupuesto del clero. Las confesiones quedaban consideradas como asociaciones y sometidas a una ley especial. Se anunciaba la posibilidad de que los bienes
de las Ordenes religiosas pudieran ser nacionalizadas. Sentencia el artculo 26 la encubierta disolucin de la Compaa de Jess, y la nacionalizacin de sus bienes,
pues tal era la situacin de las Ordenes religiosas que impongan adems de los tres
votos cannicos, otro especial de obediencia a autoridad distinta de la legtima del
Estado.
El tema religioso fue mal tratado y peor resuelto. La quema de conventos en
mayo de 1931, la expulsin del Primado y del obispo de Vitoria, y la aprobacin de
los artculos 3, 26 y 27, en octubre de ese mismo ao provoc la airada reaccin de
los catlicos y la primera crisis institucional grave del rgimen neonato: dimisin de
Alcal Zamora como Presidente y abandono de las Cortes por parte de la minora
vasca. Componan la Cmara 442 diputados. En la votacin del artculo 3, que separaba la Iglesia del Estado, 278 votaron a favor contra 41; en la votacin nominal del
artculo 26 slo votaron 237 diputados en total, 178 a favor contra 59, o sea, votaron
poco ms de la mitad, y menos de los 255 que Manuel Azaa Daz obtuvo para gobernar. Sintomtico.
G) La suspensin de los derechos y libertades se constitucionalizaba en el artculo 42. Un Decreto del gobierno podra suspender total o parcialmente, en todo
el territorio nacional o en parte de l el derecho a la libertad y seguridad personales artculo 29 el derecho a la libre circulacin, libre residencia, libre entrada
y salida del territorio nacional y a la inviolabilidad domiciliaria artculo 31 el
derecho a la libertad de expresin y de difusin de pensamiento. Para proceder a
dicha suspensin deberan producirse dos condiciones previas: que lo exigiese la seguridad del Estado y en casos de notoria o inminente gravedad. La intervencin
preceptiva y posterior de las Cortes se produca atendiendo a tres probabilidades segn estuvieran reunidas, cerradas y disueltas. Ningn problema plantea el
primer supuesto: Resolvern sobre la suspensin acordada por el Gobierno. Tampoco el tercer supuesto lo ofreca: la Diputacin Permanente resolver con iguales
atribuciones que las Cortes. En el caso de que las Cortes estuvieran cerradas, el
Gobierno debera convocarlas en el plazo mximo de ocho das, procedindose a la
reunin automtica el noveno da de no mediar la convocatoria. Se prohiba la disolucin antes de resolver mientras subsistiera la suspensin. Inciso ste de dudosa

(43)

Puede verse F. ASTARLOA VILLENA: Regin y religin en as Constituyentes de 1931, op. cit.

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FRANCISCO ASTARLOA V1LLENA

oportunidad en lo que a su ubicacin en el texto se refiere. Por otro lado, en este caso
se podan plantear problemas con fechas y plazos que basta aqu sealar sin que
quepa entrar a analizar.
El plazo de suspensin no poda superar los treinta das, necesitndose acuerdo
previo en este caso de las Cortes o Diputacin Permanente para su prrroga.
Durante la suspensin rega, en el territorio afectado, la Ley de Orden Pblico (44).
Quedaba prohibido al Gobierno extraar o deportar a los espaoles, ni desterrados a distancia superior a 250 kilmetros de su domicilio.
En cualquier caso no hay que olvidar que: la Constitucin naci con el apndice de la Ley de Defensa de la Repblica... durante cuya vigencia quedaban prcticamente sin efecto las garantas y se prolongaba un estado de excepcin, con el agravante de que se confiri a dicha ley rango constitucional. La mencionada ley,
aprobada en un solo da y con una severidad que se mostr intil para el cometido
que se le asignaba, tipificaba como actos de apresin a la Repblica las ms variadas
conductas de forma harto indeterminada (45).
H) Los principales deberes constitucionalizados en 1931 eran los de prestacin personal a Espaa, a travs de servicios civiles o militares, y los tributarios, siguiendo ambos nuestra tradicin histrica, si bien con cambios, pues, en los primeros se atribua a las Cortes la fijacin, a propuesta del Gobierno, del contingente
militar anual. Respecto a los deberes tributarios se consagraba tambin el principio
de legalidad tributaria, previa a la imposicin de cualquier contribucin. Junto a
estos dos deberes clsicos, la Constitucin de 1931 impona otros de novedoso carcter: el de estudiar y conocer el castellano artculos 4 y 50 y el de los padres a
asistir a los hijos artculo 43 (antes citado), el de la conservacin de la riqueza
artstica e histrica artculo 45, el de trabajar artculo 46, el de adquirir enseanza primaria artculo 48, etc.
En tanto que unos podan considerarse meros deberes morales (verbigracia la
obligacin de trabajar), otros originaban aunque fuera a travs de la mediacin de
una ley autnticas obligaciones jurdicas, cuyo incumplimiento poda acarrear
fuertes sanciones (verbigracia los deberes fiscales); sin que faltaran tampoco deberes
que podramos situar a medio camino entre los primeros y los segundos (verbigracia
el deber de estudiar y conocer el castellano) (46).

IX.

LAS LEYES FUNDAMENTALES

El examen de las Leyes Fundamentales del Rgimen del general Franco debe
hacerse con el cuidado y el respeto que producen lo reciente, en donde la objetividad
(44) La Ley de 28 de julio de 1933 sustituira a la de Defensa de la Repblica.
(45) A. TORRES DEL MORAL: Constitucionalismo histrico espaol, tomo Ediciones, Madrid,
1986, pgs. 179-180.
(46)

J. OUVER ARAUJO: El sistema poltico, op. cit., pg. 93.

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LOS DERECHOS Y LIBERTADES EN LAS CONSTITUCIONES HISTRICAS ESPAOLAS

y la mesura resultan an difciles y todo ello ms an si, como ocurre en este caso,
ese rgimen es el resultado del triunfo en una guerra civil.
Para Snchez Agesta la enunciacin dogmtica del orden constitucional espaol
nacido de la guerra civil debe buscarse en el Fuero de los Espaoles de 1945 (47)
siempre, en todo caso, teniendo presente que el general Franco aparece como usufructuario del poder constituyente (48).
Junto con el Fuero citado tambin realizan declaraciones de derechos ms de
tipo semntico que otra cosa como la doctrina seala el Fuero del Trabajo y la
Ley de Principios Fundamentales del Movimiento Nacional. Para Zafra el Fuero del
Trabajo est influido por la Carta de Lavoro de 1927 de Italia y el Estatuto del Trabajo Nacional de Portugal de 1933 (49) y Fernndez Carvajal opina que se trata de
una disposicin de la Jefatura del Estado sin que mediara refrendo (50).
Los derechos recogidos en el Fuero de los Espaoles pueden agruparse en cuatro
apartados, que muy brevemente se pasan a examinar: entre los derechos civiles, los
protectores del honor, la dignidad e intimidad personales y la seguridad personal, jurdica y econmica. Se recogan como libertades pblicas las de reunin, asociacin
y la libre expresin de pensamiento. Los principales derechos polticos reconocidos
eran el de peticin, el de desempeo de cargos y funciones pblicas, el de participacin en funciones pblicas de carcter representativo y el de aprobar directamente, o
por representacin, los impuestos. Los derechos sociales que recoga el Fuero de los
Espaoles venan, de algn modo, ya sealados por el del Trabajo: el derecho y
deber al trabajo y al salario justo con participacin de beneficios, el derecho al amparo en la vejez, incapacidad, etc. Todos estos derechos estaban, a su vez, basados
en cuatro grandes principios, en opinin de Fernndez Segado (51): la dignidad de la
persona humana, siendo el hombre titular de derehos y deberes; la consideracin de
la familia, como pilar bsico de la sociedad; la consideracin del trabajo, como manifestacin de la dignidad del hombre, y la igualdad. El principio de representacin
orgnica y la consideracin del catolicismo como religin oficial, con cierta tolerancia de cultos, completan el sistema. Los deberes de prestacin personal y econmica, as como el de adquirir educacin e instruccin son los ms representativos de
entre los regulados por el Fuero de los Espaoles.
Como apunta Fernndez Segado: Pese a estos grandilocuentes principios, hipotticamente normativos, y a los derechos y libertades reconocidos por el Fuero, la
inexistencia de una normativa de desairolo de los mismos, que los regulara sin
(47) L. SNCHEZ AGESTA: Curso de Derecho Constitucional Comparado, Universidad Complutense, Madrid, 1973, pg. 505.
(48) M. FRAILE CUVILLES: Introduccin al Derecho Constitucional espaol, Madrid, 1975, pgina 371.
(49) J. ZAFRA VALVERDE: Rgimen poltico de Espaa, Ed. Universidad de Navarra, Pamplona,
1973, pg. 183.
(50) R. FERNNDEZ CARVAJAL: La Constitucin espaola, Ed. Nacional, Madrid, 1969, pg. 8.
(51) F. FERNNDEZ SEGADO: Las Constituciones histricas espaolas, op. cil., pgs. 708-709.

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FRANCISCO ASTARLOA VII.LENA

trabas ni cortaprisas, convirti al Fuero de los Espaoles en un conjunto de grandes


declaraciones vacas de todo contenido efectivo (52).
Esta ltima parte bien poda concluirse con las palabras de Toms Villarroya:
El general Franco falleci el da 20 de noviembre de 1975. El sistema que haba
creado difcilmente podra sobrevivirle por cuanto se apoyaba en la personalidad y
autoridad de aqul (53).
Un resumen final nos lleva a centrar nuestra atencin en algunos momentos de
nuestra historia constitucional que pueden considerarse claves en materia de derechos y libertades. Sin duda, esos momentos claves los constituyen los Textos de
1869 y de 1931. El primero de ellos democratiza el liberalismo espaol iniciado en
Cdiz, el segundo dar otro paso ms al frente. Espaa ser no slo un Estado de Derecho caro principio del liberalismo, ni, adems, un Estado democrtico. Con la
Constitucin de 1931, Espaa ser, adems, un Estado social. La triple caracterizacin del Estado comienza su curso, tortuoso por dems, pero las bases que el Texto
Constitucional de 1978 desarrollar y modernizar quedan ya fijadas.

(52)

F FERNNDEZ SEGADO: Las Constituciones histricas espaolas, op. cit., pg. 709.

(53)

J. TOMS VILLARROYA: Breve historia..., op. cit., pg. 160.

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